www.pontodosconcursos.com.br 1 Aula 3 Direitos Fundamentais parte 1 Ol! Como est indo o curso? Espero que esteja atendendo s suas expectativas! Bem, hoje vamos falar sobre os direitos fundamentais. Alis, eu vou continuar esse assunto, que comeou na aula demonstrativa (quando comentei sobre a teoria dos direitos fundamentais). Mas ele s termina na aula que vem. Vejamos, ento, o contedo de hoje: 1 Sntese da teoria geral dos Direitos e Garantias Fundamentais 2 - Direito Vida 3 - Princpio da igualdade 4 - Direito liberdade 4.1 Liberdade de Expresso e de Pensamento 4.2 Liberdade de exerccio profissional 4.3 Liberdade de conscincia e de crena 4.4 Liberdade de reunio 4.5 Liberdade de associao 5 - Princpio da legalidade 5.1 - Princpio da Legalidade e Reserva Legal 5.2 Princpio da Legalidade Penal e da retroatividade da lei penal mais favorvel 6 - Direito Intimidade e Privacidade 6.1 Sigilo bancrio 6.2 Inviolabilidade domiciliar 6.3 Inviolabilidade das correspondncias e comunicaes 7 - Direito Propriedade 8 - Segurana Jurdica 9 - Direitos de Carter Judicial e Garantias Constitucionais do Processo 9.1 Princpio da inafastabilidade da jurisdio 9.2 Devido processo legal e princpio da razoabilidade 9.3 Princpios do contraditrio e da ampla defesa 9.4 Duplo grau de jurisdio 9.5 Celeridade processual e Publicidade dos atos processuais 9.6 Princpio do juiz natural 9.7 Jri popular 9.8 Vedao Prova ilcita 10 Direito de informao 11 Direito de petio 12 Direito de certido 13 Assistncia jurdica gratuita e gratuidade do registro civil de nascimento e da certido de bito 14 - Crimes constitucionalizados CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 2 15 - Princpio da individualizao das penas; penas admitidas e penas vedadas 16 - Princpio da presuno da inocncia 17 - Hipteses constitucionais em que admitida a priso 18 - Excesso de priso e indenizao por erro judicirio 19 - Priso civil por dvida 20 Extradio 21 Ao privada subsidiria da pblica 22 Defesa do consumidor 23 Exerccios de fixao Lembrando que voc deve ficar atento no s teoria, mas tambm s questes comentadas. Pois, em alguns casos, utilizarei a prpria questo para aprofundar num tema tratado durante a apresentao da teoria (ou para mencionar algo ainda no comentado). Assim, aquelas questes comentadas tm a finalidade de detalhar melhor ou complementar a teoria que acabou de ser apresentada logo acima, bem como a finalidade de sedimentar seu entendimento sobre a explicao dada. Falando em questes: apresentarei ainda alguns exerccios de fixao no comentados. Quanto a essas questes, eventuais dvidas podero ser sanadas por meio do frum. Em alguns casos, foram ainda utilizadas questes do Cespe, especialmente quando no havia questes da Esaf cobrando determinadas jurisprudncias importantes do STF. Antes de comear, quero dizer que, nesta aula, mais do que nunca, importante que voc v acompanhando com a sua Constituio, aberta especificamente no art. 5. Uma dica: grife os detalhes mais importantes na sua Constituio. 1 Sntese da teoria geral dos Direitos e Garantias Fundamentais No vou fazer voc perder seu tempo lendo tudo de novo. Mas d uma olhada no esquema abaixo para relembrar os principais aspectos relacionados teoria dos Direitos e Garantias Fundamentais. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 3 Voc ainda deve se lembrar de quais so os status que podem ser alcanados pelos tratados e convenes internacionais. Status que podem assumir os tratados internacionais: a) emenda constitucional tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos incorporados pelo rito especial do 3 do art. 5 da Constituio Federal (CF, art. 5, 3); b) lei ordinria federal demais tratados e convenes internacionais que no tratam de direitos humanos; c) supralegalidade tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos incorporados pelo rito ordinrio. Por fim, sobre a teoria dos limites dos limites, lembre-se de que I) no existem direitos e garantias fundamentais de natureza absoluta; II) compete ao legislador a imposio de limites ao exerccio desses direitos e garantias; III) mas essa possibilidade de impor limites no ilimitada, tendo em vista que se deve preservar o ncleo essencial desses direitos, considerando o princpio da proporcionalidade. Bem, sobre essa rpida reviso, se voc teve alguma dvida, d uma olhada na aula demonstrativa (preferi no repetir tudo de novo aqui). No deixe ainda de procurar o frum de dvidas se for o caso. 2 - Direito Vida O direito vida est previsto no caput do art. 5 e talvez seja um dos mais basilares dos direitos fundamentais. Esse direito deve ser sempre CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 4 interpretado em conjunto com o fundamento da dignidade da pessoa humana. importante mencionar que esse direito vida no se resume mera existncia fsica. Abrange tambm o direito a uma existncia digna, tanto no aspecto espiritual quanto no material. Ademais, nossa Constituio protege a vida de forma geral, incluindo a vida intra-ulterina (e no s a extra-uterina); Ainda quanto ao direito vida, vale mencionar importante jurisprudncia atualizada. Segundo o STF, no ofende o direito vida e, portanto, legtima a realizao de pesquisas com a utilizao de clu- lastronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento. Por fim, lembre-se sempre de que apesar de sua importncia, nem mesmo o direito vida absoluto, uma vez que sofre restrio autorizada na CF. o caso da autorizao para pena de morte no caso de guerra declarada (CF, art. 5, XLVII, a). Vou comear nossa aula usando uma questo do Cespe sobre a jurisprudncia do Supremo. 1) (CESPE/ANALISTA EM CT/INCA/2010) Segundo posio majoritria do Supremo Tribunal Federal (STF), a realizao de pesquisas em clulas-tronco embrionrias ofende o direito vida, assim como o princpio da dignidade da pessoa humana. Veja, que legal! Questo recente (de 2010!) cobrando esse conhecimento atualizado do Supremo. Como comentado, o STF decidiu que no ofende o direito vida e, portanto, legtima a realizao de pesquisas com a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento. Item errado. 3 - Princpio da igualdade Expressamente previsto no caput e no inciso I do art. 5, o princpio da igualdade uma das bases do princpio republicano e da democracia. Esse princpio deve ser interpretado de forma que seja dado tratamento equivalente aos iguais, mas que sejam desigualmente tratados os desiguais, na medida das suas desigualdades. Segundo o texto constitucional, homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes (CF, art. 5, I). Apesar disso, a lei poder sim criar distines entre homens e mulheres, desde que haja razoabilidade para o critrio eleito para a discriminao. Por exemplo: determinado concurso pblico poder ser restrito a mulheres, desde que as atribuies do cargo CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 5 justifiquem essa discriminao (concurso para agente penitencirio em uma delegacia feminina, por exemplo). No mesmo sentido vai a Smula 683 do STF: O limite de idade para inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7 , XXX , da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser pretendido. Ou seja, pode haver determinadas distines por critrio de idade, desde que haja justificativa e razoabilidade. Um detalhe importante que, nesses casos de concursos, essas distines devem estar previstas em lei. Apenas a previso no edital no suficiente. Tambm decorre do princpio da igualdade a proibio ao racismo e a qualquer forma de discriminao. Lembrando que o STF firmou entendimento de que o conceito constitucional de racismo no est adstrito s discriminaes ligadas propriamente s diferentes raas (branco, negro, amarelo etc.), mas tambm a outras espcies de discriminaes (de ndole religiosa, por exemplo). Por fim, cabe mencionar que, segundo orientao do STF, o princpio da isonomia no autoriza o Poder Judicirio a estender vantagem a indivduos no contemplados pela lei. Por exemplo, uma lei concede certa vantagem a determinada categoria de servidores; no poder o Judicirio estend-la a outros servidores apenas por considerar esse tratamento mais isonmico, ainda que tais servidores estejam em isonomia com os da primeira categoria (em termos de regime jurdico, funes e cargos). 2) (ESAF/FISCAL/PA/2002) O princpio constitucional da igualdade entre homens e mulheres impede que se confira qualquer direito a pessoas do sexo feminino que no seja extensvel tambm s do sexo masculino. De fato, segundo o texto constitucional, homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes (CF, art. 5, I). Toa, a lei poder sim criar distines entre homens e mulheres, desde que haja razoabilidade para o critrio eleito para a discriminao. O exemplo clssico a realizao de concurso pblico s para as pessoas do sexo feminino, desde que as atribuies do cargo justifiquem (concurso para o cargo de agente penitencirio numa priso feminina, por exemplo). Item errado. 63) (ESAF/TRT/7 REGIO/JUIZ SUBSTITUTO/2006) A Constituio veda todo tratamento diferenciado entre brasileiros que tome como critrio o sexo, a etnia ou a idade dos indivduos. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 6 O princpio constitucional da isonomia no impede a fixao, em lei, de tratamento diferenciado entre brasileiros, levando-se em conta os mais variados critrios (sexo, etnia, idade, altura etc.), desde que haja razoabilidade para a discriminao. Item errado. 64) (ESAF/AFC/STN/2000) Por fora do princpio da isonomia, toda norma que estabelea tratamento jurdico diferenciado entre brasileiros inconstitucional. O princpio da isonomia no probe tratamento diferenciado entre brasileiros. O que se exige que haja razoabilidade para o tratamento diferenciado estabelecido pela lei. Ou seja, deve haver justificativas plausveis para a discriminao. Item errado. 3) (CESPE/AGENTE DE INTELIGNCIA/ABIN/2008) Considere a seguinte situao hipottica. Um romancista famoso publicou, no Brasil, um livro no qual defende a tese de que as pessoas que seguem determinada religio seriam menos evoludas do que as que seguem outra religio. Nessa situao, tal afirmao poderia ser enquadrada como racismo, embora, tecnicamente, religio no constitua raa. O STF firmou entendimento de que o conceito constitucional de racismo no est adstrito s discriminaes ligadas propriamente s diferentes raas (branco, negro, amarelo etc.), mas tambm a outras espcies de discriminaes (de ndole religiosa, por exemplo). Item certo. 4 - Direito liberdade Em sua acepo mais ampla, o direito liberdade est assegurado no caput do art. 5. Como vimos, representa o cerne da ideologia liberal e do qual decorrem diversos direitos fundamentais de primeira gerao. A liberdade fsica, de locomoo, expressamente assegurada no art. 5, XV ( livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens). A violao a esse direito poder ensejar a impetrao de habeas corpus, remdio constitucional a ser estudado na prxima aula. De se observar que abrange no s a liberdade fsica, mas a de pensamento, de crenas e convices, de expresso, de reunio, de associao etc. Direitos fundamentais tambm assegurados aos indivduos e que passaremos a analisar. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 7 4.1 Liberdade de Expresso e de Pensamento Podemos dizer que tambm a liberdade de expresso decorre da adoo, entre ns, do regime democrtico. Veja o teor dos incisos constitucionais que asseguram a liberdade de expresso: livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato (CF, art. 5, IV); livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena (CF, art. 5, IX); Assim, fica assegurada a manifestao do pensamento e a liberdade de expresso. Entretanto, vedado o anonimato. Essa vedao tem por finalidade possibilitar a responsabilizao de quem cause danos a terceiros. Afinal, a liberdade de expresso no absoluta, pois a Constituio tambm assegura o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem (CF, art. 5, V). Assim, veiculada expresso indevida de juzos e valores cabvel o direito de resposta acumulvel com a indenizao por danos morais e materiais aplicvel tanto s pessoas fsicas e quanto s jurdicas que sejam ofendidas. Ainda sobre o anonimato, essa vedao impede a admisso de denncias annimas. De se destacar que o STF entende que a instaurao de persecuo criminal por parte do Ministrio Pblico no poderia ser instaurada unicamente com base em escritos apcrifos (annimos). Nada impede, entretanto, que, provocado por denncia annima, o Poder Pblico passe a adotar medidas investigativas informais visando a apurar os fatos e buscar novos elementos que possam, a sim, possibilitar a instaurao da persecutio criminis. Outro detalhe que deve ser observado que a manifestao do pensamento e a liberdade de expresso independem de censura. importante voc ter em mente que essas garantias no se revestem de natureza absoluta. Por conseqncia, por exemplo, a liberdade de expresso no pode conduzir ao racismo. Por fim, cabe apresentar o inciso XIV do art. 5, segundo o qual assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional. Esse dispositivo assegura a todos o acesso s informaes de interesse geral, mas se direciona principalmente aos profissionais de jornalismo ao CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 8 possibilitar a preservao da fonte, quando necessria ao exerccio profissional. Ainda sobre o direito de informao, vale lembrar que o STF decidiu que a CF no recepcionou o art. 4, V, do Decreto-lei 972/69, o qual exige o diploma de curso superior de jornalismo para o exerccio da profisso de jornalista. Com essa deciso, nossa Corte Maior posicionou-se no sentido de que, se por um lado a liberdade de expresso no direito absoluto, por outro lado, inadmissvel que a legislao crie embaraos liberdade de informao, como poderia ocorrer com a exigncia do referido diploma. 4) (ESAF/EPPGG/MPOG/2009) livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena, assim como a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato. A assertiva apresenta o direito liberdade de expresso e combina os incisos IV e IX do art. 5. IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; Portanto, correta a assertiva. Item certo. 5) (ESAF/ANALISTA/ANEEL/2006) Por ser a liberdade de expresso livre de censura, pacificou-se o entendimento de que no se pode punir a opinio divulgada que seja agressiva honra de terceiros. A Constituio Federal assegura a liberdade de expresso (CF, art. 5, IX), mas essa liberdade no poder violar a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, sob pena de responsabilizao por dano material ou moral (CF, art. 5, X). Item errado. 6) (ESAF/ADVOGADO/IRB RESSEGUROS/2006) A liberdade de manifestao do pensamento, nos termos em que foi definida no texto constitucional, s sofre restries em razo de eventual coliso com o direito intimidade, vida privada, honra e imagem. A liberdade de pensamento (CF, art. 5, IV), como qualquer outro direito e garantia fundamental, no tem natureza absoluta, sofrendo restries impostas por outros valores constitucionalmente protegidos. Dentre esses valores que impem restries liberdade de pensamento, podemos destacar, alm dos j apontados no prprio enunciado, a vedao ao racismo (CF, art. 5, XLII), isto , a manifestao de pensamento do indivduo no pode ser racista. Item errado. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 9 65) (ESAF/TRT/7 REGIO/JUIZ SUBSTITUTO/2006) A liberdade de expresso garantida pela ordem constitucional diz respeito atividade de comunicao de fatos verdicos, atuais ou histricos, no alcanando as opinies em torno deles. A liberdade de expresso alcana, tambm, as opinies sobre fatos verdicos, atuais ou histricos. Item errado. 