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Principios relativos a la prueba y naturaleza
jurdica
Ana Isabel Luaces Gutirrez - Doctora en Derecho. Profesora
Derecho Procesal (UNED)
La prueba pericial en el proceso administrativo
Autor: Ana Isabel Luaces Gutirrez
Cargo del Autor: Doctora en Derecho. Profesora Derecho Procesal (UNED)
Id. vLex: VLEX-297415
http://vlex.com/vid/principios-relativos-prueba-naturaleza-297415
Resumen
I. Principios. 1. Introduccin. 2. Los principios del proceso. A. Contradiccin e igualdad
de armas. a. Contradiccin. b. Igualdad de armas. B. El principio de aportacin de
parte. a. La aportacin en el proceso contencioso-administrativo. b. La investigacin
de oficio en la fase probatoria del proceso administrativo. a'. Facultad del rgano
judicial en la prueba a instancia de parte?. b'. Las facultades del rgano judicial en
materia de prueba de oficio?. 3. Los principios del procedimiento. A. Oralidad y
escritura. B. Inmediacin. C. Concentracin. D. Publicidad. II. Naturaleza jurdica. 1.
Introduccin. 2. Diferentes tesis sobre la naturaleza jurdica de la prueba pericial. A.
Actividad pericial como medio de prueba. B. El perito como auxiliar del Juez. C.
Naturaleza jurdica de la prueba pericial en la Ley 1/2000.
Texto
I.. PRINCIPIOS
1. Introduccin
A la hora de abordar el estudio de una concreta institucin procesal, como es la
prueba, o alguna de sus manifestaciones especficas, a saber, la prueba pericial,
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conviene situarlas en un contexto ms amplio, que nos permita una visin global de
este medio probatorio
149
.
Puede decirse que el valor de los principios trasciende del plano puramente terico,
ya que algunos de ellos se han constitucionalizado
150
. De tal suerte, que su
fundamento responde a las exigencias del llamado derecho a un proceso sin
dilaciones indebidas y con todas las garantas que reconoce el artculo 24.2 de
nuestra Ley Fundamental
151
, y que ha de desplegar con plenitud sus efectos,
permitiendo a las parte, con "igualdad de armas", ejercitar todas las posibilidades y
cargas de alegacin y de prueba.
Como seala MORENILLA
152
, "dichos principios generales configuran unas "garantas"
que se elevan a derechos fundamentales del individuo, en cuanto medios jurdicos de
asegurar la justicia: fin del Estado (Prembulo de la Constitucin Espaola) y valor
superior del ordenamiento jurdico (art. 1.1 CE). Como garantas, vienen a delimitar el
mbito de la actuacin de la Administracin en el proceso administrativo que,
obviamente, ha de realizarse con sometimiento pleno a la Constitucin y al resto del
orden jurdico (art. 9.1 y 103.1 CE). En la fase probatoria, todos estos principios
disciplinan la posicin de las partes, administrado y Administracin, y del rgano
jurisdiccional, cuya vulneracin puede conducir a la inconstitucionalidad de la prueba
practicada (art. 24.1 y 2 CE)".
De este modo, una de las formas que tenemos para determinar el grado de incidencia
que tiene una reforma ( en nuestro caso, puede decirse que es doble, pues de un lado,
se promulg la LJCA de 1998, y de otro, la LEC de 2000), consiste en analizar la nueva
regulacin sobre la base de la teora o mtodo de los principios
153
, para, tras
compararla con la anterior, medir su alcance real. Por tanto, resulta de gran utilidad,
como elemento interpretador e integrador en el estudio de la prueba pericial, analizar
los principios especficos sobre los que se construye tanto el proceso administrativo,
como el nuevo proceso civil, ya que algunos de estos principios se ven sensiblemente
afectados por la nueva regulacin
154
.
2. Los principios del proceso
Naturalmente, no analizaremos todos los principios del proceso, sino slo aquellos que
tengan una incidencia en materia probatoria, a saber, los principios de contradiccin e
igualdad de armas, y el de aportacin de parte. Principios, todos ellos, que se han
visto afectados por la reforma
155
.
A. Contradiccin e igualdad de armas
Como es sabido, estos principios son comunes a todo proceso
156
y
"consustanciales"
157
a su idea misma. Se hallan ntimamente relacionados, de tal
suerte, que la vulneracin de uno de ellos supone, normalmente, la del otro.
Ambos principios se encuentran constitucionalizados, y es doctrina reiterada del
Tribunal Constitucional
158
la que declara que: "El derecho a la tutela judicial efectiva
Principios relativos a la prueba y naturaleza jurdica
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que garantiza el artculo 24 CE comporta que en todo proceso deba respetarse el
derecho a la defensa contradictoria de las partes contendientes, a quienes debe darse
la oportunidad de alegar y probar procesalmente sus derechos, principio ste que se
completa con el de igualdad de armas procesales, igualdad que, adems, ha de ser
real y efectiva para las partes. Tambin hemos declarado que la regla de la
interdiccin de la indefensin reclama un indudable esfuerzo del rgano jurisdiccional
a fin de preservar los derechos de defensa de ambas partes, y corresponde a los
rganos judiciales procurar que en un proceso se d la necesaria contradiccin entre
las partes, de que posean idnticas posibilidades de alegar y probar y, en definitiva,
de ejercer su derecho a la defensa en cada una de las instancias que lo componen".
a. Contradiccin
Del principio de contradiccin puede decirse, que es inherente a la nocin del proceso
entendido como una "contienda" entre partes. Este principio auna una serie de
garantas para los interesados: en primer lugar, garantiza la posibilidad de ser odos
por el Juez; en segundo, que no recaiga una decisin desfavorable sin que se d a la
otra parte la posibilidad de oponerse a la pretensin formulada de contrario y a las
alegaciones de hecho y de derecho realizadas y, finalmente, la posibilidad de
intervenir en la prctica de la prueba.
El Tribunal constitucional ha venido vinculando esta garanta de ser odo con la
prohibicin de la indefensin del artculo 24.1 CE
159
. De esta forma, se impone al
rgano judicial el deber de comunicar a la contraparte las alegaciones o peticiones
que cada una deduzcan, y el de notificar las resoluciones judiciales y emplazar a las
partes para llevar a cabo la prctica de las diligencias probatorias.
Por ello, tiene especial relevancia el primer acto procesal de comunicacin
(emplazamiento o citacin) ya que supone el traslado por el Juez al demandado de la
pretensin deducida por el actor
160
. Como seala CORDN
161
, "las notificaciones,
citaciones y emplazamientos no constituyen meras exigencias formales en la
tramitacin procesal, sino mandato de las leyes procesales para garantizar a los
litigantes o a aquellos que deban o puedan serlo , la defensa de sus derechos e
intereses legtimos".
b. Igualdad de armas
Como es conocido, el principio de igualdad de armas
162
, consiste en que las partes
dispongan de las mismas posibilidades y cargas procesales de alegacin, prueba e
impugnacin.
Este derecho a la igualdad de armas se encuentra vinculado tambin a la prohibicin
de la indefensin del artculo 24 de la Constitucin, puesto que toda desigualdad
injustificada puede ocasionar indefensin. Por tanto, las partes, en posicin de
igualdad, deben disponer de las mismas oportunidades de alegacin y prueba, en
orden a obtener la satisfaccin judicial de sus pretensiones
163
.
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Como bien seala GIMENO
164
, "al principio de igualdad se atenta cuando se le confiere
a alguna persona o grupo de personas determinados privilegios procesales carentes
de justificacin objetiva y razonable, o cuando dentro del proceso sin fundamento
alguno, se le concede a alguna de las partes determinadas posibilidades de alegacin,
prueba o impugnacin que se le niegan a la contraria".
En el proceso administrativo, cabe destacar en este sentido, el privilegio de las
Administracin pblica, que consiste en otorgar valor probatorio a los informes
realizados por los funcionarios tcnicos en la va administrativa previa al contencioso
(v. gr., informes en materia de ruina de edificaciones), al margen de la ordenacin que
al respecto establece la LEC en sus artculos 335 y siguientes
165
. Naturalmente, este
privilegio se dar cuando el informe pericial de la Administracin, permita al Tribunal
prohibir la prctica de la prueba pericial solicitada por el demandante.
