DOCTRINA DEL MINISTERI O PBLICO 2011

2.- DERECHO PENAL ADJ ETI VO

DOCTRINA DEL MINISTERI O PBLICO 2011

1.- FECHA DE ELABORACIN: 15-01-2011

2.- DEPENDENCI A: DIRECCIN DE REVISIN Y DOCTRINA

3.- TIPO DE DOCTRINA: DERECHO PENAL ADJ ETIVO

4.- TEMA:
CALIFICACIN J URDICA Y MEDIOS DE PRUEBA

5.- MXI MA

ES IMPORTANTE EN TODO ESCRITO ACUSATORIO LA DEBI DA FUNDAMENTACI N DE
LA CALI FICACIN J URDICA, TODA VEZ QUE ELLO RESALTA EL DERECHO QUE TIENE
TODO IMPUTADO DE CONOCER EN FORMA CLARA Y DETALLADA EL CONTENIDO DE LA
MISMA A LOS EFECTOS DE ESTABLECER SU PROPIA DEFENSA.

LOS PRINCI PIOS DE PERTI NENCIA Y NECESIDAD DE LA PRUEBA SE TRADUCEN EN LA
UTILIDAD QUE STA REPRESENTA PARA EL CABAL DESENVOLVIMIENTO DEL PROCESO,
EN VIRTUD DE SU NEXO Y ENLACE CON LAS CIRCUNSTANCIAS DE MODO, TIEMPO Y
LUGAR DEL HECHO PUNIBLE, AS COMO CON LOS SUJ ETOS INVOLUCRADOS EN EL
MISMO, LO CUAL SE VER TRADUCIDO EN UN EFECTIVO EJ ERCICIO DEL DERECHO A
LA DEFENSA.

RESULTA INADECUADO EL OFRECIMIENTO DE LA EXPERTICIA COMO UNA PRUEBA
DOCUMENTAL CONFORME A LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 339 DEL CDIGO
ORGNICO PROCESAL PENAL, TODA VEZ QUE ESTA LTI MA ES CONSIDERADA COMO
UN MEDIO DE PRUEBA COMPLEJ O O PRECONSTITUIDO, YA QUE SE HA FORMADO CON
ANTELACIN AL PROCESO Y, EN CAMBIO, LA EXPERTICIA ES UN MEDIO DE PRUEBA
SIMPLE.

6.- CONTENIDO
6.1.- NMERO DE ESCRITO DRD-13-334-2011
6.2.- FECHA: 08-08-2011

6.3.- RESUMEN

()
El numeral 4 del artculo 326 del Cdigo Orgnico Procesal Penal establece que el escrito
acusatorio deber contener: (...) 4. (l)a expresin de los preceptos jurdicos aplicables (...), pero
dicha expresin no debe limitarse exclusivamente a su simple mencin, por el contrario, (...) en
este captulo se debe realizar un anlisis de las normas cuya aplicacin se solicita y su relacin de
correspondencia con lo acaecido, conforme a los elementos de conviccin obtenidos, explicando las
razones o motivos por los cuales la conducta ilcita ya explanada se subsume en el tipo penal que
se seala, con indicacin de ser el caso, de las circunstancias agravantes, atenuantes, concurso de
delitos o cualquier otra que fuere procedente. (...)
1
.
En el escrito objeto de revisin, el representante del Ministerio Pblico indic respecto a la
calificacin jurdica, lo siguiente:
Ahora bien, conforme al anlisis de la accin desplegada por el imputado al momento
del hecho cuya comisin se le atribuye en el presente escrito, concluimos que al
ciudadano M. B. O. A., titular de la cedula (sic) de identidad V-22.346.066, ha de
atribursele la comisin del delito de HOMICIDIO CALIFICADO , previsto y sancionado
en el artculo 406 del Cdigo Penal, ya que se demostr que fue la persona que en la
Poblacin de sotillo, calle el Carmen, casa s/n Municipio Brion (sic) del estado miranda
el 23-12-2006. (sic) Le ocasionara la muerte a una persona de sexo masculino quien
en vida respondiera al nombre de ANDERSON ENRIQUE LONGA, cedula (sic) de
identidad n 20.416.056, quien muri a consecuencia de: A) SHOCK HIPOVOLEMICO.-
B) HEMORRAGIA INTERNA.- C) RUPTURA CARDIACA.- D) HERIDA ARMA DE FUEGO.
(Subrayado nuestro)
En el presente caso, se advierte una ausencia total de motivacin en la calificacin
jurdica, toda vez que el representante fiscal no realiz una apropiada adecuacin de los hechos
(narrados someramente) con el derecho, omitiendo de esta manera explicar las razones o motivos
por los cuales la conducta punible imputada, se adecu al tipo penal sealado.
En otro orden de ideas, se advierte que la calificacin jurdica argida por el
representante fiscal resulta indeterminada, toda vez que no hace la debida adecuacin de los
hechos en el delito tipificado en el artculo 406 del Cdigo Penal como homicidio calificado, al no
sealar -con base en los supuestos de la norma- las circunstancias especiales por las cuales lo
considera calificado, incrementando de tal manera la incertidumbre en torno al ilcito penal
atribuido. Adicionalmente, debi concatenar el tipo penal establecido en el artculo 405 ejusdem, en
concordancia con el citado artculo 406, ya que aquella seala el tipo penal base.
Al respecto, la Doctrina Institucional ha sealado lo siguiente:
(...) Cuando el fiscal del Ministerio Pblico seale como aplicable una disposicin legal
que contiene varios supuestos, esta obligado a indicar el supuesto aplicable al caso
concreto, de conformidad con los hechos explanados (...)
2
.
Aunado a lo anterior, este Despacho debe manifestar la imposibilidad de determinar si fue
cometido el delito atribuido por el sujeto que ha sido imputado, por cuanto de la insuficiente
narracin de los hechos y de los elementos de conviccin recabados no puede extraerse claramente