66) (ESAF/TRT/7 REGIO/JUIZ SUBSTITUTO/2006) A publicao da fotografia de algum, que causa constrangimento e aborrecimento, pode ensejar indenizao por danos morais. De fato, a publicao da fotografia de algum, que causa constrangimento, humilhao ou aborrecimento, pode ensejar indenizao por danos morais, com base no art. 5, X. Ademais, mesmo que no haja dano vtima, a publicao no autorizada de fotografia pode ensejar indenizao por danos morais. Item certo. 67) (ESAF/TFC/CGU/2008) livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independente de censura, observada a necessidade de licena. Trata-se do basilar direito liberdade de expresso (inciso IX do art. 5 da CF/88): livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena. Portanto, no h necessidade de licena. E da o erro da questo. Item errado. 68) (ESAF/ ANALISTA ADMINISTRATIVO /ANA/2009) resguardado a todos o sigilo da fonte e assegurado o acesso informao. De acordo com o art. 5, XIV: assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional. A regra o acesso de todos s informaes de interesse pblico ou geral. Diferentemente, a garantia do sigilo da fonte apenas subsiste no caso de ser indispensvel ao exerccio profissional. Assim, no regra dirigida a todos, mas aos profissionais de jornalismo. E tem por finalidade o mesmo princpio do acesso informao, visto que sem o resguardo ao sigilo da fonte, determinadas informaes no seriam divulgadas por receio do prprio informante. Item errado. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 10 4.2 Liberdade de exerccio profissional O inciso XIII do art. 5 assegura a liberdade de atividade profissional. Assim, livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Ateno! Observe como se trata de exemplo clssico de norma de eficcia contida. O direito ao livre exerccio profissional pleno, a princpio. dizer: qualquer pessoa pode exercer, a princpio, qualquer ofcio ou profisso, antes de ser editada lei regulamentando o assunto. Posteriormente, a lei poder vir a restringir esse direito, caso venha a estabelecer requisitos para o desempenho de determinada profisso. A partir de ento, s podero exercer uma profisso aqueles que cumprirem aqueles requisitos. A Esaf adora cobrar esse exemplo. Portanto, no marque bobeira: o dispositivo que assegura a liberdade de exerccio profissional norma de eficcia contida. 7) (ESAF/AFRFB/2009) O disposto no artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer, cuida-se de uma norma de eficcia limitada. O direito ao livre exerccio profissional norma de eficcia contida. O art. 5, XIII da CF/88 deve ser interpretado da seguinte maneira: (i) enquanto a lei no estabelecer as qualificaes profissionais necessrias para o exerccio de determinada profisso, o seu exerccio ser amplo (qualquer pessoa poder exerc-la); (ii) em um momento seguinte, quando a lei vier a estabelecer essas qualificaes necessrias para o exerccio daquela profisso, s podero exerc-la aqueles que atenderem a essas qualificaes previstas em lei. Da se afirmar que se trata de norma de eficcia contida (e no limitada). Item errado. 4.3 Liberdade de conscincia e de crena Desde o advento da Repblica, o Brasil um pas laico (leigo ou no confessional), o que significa que aqui no h religio oficial. Assim, o art. 5 traz trs incisos referentes liberdade de crena, convico poltica e filosfica. - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias (CF, art. 5, VI); - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva (CF, art. 5, VII); CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 11 - Ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei (CF, art. 5, VIII); Desses dispositivos, o mais relevante o ltimo, que consagra a chamada escusa de conscincia (objeo de conscincia ou alegao de imperativo de conscincia). Nesse sentido, o art. 5, VIII estabelece que so dois os requisitos para a privao de direitos em virtude de crena religiosa ou convico filosfica ou poltica: (i) no cumprimento de uma obrigao a todos imposta; e (ii) descumprimento de prestao alternativa fixada em lei. Assim, o indivduo pode no cumprir obrigao a todos imposta e no ser privado de direitos, desde que cumpra prestao alternativa fixada em lei. Especificamente sobre o direito ao livre exerccio de cultos, o Supremo j decidiu que a garantia de liberdade de culto seguramente no alcana a prtica de atos que, sem embargo de sua roupagem mstica, so tipificados pela lei penal. Observe que essa deciso se relaciona com aquela mxima de que, no obstante sua relevncia, os direitos fundamentais no dispem de carter absoluto. 8) (ESAF/EPPGG/MPOG/2009) inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida de forma absoluta a proteo aos locais de culto e a suas liturgias. O Brasil um pas laico (leigo ou no confessional). Assim, a nossa Carta Magna assegura a liberdade de crena, religiosa e de convico poltica e religiosa nos seguintes termos: VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; Observe que a questo cobrou o conhecimento do inciso VI do art. 5. Toa apresenta esse direito como sendo absoluto, o que incorreto. Sabemos que no h direitos fundamentais absolutos, tendo em vista que eles podem encontrar limites em outros direitos ou princpios constitucionais. Especificamente sobre o direito ao livre exerccio de cultos, o Supremo j decidiu que a garantia de liberdade de culto seguramente no alcana a prtica de atos que, sem embargo de sua roupagem mstica, so tipificados pela lei penal. Item errado. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 12 9) (ESAF/EPPGG/MPOG/2009) Poder ser privado de direitos quem invocar motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e re- cusarse a cumprir prestao alternativa, fixada em lei. A assertiva trata do inc. VIII do art. 5 (escusa de conscincia), que compe a esfera de proteo do direito de convico poltica e religiosa. Observe que so dois os requisitos para a privao de direitos em virtude de crena religiosa ou convico filosfica ou poltica: (i) no cumprimento de uma obrigao a todos imposta; e (ii) descumprimento de prestao alternativa fixada em lei. Item certo. 10) (ESAF/PROCURADOR/DF/2004) assegurada a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva, no podendo a lei, em virtude do livre exerccio dos cultos religiosos e da inviolabilidade da liberdade de crena, estabelecer restries quela prestao. A Constituio assegura a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva, nos termos da lei (CF, art. 5, VII). Mesmo que no houvesse essa expresso (nos termos da lei), a lei poderia impor restries a essa prestao religiosa, desde que respeitado o princpio da razoabilidade. Item errado. 4.4 Liberdade de reunio O direito de reunio (assim como ocorre com o direito de associao, visto a seguir) liga-se liberdade de expresso e ao sistema democrtico de governo. Podemos dizer que uma forma coletiva de exerccio da liberdade de expresso, uma vez que consiste no direito de determinados agrupamentos de pessoas reunirem-se temporariamente para a livre manifestao dos seus pensamentos (por exemplo, num comcio, numa passeata). Ademais, tambm direito individual, pois assegura a qualquer indivduo a livre opo de participar ou no de determinada reunio. Est assegurado no art. 5, XVI: Todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; Objetivamente, observe que no necessria a autorizao do Poder Pblico para o exerccio do direito de reunio, sendo exigido apenas: (i) CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 13 aviso prvio; (ii) fins pacficos; (iii) ausncia de armas; (iv) locais abertos ao pblico; e (v) no-frustrao de outra reunio anteriormente marcada para o mesmo local. Assim, o estado tem o dever de assegurar aos indivduos o livre exerccio do direito de reunio, protegendo-os, inclusive, contra aqueles que so contrrios assemblia. Ademais, a liberdade de reunio protege ainda o direito de no se reunir a outros. Interessante salientar que esse no um direito absoluto. Assim, a prpria CF/88 admite a restrio excepcional desse direito nos casos de estado de defesa (art. 136, 1, I, a) e estado de stio (art. 139, IV). Agora a pergunta mais complicada: seria o habeas corpus instrumento jurdico adequado para a tutela do direito de reunio? A resposta no. No caso de leso ou ameaa ao direito de reunio, o indivduo deve recorrer ao mandado de segurana. 11) (ESAF/ATRFB/2009) Todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo exigida, no entanto, autorizao prvia da autoridade competente. Segundo o inciso XVI do art. 5, no necessria a autorizao do Poder Pblico, mas exigido aviso prvio. Item errado. 12) (ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/MTE/2010) A tutela jurdica do direito de reunio se efetiva pelo habeas corpus, vez que o bem jurdico a ser tutelado a liberdade de locomoo. O instrumento adequado para a tutela do direito de reunio o mandado de segurana e no o habeas corpus. Afinal, pois se est a defender o direito de reunio e o habeas corpus protege a liberdade de locomoo. Nesse caso, o direito afetado o direito de reunio, e no a liberdade de locomoo, atingida apenas eventualmente. Item errado. 13) (ESAF/ATA/MINISTRIO DA FAZENDA/2009) Todos podem reunirse pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, entretanto, exige-se prvio aviso autoridade competente. Segundo o inciso XVI do art. 5, no necessria a autorizao do Poder Pblico, mas exigido aviso prvio. Item certo. 14) (ESAF/PFN/2006) O direito constitucional de reunio no protege pretenso do indivduo de no se reunir a outros. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 14 O direito de reunio, previsto no inciso XVI do art. 5 da Constituio, protege no s o direito de reunir-se, mas, tambm, o direito de no querer participar da reunio. Item errado. 15) (ESAF/TFC/CGU/2008) Todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, desde que haja autorizao da autoridade pblica competente e que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local. A assertiva contraria o inciso XVI do art. 5 da CF. Observe que no necessria a autorizao do Poder Pblico, sendo exigido apenas: (i) aviso prvio; (ii) fins pacficos; (iii) ausncia de armas; (iv) locais abertos ao pblico; e (v) no-frustrao de outra reunio anteriormente marcada para o mesmo local. Item errado. 4.5 Liberdade de associao A liberdade de associao plena e tambm se relaciona ao exerccio da liberdade de expresso. Diferencia-se, entretanto, do direito de reunio; porque a associao reveste-se de carter de permanncia, de continuidade (ao contrrio da natureza ocasional e temporria da reunio). A Constituio assegura a liberdade de associao para fins lcitos, mas veda a associao de carter paramilitar (CF, art. 5, XVII). Essa liberdade inclui os seguintes aspectos: I) para a criao (de associaes, bem como de cooperativas) no necessria autorizao do Poder pblico (CF, art. 5, XVIII); II) vedada a interferncia estatal em seu funcionamento (CF, art. 5, XVIII); III) alm do direito de associar-se, tambm assegurado o direito de no se associar ou no se manter associado (CF, art. 5, XX); Sobre a liberdade de associao, o dispositivo mais importante (mais cobrado em concursos) o art. 5, XIX: - As associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado (CF, art. 5, XIX). A suspenso ou dissoluo das associaes so temas que exigem reserva de jurisdio. Ou seja, a Constituio protege o direito de associao contra a atuao administrativa ou mesmo a atuao do poder legislativo. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 15 Assim, a associao poder ter suas atividades suspensas ou ser dissolvida por determinao judicial. Mas, ateno! Como o caso de dissoluo mais gravoso, ele exige trnsito em julgado. 16) (ESAF/EPPGG/MPOG/2009) As associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas por deciso judicial transitada em julgado. Uma associao poder ter suas atividades suspensas ou ser dissolvida por determinao judicial. De fato, como o caso de dissoluo compulsria mais gravoso, ele exige trnsito em julgado. Item certo. 17) (ESAF/ATA/MINISTRIO DA FAZENDA/2009) Exige-se o trnsito em julgado da deciso judicial para que as associaes tenham suas atividades suspensas. Quando trata do direito de associao, comum a ESAF tentar pegar o candidato nesse aspecto. A suspenso das atividades da associao exige deciso judicial, mas no o trnsito em julgado (art. 5, XIX). O trnsito em julgado condio necessria apenas para a dissoluo compulsria de uma associao. Item errado. Representao Judicial e Substituio Processual Segundo a Constituio Federal, as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente (CF, art. 5, XXI). Trata-se de hiptese de representao judicial, em que possvel que um terceiro ajuze ao em nome de determinada pessoa. Ou seja, o indivduo pode outorgar s associaes a funo de represent-lo judicialmente ou extrajudicialmente. Assim, desde que expressamente autorizada, uma associao poder ajuizar ao judicial em nome de um indivduo, no interesse dele (trata-se de ao em nome alheio e na defesa de interesse alheio). Nesse caso, a associao mera representante do indivduo interessado. A representao judicial no se confunde com a substituio processual. A substituio processual ocorre na impetrao do MS coletivo em nome prprio, em defesa de interesse alheio, em que a associao atua como substituta processual (CF, art. 5, LXX). De se destacar que, ao regulamentar o mandado de segurana coletivo, a Constituio no repetiu aquela exigncia de autorizao expressa dos associados. Assim, nesse caso, dispensada a autorizao expressa e especfica dos associados, bastando para a impetrao as CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 16 autorizaes genricas constantes dos estatutos de constituio da entidade. Sintetizando: Representao Judicial (CF, art. 5, XXI)
I) Necessria autorizao expressa II) Defesa de interesse alheio em aes em geral Substituio Processual (CF, art. 5, LXX)