B. El principio de aportacin de parte
a. La aportacin en el proceso contencioso-administrativo
El proceso administrativo, por su naturaleza de proceso civil especial, se rige por el
principio de aportacin. Por consiguiente, la actividad de introduccin de los hechos al
proceso y la de realizacin de su prueba se atribuye en exclusividad a las partes a
travs de los respectivos escritos de alegaciones (artculos 52, 53, 54 y 56 de la LJCA).
Como regla general, el rgano jurisdiccional administrativo no puede aportar "hechos
nuevos" al litigio, sin que sea obvice lo anteriormente dicho, para la facultad
contenida en el artculo 33.2 de la LJCA, que otorga al Tribunal la posibilidad de sugerir
de oficio nuevas tesis jurdicas a las partes. En lo referente a la aportacin de medios
de prueba en el proceso el rgano jurisdiccional administrativo concentra, en punto al
descubrimiento de la verdad material, no pocas facultades que han de ser
encuadradas en el principio dialctico opuesto, cual es, el de investigacin
166
.
La vigencia del principio de aportacin de hechos y de medios de prueba por las
partes en el proceso administrativo, no excluye la influencia del principio de
investigacin de oficio. La justificacin de la convivencia de ambos principios, parece
responder al fin de alcanzar una justicia material, lo que permite situar a la Ley
procesal
167
administrativa de 1998 entre los llamados sistemas de "justicia civil social"
en los que la iniciativa de las partes se completa con la del rgano judicial, con vistas
a descubrir la relacin jurdico-material y con el pleno respeto al principio dispositivo.
b. La investigacin de oficio en la fase probatoria del proceso administrativo
Los artculos 60 y 61 de la LJCA de 1998 relativos a la prueba manifiestan la
coexistencia de esos principios contrapuestos, cuyo precedente se encuentra en la
propia LEC, que es de aplicacin supletoria a la LJCA en materia de prueba (art. 60.4
LJCA y Disposicin Final Primera de la LJCA). En la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil
tambin se encuentran manifestaciones de ambos principios.
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En cuanto al principio de aportacin de parte su formulacin general la encontramos
en el artculo 216 LEC al establecer que: "Los Tribunales civiles decidirn los asuntos
en virtud de las aportaciones de hechos, pruebas y pretensiones de las partes,
excepto cuando la Ley disponga otra cosa en casos especiales"; y en el artculo 282
ab initio cuando seala que: "Las pruebas se practicarn a instancia de parte.
Sin embargo, en la regulacin de este principio, la LEC establece su atenuacin en el
propio artculo 282 segundo inciso, al indicar: "Sin embargo, el Tribunal podr acordar
de oficio, que se practiquen determinadas pruebas o que se aporten documentos,
dictmenes u otros medios e instrumentos probatorios, cuando as lo establezca la
Ley".
Por otra parte, tambin se encuentran en la LEC, distintos supuestos de iniciativa
probatoria ex officio iudicis: en primer lugar, el artculo 752.1.II, para los procesos
sobre capacidad, filiacin, matrimonio y menores, ya que el referido precepto faculta
al Tribunal para decretar de oficio la prctica de las pruebas que estime pertinente; en
segundo, la LEC tambin prev determinadas materias en las que otorga iniciativa
probatoria al Juez, tal y como sucede con el derecho extranjero (art. 281.2 in fine).
En tercer lugar, al Juez civil tambin se le atribuye un cierto control sobre la prctica
de los medios de prueba
168
y as, corresponde al Tribunal la eventual admisin
(fundada en criterios de pertinencia y utilidad) de la modalidad de intervencin de los
peritos, en el juicio o vista, que hayan solicitado las partes. De este modo, el artculo
347.2 de la LEC establece que: "El Tribunal podr tambin formular preguntas a los
peritos y requerir de ellos explicaciones sobre lo que sea objeto del dictamen
aportado, pero sin poder acordar, de oficio, que se ample, salvo que se trate de
peritos designados de oficio conforme a lo dispuesto en el apartado quinto del artculo
339".
En cuarto lugar, y en sustitucin de las "diligencias para mejor proveer"
169
de la Ley
anterior (artculo 340 y ss. de la derogada Ley de 1881), la nueva Ley de 2000
implanta, en el juicio ordinario (y parece que slo para este juicio)
170
, unas diligencias
de naturaleza probatoria llamadas "diligencias finales"
171
que se regulan en los
artculos 435 y 436 LEC. En principio, las citadas diligencias finales se practican
conforme a lo previsto en el artculo 435.1
172
y segn el citado precepto, "slo a
instancia de parte", de manera que la regla de la iniciativa probatoria de las partes
ahora rige incluso para estas diligencias. No obstante, la LEC prev tambin que, de
modo excepcional, tales diligencias finales puedan ser acordadas de oficio (o a
instancia de parte) por el Tribunal, si bien, condicionado a la concurrencia de los
cuatro requisitos
173
que establece el artculo 435.2 LEC, a saber: a) debe versar sobre
hechos relevantes, oportunamente alegados; b) debe haber actos de prueba
anteriores que no hayan originado un resultado conducente; c) el resultado probatorio
negativo ha de deberse a circunstancias ya desaparecidas e independientes de la
voluntad y diligencia de las partes; d) han de existir motivos fundados para creer que
las nuevas actuaciones permitirn adquirir certeza sobre los citados hechos.
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En quinto y ltimo lugar, la nueva LEC introduce en su artculo 429.1 una norma
novedosa que plantea la duda, consistente en determinar si recoge una mera
advertencia del Tribunal a las partes o permite una limitada iniciativa probatoria. El
citado precepto establece que: "Cuando el Tribunal considere que las pruebas
propuestas por las partes pudieran resultar insuficientes para el esclarecimiento de
los hechos controvertidos lo pondr de manifiesto a las partes indicando el hecho o
hechos que, a su juicio, podran verse afectados por la insuficiencia probatoria. Al
efectuar esta manifestacin, el Tribunal, cindose a los elementos probatorios, cuya
existencia resulte de los autos, podr sealar tambin la prueba o pruebas cuya
prctica considere conveniente. En el caso a que se refiere el prrafo anterior, las
partes podrn completar o modificar sus proposiciones de prueba a la vista de lo
manifestado por el tribunal".
La mayora de la doctrina
174
, que ha analizado el mencionado precepto, sostiene que,
en l, no se recoge ninguna iniciativa probatoria del Juez, sino tan slo la posibilidad
de que ste, ante una eventual insuficiencia probatoria, indique o aconseje a las
partes los hechos que resultan afectados por dicha insuficiencia y la prueba que
considera conveniente practicar para acreditar tales hechos, sin que dicha
advertencia suponga, en ningn caso, una iniciativa probatoria, pues, de lo contrario,
ello supondra comprometer su imparcialidad objetiva.
a'. Facultad del rgano judicial en la prueba "a instancia de parte"
La regla general del principio de aportacin se contiene en el artculo 60.1 LJCA, segn
el cual: "Solamente se podr pedir el recibimiento a prueba por medio de otros, en los
escritos de demanda y contestacin y en los de alegaciones complementarias(...)".
Como vemos, la Ley de 1998 introduce la posibilidad de solicitar el recibimiento del
proceso a prueba en el escrito de alegaciones complementarias (pensado para
aquellos casos en que el recurrente evacua la demanda sin tener a la vista el
expediente).
Al sealado principio, le sigue en el mismo precepto una regulacin de carcter
restrictivo consistente: en primer lugar, en expresar "en forma ordenada los puntos de
hecho sobre los que haya de versar la prueba", pero el recurrente slo debe sealar
los hechos sobre los que ha de versar la prueba, lo que significa, que slo ha de
indicar los hechos controvertidos sobre los que ha de versar la misma. Si bien parece
aconsejable, que en caso de prueba pericial designada por el rgano judicial el
recurrente deba indicar su pertinencia, y en segundo, que el recibimiento a prueba
solicitado por las partes quede sujeto tambin, a la apreciacin del Juzgador de la
"trascendencia"de los hechos objeto de prueba para la resolucin del pleito, lo que
significa, que el rgano judicial ha de efectuar un juicio sobre la relevancia de los
hechos aportados como fundamento de la pretensin. Sin embargo, con todo cabe
observar, que la nueva Ley es ms flexible en este punto que la de 1956, ya que
suprime el trmino "indudable" que apareca recogido en el citado texto legal.