1
Circular DFGR-DVFGR-DGAJ -DRD-3-2001 del Ministerio Pblico, de fecha 28 de noviembre de 2002.
2
Informe Anual del Fiscal General de la Repblica, ao 2002. Pg. 391.
que dicho sujeto realizara la conducta que ha sido subsumida en el tipo penal alegado. Adems, el
representante del Ministerio Pblico no asent claramente cul fue la accin realizada por el
imputado, ni tampoco indica sobre qu bases afirma la naturaleza de su conducta como autor y la
razn por la que no se imputa a las otras personas presuntamente relacionadas con el hecho,
desconocindose igualmente si se trat de una complicidad correspectiva
3
, si los otros individuos
participaron en la comisin del hecho punible, todo lo cual representa para este Despacho un
verdadero obstculo que le impide determinar objetivamente la actuacin desplegada por cada uno
de ellos.
Como corolario de lo anterior, es importante sealar la importancia que tiene la debida
fundamentacin en la calificacin jurdica de todo escrito acusatorio, toda vez que ello resalta el
derecho que tiene todo imputado de conocer en forma clara y detallada el contenido de la misma a
los efectos de establecer su propia defensa.
La Doctrina Institucional en relacin a la calificacin jurdica ha establecido lo siguiente:
(...) Implica la expresin de los preceptos jurdicos aplicables a un caso determinado,
la adecuacin de los hechos realizados, o de la conducta desplegada por el imputado
con el derecho o con la norma jurdica penal dentro de la cual se subsume la accin
desarrollada por ste, ello a los fines de dar por demostrado que dicha accin se halla
tipificada en la ley como delito. El desarrollo de este captulo de la acusacin
comprende el deber de realizar el anlisis de las normas cuya aplicacin se solicita y su
relacin de correspondencia con lo sucedido, conforme a los elementos de conviccin
obtenidos en la investigacin, debiendo as sealarse las razones o motivos por las
cuales la conducta injusta se encuentra dentro de un tipo penal que se estima
ajustable al caso (...)
4
.
()
La investigacin penal comprende la aplicacin de una serie de actividades jurdicas y
probatorias que se encuentran coordinadas y supervisadas por el Ministerio Pblico, para de esta
manera garantizar el cumplimiento de las disposiciones procedimentales encaminadas al
esclarecimiento de los hechos, as como la transparencia de la investigacin y el debido proceso. En
este sentido, el representante fiscal debe recabar los elementos de conviccin y ofrecer los medios
de prueba tiles, pertinentes y necesarios a los fines de descubrir la verdad y probarla en juicio.
En este sentido, el Fiscal del Ministerio Pblico al discriminar en su escrito los medios de
prueba que ha de ofrecer al rgano jurisdiccional como fundamento de su acusacin, debe velar
por que stos cumplan con los principios de pertinencia y necesidad. As, el artculo 326 de nuestro
texto penal adjetivo es preciso al sealar:
Artculo 326. Acusacin. (...) La acusacin deber contener:/(...)/ 5. El ofrecimiento
de los medios de prueba que se presentarn en el juicio, con indicacin de su
pertinencia o necesidad./(...).