I) Desnecessria autorizao expressa II) Defesa de interesse alheio em MS coletivo 5 - Princpio da legalidade O princpio da legalidade visa a proteger o indivduo frente a atuao arbitrria do Estado. Nesse sentido, ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (CF, art. 5, II). Assim, s por meio das espcies normativas devidamente elaboradas conforme a Constituio podem-se criar obrigaes para o indivduo, pois expressam a vontade geral. Vale apresentar a diferena da fora do princpio da legalidade para os particulares e para os agentes pblicos. Aos particulares lcito fazer tudo aquilo que a lei no proba. No necessria uma lei autorizando determinado comportamento, basta que no exista uma norma que o proba. Por outro lado, para os agentes pblicos, o princpio da legalidade tem outra conotao. Com efeito, o agente pblico somente pode agir conforme o estabelecido em lei. Significa dizer que se no houver previso legal para determinada atuao, no h possibilidade de o poder pblico proceder daquela forma. 5.1 - Princpio da Legalidade e Reserva Legal O Cespe adora esse assunto! A diferena doutrinria entre os princpios da legalidade e da reserva legal. Pois bem, embora esses princpios sejam tratados por muitos como sinnimos, o fato que a doutrina estabelece distino entre o princpio da legalidade (mais amplo) e o princpio da reserva legal (mais estrito). O princpio da legalidade estabelece que qualquer comando jurdico impondo comportamentos forados h de provir de uma das espcies normativas existentes na nossa ordem constitucional. Da o teor do inciso II do art. 5 da CF/88: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Ou seja, ele opera de maneira geral, sendo que todos os comportamentos humanos esto sujeitos ao princpio da legalidade. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 17 Ao contrrio, a reserva legal restringe-se a determinados campos materiais especificados na Constituio, que devem ser disciplinados por lei formal. dizer: a reserva legal aplica-se a determinadas matrias da Constituio. Assim, no faa confuso: no que algumas matrias esto submetidas legalidade e outras reserva legal. No isso! O princpio da legalidade aplica-se aos comportamentos do Poder Pblico de forma geral. E a reserva legal, sim, aplica-se a algumas matrias para as quais a Constituio expressamente estabelece essa relao. Perceba ainda que quando a Constituio Federal submete certa matria ao princpio da legalidade, tal matria poder ser disciplinada por lei, ou mediante atos administrativos expedidos com fundamento na lei (decreto regulamentar, por exemplo). Assim, quando a Constituio, no inciso II do art. 5, estabelece que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, tem-se, a, o princpio da legalidade, pois, nessa expresso, a palavra lei est empregado no seu sentido amplo, alcanando no somente lei em sentido estrito, mas, tambm, atos administrativos expedidos com fundamento em lei. Por isso, se dizer que o princpio da legalidade tem maior alcance (alcana um maior nmero de matrias constitucionais), mas menor densidade (pois pode ser satisfeito no s por meio de lei, mas tambm pela expedio de atos administrativos). Por outro lado, quando a Constituio submete certa matria ao princpio da reserva legal, est ela a exigir, exclusivamente, lei em sentido estrito ou ato normativo com fora de lei. Assim, quando a Constituio estabelece que a remunerao dos servidores pblicos somente poder ser fixada por lei (art. 37, X), temos, aqui, o princpio da reserva legal, pois a palavra lei est empregado em sentido estrito, alcanando somente lei formal (elaborada pelo Legislativo, com a participao do chefe do Executivo) ou ato normativo com fora de lei (medida provisria). Por isso, diz-se que o princpio da reserva legal tem menor alcance (alcana um menor nmero de matrias constitucionais), mas maior densidade (j que impe que tais matrias sejam disciplinadas, necessariamente, por lei ou ato normativo com fora de lei, isto , fica proibido o seu tratamento mediante ato administrativo). Guarde essas informaes. Utilizarei uma questo logo frente para apresentar mais um detalhe. Sintetizando: I) Princpio da Legalidade a) No s atos com status de lei, mas tambm atos administrativos infralegais editados nos limites destes; CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 18 b) Maior alcance; c) Menor densidade de contedo; II) Reserva Legal a) Tratamento exclusivo por lei formal ou ato hierarquicamente equivalente; b) Menor alcance; c) Maior densidade de contedo; 18) (ESAF/AFT/2003) Aplicado o princpio da reserva legal a uma determinada matria constante do texto constitucional, a sua regulamentao s poder ser feita por meio de lei em sentido formal, no sendo possvel disciplin-la por meio de medida provisria ou lei delegada. As normas sujeitas ao princpio da reserva legal podero ser regulamentada por meio de lei em sentido formal ou qualquer outra norma de igual estatura jurdica, como medida provisria ou lei delegada. Item errado. Vale ainda mencionar a voc o fato de que a reserva legal pode se realizar de forma absoluta ou relativa. Temos a reserva legal absoluta quando a Constituio exige do legislador o esgotamento do tema, no deixando espao para a atuao discricionria dos agentes pblicos. Ou seja, exige lei formal para a integral regulamentao do tema. A reserva legal relativa ocorre quando houver espao para a complementao da norma por parte do seu aplicador. Ainda h a necessidade de lei, mas esta estabelecer apenas as bases ou parmetros. Ou seja, nesse ltimo caso (reserva legal relativa), caber administrao esmiuar e detalhar o alcance da lei, por meio de atos infralegais, dentro dos limites estabelecidos pela lei formal. Bem, no comum, mas a Esaf j cobrou a definio de reserva legal qualificada, relacionada com a limitao dos direitos fundamentais (j estudada l atrs). Esse assunto pouco cobrado em concursos, mas vou menciona-lo aqui. Como eu disse, relaciona-se s restries aos direitos fundamentais. Assim, enquanto h direitos fundamentais no sujeitos expressamente a restrio legal (por exemplo, o art. 5, X, que trata da inviolabilidade da imagem), h direitos submetidos reserva legal simples e h aqueles submetidos reserva legal qualificada. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 19 A reserva legal simples ocorre quando o constituinte limita-se a autorizar a interveno legislativa sem fazer qualquer exigncia quanto ao contedo ou finalidade da lei. No caso da reserva legal qualificada, eventual restrio deve ser feita tendo em vista determinado objetivo ou o atendimento de determinado requisito expressamente definido na Constituio. Observe o art. 5, XV, ao tratar do direito de locomoo: livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens. Esse caso a doutrina classifica como sendo de reserva legal simples. Ou seja, a Constituio exige apenas que eventuais restries sejam previstas em lei (nos termos da lei). Situao diferente estabelecida para a inviolabilidade das comunicaes telefnicas (CF, art. 5, XII), por exemplo, em que h condies especiais e fins a serem perseguidos para a restrio do direito, observe: inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal Ou seja, o legislador ordinrio no tem plena liberdade para estabelecer os casos de restrio da inviolabilidade das comunicaes telefnicas. Eventual restrio s se concretizar mediante ordem judicial e para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. Assim, na reserva legal qualificada, o dispositivo constitucional exige condies especiais para que seja possvel a restrio ao direito. Sei que so muitos detalhes. Assim, um esquema pode facilitar sua memorizao dessas classificaes. Sintetizando: 19) (ESAF/PROCURADOR DA FAZENDA/PGFN/2007) O direito de livre locomoo pode sofrer restrio, conforme previsto na Constituio, por meio da chamada reserva legal qualificada. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 20 A questo afirma que o direito de livre locomoo seria caso de reserva legal qualificada. Como visto, trata-se de reserva legal simples. Item errado. Vamos ver uma questo tambm mais aprofundada do Cespe. 20) (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2008) Segundo a doutrina, a aplicao do princpio da reserva legal absoluta constatada quando a CF remete lei formal apenas a fixao dos parmetros de atuao para o rgo administrativo, permitindo que este promova a correspondente complementao por ato infralegal. Para a doutrina, haver a reserva legal relativa quando houver espao para a complementao da norma por parte do seu aplicador. Ou seja, ainda h a necessidade de lei, mas esta estabelecer apenas as bases ou parmetros. Caber administrao esmiuar e detalhar o alcance da lei, por meio de atos infralegais. Item errado. 5.2 Princpio da Legalidade Penal e da retroatividade da lei penal mais favorvel De acordo com o art. 5, XXXIX da CF/88, no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal. Assim, alm da exigncia de lei formal para tipificar crimes e cominar sanes penais, esse princpio exige que a lei tenha sido publicada antes da prtica do ato para que possa ser aplicvel a ele. Esse inciso se complementa com o inciso XL do art. 5 da CF/88, segundo o qual, a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. Trata-se de um princpio composto de dois mandamentos: I) Regra Geral: a irretroatividade da lei penal; II) Regra Especfica: a retroatividade da lei penal mais favorvel. Assim, a lei penal sempre retroagir se for para beneficiar o ru, mesmo que ele j esteja cumprindo pena. A lei benfica poder, por exemplo, reduzir a pena ou mesmo deixar de considerar crime determinada conduta. De outro lado, a lei desfavorvel s se aplicar s condutas praticadas aps o incio da sua vigncia. O STF tem smula relevante sobre o assunto (Smula 711): A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 21 21) (ESAF/ATRFB/2009) A lei penal pode retroagir para beneficiar ou prejudicar o ru. Segundo a Constituio Federal, a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru (CF, art. 5, XL). Item errado. 22) (ESAF/ATRFB/2009) A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. A assertiva est de acordo com a Smula 711 do STF (vista logo acima): A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. Crime continuado? Crime permanente? Objetivamente, o que importa no saber essas definies, mas o teor da smula. Mas, para os mais curiosos, crime continuado aquele composto por uma srie de atos seguidos de mesma espcie, configurando, ao final. um nico crime (como seria o caso de diversos assaltos a diferentes lojas de um shopping center, na mesma tarde). J o crime permanente um ato nico, mas que se prolonga no tempo (como um seqestro, que pode durar dias ou semanas, por exemplo). Item certo. 6 - Direito Intimidade e Privacidade Os direitos intimidade e preservao da prpria imagem formam a proteo constitucional vida privada, funcionando como salvaguarda de uma esfera ntima intransponvel por intromisses externas. Segundo o art. 5, X da CF/88, so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Para a reparao por dano moral no necessrio que tenha havido dano material. Mas o STF j definiu que essas indenizaes podem ser concomitantes e que, ademais, a reparao por dano moral no exige ofensa reputao do indivduo (o mero desconforto causado pela publicao de uma foto no autorizada j geraria direito reparao). Cabe destacar ainda que as pessoas jurdicas tambm esto protegidas pela inviolabilidade da honra e da imagem. Tambm relacionada ao direito intimidade a deciso do STF no sentido da no admisso da coao do possvel pai para realizar o CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 22 exame de DNA em ao de investigao de paternidade. Isso porque tal medida implicaria ofensa a diversas garantias constitucionais, tais como a preservao da dignidade humana, da intimidade e da intangibilidade do corpo humano. 23) (ESAF/EPPGG/MPOG/2009) So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem decorrente de sua violao. A questo est de acordo com os incisos V e X do art. 5. Item certo. 24) (ESAF/PFN/2004) A ofensa imagem de um indivduo pode gerar pretenso de indenizao por danos materiais, no, porm, de indenizao por danos meramente morais. A ofensa intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas assegura o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente dessa violao (CF, art. 5, X). Essas indenizaes podero ainda cumular-se, (direito indenizao por dano material e moral, simultaneamente). Item errado. 25) (ESAF/ANALISTA/ANEEL/2006) Para a reparao do dano moral por ofensa intimidade e privacidade exige-se a ocorrncia de ofensa reputao do indivduo. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmou-se no sentido de que, para o efeito da indenizao por dano moral prevista no inciso X do art. 5 da Constituio, no se exige a comprovao de ofensa reputao da vtima. Na prtica, significa que a simples violao a um daqueles valores constitucionais intimidade, vida privada, honra e imagem j gera o direito indenizao por dano moral, ainda que dessa violao no decorra ofensa reputao da vtima. A perda de um ente querido, por exemplo, pode ser indenizada a ttulo de dano moral. Item errado. 26) (ESAF/GESTOR FAZENDRIO/MG/2005) O agente poltico do Estado no pode invocar o direito privacidade, enquanto estiver no exerccio do cargo. O exerccio de mandato ou funo pblica no subtrai do agente poltico o direito privacidade e intimidade. Como qualquer indivduo, assegurado a ele essa garantia. Portanto, errada a questo. Toa, em situaes excepcionais, especialmente no caso da prtica de delito em detrimento do exerccio da funo pblica, tem sido admissvel certo abrandamento a esse direito privacidade. Assim, em CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 23 respeito a outros princpios constitucionais, como o da publicidade e o da moralidade (CF, art. 37), esse direito poder ceder, considerando o princpio da proporcionalidade. dizer, a notcia de um mero jantar do governador pode ser considerada uma afronta ao direito de intimidade. Por outro lado, se esse jantar for com o dono de uma construtora investigada pela Polcia Federal, poder haver certo abrandamento nessa garantia constitucional, pois poder prevalecer o interesse pblico da informao. Item errado. 27) (ESAF/TRF/TRIBUTRIA E ADUANEIRA/2006) A proteo da honra, prevista no texto constitucional brasileiro, que se materializa no direito a indenizao por danos morais, aplica-se apenas pessoa fsica, uma vez que a honra, como conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da pessoa, qualidade humana. A proteo honra e imagem, prevista no inciso X do art. 5 da Constituio, aplica-se s pessoas naturais e s pessoas jurdicas. Item errado. 28) (ESAF/AFC/CGU/2008) So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a pagamento pela utilizao devidamente autorizada e o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Segundo o art. 5, X, da CF/88: So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano mater- ial ou moral decorrente de sua violao; Ou seja, a Constituio assegura a indenizao pelo dano (material ou moral) que seja decorrente da violao intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas. Mas no abrange a utilizao devidamente autorizada. Item errado. 6.1 Sigilo bancrio Integrante do direito privacidade, o sigilo bancrio assunto bastante cobrado em concursos. A propsito, voc sabe quem pode quebrar o sigilo bancrio? Pois ... vamos resumir isso a... essa garantia s pode ser atingida (quebra do sigilo) nos seguintes casos: I) por determinao judicial; II) por determinao das autoridades e agentes fiscais tributrios da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, quando houver processo administrativo instaurado ou procedimento fiscal em curso e CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 24 tais exames sejam considerados indispensveis pela autoridade administrativa competente (Lei Complementar 105/2001); III) por determinao do Plenrio da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; IV) por determinao de CPI; V) por determinao do Ministrio Pblico, desde que para defesa do patrimnio pblico. Quanto ao Ministrio Pblico, devemos alertar que a jurisprudncia do STF muitas vezes resistiu a que o MP pudesse determin-la diretamente, por falta de autorizao especfica. Contudo, h um precedente do Supremo confirmando a possibilidade de acesso do MP aos dados sigilosos em se tratando de requisio de informaes e documentos para instruir procedimento administrativo instaurado em defesa do patrimnio pblico (MS 21.729, Rel. p/ o ac. Min. Nri da Silveira, 5-10- 95). Sintetizando: Por fim, vale comentar jurisprudncia recente do STF, frequentemente cobrada em questes do Cespe: o TCU no dispe de competncia para quebra de sigilo bancrio de seu investigado. 29) (ESAF/ANALISTA/ANEEL/2006) A quebra de sigilo bancrio de indivduo que objeto de investigaes por crime pode ser determinada diretamente pela autoridade policial, no inqurito policial, ou pela autoridade judicial, depois de proposta a ao penal. Essa questo versa sobre a garantia de sigilo bancrio. Autoridade policial no pode determinar a quebra de sigilo bancrio. Item errado. 