Por tanto, el Tribunal puede rechazar el recibimiento a prueba, al margen de la
voluntad concurrente de las partes, cuando lo estime conveniente, bien porque los
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hechos objeto de prueba carezcan a su juicio de trascendencia, bien porque no sean
controvertidos. Tal y como indica MORENILLA
175
, "dicha facultad del rgano judicial
administrativo puede ser considerada como una mejora procesal ante las peticiones
probatorias con fines dilatorios; sin embargo, puede ser fuente de abusos, pues el
juzgador puede sentirse "tentado" de extralimitarse en sus funciones e inadmitir el
procedimiento probatorio en casos de duda sobre la relevancia o trascendencia del
hecho objeto de prueba, principalmente, a la vista del contenido del expediente, de la
documentacin aportada y de la excesiva duracin del proceso".
b'. Las facultades del rgano judicial en materia de prueba "de oficio"
Con independencia de las indicadas facultades del Tribunal sobre la admisin de la
prueba, puede adems acordar de oficio el recibimiento a prueba, cuando sta no
haya sido solicitada por las partes, as como disponer los medios de prueba que
estime pertinentes para el esclarecimiento de los hechos (artculo 61.1 y 2 LJCA)
176
.
En ambos casos, la Ley prev, en su artculo 61.3, que las partes podrn intervenir en
la prctica de las pruebas acordadas por el rgano judicial. Si el Juez o Tribunal hiciera
uso de su facultad de acordar de oficio la prctica de un medio probatorio, y las partes
no tuvieran oportunidad para alegar sobre este extremo en la vista o en su escrito de
conclusiones, el resultado de la prueba se les pondr de manifiesto, para que puedan
alegar en el plazo de tres das lo que estimen conveniente acerca de su alcance y
relevancia.
La nueva Ley ampla an ms las facultades de oficio del rgano jurisdiccional, al
establecer en su artculo 61.5 que: "El Juez podr acordar de oficio, previa audiencia
de las partes, o bien a instancia de las mismas la extensin de los efectos de las
pruebas periciales a los procedimientos conexos (...)".
3. Los principios del procedimiento
A. Oralidad y escritura
Como es sabido, no existe una respuesta rotunda a la consagracin de la oralidad y la
escritura en el proceso, pues, determinadas partes del proceso son escritas y otras
han de estar presididas por el principio de oralidad
177
.
El principio de oralidad ha adquirido carta de naturaleza constitucional por el artculo
120.2 de la Constitucin, en cuya virtud, "Las actuaciones judiciales sern pblicas,
con las excepciones que prevean las leyes de procedimiento. El procedimiento ser
predominantemente oral, sobre todo en materia penal". Por tanto, desde la
promulgacin de la CE de 1978 la oralidad ha de informar los procesos de todos los
ordenes jurisdiccionales. Esta exigencia constitucional se ve reafirmada por la LOPJ de
1985, que ampla la referencia a la oralidad y no cindose slo a sta, sino
incluyendo tambin la inmediacin y la publicidad en sus artculos 229 y siguientes,
con la pretensin de hacerlas extensivas a todo tipo de procedimientos
178
.
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La redaccin del precepto constitucional plantea la duda de si el artculo se refiere
exclusivamente al proceso penal, o por el contrario, se puede hacer extensivo a otros
rdenes jurisdiccionales. La "recomendacin" del constituyente parece apuntar en
esta ltima direccin, es decir, que no se cie exclusivamente al proceso penal, sino
que es reclamable tambin de otros rdenes jurisdiccionales, tales como el civil
179
,
laboral
180
o el administrativo
181
.
En consecuencia, puede decirse, que la oralidad constituye un principio de poltica
legislativa
182
, que como, puede observarse ha informado las reformas que han
acontecido en la legislacin procesal civil, la LEC de 2000 se inspira en el principio de
oralidad
183
, inmediacin, concentracin y publicidad, en el nuevo proceso abreviado
de la LJCA de 1998, y finalmente, en el proceso administrativo ordinario en virtud de la
aplicacin supletoria de la LEC.
Aunque PRIETO CASTRO
184
llegara a afirmar, que para que un determinado proceso
est informado por el principio de oralidad, es necesario que el material de hecho sea
aportado verbalmente al proceso de tal suerte que, como regla general, puede
establecerse la de que tan slo los hechos introducidos oralmente en el juicio son
apreciados por el rgano judicial en su sentencia. Puede decirse, que en la actualidad,
lo relevante es la fase probatoria y as, para la calificacin de un proceso como oral o
escrito lo decisivo es su fase probatoria: si la ejecucin de la prueba, la vista y las
conclusiones trascurren verbalmente bajo la inmediacin del Tribunal el procedimiento
ha de reputarse oral y, en caso contrario, escrito.
La LJCA de 1998 no contiene respecto al procedimiento ordinario prescripcin especial
alguna acerca de los principios de oralidad y escritura, ya que, en esta materia existe
una remisin legislativa a la LEC (Disposicin Final Primera LJCA), lo que obliga a que
la LJCA de 1998 tenga que acomodarse a la regulacin de los nuevos juicios que
recoge la LEC del 2000, por ser sta ltima de aplicacin supletoria.
La nueva LEC ha optado con claridad, por regular procedimientos regidos por el
principio de oralidad y sus principios consecuencia (inmediacin, concentracin y
publicidad)
185
. La oralidad del nuevo proceso civil supone que los actos del proceso se
desarrollan verbalmente, se documentan en actas y se registran en soportes actos
para la grabacin y reproduccin del sonido y de la imagen
186
.
La nueva norma procesal civil, instaura una regulacin de los procedimientos
(ordinario y verbal) caracterizada por la tcnica de las audiencias (previa y principal)
en las que se materializa la oralidad.
En el juicio o proceso ordinario se producen dos audiencias: la audiencia previa que,
con carcter obligatorio regula el artculo 414 y ss de la LEC, que tiene cuatro
finalidades, a saber, la conciliadora (al inicio y al final del acto), la de subsanar
defectos procesales, la de delimitar las cuestiones litigiosas, y la probatoria
(proponindose y admitindose las pruebas que se practicarn en la segunda
audiencia denominada juicio; y la audiencia principal, en la que tendr lugar la
realizacin de todas las pruebas. Evidentemente, la oralidad informar las pruebas de
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testigos, declaraciones de las partes, en las que los tradicionales pliegos de preguntas
y repreguntas han sido sustituidos por el interrogatorio directo y cruzado de las partes
con los intervinientes en la prueba, y en estos mismos trminos, se pronuncia el art.
347 en relacin con la intervencin de los peritos en el juicio)
187
.
El juicio o proceso verbal se desarrolla en un acto principal, a saber, la vista que se
regula en los artculos 443 a 447.1 y en la que han de fijarse las pretensiones de
ambas partes, pasando a continuacin a la fase probatoria.
En opinin de DEZ PICAZO
188
, "Los procedimientos previstos en la LEC pretenden
conseguir una oralidad, inmediacin y concentracin de las actuaciones que hasta
ahora no ha existido en nuestros procesos civiles en la mayora de los casos. La
concentracin de las actuaciones es elemento capital para conseguir realmente la
inmediacin, que comporta necesariamente la oralidad. Los procesos
predominantemente escritos exigen dispersin de las actuaciones, en la medida en
que se necesita tiempo para redactar los actos procesales escritos. Y la dispersin
implica lentitud y fomenta ms lentitud. Cada acto escrito genera ms actos escritos
(cualquier escrito de parte exige una resolucin judicial de admisin y un acto de
comunicacin del mismo a las dems partes), que a su vez exigen plazos para su
realizacin que, en muchos casos cuando se trata de actos del Tribunal, se
incumplen, derivando todo en una espiral de papel y dilaciones. Frente a ello, la
concentracin, no garantiza por s sola que los procesos civiles se vayan a tramitar en
los plazos previstos por la LEC, pero s impide esa espiral. Adems, la concentracin
justifica la prctica de la prueba en unidad de acto y permite, por tanto, la
inmediacin en sentido estricto".