3
Artculo 424 del Cdigo Penal: Cuando en la perpetracin de la muerte o las lesiones han tomado parte varias personas y
no pudiere descubrirse quien la caus, se castigar a todos con las penas respectivamente correspondientes al delito
cometido, disminuidas de una tercera parte a la mitad./ No se aplicar esta rebaja de pena al cooperador inmediato del
hecho.
4
Informe Anual del Fiscal General de la Repblica 2003. Tomo I. Pg. 665-667.
Los principios de pertinencia y necesidad de la prueba se traducen en la utilidad que sta
representa para el cabal desenvolvimiento del proceso, en virtud de su nexo y enlace con las
circunstancias de modo, tiempo y lugar del hecho punible, as como con los sujetos involucrados en
el mismo, lo cual se ver traducido en un efectivo ejercicio del derecho a la defensa.
Igualmente es necesario hacer referencia a la legalidad de los medios de prueba, lo cual
se refiere al hecho de que los mismos deben haber sido obtenidos por un medio lcito e incorporado
al proceso conforme a las disposiciones del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Al respecto, el artculo
197 del citado instrumento adjetivo, seala:
Artculo 197. LICITUD DE LA PRUEBA. Los elementos de conviccin solo tendrn valor
si han sido obtenidos por un medio lcito e incorporados al proceso conforme a las
disposiciones de este Cdigo. No podr utilizarse informacin obtenida mediante
tortura, maltrato, coaccin, amenaza, engao, indebida intromisin en la intimidad del
domicilio, en la correspondencia, en las comunicaciones, los papeles y los archivos
privados, ni la obtenida por otro medio que menoscabe la voluntad o viole los
derechos fundamentales de las personas. Asimismo, tampoco podr apreciarse la
informacin que provenga directa o indirectamente de un medio o procedimiento
ilcitos.
Ahora bien, en el escrito bajo anlisis, la representante fiscal estableci vagamente la
pertinencia y necesidad de las pruebas, ya que no indica en forma contundente la relevancia que
stas tendrn dentro del proceso, y lo que se pretende probar con cada una de ellas. En este
sentido, podemos indicar que no resulta necesario, por ejemplo, la transcripcin de las deposiciones
de los testigos, ni de las resultas de la experticias practicadas en este captulo del escrito de
acusacin, sin embargo, es una exigencia taxativa, el fundamentar claramente lo que se pretende
probar con cada uno de los medios probatorios ofrecidos, de manera tal que el rgano
jurisdiccional pueda resolver acerca de su admisin, fundada en su necesidad, pertinencia, utilidad
y licitud.
Por otro lado, la representante del Ministerio Pblico incurri en un error al ofrecer la
declaracin de los expertos separadamente de las experticias realizadas por stos durante la fase
de investigacin. En este sentido, es preciso indicar que en criterio de esta Direccin la prueba de
experticia es un medio de prueba simple por cuanto necesita constituirse y formarse dentro del
proceso, ya que no basta con su sola prctica, sino que necesita ser evacuada en juicio conforme a
los principios de oralidad, contradiccin, inmediacin y publicidad.
En consecuencia, debi promoverse las declaraciones de los expertos conjuntamente con
sus informes periciales para que, de conformidad con el artculo 242 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, cada uno de ellos reconociera su dictamen en la audiencia del debate oral y pblico, lo
ratificase e informase sobre el contenido del mismo.
As las cosas, resulta inadecuado el ofrecimiento de la experticia como una prueba
documental conforme a lo dispuesto en el artculo 339 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, toda vez
que esta ltima es considerada como un medio de prueba complejo o preconstituido, ya que se ha
formado con antelacin al proceso y, como ya se dijo anteriormente, la experticia es un medio de
prueba simple.