30) (CESPE/AUFC/TCU/2009) O STF entende que a atividade de fiscalizao do TCU no confere a essa corte poderes para eventual quebra de sigilo bancrio dos dados constantes do Banco Central do Brasil. Conforme jurisprudncia da Suprema Corte, o TCU no dispe de competncia para quebra de sigilo bancrio de seu investigado. Item certo. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 25 6.2 Inviolabilidade domiciliar Lembre-se de que os direitos fundamentais surgem como proteo do indivduo contra o poder estatal. Imagine se o Estado fosse todo poderoso e seus agentes pudessem entrar nas casas dos cidados a qualquer hora, por sua livre iniciativa. Isso afetaria completamente nossa liberdade, individualidade e tranqilidade, concorda? Pois bem, por isso, a Constituio garante a chamada inviolabilidade domiciliar, nos seguintes termos: A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial (CF, art. 5, XI). Assim, como regra, inviolvel o domiclio, mas a prpria CF admite excees: 1 Flagrante delito ou desastre; 2 Prestao de socorro; 3 Durante o dia, por determinao judicial. Muita gente faz confuso quanto a isso! Mas, quero que voc observe que, apenas no caso de determinao judicial, que se exige que a entrada na residncia, sem o consentimento do morador, se d durante o dia. Essa regra no vale para os casos de flagrante delito, desastre ou socorro. Assim, no deixe guardar o seguinte: a) por determinao judicial, s ser possvel penetrar na residncia sem o consentimento do morador durante o dia; mas b) no caso de flagrante delito ou desastre ou para prestar socorro no necessrio que a ao ocorra durante o dia; Cabe comentar que, para a doutrina, o conceito de dia corresponde a todas as horas compreendidas entre o nascer e o pr-do-sol. Ou, de forma mais potica, entre a aurora e o crepsculo....rsrs Segundo o STF, essa inviolabilidade no alcana somente casa, residncia do indivduo. Alcana, tambm, qualquer recinto fechado, no aberto ao pblico, ainda que de natureza profissional (escritrio do advogado, consultrio do mdico, dependncias privativas da empresa, quarto de hotel etc.). H novidades na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal quanto a esse assunto. O STF considerou vlido provimento judicial (oriundo de Ministro do prprio STF) que autorizou o ingresso de autoridade policial CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 26 em recinto profissional durante a noite, para o fim de instalar equipamentos de captao acstica (escuta ambiental). De incio, observou-se que tal medida (instalao de equipamentos de escuta ambiental) no poderia jamais ser realizada com publicidade, sob pena de sua frustrao, o que ocorreria caso fosse praticada durante o dia, mediante apresentao de mandado judicial. Ou seja, ponderou-se, nesse caso concreto, os bens jurdicos em conflito e admitiu-se o procedimento, tendo como pano de fundo os valores da proteo intimidade, privacidade e da dignidade da pessoa humana. Segundo esse entendimento, a instalao de escuta ambiental em escritrios vazios no se sujeitaria estritamente aos mesmos limites da busca em domiclios stricto sensu (em que haveria pessoas habitando). Diante disso, desde que existente a autorizao judicial, poderia ser admitida essa atuao do Estado, seja para execuo durante o dia, seja para execuo durante a noite. 31) (ESAF/ATA/MINISTRIO DA FAZENDA/2009) A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo, por determinao judicial aps as 18 horas e durante o dia para prestar socorro, em caso de flagrante delito ou desastre. A questo inverteu os conceitos: a) por determinao judicial, s ser possvel penetrar na residncia sem o consentimento do morador durante o dia; mas b) no caso de flagrante delito ou desastre ou para prestar socorro no necessrio que a ao ocorra durante o dia; Item errado. 32) (ESAF/ATRFB/2009) A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial ou da autoridade policial competente. A proteo domiciliar (CF, art. 5, XI) pode ser restringida apenas por determinao judicial (com exceo dos casos de flagrante delito, desastre ou para prestar socorro). Assim, por simples determinao policial no possvel entrar na casa de algum, sem seu consentimento. Item errado. 33) (ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/MTE/2010) J est pacificado pelo Supremo Tribunal Federal que locais onde se exerce a profisso como escritrio profissional no domiclio para fins de aplicao do direito inviolabilidade domiciliar, pois apesar de fechado tem livre acesso ao pblico. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 27 Segundo a jurisprudncia, a inviolabilidade domiciliar (CF, art. 5, XI) no alcana somente casa, residncia do indivduo. Alcana, tambm, qualquer recinto fechado, no aberto ao pblico, ainda que de natureza profissional (escritrio do advogado, consultrio do mdico, dependncias privativas da empresa, quarto de hotel etc.). 34) (ESAF/APOFP/SEFAZ/SP/2009) Considere os fatos hipotticos relatados a seguir e assinale a opo correta frente s normas constitucionais vigentes. Juiz de direito determinou a expedio de mandado de busca e apreenso de um automvel de propriedade de pessoa tida como devedora do Estado de So Paulo. Os agentes executores do mandado tiveram dificuldade para localizar o endereo do executado, que era muito distante do frum, e l chegaram apenas noite. Conversaram com o morador, mas ele no entregou o automvel e nem autorizou a entrada dos agentes. Os agentes perceberam que o automvel se encontrava na garagem anexa casa, arrombaram a garagem, apreenderam o automvel e o levaram ao frum para posterior avaliao. O juiz era competente e os agentes executores do mandado estavam investidos na funo que exerciam. a) Os executores do mandado agiram ilegalmente, porque ningum pode entrar na casa sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial, e a garagem est compreendida no conceito de casa e, em razo da ilegalidade, geraram, para o Estado de So Paulo, o dever de indenizar o morador. b) Os executores do mandado agiram ilegalmente, porque o valor do automvel era muito superior ao valor da dvida fiscal. c) Os executores do mandado agiram legalmente, porque embora ningum possa entrar na casa sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial, a garagem no possui nenhuma proteo contra a execuo de mandados judiciais. d) Os agentes executores do mandado agiram legalmente, porque estavam cumprindo determinao judicial. e) Os executores do mandado agiram legalmente, porque aps arrombarem a garagem constataram que o automvel se encontrava aberto e com a chave na ignio e por isso no foi necessrio arromb-lo para que o mandado fosse efetivamente cumprido. Analisando a situao hipottica, os agentes entraram noite, com mandado judicial, sem o consentimento do morador, no na casa, mas na garagem de determinada pessoa. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 28 Nesse caso, no seria possvel aos agentes entrar naquela casa, mesmo com ordem judicial, j que a execuo do mandado se deu no perodo noturno. Aproveitando a ocasio, relembremos aquela posio jurisprudencial de que o conceito de casa compreende tambm qualquer recinto fechado, no aberto ao pblico (escritrio de contabilidade, consultrio mdico, quarto de hotel etc.). Mas observe que os agentes violaram a garagem, que, segundo a doutrina, est tambm inclusa no mbito de privacidade do indivduo, bem como o jardim e demais partes externas que se contm nas divisas espaciais da propriedade. Por conseqncia, houve ilegalidade na atuao dos agentes. Gabarito: a 35) (ESAF/Auditor do Tesouro Municipal/Prefeitura de Natal/2008) A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo por determinao judicial, ou, durante o dia, em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro. Nos casos de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro necessrio que a entrada no domiclio ocorra durante o perodo diurno? Tem gente que faz uma confuso danada sobre esses aspectos e acha que s se pode entrar na casa durante o dia. No assim... Vamos a um exemplo, digamos, cinematogrfico... Imaginemos uma situao hipottica em que trs Agentes da Polcia Federal Nascimento, Matias e Neto adentrem na residncia de Baiano sem seu consentimento no meio da noite, sem mandado judicial, e no momento em que ele est vendendo cocana a vrias pessoas. Houve desrespeito Constituio por parte dos agentes? No! Pois no caso de flagrante delito no necessrio que a ao ocorra durante o dia. Guarde esses detalhes. como o caso dessa questo. Segundo a Constituio Federal, em caso de flagrante delito, pode-se entrar no domiclio a qualquer hora do dia ou da noite (sem necessidade de autorizao judicial). Item errado. 36) (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 17 REGIO/2009) Caso um escritrio de advocacia seja invadido, durante a noite, por policiais, para nele se instalar escutas ambientais, ordenadas pela justia, j que o advogado que ali trabalha estaria envolvido em organizao criminosa, a prova obtida ser ilcita, j que a referida diligncia no foi feita durante o dia. O Supremo Tribunal Federal considerou vlido provimento judicial (oriundo de Ministro do prprio STF) que autorizou o ingresso de CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 29 autoridade policial em recinto profissional durante a noite, para o fim de instalar equipamentos de captao acstica (escuta ambiental). Assim, no caracterizaria invaso de domiclio a escuta ambiental e explorao de escritrio para instalao de equipamentos de captao de sinais ticos e acsticos. Toa, o ingresso da autoridade policial, no perodo noturno, para instalao de equipamento deve estar autorizado por deciso judicial. Item errado. 6.3 Inviolabilidade das correspondncias e comunicaes Segundo a Constituio de 1988, art. 5, XII, inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. A literalidade desse inciso d a entender que somente poderia haver interceptao das comunicaes telefnicas, o que no correto. Em verdade, como comentado, os direitos fundamentais no dispem de carter absoluto. Assim, marque errado naquelas questes que afirmem serem absolutos quaisquer direitos. que se a inviolabilidade da correspondncia tiver sendo utilizada para acobertar prticas ilcitas, aquela garantia poder ser afastada (por exemplo, se presidirios estiverem planejando um seqestro por meio de cartas, o direito proteo da vida ir preponderar, e poder ser admitida a violao da correspondncia). Assim, notria a jurisprudncia do STF: a administrao penitenciria, com fundamento em razes de segurana pblica, de disciplina prisional ou de preveno da ordem jurdica, pode, sempre excepcionalmente, proceder interceptao da correspondncia remetida pelos sentenciados, eis que a clusula da inviolabilidade do sigilo epistolar no pode constituir instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas (HC n 70.814/SP, rel. Min. Celso de Mello, 01.03.1994). Ademais, a prpria Constituio admite a restrio dessas garantias nas situaes excepcionais de estado de defesa e estado de stio. Bem, mas no caso das comunicaes telefnicas, o prprio dispositivo constitucional (CF, art. 5, XII) estabelece quais seriam os requisitos para a violao do sigilo. Voc sabe bem esses requisitos constitucionais? No v para sua prova sem memorizar isso... Em primeiro lugar, voc no pode confundir sigilo telefnico com sigilo das comunicaes telefnicas. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 30 Quando se fala em quebra do sigilo telefnico, trata-se de acesso aos dados de ligaes telefnicas (quem ligou para quem, quando, quanto tempo durou a ligao). Quando se fala em interceptao telefnica, trata-se de gravao das conversas estabelecidas entre os interlocutores, ou seja, refere-se ao contedo da conversa. Podemos dizer que a interceptao telefnica s ser admitida quando preenchidos os seguintes requisitos: (i) ordem judicial (reserva de jurisdio, no se admite interceptao administrativa ou por ordem de CPI); (ii) nas hipteses e na forma que a lei estabelecer (esto descritos na Lei n 9.296/1996: quando houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal; quando a prova no puder ser feita por outros meios disponveis; quando o fato investigado constituir infrao penal punida com pena de recluso); e (iii) para fins de investigao criminal e instruo processual penal; Assim, errada qualquer questo que afirme ser possvel a interceptao telefnica para fins de investigao administrativa. A CF/88 exige que esse procedimento ocorra no curso de investigao criminal e instruo processual penal. Isso significa que no se admite interceptao telefnica em processos administrativos ou de natureza cvel. Mas, me deixe comentar um detalhe importante dessa matria. Est mais do que claro para voc que a interceptao s admitida em processos criminais. De qualquer forma, o STF entende que os dados colhidos em interceptaes de comunicaes telefnicas, judicialmente autorizadas para produo de provas em investigao criminal ou instruo processual penal, podem ser utilizados em procedimento administrativo disciplinar, contra as mesmas pessoas em relao s quais foram colhidos, ou contra outros servidores cujos supostos ilcitos teriam despontado colheita dessa prova. No entendeu nada? Bem, no faa confuso quanto a esse ltimo ponto! Uma coisa autorizar a escuta telefnica no mbito de processo administrativo disciplinar, expediente vedado pela nossa Constituio. Outra coisa, completamente diferente e admitida pelo STF, a utilizao em processo administrativo disciplinar de dados colhidos em interceptao telefnica autorizada no mbito de um processo criminal. Esse ltimo caso trata, em verdade, da denominada prova emprestada, em que a prova licitamente colhida no processo criminal emprestada para a instruo de um processo administrativo. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 31 Deixe-me comentar outro detalhe sobre a interceptao telefnica. Vimos que a Lei n 9.296/1996 s admite a interceptao telefnica no curso de instruo processual ou investigao de crime punvel com recluso. Toa, o STF flexibilizou essa regra e admite a utilizao daquele contedo (cuja colheita foi licitamente autorizada) na investigao de crime punvel com deteno se houver conexo entre os delitos. dizer, os elementos de prova colhidos a partir de interceptao autorizada para a apurao de crimes punveis com recluso podem fundamentar denncia para a investigao de crimes apenados com deteno. Entretanto, para isso deve existir conexo entre o delito punvel com pena de recluso (que originou a autorizao para interceptao) e o crime punvel com deteno. A Lei admite que o juiz autorize a interceptao por um perodo de at quinze dias, comprovada a indispensabilidade do meio de prova. Entretanto, so admitidas diversas e sucessivas prorrogaes desse prazo. Vale comentar ainda que no exigida a transcrio total da conversa, visando a aumentar a celeridade das investigaes. impressionante como h detalhes e jurisprudncias sobre esse assunto! Vejamos mais... Voc tem de saber tambm que o sigilo da correspondncia tem por fim proteger a comunicao, a correspondncia em si, enquanto em trnsito e lacrada, e no o contedo de uma correspondncia j aberta, guardada na casa da pessoa. Portanto, no caso de ingresso em um escritrio para realizao de busca e apreenso (procedimento realizado com a devida autorizao judicial), a apreenso de uma carta j aberta seria vlida, lcita. o mesmo caso o e-mail. Sabemos que a Lei n 9.296/1996 tambm admite a interceptao do fluxo de comunicaes em sistemas de informtica e telemtica (email, fax, msn etc.), desde que obedecidos os mesmos requisitos constitucionais (citados logo acima). Mas o fato de a comunicao por e-mail estar protegida pela inviolabilidade das comunicaes no impede que, em uma operao da Polcia Federal na qual sejam recolhidos computadores, sejam utilizadas informaes registradas em e-mails arquivados no disco rgido (HD) de um desses computadores. Isso porque nos computadores a informao est registrada, armazenada, e no mais em trnsito. Sei que so muitos aspectos. Objetivamente, o que voc tem que saber : I) a Constituio admite expressamente a interceptao telefnica se houver (i) ordem judicial; (ii) nas hipteses e na forma que a lei CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 32 estabelecer; e (iii) para fins de investigao criminal e instruo processual penal; II) o sigilo da correspondncia protege a comunicao, a correspondncia em trnsito, e no o contedo de uma correspondncia j aberta; III) mesmo o sigilo das correspondncias poder ser afastado caso essa garantia esteja sendo utilizada para acobertar atividades ilcitas; IV) os dados colhidos no mbito de investigao criminal e instruo processual penal podero ser utilizados em PAD, como prova emprestada, contra as mesmas pessoas em relao s quais foram colhidos, ou contra outros servidores cujos supostos ilcitos teriam despontado colheita dessa prova; V) os elementos de prova colhidos a partir de interceptao autorizada para a apurao de crimes punveis com recluso podem fundamentar denncia para a investigao de crimes apenados com deteno; VI) so admitidas diversas e sucessivas prorrogaes do prazo de quinze dias da interceptao; e VII) no exigida a transcrio total da conversa. Depois de tantos detalhes, vamos descansar fazendo uma questo... 37) (ESAF/AFRF/2000) O Ministrio Pblico pode determinar a interceptao das ligaes telefnicas de suspeito, desde que haja indcios fortes da prtica do delito. O Ministrio Pblico no dispe de competncia para determinar a interceptao das ligaes telefnicas de suspeito. A autorizao para interceptao telefnica medida sujeita chamada reserva de jurisdio, isto , que s pode ser determinada por ordem judicial (CF, art. 5, XII). Item errado. 38) (ESAF/ATRFB/2009) cabvel a interceptao de comunicaes telefnicas por ordem judicial a fim de instruir processo administrativo disciplinar. Como vimos, a CF exige que a interceptao telefnica ocorra no curso de investigao criminal e instruo processual penal. No se admite a quebra do sigilo das comunicaes telefnicas no mbito de investigao administrativa. Diferente o uso em processos administrativos disciplinares de dados colhidos em processos criminais (isso admitido pelo STF). Ou seja, embora a interceptao s seja admitida em processos criminais, nossa Corte Suprema entende que os dados colhidos em interceptaes de comunicaes telefnicas, judicialmente autorizadas para produo de provas em investigao criminal ou instruo CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 33 processual penal, podem ser utilizados em procedimento administrativo disciplinar, contra as mesmas pessoas em relao s quais foram colhidos, ou contra outros servidores cujos supostos ilcitos teriam despontado colheita dessa prova. Item errado. 39) (ESAF/ATA/MINISTRIO DA FAZENDA/2009) Inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo o sigilo da correspondncia, por ordem judicial. A assertiva trata da inviolabilidade das correspondncias e comunicaes (CF, art. 5, XII). Ou seja, admitida a quebra do sigilo das comunicaes telefnicas por ordem judicial e no o sigilo das correspondncias. Da o erro da questo. Apesar do exposto, voc deve se lembrar que mesmo o sigilo das correspondncias no absoluto, j que no h direitos fundamentais absolutos. Nesse sentido, o STF j decidiu que, excepcionalmente, possvel at mesmo a interceptao das correspondncias e comunicaes telegrficas e de dados no caso de tais liberdades estarem sendo utilizadas como instrumento de salvaguarda de prtiacas ilcitas. Item errado. 40) (ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/MTE/2010) O Supremo Tribunal Federal decidiu que impossvel a interceptao de carta de presidirio pela administrao penitenciria, por violar o direito ao sigilo de correspondncia e de comunicao garantido pela Constituio Federal. No h direitos e garantias fundamentais de natureza absoluta. Se a inviolabilidade da correspondncia tiver sendo utilizada para acobertar prticas ilcitas aquela garantia poder ser afastada (por exemplo, se os sentenciados estiverem planejando um seqestro, caso em que o direito proteo da vida ir preponderar). Assim, segundo o STF, a administrao penitenciria, com fundamento em razes de segurana pblica, de disciplina prisional ou de preveno da ordem jurdica, pode, sempre excepcionalmente, proceder interceptao da correspondncia remetida pelos sentenciados, eis que a clusula da inviolabilidade do sigilo epistolar no pode constituir instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas (HC n 70.814/SP, rel. Min. Celso de Mello, 01.03.1994). Item errado. 41) (ESAF/ATRFB/2009) As Comisses Parlamentares de Inqurito podem determinar a interceptao de comunicaes telefnicas de indivduos envolvidos em crimes graves. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 34 CPI pode determinar a quebra de sigilo telefnico, mas no a interceptao telefnica (escuta telefnica), que caso de reserva de jurisdio (medida de competncia exclusiva do Poder Judicirio). Item errado. 42) (ESAF/PROCURADOR DA FAZENDA/PGFN/2007) Os sigilos de correspondncia e das comunicaes telegrficas podero ser restringidos nas hipteses de decretao de estado de defesa e de stio, desde que se observe a devida reserva de jurisdio. tima questo. Deve ter pegado bons candidatos pouco atentos. Os artigos 136, 1, e 139, I, estabelecem algumas restries aos direitos fundamentais no caso de ocorrncia de estado de defesa e estado de stio. Ou seja, a prpria CF/88 j autoriza a execuo dessas medidas, no sendo necessria deciso judicial para isso. Por isso, errada a questo. Alis, por deciso judicial, esses direitos j podero ser restringidos em situaes especiais, independentemente dessas situaes de estado de defesa e stio. Afinal de contas, no h direitos absolutos, como voc sabe. Item errado. 43) (ESAF/PROCURADOR DO DISTRITO FEDERAL/2007) A recuperao, por agentes pblicos, de dados constantes de computador de particular, objeto de busca e apreenso autorizada judicialmente, figura violao proteo de comunicao de dados, no podendo instruir nenhum processo, cvel ou penal. As inviolabilidades do inciso XII do art. 5 da Constituio das correspondncias e das comunicaes protegem a operao em si (enquanto em trnsito), e no o seu contedo final. Assim, no est sob o manto dessa inviolabilidade os dados arquivados em computador recolhido por determinao judicial. Portanto, no tocante aos emails, por exemplo, a proteo alcana o seu contedo enquanto em trnsito (isto , a comunicao em si), e no estes depois de armazenados em disco rgido de computador. Em relao s correspondncias, aplica-se o mesmo entendimento: a proteo alcana o seu contedo enquanto em trnsito (isto , a correspondncia em si), e no estas depois de recebidas e abertas pelo seu destinatrio. Assim, lcita a busca e apreenso domiciliar autorizada judicialmente de computadores com emails armazenados em seu disco rgido, bem assim de cartas j recebidas e abertas pelo seu destinatrio encontradas no interior do domiclio. Item errado. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 35 7 - Direito Propriedade A Constituio assegura o direito de propriedade, como um dos direitos fundamentais (CF, art. 5, XXII). Trata-se de um direito fundamental de primeira gerao tpico, reflexo da adoo do regime econmico capitalista pelo Brasil. Em verdade, o direito de propriedade mais um exemplo de que no h direitos fundamentais de natureza absoluta. A prpria Constituio Federal j estabelece algumas limitaes ao seu exerccio, tais como: a exigncia de cumprimento da funo social da propriedade (CF, art. 5, XXIII); a autorizao para a desapropriao nas diversas hipteses constitucionalmente previstas (CF, art. 5, XXIV); a autorizao para requisio administrativa (CF, art. 5, XXV). O indivduo tem garantido seu direito propriedade, mas ao mesmo tempo exigido dele que a faa atender a sua funo social. Assim, a propriedade poder ser desapropriada por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, situao na qual o direito de propriedade cede frente ao interesse pblico (CF, art. 5, XXIV). Essa norma trata genericamente da desapropriao. Mas a CF/88 apresenta outros artigos (excees) abordando situaes especficas de desapropriao (ou expropriao), em que no haver a indenizao em dinheiro, a saber: I art. 182, 4 desapropriao do solo urbano no aproveitado, nos termos do plano diretor do municpio. O expropriante ser o municpio e o pagamento ocorrer em ttulos da dvida pblica resgatveis em 10 anos; II art. 184 desapropriao rural por interesse social para fins de reforma agrria do terreno que no cumpra sua funo social. O expropriante ser a Unio e o pagamento ocorrer em ttulos da dvida agrria resgatveis em 20 anos; III art. 243 desapropriao confiscatria, sem direito a indenizao e aplicvel a terrenos com cultura ilegal de plantas psicotrpica. Vale destacar que foi conferida proteo especial pequena propriedade rural produtiva. De acordo com a Constituio, a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento (CF, art. 5, XXVI). Alm da desapropriao, a requisio administrativa outra limitao ao direito de propriedade. Segundo a Constituio, no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano (CF, art. 5, XXV). CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 36 Diferencia-se do instituto da desapropriao porque no caso da requisio administrativa a propriedade do bem continua sendo do indivduo. Ele s empresta ao Estado, no caso de iminente perigo pblico. Sobre a requisio administrativa, o mais importante voc saber que assegurada a indenizao ao proprietrio, mas somente no caso de haver dano; ademais, a indenizao ser ulterior (ora, s aps o uso saberemos se houve dano ou no). Dentro da esfera de proteo do direito de propriedade, a Constituio garante tambm o direito de herana (CF, art. 5, XXX). Assim, o proprietrio tem a segurana de que sua propriedade poder ser transmitida aos herdeiros, conforme sua vontade. Ademais, a Constituio protege especificamente os filhos e o cnjuge brasileiros ao regular a sucesso de bens de estrangeiros no pas. Nesse sentido, a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus (CF, art. 5, XXXI ). Em suma, falecido o estrangeiro, a lei aplicvel (brasileira ou estrangeira) para regular a sucesso de bens situados no pas ser sempre a que for mais favorvel ao cnjuge e aos filhos brasileiros. Cabe observar que a nossa ordem constitucional protege no s a propriedade de bens corpreos como tambm dos bens incorpreos. Assim, vale mencionar a proteo liberdade intelectual, como abrangendo os direitos autorais e a propriedade industrial (relacionada s marcas e s patentes). No caso da propriedade industrial, a Constituio estabelece que a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas (art. 5, XXIX). Ou seja, poder ocorrer de a lei restringir o uso da propriedade industrial por parte do autor. Observe que se trata de outra limitao ao direito de propriedade. J o direito autoral est estabelecido nas seguintes hipteses: I) aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar (CF, art. 5, XXVII); II) so assegurados, nos termos da lei (CF, art. 5, XXVIII): CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 37 a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; Observe o seguinte detalhe. Diferentemente da disciplina dos inventos industriais, a CF/88 garante aos autores o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar (art. 5, XXVII). Voc tem de notar a maior proteo conferida ao direito ao autoral, quando comparada com a que foi assegurada liberdade de propriedade industrial. No caso de direito autoral sobre obras literrias, por exemplo, garantido o direito exclusivo permanente, sendo que a lei ir estabelecer o perodo de utilizao por parte dos herdeiros. Por outro lado, no caso de inventos industriais, a lei poder limitar o perodo de utilizao do prprio autor. 44) (ESAF/ATRFB/2009) A sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei do pas do de cujus, ainda que a lei brasileira seja mais benfica ao cnjuge ou aos filhos brasileiros. A sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus". (CF, art. 5, XXXI). Ou seja, aplica-se, entre as duas, a lei mais favorvel. Item errado. 45) (ESAF/ATRFB/2009) No caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular. No entanto, se houver dano, no ser cabvel indenizao ao proprietrio. certo que no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular. Entretanto, assegura-se ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano (CF, art. 5, XXV). Objetivamente: - Sem dano no haver indenizao; - Com dano haver indenizao, mas ela ser ulterior. Item errado. 46) (ESAF/TRF/TRIBUTRIA E ADUANEIRA/2006) Segundo a Constituio Federal de 1988, a lei assegurar aos autores de CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 38 inventos industriais privilgio permanente para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais e propriedade das marcas. A Constituio estabelece que a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas (art. 5, XXIX). Item errado. 47) (ESAF/AFRF/TRIBUTRIA E ADUANEIRA/2005) Nos termos da Constituio Federal, toda desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, dar-se- mediante justa e prvia indenizao em dinheiro. Estabelece a Constituio que a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio (art. 5, XXIV). A prpria Constituio estabelece hipteses de desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica (CF, art. 182, 4, III); ttulos da dvida agrria (CF, art. 184); e ainda uma hiptese em que no haver pagamento (CF, art. 243). Item errado. 8 - Segurana Jurdica Em homenagem segurana jurdica a Constituio dispe que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada (CF, art. 5, XXXVI). Nesse sentido, impede-se a incidncia retroativa de leis sobre situaes jurdicas j consolidadas sob leis anteriores. Trata-se da garantia constitucional da irretroatividade da lei. Sobre esse assunto, vale conhecer a Smula 654 do STF, que tem o seguinte enunciado: A garantia da irretroatividade da lei, prevista no art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica, no invocvel pela entidade estatal que a tenha editado. Ou seja, a entidade estatal (a Unio, por exemplo) no pode, hoje, estabelecer em lei a aplicao retroativa de certo benefcio ao indivduo e, amanh, alegar a irretroatividade da lei para deixar de efetuar o pagamento de tal benefcio. Isso porque a garantia constitucional da irretroatividade da lei foi outorgada s pessoas frente s entidades estatais (e no contrrio). CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 39 Assim, no faz sentido que a entidade estatal que elaborou a lei venha a invocar tal garantia para, futuramente, furtar-se ao cumprimento da obrigao estabelecida nessa lei. Falando em direito adquirido, segundo o Supremo Tribunal Federal, no existe direito adquirido em face de: (i) uma nova Constituio (texto originrio); (ii) mudana do padro monetrio (alterao da moeda); (iii) criao ou aumento de tributos; ou (iv) mudana de regime estatutrio. 