Todo lo contrario, suceda con la justicia administrativa tradicional, ya que el proceso
contencioso-administrativo era escrito, lo que ocasionaba todo tipo de dilaciones. A la
lentitud anteriormente mencionada, se le una otro problema no menos importante,
cual es, que el principio de escritura era poco propicio para el descubrimiento de la
verdad material. Sin embargo, todos estos aspectos han quedado en el recuerdo con
la promulgacin de la LEC de 2000, que se aplica supletoriamente a la LJCA de 1998,
lo que significa la consagracin plena del principio de oralidad al proceso contencioso-
administrativo ordinario
189
.
B. Inmediacin
En estrecha relacin con el principio de oralidad se encuentra el de inmediacin, al
que no resulta extrao que se le denomine "compaera de viaje de la oralidad"
190
.
En efecto, un proceso informado por el principio de oralidad ha de estarlo tambin por
el de inmediacin, entendido este ltimo, como la exigencia de la intervencin directa
del Juez o Tribunal en la prctica de la prueba. Al igual que suceda con el principio de
oralidad, para la determinacin de la vigencia del principio de inmediacin, lo decisivo
es la fase probatoria. De tal modo que, slo en un proceso oral la inmediacin puede
ser plena y verdaderamente aplicada
191
.
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Como sostiene PRIETO CASTRO
192
, "la falta de contacto entre el juez y las partes y los
materiales el proceso, se produce cuando la comunicacin con el rgano jurisdiccional
se lleva a cabo por escrito, lo que hace posible que el juez llegue al momento de
dictar resolucin sin haber tenido antes necesidad de leer los escritos ni visto ni odo a
las partes, a los testigos y quizs tampoco a los peritos, como diligencia de prueba,
proclive a la corruptela de que sea un funcionario secretarial quien vea y oiga, porque
los interrogatorios no suelen ser libres, sino a base de preguntas formuladas por
escrito y que el juez lee, para admitirlas o rechazarlas".
Consecuentemente, concebida la prueba como actividad procesal realizada para
convencer al rgano judicial de la verdad de los hechos, la vigencia del principio de
inmediacin se infiere de la finalidad misma de la prueba. Por tanto, el juez que
interviene en la prueba y que recibe las declaraciones o impresiones del declarante o
sus explicaciones aclaratorias (como ocurre con frecuencia en las aclaraciones a los
dictmenes que efecta el perito), es al que corresponde la valoracin de la citada
prueba. De modo que, la inmediacin se erige en requisito necesario para una
correcta valoracin judicial de la prueba.
Debido a que el proceso administrativo estaba informado por el principio de la
escritura, no era de extraar que tambin lo estuviera por el de mediacin, lo que
tena como consecuencia directa, que en la mayora de los casos, la ejecucin de la
fase probatoria se relegaba en el personal auxiliar de la Sala
193
.
Debemos partir de la existencia en la norma procesal administrativa de una escueta
ordenacin legal en materia de inmediacin probatoria (artculo 60.4 y 5 LJCA), lo que
nos lleva a una imprecisin del tema. Sin embargo, dicha situacin ha cambiado por la
remisin en bloque en materia probatoria a la LEC de 2000 en que la vigencia del
principio de inmediacin es categrica. De todo lo anterior se deriva, que al ser la LEC
de aplicacin supletoria a la LJCA (Disposicin Final Primera LJCA), los rganos
jurisdiccionales administrativos habrn de intervenir directamente en la prctica de la
prueba.
En la nueva LEC la prctica de la prueba est informada, en sentido real y no figurado,
por los principios de inmediacin y oralidad
194
. El principio de inmediacin lo
encontramos regulado en el artculo 137 LEC, a cuyo tenor "Los Jueces y Magistrados
miembros del tribunal que est conociendo de un asunto
195
presenciarn las
declaraciones de las partes y de los testigos, los careos, las exposiciones,
explicaciones y respuestas que hayan de ofrecer los peritos, as como la crtica oral de
su dictamen y cualquier otro acto de prueba que, conforme a esta Ley, deba llevarse a
cabo contradictoria y pblicamente"
196
. Sigue aadiendo este mismo precepto que
"Las vistas y las comparecencias que tengan por objeto or a las partes antes de dictar
una resolucin se celebrarn siempre ante el Juez o Magistrados integrantes del
Tribunal que conozca del asunto"
197
.
De igual modo, el artculo 289.2 LEC establece que: "Ser inexcusable la presencia
judicial en el interrogatorio de las partes y de los testigos, en el reconocimiento de
lugares, objeto o personas, en la reproduccin de palabras, sonidos, imgenes y, en su
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caso, cifras y datos, as como en las explicaciones, impugnaciones, rectificaciones o
ampliaciones de los dictmenes periciales".
Tal es la importancia del principio de inmediacin en la nueva LEC, que su infraccin
se castiga con la mxima sancin procesal, a saber, la nulidad de pleno derecho de las
correspondientes actuaciones (artculo 137.3 LEC). En opinin de PIC
198
, "pese a la
buena intencin del legislador, esta sancin puede comportar efectos negativos de
gran trascendencia prctica pues, debido al reducido nmero de rganos
jurisdiccionales civiles, es probable que aumente el retraso en la tramitacin de los
procesos, al objeto de practicar bajo inmediacin toda la prueba; o bien seguir
mantenindose la corruptela consistente en dar por realizada bajo la inmediacin
judicial actividades probatorias en las que el Juez ha estado ausente, con lo que pese
a lo dispuesto en dicha norma, no se habr avanzado nada. En consecuencia, a fin de
que el principio de inmediacin pueda realmente llevarse a efecto sin menoscabo del
derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, se hace del todo necesario acometer
una urgente reforma orgnica que aumente los medios personales y materiales en el
orden jurisdiccional civil".
Como se ha adelantado, la inmediacin exige la necesidad de que el Juez que ha
presenciado la actividad probatoria sea el que dicte sentencia. Este principio se
establece de un lado, en el artculo 194 LEC, que ordena dictar sentencia a los Jueces
y Magistrados que hayan asistido a la vista o juicio, aunque con posterioridad dejen de
ejercer sus funciones jurisdiccionales; y de otro en el artculo 200 LEC, al indicar que: "
en los tribunales unipersonales, cuando despus de la vista se imposibilitare el Juez
que hubiere asistido a ella y no pudiere dictar la resolucin ni siquiera con la
asistencia del Secretario Judicial, se celebrar nueva vista presidida por el Juez que
sustituya al impedido".
Como puede comprobarse, aunque el artculo 60.4 de la LJCA contenga una remisin
en bloque en cuanto al desarrollo de la prueba a la LEC, se presentarn una serie de
problemas, ya que, la mentalidad de algunos Magistrados no es proclive a la
instauracin de la oralidad, a lo que tambin contribuye en gran medida, lo previsto
en el artculo 60.5 de la LJCA que autoriza la delegacin en cadena
199
, al establecer el
citado precepto que: "Las Salas podrn delegar en uno de sus Magistrados o en un
Juzgado de lo Contencioso-Administrativo la prctica de todas o algunas de las
diligencias probatorias, y el representante en autos de la Administracin podr, a su
vez, delegar en un funcionario pblico de la misma la facultad de intervenir en la
prctica de las pruebas".
De este modo, la regulacin de la LJCA permite la tcnica de la delegacin que la LEC
prohbe, y adems la norma procesal administrativa va ms all, ya que, permite la
delegacin en el caso de rganos colegiados, no en el Magistrado ponente, sino en
cualquier Magistrado (dice el precepto "en uno de sus Magistrados")
200
.
En cuanto a la delegacin, la LJCA slo introduce una novedad con respecto a la
derogada Ley de 1956, ya que antes la delegacin se poda hacer en un Juzgado de
Primera Instancia
201
, y ahora ser en un Juzgado de lo Contencioso, como
4 de Set 02:46
consecuencia de la instauracin de tales Juzgados en la nueva LJCA.
Pero la delegacin en cadena no se limita a los Tribunales administrativos, ya que el
precepto citado anteriormente, lo hace extensivo tambin al representante en autos
de las Administraciones Pblicas demandadas, lo que demuestra el escaso aprecio
que el legislador le da a una fase tan importante en el proceso administrativo como es
la probatoria
202
.
Aunque fuera lamentable, que el legislador del 98 no haya aprovechado la reforma
para establecer una plena aplicacin del principio de inmediacin en la fase probatoria
(como s se ha producido en la nueva LEC), esta situacin ha cambiado tras la
promulgacin de la LEC, ya que la aplicacin supletoria de la norma procesal civil al
proceso contencioso-administrativo, lleva a que en este ltimo se instaure de una
forma real y no figurada el principio de inmediacin.
C. Concentracin
En relacin con la prctica de las pruebas, la concentracin comporta que dicha
prctica se desarrolle en una sola audiencia, o de ser imposible, en varias sucesivas
en el tiempo con objeto de que no desaparezcan de la mente del Juez las impresiones
y recuerdos de los intervinientes en la prueba
203
.
La norma procesal administrativa a diferencia de la nueva LEC, no contiene una
referencia expresa a la concentracin. La LJCA slo se refiere a la posibilidad de
celebrar vista en sus artculo 63, vista que suele ser infrecuente, y en la que, adems,
no se contiene la prctica de prueba alguna. Sin embargo, la supletoriedad de la LEC
al proceso administrativo ha de llevar a la implantacin definitiva del principio de
concentracin, a travs de una vista que contenga la fase probatoria y las
conclusiones orales (lo que s acontece en el nuevo procedimiento abreviado de la
LJCA, con una regulacin expresa al respecto).
El nuevo modelo de proceso civil esta informado, entre otros, por el principio de
concentracin. El referido principio se manifiesta de manera especial en la prctica de
la prueba. En este sentido, el artculo 290 LEC establece que: "Todas las pruebas se
practicarn en unidad de acto. Excepcionalmente el tribunal sealar, mediante
providencia con al menos cinco das de antelacin el da y la hora en que hayan de
practicarse, los actos de prueba que no sea posible llevar a cabo en el juicio o vista.
Estas pruebas se practicarn en todo caso antes del juicio o vista". Y en el mismo
sentido, el artculo 429.4 indica que: "Las pruebas que no hayan de practicarse en el
acto del juicio se llevarn a cabo con anterioridad a ste".
Lo que pretende el legislador del 2000 con esta regulacin, es que, la concentracin
de las actuaciones en el juicio o vista sea una realidad y no una mera ficcin
204
.
Para cumplir con el objetivo anteriormente mencionado, en aras de una correcta
aplicacin del principio de concentracin, la LEC contiene un conjunto de
disposiciones dirigidas a evitar suspensiones imprevistas o insuficientemente
4 de Set 02:46
justificadas del juicio o vista (artculos 118 y 183 LEC). En lo que concierne a testigos
y peritos el artculo 182. 4 LEC dispone que: " Cuando un testigo o perito que haya
sido citado a la vista por el tribunal manifieste y acredite la imposibilidad de
comparecer (por causa de fuerza mayor u otro motivo de anloga entidad) el tribunal,
odas las partes, decidir si deja sin efecto el sealamiento de la vista y efecta otro
nuevo, o si cita al testigo o perito para la prctica de la actuacin probatoria fuera de
la vista sealada. En este ltimo caso, la realizacin de la prueba deber efectuarse
antes de la vista".
Tal y como seala DEZ PICAZO
205
, "con esta estructura se pretende que el juicio
ordinario est caracterizado por una mayor concentracin, que, a su vez, lleve a
garantizar en la prctica que no se desvirten la oralidad e inmediacin que se
pretende conseguir. Es decir, una vez realizadas las alegaciones iniciales, todo el
procedimiento se concentra en dos comparecencias orales: una primera
comparecencia de preparacin del juicio la audiencia previa al juicio y una segunda
el juicio de prctica de prueba y conclusiones".
D. Publicidad
Este principio del procedimiento referente a la relacin que existe entre los sujetos
procesales y la sociedad con respecto a los hechos aportados por las partes y la
prueba practicada, tambin goza de proteccin constitucional en virtud de lo
dispuesto en el artculo 24.2 CE, que consagra el derecho que a todos asiste "a un
proceso pblico con todas las garantas"
206
. El referido principio tiene carcter de
derecho fundamental, a diferencia del principio de oralidad, de tal forma, que su
infraccin sin causa justificada abre las puertas al recurso de amparo.
La publicidad puede entenderse en dos sentidos diferentes
207
, de un lado, como
publicidad relativa (publicidad para las partes), y de otro, como publicidad absoluta (
publicidad respecto a la sociedad o los terceros). En el primer sentido, aparece en el
artculo 234 LOPJ, segn el cual: "los Secretarios y personal competente de los
Juzgados y Tribunales facilitarn a los interesados cuanta informacin soliciten sobre
el estado de las actuaciones judiciales, que podrn examinar y conocer, salvo que
sean o hubieren sido declaradas secretas conforme a la Ley (...)". En el segundo
sentido, lo recoge el artculo 229.2 LOPJ al indicar dicho precepto que: "Las
declaraciones, confesiones en juicio, testimonios, careos, exploraciones, informes,
ratificacin de los informes periciales y vistas, se llevarn a efecto ante Juez o Tribunal
con presencia o intervencin, en su caso, de las partes y en audiencia pblica, salvo lo
dispuesto en la Ley", as como tambin los artculos 120.1 CE y 232 LOPJ, ya que,
ambos preceptos establecen que las actuaciones judiciales sern pblicas, salvo las
excepciones que prevean las leyes de procedimiento.
Tradicionalmente el proceso administrativo al ser predominantemente escrito se rega
por el principio de publicidad relativa, ya que no poda darse una publicidad absoluta
pues la misma exige como presupuesto ineludible la instauracin de la oralidad. Este
principio de publicidad relativa que se encontraba vigente con la LJCA de 1956, no
resulta aplicable a la LJCA de 1998, ya que la supletoriedad de la LEC instaura el
4 de Set 02:46
principio de publicidad absoluta en el proceso administrativo.
Consiguientemente, el derecho fundamental "a un proceso administrativo pblico" se
reduce a la exigencia de que ambas partes, demandante y demandada, puedan tener
conocimiento de todas las actuaciones que integran el proceso administrativo. El
derecho a un proceso pblico, as concebido, se relaciona, por tanto, con el derecho
de defensa que tambin goza de proteccin constitucional
208
.
En el nuevo proceso civil el principio de publicidad va a informar toda la actividad
probatoria y, al ser un proceso regido por la oralidad podemos hablar de una
publicidad absoluta. Y as, habr de ser ahora (por la aplicacin supletoria de la LEC)
la prctica de la prueba en el proceso administrativo.
Son numerosas las referencias a la publicidad que se encuentran recogidas en la LEC.
De un lado, el artculo 138 establece que las actuaciones de prueba, las vistas y las
comparecencias cuyo objeto sea or a las partes antes de dictar una resolucin se
practicarn en audiencia pblica, y de otro, el artculo 289 dispone que las pruebas se
practicarn contradictoriamente, en vista pblica, o con publicidad y documentacin
similares si no se llevasen a efecto en la sede del tribunal.
II. NATURALEZA JURDICA
1. Introduccin
Una de las cuestiones ms polmicas de la prueba pericial es su naturaleza jurdica,
siendo sta una cuestin de gran importancia en orden a dotarla de mxima eficacia,
esto es, permitir que el Juez consiga el ms correcto enjuiciamiento de los hechos
controvertidos.
Tradicionalmente en la doctrina encontramos dos posturas sobre la naturaleza jurdica
de la prueba pericial, de un lado, los que configuran la prueba pericial como un
verdadero medio de prueba, y de otro, los que la configuran como un mecanismo
auxiliar del Juez
209
.
Como seala FONT SERRA
210
, "la posicin que se adopte ante el tema de si la pericia
es una actividad probatoria o el perito un auxiliar del juez no tiene slo trascendencia
doctrinal. La posicin que acoja, al respecto, un ordenamiento procesal condicionar
necesariamente el tratamiento que otorgar a los dictmenes periciales que se
emitan en el proceso. Si la pericia es considerada un medio de prueba, deber drsele
el trato que se da a estos medios. En cambio, si se la considera un auxilio para
completar la actividad del juez, el perito deber ser contemplado como un sujeto que
emite juicios integradores de los hechos, y tratado como un oficio integrante del
rgano jurisdiccional, siendo slo el juzgador el sujeto apropiado, con independencia
de la voluntad de las partes, para determinar la intervencin del perito en el proceso".