48) (ESAF/ANALISTA/ANEEL/2006) Uma lei nova, desde que seja de ordem pblica, pode incidir sobre prestaes futuras de um contrato preexistente, admitindo-se, portanto, que assuma carter retroativo. A proteo da irretroatividade da lei, prevista no inciso XXXVI do art. 5 da Constituio Federal a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada aplica-se tanto s leis de ordem privada quanto s leis de ordem pblica. Item errado. 49) (ESAF/ATRFB/2009) A garantia da irretroatividade da lei, prevista no texto constitucional, no invocvel pela entidade estatal que a tenha editado. A assertiva cobrou do candidato jurisprudncia pacfica do STF, que resultou na Smula 654: A garantia da irretroatividade da lei, prevista no art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica, no invocvel pela entidade estatal que a tenha editado. Item certo. 50) (ESAF/PFN/2004) inconstitucional a cobrana de contribuio previdenciria de servidores pblicos j aposentados na data da criao da contribuio, por ofensa ao direito adquirido. A Reforma da Previdncia (EC n 41/2003) criou a cobrana de contribuio previdenciria dos servidores pblicos inativos e pensionistas. O STF firmou entendimento de que essa exigncia constitucional, deixando assente que no existe direito adquirido no-imposio de tributos. Item errado. 51) (ESAF/PROCURADOR/FORTALEZA/2002) A garantia do direito adquirido impede a alterao do regime jurdico dos servidores pblicos por meio de lei. Segundo a jurisprudncia do STF, no h direito adquirido em face de mudana do regime jurdico estatutrio dos servidores pblicos. Assim, ao tomar posse, o servidor no adquire direito s vantagens ento previstas no seu regime jurdico. Essas vantagens podero ser CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 40 posteriormente suprimidas por lei e o servidor no poder invocar direito adquirido em face dessas supresses. Item errado. 9 - Direitos de Carter Judicial e Garantias Constitucionais do Processo Nossa Constituio estabelece uma srie de dispositivos que visam a assegurar ao indivduo proteo no mbito do processo judicial (apesar de que essas garantias transcendem a prpria esfera judicial). Podemos apontar, logo de incio, trs postulados constitucionais que consubstanciam as garantias processuais do indivduo no nosso Estado Democrtico de Direito: I) O princpio da inafastabilidade da jurisdio (CF, art. 5, XXXV); II) O princpio do devido processo legal (CF, art. 5, LIV); e III) Os princpios do contraditrio e da ampla defesa (CF, art. 5, LV). 9.1 Princpio da inafastabilidade da jurisdio Como um dos mais relevantes princpios constitucionais, podemos apontar o chamado princpio da inafastabilidade da jurisdio. Com efeito, estabelece a Carta Maior que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (CF, art. 5, XXXV). Esse princpio assegura que qualquer indivduo (e tambm determinada pessoa jurdica) possa acionar o poder judicirio sempre que entenda estar sofrendo leso ou ameaa a direito. De qualquer forma, h certas situaes que fogem apreciao do judicirio (um exemplo so os atos interna corporis, de competncia das Casas legislativas). Decorre desse princpio o fato de que, no Brasil, no se exige o esgotamento das vias administrativas para que se possa acionar o poder judicirio. Ou seja, tendo sofrido leso a direito por parte do poder pblico, no condio para a tutela jurisdicional que o indivduo tenha buscado, primeiro, soluo nas vias administrativas. Toa, essa regra apr esenta algumas excees, situaes nas quais o indivduo dever a percorrer a instncia administrativa antes de acionar o Judicirio. I) Habeas data: somente aps a negativa administrativa que est configurado o interesse de agir do indivduo para que ele ingresse com a ao junto ao Poder Judicirio. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 41 II) Justia Desportiva (de acordo com a prpria regra constitucional prevista no art. 217, 1). III) Smula vinculante: caso a Administrao contrarie smula vinculante poder o interessado ingressar com pedido de reclamao perante o STF somente depois de esgotadas as instncias administrativas. Cabe registrar importante smula do Supremo Tribunal Federal sobre o princpio da inafastabilidade da jurisdio: viola a garantia constitucional de acesso jurisdio a taxa judiciria calculada sem limite sobre o valor da causa (Smula 667). 9.2 Devido processo legal e princpio da razoabilidade Reza a nossa Constituio que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (CF, art. 5, LIV). De se observar que do postulado do devido processo legal decorrem diversos outros princpios constitucionais estudados nesta aula como o princpio do juiz natural, a inadmissibilidade de provas ilcitas no processo, a publicidade do processo etc. Segundo o Supremo Tribunal Federal, decorre do devido processo legal as noes de razoabilidade e proporcionalidade. Assim, o princpio da razoabilidade tem a sua sede material no art. 5, LIV, da Constituio, que determina a observncia do devido processo legal. Como se trata de princpio constitucional implcito (o princpio da razoabilidade no est expresso na Constituio), diz-se que o princpio da razoabilidade parte integrante do devido processo legal na sua acepo substantiva, no meramente formal. Nesse sentido, no Estado Democrtico de Direito, o princpio do devido processo legal no se limita apenas a assegurar a observncia do processo em seus aspectos formais, mas impede tambm a permanncia no ordenamento de leis desprovidas de razoabilidade. Assim, o princpio da razoabilidade (s vezes chamado tambm princpio da proporcionalidade) atua como um limite criao de restries a direitos. Ou seja, as leis restritivas de direito s sero vlidas se razoveis (se respeitarem o princpio da razoabilidade). Aquelas leis desarrazoadas podem ser consideradas invlidas. Podemos considerar que o princpio da razoabilidade compe-se de trs subprincpios: (a) necessidade; (b) adequao; (c) proporcionalidade estrita. dizer que uma lei restritiva de direito ser vlida apenas se a restrio por ela imposta for: I) adequada hbil a atingir o fim almejado; CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 42 II) necessria indispensvel para a manuteno do direito (se ela no puder ser substituda por outra menos gravosa); III) proporcional (em sentido estrito) deve haver equivalncia entre a restrio imposta e o fim a ser atingido. Portanto, aquelas leis restritivas de direito que desrespeitarem algum desses requisitos sero inconstitucionais por serem desarrazoadas, por desrespeitarem o princpio da razoabilidade (e, em ltima instncia, o princpio do devido processo legal). 9.3 Princpios do contraditrio e da ampla defesa Segundo os princpios do contraditrio e da ampla defesa assegura-se aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (CF, art. 5, LV). Os princpios do contraditrio e da ampla defesa so garantias indissociveis, que decorem do devido processo legal. Afinal, no h como se falar em devido processo legal sem plenitude de defesa (direito defesa tcnica, publicidade dos atos processuais, possibilidade de produo de provas, de recurso, de contestao etc.). O devido processo legal e a ampla defesa aplicam-se nos processos administrativos e judiciais independentemente de estar algum na condio de acusado de infrao. Observe que o termo litigantes deve ser tomado em sua acepo mais abrangente possvel, incluindo qualquer situao em que estejam envolvidos interesses contrapostos. Assim, em mbito administrativo, por exemplo, o respeito a esses princpios no se restringe ao processo administrativo disciplinar. Por ampla defesa entende-se o direito de trazer ao processo, administrativo ou judicial, todos os elementos de prova licitamente obtidos para provar a verdade. Voc j ouviu aquela clebre frase: voc tem o direito de permanecer calado, pois tudo que disser poder ser usado contra voc.... Pois ... que a ampla defesa abriga tambm o direito de se omitir ou permanecer calado, a fim de evitar sua auto-incriminao. Por contraditrio entende-se o direito do indivduo de tomar conhecimento e contraditar tudo que alegado contra ele pela outra parte. Ou seja, importante ter em mente que esse direito de defesa no se resume ao direito de se manifestar no processo. Com efeito, ele contm os seguintes direitos: CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 43 I Direito de ser informado e ter acesso s informaes do processo; II Direito de se manifestar sobre os elementos do processo; e III Direito de ver os seus argumentos considerados. Devido importncia desse assunto, h diversas posies jurisprudenciais sobre isso. Vejamos as principais de uma forma bem objetiva. I Smula 523 do STF: No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru. II Ofende os princpios do contraditrio e ampla defesa a denncia vaga, genrica ou imprecisa, que no descreva de forma adequada a conduta do ru. Se no est precisamente definida a conduta do ru ele no tem como se defender (h prejuzo ao direito de defesa: o que ele vai alegar se no sabe direito o que fez?). III - No mbito do processo criminal, a garantia constitucional do contraditrio no exigvel na fase do inqurito. Nesse sentido, no admitida sentena condenatria fundamentada exclusivamente em elementos colhidos em inquritos policiais. Vale a pena explicar melhor esse ltimo aspecto. Segundo jurisprudncia do STF, no mbito do processo criminal, a garantia constitucional de contraditrio no exigvel na fase de inqurito policial. que essa fase afigura-se como uma mera etapa investigatria, de natureza administrativa e preparatria para a acusao. Em outras palavras, no inqurito ainda no h acusao. Fala-se em indiciado, j que esse procedimento busca colher provas sobre o fato e sua autoria. Assim, no h que se propiciar o contraditrio. Por isso mesmo (por no haver contraditrio), inadmissvel que a condenao seja baseada exclusivamente em elementos informativos do inqurito policial no confirmados em juzo. O mesmo raciocnio estende-se sindicncia preparatria do PAD. No mbito do processo administrativo, a sindicncia prvia para abertura do PAD Processo Administrativo Disciplinar no precisa observar a fase de contraditrio. Observe que se a sindicncia vai resultar na instaurao do PAD, apenas nesta segunda etapa (no PAD, e no na sindicncia) que dever ser oportunizada a defesa do indiciado. Nesse caso, a sindicncia uma fase meramente preparatria do PAD. Da no ser necessrio oportunizar contraditrio. De outra forma, da sindicncia poder resultar diretamente punio ao servidor. Nessa situao, ao contrrio, devero ser garantidos o contraditrio e a ampla defesa ao investigado, sob pena de nulidade da deciso. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 44 Por fim, sobre contraditrio e ampla defesa, vale a pena transcrevermos quatro Smulas Vinculantes: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. (Smula Vinculante 3) A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio. (Smula Vinculante 5) direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa. (Smula Vinculante 14) inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. (Smula Vinculante 21) 9.4 Duplo grau de jurisdio O duplo grau de jurisdio obrigatrio pressupe que no haver processos judiciais (ou administrativos) de apenas uma instncia. Assim, ele assegura que qualquer deciso poder ser reapreciada por uma instncia superior, mediante a interposio de recurso. Em suma, devem existir pelo menos duas instncias, bem como um recurso que permita ao interessado levar apreciao da instncia superior a deciso da inferior. Por duas instncias, entenda um juiz de primeiro grau e um tribunal de justia; ou um tribunal de justia e um tribunal superior. Assim, esse princpio afastaria a existncia de processos de instncia nica, de decises irrecorrveis. Segundo o Supremo Tribunal Federal o princpio do duplo grau de jurisdio no uma garantia constitucional vigente. Ou seja, no est proibida a existncia de processos de instncia nica (como o caso da competncia originria do prprio STF para julgamento das mais altas autoridades da Repblica, em que a deciso no pode ser submetida a outra instncia, nos termos do art. 102, I, b da CF/88). 9.5 Celeridade processual e Publicidade dos atos processuais Como no se trata de rol exaustivo, os direitos fundamentais foram ampliados por fora da EC n 45/2004. Assim, foi criado o direito celeridade processual, como decorrente da necessidade de efetividade da atuao judicial. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 45 Assim, segundo o art. 5, LXXVIII, a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Esse direito fundamental, agora positivado, decorre do entendimento de que uma durao indefinida do processo afeta a proteo judicial efetiva e a prpria dignidade da pessoa humana. Assim, o Supremo tem concedido habeas corpus em prises cautelares em razo do excesso de prazo. Mas observe: logicamente, no h que se alegar excesso de prazo se o atraso decorre de atos protelatrios da prpria defesa. Outro direito fundamental tambm integrante do rol das garantias processuais asseguradas pela nossa Carta Maior a chamada publicidade dos atos processuais. Portanto, vale a pena conhecer o teor desse inciso: a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem (CF, art. 5, LX). Vamos resolver algumas questes sobre as garantias constitucionais ligadas ao processo. 52) (ESAF/AFRF/2000) O preso no est obrigado a responder perguntas feitas pela autoridade policial e pela autoridade judiciria. O preso tem o direito a manter-se calado durante seu interrogatrio, no podendo o seu silncio ser usado em seu desfavor, haja vista que ningum est obrigado a incriminar a si prprio (CF, art. 5, LXIII). Vale lembrar que, alm do direito ao silncio, o preso tem o direito constitucional de ser informado desse seu direito a permanecer calado. Significa dizer que o interrogatrio realizado sem a advertncia ao preso quanto ao seu direito de permanecer calado absolutamente nulo. Item certo. 53) (ESAF/ATRFB/2009) O defensor do indiciado no tem acesso aos elementos de prova j documentados em procedimento investigatrio realizado pela polcia judiciria. A assertiva contrariou a smula vinculante 14 do STF, segundo a qual: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa. Assim, h muito tempo, o STF j firmou o entendimento de que no h direito pleno ao contraditrio na fase de inqurito (por se tratar ainda de fase investigativa). Entretanto, no significa que est o investigado desprovido de todos os direitos fundamentais. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 46 Assim, seu defensor tem acesso aos elementos que j estiverem documentados, juntados aos autos a fim de preparar a sua defesa efetiva. Item errado. 54) (ESAF/ATA/MINISTRIO DA FAZENDA/2009) A lei no poder restringir a publicidade dos atos processuais. A questo trata do princpio da publicidade dos atos processuais LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; Observe que a regra a publicidade dos atos processuais. Toa, a lei poder restringi-la quando a intimidade ou o interesse social exigirem. Estabelecendo relao com outro assunto nosso: trata-se de norma de eficcia contida. Item errado. 55) (ESAF/AFRE/MG/2005) O princpio da separao dos poderes impede que o juiz invoque o princpio da proporcionalidade ou da razoabilidade como fundamento para a declarao de inconstitucionalidade de uma lei. O princpio da proporcionalidade ou da razoabilidade pode sim ser invocado pelo Poder Judicirio para a declarao da inconstitucionalidade das leis restritivas de direito. Isso ocorrer sempre que uma lei impuser uma restrio a direito fundamental desarrazoada, irrazoada ou desproporcional. Item errado. 