2. Diferentes tesis sobre la naturaleza jurdica de la prueba pericial
4 de Set 02:46
A. Actividad pericial como medio de prueba
Un sector de la doctrina procesalista configura la prueba pericial como un verdadero
medio de prueba, puesto que el dictamen pericial se dirige a provocar la conviccin
del rgano judicial en un determinado sentido
211
, esto es, la actividad que realiza el
perito tiene una clara finalidad probatoria, ya que tiende a obtener la certeza positiva
o negativa de afirmaciones de hechos efectuadas por las partes.
Como seala DE LA OLIVA
212
, "la pericia es un medio de prueba, no slo porque
nuestro Derecho positivo acoge esa calificacin, sino porque, segn ese mismo
Derecho, la pericia no puede, en general, ordenarla de oficio el juzgador, como sin
duda debera ser si los peritos fuesen sus auxiliares. Ms, sobre todo y ante todo, la
pericia es prueba porque incluso los dictmenes aparentemente ms alejados de la
tarea de reconstruir la "pequea historia" procesal, se enderezan, al ser valorados, a
la fijacin de la certeza positiva o negativa de unos hechos. Si los dictmenes
introducen en el proceso hechos o circunstancias fcticas nuevas, la funcin
probatoria es palmaria. Tambin lo es si permiten la valoracin de otras pruebas. Pero
incluso cuando facilitan la subsuncin de hechos histricos concretos en conceptos
acogidos en las normas positivas, los dictmenes y su valoracin aportan, o se
proponen aportar, novedades fcticas".
En defensa de esta tesis, se viene argumentando tambin que considerar la pericia
como una actividad probatoria, est en funcin de otras muchas concepciones o
formas de entender las diversas instituciones procsales y, en particular, las que
afectan a la prueba. De este modo, la actividad que realiza el perito, al dictaminar, en
modo alguno sustituye o complementa, en el sentido propio de estos trminos, la
actividad del juez, puesto que el perito no es un rbitro que pueda conformar la
decisin del juzgador respecto de los hechos sino que, como los dems medios de
prueba que tambin auxilian al juez, aportando conocimientos sobre los hechos
objeto de debate-, intenta producir la conviccin judicial. En suma, la actividad que
realiza el perito es probatoria, ya que, tiende a obtener la certeza de afirmaciones de
hechos efectuadas por las partes
213
.
De este modo, podra decirse que la prueba de peritos participa de la naturaleza de
los medios de prueba. Sirve para que el juez pueda obtener el conocimiento suficiente
sobre elementos del supuesto de hecho de la norma, que no son siempre hechos
propiamente dichos ni actos, sino mximas de la experiencia. Se trata, por tanto, de
un conocimiento necesario, pero a la vez, complementario de otras pruebas.
Sin embargo, esa nota de la "necesariedad" no tiene la misma condicin en el caso de
la prueba pericial que en los dems casos, puesto que, en la prueba pericial se trata
de conocimientos necesarios, pero complementarios a los dems que puedan llegar al
proceso a travs de los otros medios probatorios, puesto que, con la prueba pericial
los conocimientos que se aportan son slo y exclusivamente los de las mximas de
experiencia
214
.
4 de Set 02:46
B. El perito como auxiliar del Juez
Algunos autores
215
configuran la prueba pericial como un mecanismo auxiliar del Juez,
ya que con el dictamen pericial no se aportan hechos distintos de los discutidos en el
proceso, sino que solamente se complementan los conocimientos necesarios para su
valoracin por parte del Juez. Por tanto, la actividad del experto opera en una fase
secundaria o posterior a la de los dems medios de prueba y, como tal, constituye
uno de los elementos de elaboracin en la gnesis lgica de la sentencia
216
.
Para SERRA DOMNGUEZ
217
, "mientras los medios de prueba introducen en el proceso
afirmaciones fcticas relacionadas con las afirmaciones iniciales de las partes, con
inters exclusivo para el proceso concreto, la pericia introduce mximas de
experiencia tcnica especializadas de validez universal para cualquier tipo de proceso.
Mientras las afirmaciones instrumentales introducidas a travs de los medios de
prueba son utilizadas en el juicio de hecho del Juez, las mximas de experiencia
proporcionadas por los peritos sern utilizadas para la formacin de dicho juicio de
hecho. Con la importante consecuencia de que el Juez puede perfectamente, sin
necesidad de acudir al perito, aportar al proceso sus conocimientos privados
especializados, dado su carcter general y su abstraccin respecto del proceso
concreto. La fungibilidad del perito permite su sustitucin por el Juez. En
consecuencia, la pericia no se limita al campo de la prueba, sino que acta en todos
aquellos supuestos en los que el Juez debe aplicar conocimientos especializados que
puede no poseer".
C. Naturaleza jurdica de la prueba pericial en la Ley 1/2000
La nueva LEC ha optado por considerar al dictamen pericial como un verdadero medio
de prueba. As, la propia Exposicin de Motivos indica que: "Con las excepciones
obligadas respecto de los procesos civiles en que ha de satisfacerse un inters
pblico, esta Ley se inclina coherentemente por entender el dictamen de peritos como
medio de prueba en el marco de un proceso, en el que, salvo las excepciones
aludidas, no se impone y se responsabiliza al tribunal de la investigacin y
comprobacin de la veracidad de los hechos relevantes en que se fundamentan las
pretensiones de tutela formuladas por las partes, sino que es sobre stas sobre las
que recae la carga de alegar y probar. Y, por ello, se introducen los dictmenes de
peritos designados por las partes y se reserva la designacin por el tribunal de perito
para los casos en que as le sea solicitado, por las partes o resulte estrictamente
necesario (...). As, la actividad pericial, cuya regulacin decimonnica reflejaba el no
resuelto dilema acerca de su naturaleza si medio de prueba no complemento o
auxilio del juzgador, responde ahora plenamente a los principios generales que
deben regir la actividad probatoria".
Por tanto del planteamiento programtico que realiza la Exposicin de Motivos, se
desprenden una serie de consecuencias, a saber, la privatizacin de la prueba pericial
supone que slo las partes son las que deben aportar los dictmenes periciales (arts.
336 a 338 LEC) o solicitar la designacin judicial de un perito (art. 339 LEC), sern
tambin las partes las que determinen el contenido del dictamen (art. 342.3.III LEC),
4 de Set 02:46
no es posible el dictamen pericial de oficio
218
, e incluso no se permite que el Juez
pueda provocar la intervencin del perito de parte al acto del juicio o la vista (arts.
346, 347.1 y 427.2 LEC), por ltimo, al Juez se le prohbe ampliar el dictamen en el
momento en el que el perito comparece al acto del juicio o vista (art. 347. 2 LEC).
En opinin de PIC
219
, "esta opcin legislativa es desafortunada en la medida en que
condiciona innecesariamente el correcto enjuiciamiento de los hechos litigiosos de
carcter especializado (cientficos, artsticos, tcnicos o prcticos), limitndose as la
capacidad de valoracin del juzgador. ste es la nica persona a la que va dirigida
toda la actividad probatoria y la que debe valorar los hechos litigiosos, por lo que,
ante el carcter especializado de los mismos, se hace imprescindible proveerle de
algn mecanismo que le permita, suplir este desconocimiento de los hechos"
220
.
Finalmente, para algn autor al atribuirle naturaleza probatoria a la prueba pericial, el
legislador, por una parte, se olvida de la existencia del principio de investigacin
oficial como contrapunto necesario del de aportacin de parte ( no del principio
dispositivo, que como es sabido, tiene una naturaleza y contenido distinto) al impedir
al juez acordar de oficio el dictamen pericial, y por otra, desconoce las especficas
caractersticas que posee este medio de prueba
221
. De este modo, el punto de partida
del que arranca el legislador del 2000 (naturaleza de medio de prueba, y por tanto,
actividad que incumbe slo a las partes) lleva a consecuencias desde el punto de vista
procesal contradictorias, como puede ser que se permita a las partes pedir ampliacin
del dictamen pericial y se prohba al juez, o que se imponga, en principio, a las partes
la carga de tener que aportar los dictmenes periciales con los escritos de alegaciones
iniciales, as como que se les permita tambin solicitar la designacin de un perito por
el Juez mediante sorteo.
----------------------
149
Vid. ESPARZA LEIBAR, Iaki, El dictamen de peritos en la Ley 1/2000, de
Enjuiciamiento Civil, Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, pg. 61.
150
Vid. MONTERO AROCA, Juan, Derecho Jurisdiccional I. Parte General, Tomo I, 10
ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, pgs. 312-315.
151
Vid. GIMENO SENDRA, Vicente, "El derecho a un proceso administrativo con todas
las garantas", en Justicia, nmero 1, 1991, pgs. 15 a 30, de este mismo autor, vid.
Constitucin y Proceso, Tecnos, Madrid, 1998, pgs. 137 a 147. Asimismo, RIVERO
ORTEGA, Ricardo y Nicols RODRGUEZ GARCA, "El derecho a un proceso sin
dilaciones indebidas en la jurisdiccin contencioso-administrativa. Reflexiones a la luz
de la STC 20/1999, de 22 de febrero", en REDA , nmero 102, abril-junio, 1999, pgs.
281 a 296; PEDRAZ PENALVA, Ernesto, Introduccin al Derecho Procesal Penal
(acotado al Ordenamiento Jurdico Nicaragense), Hispamer, Managua, 2002, pgs.
195 a 220.
152
Vid. MORENILLA ALLARD, op. cit., pgs, 45 y 46.
4 de Set 02:46
153
Vid. GMEZ COLOMER, Juan Luis, "Principios y caractersticas del nuevo proceso
civil (Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil)", en Revista General de
Derecho, Ao LVI, nm. 675, diciembre, 2000, pgs. 14455 a 14481.
154
Vid. ESPARZA LEIBAR, op. cit., pg 61.
155
Vid. VILLAGMEZ CEBRIN, Marco, "El nuevo marco procesal civil. Los principios de
la nueva LEC", en Tribunales de Justicia, nmero 5, mayo, 2000, pgs. 525 a 534.
156
Vid. MONTERO AROCA, Derecho Jurisdiccional I, op. cit., pg. 316.
157
Vid. GIMENO SENDRA, Derecho Procesal Administrativo, op. cit., pg. 56
158
Vid. STC de 11 de abril de 1994 ( RTC 1994, 110).
159
Vid. STC de 15 de noviembre de 1990 (RTC 1990, 185).
160
Vid STC de 11 de junio de 1992 (RTC 1992, 97).
161
Vid. CORDN MORENO, Faustino, El Proceso Contencioso-Administrativo. Conforme
a la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-
Administrativa, 2 ed. Aranzadi, Pamplona, 2001, pg. 37.
162
Vid. FAIRN GUILLN, Vctor, Doctrina General del Derecho Procesal (Hacia una
teora y Ley procesal generales), Bosch, Barcelona, 1990, pg. 36.
163
Vid. STC de 1 de octubre de 1990 (RTC 1990, 145).
164
Vid. GIMENO SENDRA, Vicente, Valentn CORTS DOMNGUEZ y Vctor MORENO
CATENA, Introduccin al Derecho Procesal, 3 ed. Colex, Madrid, 2000, pg. 256.
165
En el mismo sentido, MORENILLA ALLARD, La prueba en el proceso contencioso-
administrativo, op. cit., pgs. 47 y 48.
166
Vid. GIMENO SENDRA, Derecho Procesal Administrativo, op. cit., pg. 73.
167
Vid. MORENILLA ALLARD, op. cit., pg. 62. Asimismo, SERRA DOMNGUEZ, Manuel,
"Liberalizacin y socializacin del proceso civil", en RDPI, nm. 2-3, Madrid, 1972,
pgs. 511 a 543.
168
Vid. ESPARZA LEIBAR, op. cit., pg. 69.
169
Vid. NABAL RECIO, Antonio, "La prueba en el nuevo proceso civil", en Escuela de
verano del Poder Judicial. Galicia 1999, Estudios de derecho judicial, nmero 20
(1999), CGPJ, Madrid, 2000, pg. 416.
170
Vid. LPEZ SIMO, Francisco, Disposiciones generales sobre la prueba (Anlisis de
4 de Set 02:46
los artculos 281 a 298 y concordantes de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil), La Ley, Madrid, 2001, pg. 31.
171
Vid. VZQUEZ SOTELO, Jos Luis, "Las diligencias finales", en Instituciones del
nuevo proceso civil. Comentarios sistemticos a la Ley 1/2000, Tomo II, (Coord..
Alonso-Cuevillas), Economist & Jurist, Barcelona, 2000, pgs. 531-565.
172
El citado precepto slo da entrada, como diligencias finales, a las pruebas que,
debidamente propuestas y admitidas, no se hubieran practicado en el momento
procesal ordinario por causas ajenas a la parte que las propuso, as como a las
pruebas relativas a hechos nuevos o de nueva noticia que, por el estado de las
actuaciones, no fue posible practicar en su momento.
173
Vid. PIC I JUNOY, Joan, "Los principios del nuevo proceso civil", en Instituciones del
nuevo proceso civil. Comentarios sistemticos a la Ley 1/2000, Vol. I, (Coord.. Alonso-
Cuevillas), Economist & Jurist, Barcelona, 2000, pg. 43.
174
Vid. ASENCIO MELLADO, Jos Mara, Derecho Procesal Civil. Primera parte, 2 ed.
Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, pg. 264; DE LA OLIVA SANTOS, Andrs (con Ignacio
DEZPICAZO), Derecho Procesal Civil. El proceso de declaracin, Centro de Estudios
Ramn Areces, Madrid, 2000, pg. 276; GIMENO SENDRA, Derecho Procesal Civil, op.
cit., pg. 27; MONTERO AROCA, Derecho Jurisdiccional II. Proceso Civil, 9ed, Tirant lo
Blanch, Valencia 2000, pgs. 239, 255 y 272; ORTELLS RAMOS, Manuel, Derecho
Procesal Civil, 2 ed, Aranzadi, Navarra, 2001, pgs. 365 y 366; VILLAGMEZ
CEBRIN, Marco, "El nuevo marco procesal civil. Los principios de la nueva LEC", en
Tribunales de Justicia, nmero 5, mayo, 2000, pgs. 525 y 526; GUTIRREZ SANZ,
Mara Rosa, "Comentario del Captulo Tercero. Los procesos declarativos ordinarios en
primera instancia", en Comentarios prcticos a la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil,
(Coord. Cabaas Garca), Trivium, Madrid, 2000, pgs. 318-403.
175
MORENILLA ALLARD, op. cit., pg. 64.
176
Como puede observarse, las facultades de oficio del rgano judicial administrativo,
son mucho ms amplas que las que se reconocen al rgano jurisdiccional civil.
177
Vid. FAIRN GUILLN, Vctor, "Principios de oralidad, de escritura y de socializacin
del proceso, en relacin con la Ley de Enjuiciamiento Civil", en RDPI, nm. 4, Madrid,
1981, pgs. 547 a 577.
178
Vid. CORTS DOMNGUEZ, Valentn, "La Constitucin Espaola y los principios
rectores del proceso civil", en Principios constitucionales en el proceso civil,
Cuadernos de Derecho Judicial, XXII, CGPJ, Madrid, 1993, pgs. 139 a 155.
179
La nueva Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000 se inspira en el principio de oralidad,
y en sus principios consecuencia (inmediacin, concentracin y publicidad).
180
En el proceso laboral la prctica de la prueba debe realizarse en unidad de acto,
4 de Set 02:46
publicidad e inmediacin, de modo que el juzgador que presenci la prctica de la
prueba ha de ser el que dicte la sentencia (art. 98 LPL). Adems, todas las pruebas
han de practicarse en el juicio sin posibilidad de acudir al auxilio judicial para
evacuarlas, a diferencia de lo que ocurre en el proceso escrito. En el mismo sentido,
LORENZO DE MEMBIELA, Juan B., Modificaciones en la prueba laboral operadas por la
LEC de 2000. El interrogatorio de las partes, La Ley, Madrid, 2001, pgs. 199-204.
181
El nico proceso administrativo regido por el principio de oralidad, es el nuevo
proceso administrativo abreviado que se regula en el artculo 78 de la LJCA de 1998.
182
Vid. GIMENO SENDRA, Derecho Procesal administrativo, op. cit., pg. 81.
183
Vid. DE LA OLIVA SANTOS, Andrs, "Sobre la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil: criterios inspiradores e innovaciones principales", en Tribunales
de justicia, nmero 2, febrero, 2000, pg. 131.
184
Vid. PRIETOCASTRO Y FERRNDIZ, Leonardo, Tratado de Derecho Procesal Civil
(proceso declarativo y proceso de ejecucin), Aranzadi, Pamplona, 1982, pgs. 537-
540.
185
Sobre la aplicacin de estos principios,, veas, "Informe sobre la incidencia de la
aplicacin de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil", en Tribunales de Justicia, nmero
12, diciembre, 2001, pgs. 40 a 43.
186
Vid. FONT SERRA, "Comentario al Captulo Primero: Principios de la LEC 1/2000".,
en Comentarios prcticos a la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, op. cit., pgs. 39-41.
187
Vid. PIC I JUNOY, Joan, La prueba pericial en el proceso civil espaol. Ley 1/2000,
de Enjuiciamiento Civil, Bosch, Barcelona, 2001, pg. 38.
188
Vid. DEZ-PICAZO, Ignacio, Derecho Procesal Civil. El proceso de declaracin.
Conforme a la Ley 1/2000, de 7 de Enero, de Enjuiciamiento Civil, Centro de Estudios
Ramn Areces, Madrid, 2000, pg. 13.
189
Vid. BANACLOCHE PALAO, Julio, "Las lineas generales de la nueva Ley de
Enjuiciamiento Civil", en Tribunales de Justicia, n.1, Enero 2000, pgs. 3 a 14.
190
191
Vid. GMEZ ORBANEJA, Emilio y Vicente HERCE QUEMADA, Derecho Procesal.
Derecho Procesal Civil, Vol. I, 4 ed. Madrid, 1955, pg. 233.
192
Vid. PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho Procesal Civil (Proceso declarativo y
Proceso de ejecucin), op. cit., pg. 541.
193
4 de Set 02:46
194
Vid. VILLAGMEZ CEBRIAN, "El nuevo marco procesal civil. Los principios de la
nueva LEC", op. cit., pgs. 530 y 531.
195
Como puede apreciarse la LEC refiere la obligacin de presenciar los actos de
prueba, en el caso de los rganos colegiados, a todos los integrantes del tribunal que
conozcan del asunto, estableciendo por tanto una novedad en relacin a la regulacin
anterior, en que dicha obligacin se limitaba a los Magistrados ponentes.
196
Ntese que la presencia del juez en estas pruebas ser necesaria incluso cuando
dichas pruebas no se practiquen en la sede del tribunal, y un ejemplo de ello lo
tenemos en el artculo 311 LEC, cuando regula el interrogatorio domiciliario.
197
Para tener una visin completa de este principio en la nueva LEC, vase
ARANGUEA FANEGO, Coral, "El principio de inmediacin", en Comentarios a la nueva
Ley de Enjuiciamiento Civil, Tomo I, (Coord. Lorca Navarrete), Lex Nova, Valladolid,
2000, pgs. 871 y ss.
198
Vid. PIC I JUNOY, "Los principios del nuevo proceso civil", op. cit., pgs. 63 y 64.
199
Vid. MORENILLA ALLARD, op. cit., pgs. 341-346.
200
En la prctica forense, el incumplimiento de lo contenido en este artculo es
frecuente, y normalmente las declaraciones de los confesantes, testigos o peritos,
suelen tomarse (salvo peticin expresa de los declarantes o de sus letrados), por el
Oficial -incluyendo al auxiliar- de la Seccin correspondiente, en la Secretara del
Tribunal, en presencia de los letrados de las partes, con una total vulneracin de los
principios de oralidad, inmediacin y concentracin.
201
Vid. El derogado artculo 74.5 de la LJCA de 1956.
202
En el mismo sentido, MORENILLA ALLARD, op. cit., pg. 345.
203
Vid. PIC I JUNOY, "Los principios del nuevo proceso civil", op. cit., pg. 66.
204
Vid. VILLAGMEZ CEBRIN, "El nuevo marco procesal civil. Los principios de la
nueva LEC", op. cit., pg. 532.
205
Vid. DEZ-PICAZO, Derecho Procesal Civil, op. cit., pg. 12.
206
Vid. GIMENO SENDRA, Derecho Procesal Administrativo, op. cit., pgs. 84 y 85.
207
Vid. GARCA GIL, Francisco Javier, Los procesos declarativos. Juicio ordinario y Juicio
verbal. Conforme a la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil, Dijusa,
Madrid, 2000, pg. 29.
208
Vid. FAIRN GUILLN, Vctor, "Los principios procesales de oralidad y de publicidad
general y su carcter tcnico o poltico", en RDPI, nm. 2-3, Madrid, 1975, pgs. 323 a
4 de Set 02:46
336.
209
Vid. GARCIANDA GONZLEZ, Pedro, La Peritacin como Medio de Prueba en el
Proceso Civil Espaol, Aranzadi, Pamplona, 1999, pgs. 194-196.
210
Vid. FONT SERRA, Eduardo, El dictamen de peritos y el reconocimiento judicial en
el proceso civil, La Ley, (Coleccin LEC 2000), Madrid, 2000, pgs. 36-37.
211
GUASP DELGADO, Jaime, Derecho Procesal Civil, Tomo I, 3 ed. Instituto de
Estudios Polticos, Madrid, 1968, pg. 385.
212
Vid. DE LA OLIVA, Derecho Procesal Civil, op. cit., pg. 353.
213
Vid. FONT SERRA, El dictamen de peritos y el reconocimiento judicial en el proceso
civil, op. cit., pg. 36.
214
En el mismo sentido, CORTS DOMNGUEZ, Valentn, (en CORTS DOMNGUEZ,
GIMENO SENDRA y MORENO CATENA), Derecho Procesal Civil. Parte General, 4 ed.
Colex, Madrid, 2001, pgs. 306-307
215
Vid. CARNELUTTI, Francesco, La prueba civil, (Trad. Alcal-Zamora), 2 ed.
Depalma, Buenos Aires, 1982, pgs. 88-89; GMEZ ORBANEJA, (con Herce Quemada),
Derecho Procesal Civil, op. cit., pg. 341; PRIETO CASTRO, Tratado de Derecho
Procesal Civil, op. cit., pg. 738.
216
Vid. MUOZ SABAT, Llus, Tcnica probatoria. Estudios sobre las dificultades de la
prueba en el proceso, 4 ed. Praxis, Barcelona, pgs. 230-232.
217
Vid. SERRA DOMNGUEZ, Manuel, "La prueba pericial", en Instituciones del nuevo
proceso civil. Comentarios sistemticos a la ley 1/2000, Vol. II, Economist & Jurist,
Barcelona, 2000, pgs. 289-290.
218
En los procesos civiles indisponibles (sobre declaracin o impugnacin de la
filiacin, paternidad y maternidad, sobre la capacidad de las personas o en procesos
matrimoniales) s se permite al juez, de oficio, designar un perito cuando la pericia sea
pertinente (art. 339.5 LEC).
219
Vid. PIC I JUNOY, La prueba pericial en el proceso civil espaol, op. cit., pg. 48.
220
Una postura igualmente crtica mantiene CORTS DOMNGUEZ, Derecho Procesal
Civil. Parte General, op. cit., pg 309. En el mismo sentido PLANCHADELL GARGALLO,
Andrea, "Valoracin de la prueba pericial en la Ley 1/2000, de Enjuiciamiento Civil", en
Tribunales de Justicia, N 7, julio, 2000, pg. 780, al sealar que "no tiene sentido
privarle al juez la posibilidad (...) de incorporar de oficio el dictamen de peritos,
cuando entienda que es indispensable, til o conveniente para la correcta apreciacin
y valoracin de los hechos".
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221
Vid. VILLAGMEZ CEBRIN, Marco, "Tomo III. La prueba. Los recursos", en La nueva
Ley de Enjuiciamiento Civil (Coords.: Corts Domnguez y Moreno Catena), Tecnos,
Madrid, 2000, pg. 58.
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