56) (ESAF/PROCESSO SELETIVO INTERNO - MF/2008) O direito razovel durao dos processos administrativos tem expressa previso constitucional, dentro dos direitos e garantias fundamentais. A Reforma do Judicirio (EC n 45/2004) criou o direito celeridade processual, que assegura a razovel durao do processo judicial e administrativo (art. 5, LXXVIII). Esse direito fundamental, agora positivado, decorre do entendimento de que uma durao indefinida do processo afeta a proteo judicial efetiva e a prpria dignidade da pessoa humana. Item certo. 57) (ESAF/PROCESSO SELETIVO INTERNO - MF/2008) A Constituio Federal assegura, de forma expressa, os direitos ao contraditrio e ampla defesa somente nos processos judiciais, sendo possvel a extenso de tais direitos aos processos administrativos pela via interpretativa. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 47 Segundo o inciso LV do art. 5, aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Observa-se que a Constituio assegura de forma expressa o contraditrio e a ampla defesa aos processos administrativos. Da o erro da questo. Item errado. 58) (ESAF/AUDITOR/TCE-GO/2007) Aos litigantes so assegurados, em processo administrativo, o contraditrio e a ampla defesa, se a respectiva legislao de regncia assim o dispuser. As garantias do contraditrio e ampla defesa esto previstas no art. 5, LV, e so de eficcia plena, no necessitando de legislao infraconstitucional para surtirem efeito. Item errado. 59) (ESAF/AUDITOR/TCE-GO/2007) Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. A assertiva est de acordo com o art. 5, LIV. Item certo. 60) (ESAF/PROCURADOR DO DISTRITO FEDERAL/2007) constitucionalmente legtima a taxa judiciria calculada sem limite sobre o valor da causa. O Supremo pacificou seu entendimento de que taxa judiciria calculada sem limite sobre o valor da causa viola o princpio da inafastabilidade da jurisdio (CF, art. 5, XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito). Veja o teor da Smula 667: Viola a garantia constitucional de acesso jurisdio a taxa judiciria calculada sem limite sobre o valor da causa. Item errado. 61) (ESAF/PROCURADOR DO DISTRITO FEDERAL/2007) As garantias constitucionais da ampla defesa e do devido processo legal tm aplicao exclusiva nos processos administrativos ou judiciais em que algum se acha na condio de acusado de infrao administrativa ou criminal. O devido processo legal e a ampla defesa aplicam-se nos processos administrativos e judiciais independentemente de estar algum na condio de acusado de infrao. Assim, a expresso litigantes deve ser tomada em sua acepo mais abrangente possvel, incluindo qualquer situao em que estejam envolvidos interesses contrapostos. Em mbito administrativo, por CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 48 exemplo, o respeito a esses princpios no se restringe ao processo administrativo disciplinar. Item errado. 62) (ESAF/PROCURADOR DA FAZENDA/PGFN/2007) Na esfera administrativa do inqurito policial no sobressai a garantia constitucional expressa da ampla defesa e do contraditrio, motivo pelo qual, visando eficincia das investigaes, e no contexto do princpio da proporcionalidade, vlida a vedao de consulta dos autos pelo defensor do indiciado, em se tratando de procedimento sigiloso. Essa questo trata de jurisprudncias pacificadas o Supremo sobre os princpios do contraditrio e da ampla defesa. J vimos diversas posies jurisprudenciais sobre esse assunto, incluindo a deciso do STF no sentido de que, no mbito do processo criminal, a garantia constitucional do contraditrio no exigvel na fase do inqurito. Nesse aspecto, correta a primeira parte da questo. Toa, outra posio jurisprudencial sobre o assunto foi sedimentada pela pub- licao da Smula Vinculante n 14: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa. (Smula Vinculante 14) Assim, ERRADA a questo, j que deve ser resguardado o direito do defensor em ter acesso aos documentos j juntados aos autos. Segundo o STF isso no atrapalha a investigao sigilosa, uma vez que esta poder ser conduzida normalmente, antes de as informaes constarem dos autos. A partir do momento em que os elementos colhidos passarem a integrar o processo, o defensor passa a ter acesso a eles. Item errado. 63) (CESPE / ANALISTA JUDICIRIO / REA ADMINISTRATIVA / STJ /2008) Caso um servidor pblico federal responda a processo administrativo disciplinar sem a participao de advogado, nesse caso, no haver nulidade por violao ao princpio da ampla defesa e do contraditrio, j que a ocorrncia dessa espcie de vcio deve ser analisada no caso concreto e no de forma abstrata. Eis um assunto em que no havia consenso. Entretanto, a fim de pacificar os diversos entendimentos, o STF editou smula vinculante estabelecendo que no obrigatria a atuao de advogado em processo administrativo disciplinar. o seguinte o enunciado da Smula n 5 do STF: CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 49 A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio. Item certo. 64) (CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJ-PI/2007) A exigncia de depsito recursal em sede de procedimento administrativo no viola o princpio da ampla defesa. Segundo a jurisprudncia do STF, a exigncia de garantia para a interposio de recurso voluntrio (depsito recursal) no mbito de processo administrativo inconstitucional, por violar o princpio da ampla defesa (CF, art. 5, LV). Veja o que diz a Smula Vinculante 21: inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. Item errado. 9.6 Princpio do juiz natural A Constituio Federal consagra o princpio do juzo natural em dois incisos do art. 5 da Constituio: no haver juzo ou tribunal de exceo (inciso XXXVII) e ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente (inciso LIII). Esse princpio propugna pela atuao imparcial do Judicirio ao obstar que seja estabelecido tribunal ou juzo excepcional e garantir que sejam respeitadas absolutamente as regras objetivas de determinao de competncia. De acordo com Alexandre de Moraes, o princpio do juiz natural deve ser interpretado em sua plenitude. Em primeiro lugar, como forma de se proibir a criao de tribunais de exceo (tribunal institudo por casusmo, criado aps o fato que est acarretando o julgamento). De outro lado, como forma de respeito s prprias regras que estabelecem a competncia de julgamento de modo objetivo, assegurando a imparcialidade do rgo julgador. Os tribunais de exceo so aqueles tribunais formados para o julgamento casustico de um determinado crime. No se admite assim que, aps cometido um grave crime, seja formado s pressas um tribunal especial para o seu julgamento. J o inciso LIII probe o julgamento, pelos juzos e tribunais existentes, de matria que no seja de sua competncia. Assim, contrariaria a Constituio o julgamento definitivo de um crime federal por um Juiz de Direito, pertencente Justia Estadual. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 50 65) (ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/MTE/2010) o princpio do juiz natural deve ser interpretado buscando no s evitar a criao de tribunais de exceo, mas tambm de respeito absoluto s regras objetivas de determinao de competncia, para que no sejam afetadas a independncia e imparcialidade do rgo julgador. De fato isso mesmo. O princpio do juiz natural deve ser interpretado em sua plenitude: (i) como forma de se proibir a criao de tribunais de exceo; e (ii) como forma de respeito s prprias regras que estabelecem a competncia de julgamento de modo objetivo, assegurando a imparcialidade do rgo julgador. Item certo. 66) (ESAF/AFC/2000) Segundo o princpio do juiz natural, no se pode despojar algum da sua liberdade ou da sua propriedade sem que se lhe assegure o direito ao contraditrio. A assertiva no se refere ao princpio do juzo natural, mas sim ao princpio do contraditrio e ampla defesa (art. 5, LV), que um dos requisitos do princpio do devido processo legal (art. 5, LIV). Item errado. 67) (ESAF/AUDITOR/TCE-GO/2007) Ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. A questo limita-se a reproduzir o art. 5, LIII, direito fundamental ligado ao processo, que, verificado em conjunto com o art. 5, XXXVII, consubstancia o princpio juzo natural: Item certo. 9.7 Jri popular A Constituio institui a figura do jri popular nos termos do art. 5, XXXVIII: reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; Guarde esses princpios! Agora, vamos aos detalhes... Ao autorizar a criao do jri, a Constituio Federal prescreve como princpio a ser observado na sua instituio a soberania dos veredictos. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 51 Entretanto, de acordo com o STF, isso no impede a interposio de recursos perante o Poder Judicirio contra suas decises. dizer, soberania no significa a irrecorribilidade de suas decises. Assim, estar assegurada a soberania do veredicto se, declarando a nulidade do julgamento do jri, o poder judicirio retornar os autos para constituio de novo jri, a fim de realizar-se novo julgamento, sem os vcios verificados no julgamento anterior. Outro aspecto interessante que a Constituio outorgou ao jri a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. O legislador ordinrio poderia ampliar essa competncia do tribunal do jri? Apesar de no haver consenso, o prof. Alexandre de Moraes entende que sim. Assim, norma infraconstitucional poderia atribuir ao tribunal do jri diversas outras competncias. A pergunta de um milho : qualquer crime doloso contra a vida ser julgado pelo tribunal do jri? H uma exceo que nos possibilita dizer que no. Segundo o STF, as autoridades que tm foro especial por prerrogativa de funo previsto na Constituio Federal no se submetem a julgamento perante o tribunal do jri. dizer: se o governador do DF (que tem foro especial por prerrogativa de funo perante o STJ) praticar um crime doloso contra a vida, ele ser julgado pelo STJ, e no pelo jri popular. Toa, a Constituio do estado poder, se entender pertinente, atribuir foro especial a outras autoridades locais perante o Tribunal de Justia. Ou seja, poder atribuir prerrogativa de foro a autoridades que no a receberam da CF/88. Pois bem, nesse caso, teremos a hiptese de foro especial definido exclusivamente na Constituio estadual. Por exemplo, a outorga, pela Constituio Estadual, de foro para os Defensores Pblicos Estaduais. Nessa hiptese, a competncia desse foro especial definido exclusivamente na Constituio estadual no prevalecer sobre a competncia do jri popular. Esse entendimento jurisprudncia est sedimentado na Smula n 721 do tribunal, nos termos seguintes: A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual. 68) (ESAF/AFC/CGU/2006) A Constituio Federal reconhece a instituio do jri, assegurado-lhe a irrecorribilidade dos seus veredictos. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 52 O STF firmou entendimento de que a soberania dos veredictos do jri no impede a interposio de recursos perante o Poder Judicirio contra suas decises. Segundo o Tribunal, a soberania dos veredictos est na obrigao de, caso seja declarada pelo Poder Judicirio a nulidade do julgamento do jri, retornar os autos para constituio de novo jri, a fim de realizar-se novo julgamento, sem os vcios verificados no julgamento anterior. Item errado. 69) (CESPE/AUDITOR FISCAL DA RECEITA ESTADUAL/SEFAZ/ES/2008) Compete ao tribunal do jri o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. Essa competncia constitucional prevalece, inclusive, sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente por constituio estadual. Importante jurisprudncia do STF sobre o tribunal do jri! A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual. (Smula n 721 do STF) Item certo. 9.8 Vedao Prova ilcita Nos termos do art. 5, LVI da CF/88, so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos. Assim, podemos dizer que no so admitidas em nenhuma hiptese a utilizao de provas ilcitas no processo, seja este administrativo ou judicial vedao que no pode ser afastada nem com a com a suposta concordncia do ru. Alis, no so admissveis as provas ilcitas e nem as provas decorrentes dessas, segundo a chamada doutrina da ilicitude por derivao (ou teoria dos frutos da rvore envenenada - fruits of the poisonous tree). Segundo essa doutrina, so ilcitas no s a prova originria obtida por meios ilcitos como tambm todas as demais produzidas a partir dela (isto , so ilcitas a prova originria e todas as provas dela derivadas). Entretanto, a existncia de prova ilcita no torna o processo nulo como um todo. Se detectadas provas ilcitas nos autos de processo, deve ser feito o chamado desentranhamento; isto , as provas ilcitas sero retiradas do processo. E o processo pode ter sua regular continuidade com base em outras provas lcitas autnomas. Ainda a respeito da ilicitude das provas, passo a mencionar entendimento relevante do STF. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 53 De incio, vale destacar que as provas levantadas em escuta telefn- ica clandestina so consideradas ilcitas. Por qu? que, como vimos, a gravao telefnica est sujeita chamada reserva de jurisdio (CF, art. 5, XII). Assim, a interceptao telefnica, sem autorizao judicial, para captao e gravao de conversa de terceiros ilcita, ofensiva Constituio Federal. Toa, h situaes em que a gravao realizada sem autorizao judicial ser considerada lcita, desde que presente uma excludente de antijuridicidade, como a legtima defesa. Nesse sentido, lcita a gravao (realizada por um dos interlocutores ou por terceiro), sem o consentimento do outro, desde que diante de legtima defesa. Vamos a uma situao hipottica. Eliza est sendo ameaada gravemente por Bruno. Ela pode gravar o contedo da conversa, sem autorizao judicial e sem o conhecimento dele, pois estar agindo em legtima defesa. Ou mesmo pedir que um terceiro Tcio grave a conversa. Ateno! Nesse caso no se trata da utilizao de prova ilcita. A excludente de antijuridicidade (legtima defesa) afasta a ilicitude da prova, que, com isso, passa a ser considerada lcita. Outras provas que a jurisprudncia admite (por consider-las lcitas): I) lcita a prova obtida mediante gravao da conversa realizada por um dos interlocutores quando aquele que grava est recebendo proposta criminosa do outro interlocutor (com quem ele fala); e II) lcita a prova de um crime descoberta acidentalmente durante escuta telefnica autorizada judicialmente para apurao de crime diverso, desde que haja conexo entre os crimes. No primeiro caso, quero que voc observe que no se trata de interceptao telefnica (esta s ocorre quando um terceiro grava a conversa). No segundo caso, trata-se da prova acidental. A justia autoriza a interceptao das comunicaes telefnicas de Tcio para apurao do crime A. Na execuo da medida, durante a gravao das conversas telefnicas, aparece Jlio no meio dos dilogos como praticante do crime B. Embora Jlio tenha aparecido acidentalmente (no era alvo da investigao), a prova levantada contra ele considerada lcita, desde que haja conexo entre os crimes A e B. 70) (ESAF/ESPECIALISTA/ANA/2009) A prova ilcita pode prevalecer em nome do princpio da proporcionalidade, do interesse pblico na eficcia da represso penal em geral ou, em particular, na de determinados crimes; a dignidade humana no serve de salvaguarda proscrio da prova ilcita. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 54 Determina a Constituio Federal que as provas obtidas por meios ilcitos so inadmissveis no processo, seja este administrativo ou judicial (art. 5, LVI). Segundo o Supremo, a prpria Constituio ponderou os valores contrapostos nesses casos e optou pelos princpios fundamentais se necessrio, em prejuzo da eficcia da persecuo criminal. Assim, a proscrio (proibio, no admisso) da prova ilcita serve de salvaguarda aos valores fundamentais, inclusive o da dignidade humana (HC 79.512, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 16-12-99, Plenrio, DJ de 16-5-03). Item errado. 71) (ESAF/ANALISTA/ANEEL/2006) necessariamente nulo todo o processo em que se descobre uma prova ilcita. Quando detectada a presena de provas ilcitas nos autos de processo, faz-se o chamado desentranhamento, isto , as provas ilcitas sero retiradas do processo. Mas, caso haja outras provas lcitas autnomas nos autos, o processo poder ter a sua regular continuidade com base nestas provas. Item errado. 72) (ESAF/AUDITOR/TCE-GO/2007) So inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos. Determina a Constituio Federal que as provas obtidas por meios ilcitos so inadmissveis no processo (art. 5, LVI). Assim, a prova ilcita no pode ser utilizada no processo judicial, e nem mesmo no administrativo. Item certo. 73) (ESAF/PROCURADOR DO DISTRITO FEDERAL/2007) Toda gravao de conversa telefnica realizada sem autorizao da autoridade judicial competente constitui prova ilcita. H situaes em que a gravao realizada sem autorizao judicial ser considerada lcita, desde que presente uma excludente de antijuridicidade, como a legtima defesa, por exemplo. Tambm ser admitida, por parte de um dos interlocutores, a gravao da conversa em que aquele que grava est recebendo proposta criminosa do outro interlocutor (com quem ele fala). Item errado. 10 Direito de informao O inciso XXXIII do art. 5 prev que todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 55 pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. Trata-se do direito informao, direito de natureza administrativa, decorrente do princpio da publicidade e transparncia da atuao da Administrao Pblica. Assim, direito do indivduo ter acesso s informaes de um contrato administrativo, por exemplo; ou s condies de uma contratao para prestao de servio pblico. Como era de se esperar, no se trata de direito absoluto. Observe que o Poder Pblico poder recusar-se a prestar determinadas informaes quando imprescindveis segurana da sociedade e do Estado. Usando o exemplo que dei acima. Imagine que voc deseja obter informaes sobre determinado contrato administrativo pactuado entre o seu municpio e a empresa Alfa. Se voc no conseguir ter acesso a essas informaes e entender que est tendo seu direito informao violado, seria admitido o habeas data para reparar essa leso? Em outras palavras: seria o habeas data instrumento jurdico adequado para a tutela do direito de acesso a informaes de interesse geral? Na realidade no. O habeas data no ser cabvel para garantir o acesso a informaes de interesse coletivo ou informaes de interesse particular em geral. Assim, para ter acesso a informaes sobre um contrato administrat- ivo qualquer, cabvel o mandado de segurana. Diferente seria o caso de eu querer ter acesso a informaes constantes de um banco de dados pblico, referentes minha pessoa. A sim, seria cabvel o habeas data, certo? Mas esse assunto para a aula que vem... 74) (ESAF/Auditor do Tesouro Municipal/Prefeitura de Natal/2008) Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, inclusive aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. De acordo com o inciso XXXIII do art. 5 da Constituio Federal, o direito informao sofre uma ressalva: as informaes cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. Item errado. 75) (ESAF/ATRFB/2009) Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 56 A assertiva reproduz literalmente o teor do art. 5, XXXIII da CF/88, que trata do direito informao. Item certo. 76) (ESAF/ADVOGADO/IRB RESSEGUROS/2006) Por ser direito personalssimo, os indivduos s tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular. Segundo a Constituio, todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado (art. 5, XXXIII). Item errado. 77) (ESAF/AUDITOR/TCE-GO/2007) dever da Administrao Pblica assegurar aos cidados o acesso s informaes por ela mantidas mas, ao mesmo tempo, seu dever resguardar o sigilo da fonte. O direito de informao (CF, art. 5, XXXIII) consiste em direito de natureza administrativa decorrente da observncia do princpio da publicidade e do controle da administrao pblica. Esse direito o mais amplo possvel, sendo excepcionado pela necessidade de sigilo que garanta a segurana da sociedade e do Estado. Nesse sentido, no resguardado o sigilo da fonte. Na verdade, a ESAF quis confundir o candidato ao misturar dois direitos fundamentais. Assim, ao tratar da liberdade de comunicao, a CF assegura o sigilo da fonte, nos termos do art. 5, XIV: assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional. J vimos que garantia do sigilo da fonte tem como destinatrios os jornalistas e protegem o direito liberdade de expresso e a divulgao de informaes que no seriam veiculadas se a fonte devesse ser revelada. Item errado. 11 Direito de petio Nos termos do art. 5, XXXIV, a, so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas, o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder. Trata-se de direito de natureza democrtica e informal que visa a assegurar ao indivduo participao poltica e controle da Administrao Pblica. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 57 Nesse sentido, qualquer pessoa pode levar ao conhecimento dos poderes pblicos fato ilegal ou abusivo, contrrio ao interesse pblico. Pode ser utilizado ainda como instrumento de defesa de direitos perante os rgos pblicos. So as seguintes as caractersticas do direito de petio: a) destinado a: I) defesa de direitos; e II) reparao de ilegalidade ou abuso de poder. a) universalidade (assegurado a todos); b) gratuidade; c) desnecessidade de advogado para o seu exerccio. De se observar que o direito de petio tem natureza administrativa e no torna apto o indivduo a postular em juzo, em nome prprio. Assim, no se confundem o direito de petio e o direito de postular em juzo. 78) (ESAF/ANALISTA/ANEEL/2006) O direito de petio garante a todo indivduo, independentemente de ser advogado, a defesa, por si mesmo, de qualquer interesse seu em juzo. O direito de petio aos Poderes Pblicos (CF, art. 5, XXXIV, a) remdio constitucional administrativo, para ser utilizado perante a Administrao Pblica, e no em Juzo. De fato, o direito de petio, alm de gratuito, no exige advogado mas somente para defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder perante a Administrao Pblica, e no para peticionar em juzo. Item errado. 79) (ESAF/AFC/CGU/2006) O exerccio do direito de petio aos Poderes Pblicos, independentemente de taxas, para defesa de direitos, depende, nos termos constitucionais, de disciplina legal. O direito de petio e o direito de certido, remdios constitucionais administrativos previstos no inciso XXXIV do art. 5 da Constituio, so normas de aplicabilidade imediata, que independem de regulamentao por lei. Item errado. 12 Direito de certido A Constituio garante a todos, independentemente do pagamento de taxas, a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal (CF, art. 5, XXXIV, b). CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 58 Vale comentar que essa garantia no pode ser invocada para se ter acesso a documento a respeito de terceiro, a menos que este tenha lhe conferido mandato de representao. O Estado est obrigado a prestar as informaes solicitadas, ressalvadas naturalmente as hipteses sob proteo de sigilo. No necessria a demonstrao da finalidade especfica do pedido. Agora, pergunta bastante cobrada em concursos... E se o indivduo no conseguir ter acesso certido de que necessita e entender que est tendo seu direito de certido violado? Seria admitido o habeas data para reparar essa leso? Em outras palavras: seria o habeas data instrumento jurdico adequado para a tutela do direito certido? No, meu caro... no caia nessa, ok? O instrumento adequado para fazer valer o direito de certido o mandado de segurana e no o habeas data. 80) (ESAF/AUDITOR/TCE-GO/2007) So a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas, a obteno de certides em reparties pblicas para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal, coletivo ou geral. A assertiva faz meno aos direitos de certido e de petio previstos no art. 5, XXXIV: so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal Como comentado anteriormente o direito informao abrange a obrigao do Estado de fornecer informaes no s do interesse particular do requerente, mas tambm de interesse coletivo ou geral. Toa, essas informae s de interesse coletivo e geral no se incluem no direito de certido, independentemente do pagamento de taxas. Fique atento. No faa confuso entre os incisos do art. 5. Item errado. 13 Assistncia jurdica gratuita e gratuidade do registro civil de nascimento e da certido de bito Determina a Constituio que o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos (CF, art. 5, LXXIV). Esse dispositivo constitucional visa a dar efetividade ao princpio do acesso universal Justia. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 59 Assistncia jurdica gratuita ser prestada pela defensoria pblica e contempla no s a assistncia de advogado, mas tambm de perito. Vale mencionar que esse direito abrange no s os indivduos, mas tambm as pessoas jurdicas, desde que demonstrada a incapacidade financeira. Assim, h distino quanto aplicao desse direito s pessoas fsicas e jurdicas. I) Tanto pessoas fsicas quanto jurdicas fazem jus assistncia jurdica gratuita. II) No caso das pessoas fsicas, a mera declarao suficiente para enquadrar aquela pessoa na situao de insuficincia de recursos, no sendo necessria a comprovao documental. III) Ao contrrio, para terem acesso a esse direito, as pessoas jurdicas devem comprovar de fato a alegada incapacidade financeira. A Constituio Federal estabelece ainda que so assegurados, independentemente do pagamento de taxas, para os reconhecidamente pobres, na forma da lei, o registro civil de nascimento e a certido de bito (art. 5, LXXVI). Segundo o STF no viola a Constituio lei que garanta a no cobrana de emolumentos pelo registro civil de nascimento, o assento de bito e a primeira certido desses atos para todos os cidados. Ou seja, vlida a lei que estende esse direito tambm queles que no sejam reconhecidamente pobres. Afinal, a atividade desenvolvida pelos titulares das serventias de notas e registros, embora seja anloga atividade empresarial, sujeita-se a um regime de direito pblico. Portanto, guarde isso: so gratuitos para os reconhecidamente pobres: (i) o registro civil de nascimento; e (ii) a certido de bito (CF, art. 5, LXXVI). nascimento e bito! E a certido de casamento? A no... No faa confuso! Tem aluno(a) que questiona: - Mas meu casamento foi um bito! No adianta lamentar...rs... A certido de casamento no est includa no art. 5, LXXVI da CF/88. 81) (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 5 REGIO/2007) Segundo o STF, a lei pode estender a gratuidade do registro civil de nascimento e da certido de bito a todos, independentemente da condio econmica do requerente, o que significa dizer que os cartrios, na qualidade de delegados do poder pblico, no tm direito absoluto percepo de emolumentos por todos os servios prestados. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 60 A lei estendeu a gratuidade prevista no art. 5, LXXVI a todos, independentemente da condio de miserabilidade, prevista no texto constitucional. Como vimos, segundo o STF, a lei vlida. Item certo. 14 - Crimes constitucionalizados Alguns crimes receberam tratamento especial (de intensa reprovao) por parte da nossa Constituio, como so os casos da tortura, trfico de drogas, terrorismo, crimes hediondos, racismo e ao de grupos armados contra o Estado Democrtico. Com efeito, segundo a CF/88: - A prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei (CF, art. 5, XLII). - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit- los, se omitirem(CF, art. 5, XLIII); - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico (CF, art. 5, XLIV); Meu caro, sinceramente, nesse assunto, necessrio que voc memorize os incisos XLII, XLIII e XLIV do art. 5. Como voc pode observar, a Constituio explicita os crimes inafianveis. Entretanto, no h lgica nenhuma na distribuio do que crime imprescritvel e do que a CF/88 considera crime insuscetvel de graa ou anistia. Ou seja, essa diviso no se d, por exemplo, pela gravidade do crime, como poderia parecer mais lgico. Assim, tente guardar essas informaes: Imprescritveis (XLII e XLIV) Insuscetveis de graa ou anistia (XLIII) 1 - Racismo 1 - Tortura 2 Ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico 2 - Trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins 3 - Terrorismo 4 - Hediondos Assim, os hediondos e 3 Ts (tortura, terrorismo e trfico) so insuscetveis de graa ou anistia, mas no so imprescritveis. Restam os crimes de racismo e de ao armada contra a ordem constitucional, que so imprescritveis. Por outro lado, todos esses crimes so inafianveis. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 61 82) (ESAF/Auditor do Tesouro Municipal/Prefeitura de Natal/2008) Constituem crimes inafianveis e imprescritveis a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem. hediondos e 3 Ts inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia. Item errado. 83) (ESAF/Auditor do Tesouro Municipal/Prefeitura de Natal/2008) A lei considerar crime inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado democrtico. O racismo e a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado democrtico so inafianveis e imprescritveis, mas no so insuscetveis de graa ou anistia. Item errado. 15 - Princpio da individualizao das penas; penas admitidas e penas vedadas A Constituio consagra o princpio da pessoalidade da pena em seu art. 5, XLV, nos seguintes termos: - Nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; Observe que em nenhuma hiptese poder a condenao penal ser estendida a parentes ou sucessores. Ou seja, uma pessoa no pode pagar pelo crime da outra, mesmo que seja seu pai, cnjuge, filho etc. Mas observe o detalhe: esse princpio se aplica integralmente condenao penal; por outro lado, algumas sanes patrimoniais podem ser estendidas aos sucessores. Objetivamente, sobre esse assunto, o que importa voc guardar que a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens podero ser estendidas aos sucessores, mas no limite do valor do patrimnio transferido. Ou seja, no no limite do patrimnio do sucessor, pois no alcana aquela parte originria, que ele conquistou. Ser alcanado, no mximo, determinado patrimnio que foi transferido a ele. Guarde isso! Em outro inciso (art. 5, XLVI), a Constituio estabelece o princpio da individualizao da pena e lista algumas penas que sero admitidas: CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 62 - A lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; O princpio da individualizao da pena implica que a regulamentao da imposio da pena dever observar as caractersticas pessoais do infrator (Tem bons antecedentes? ru primrio?). Assim, o STF considerou inconstitucional o dispositivo legal que proibia de forma absoluta a progresso da pena no caso de crimes hediondos. Nesse caso, houve violao ao princpio da individualizao da pena, uma vez que no eram levadas em conta as caractersticas do infrator. J no art. 5, XLVII fica estabelecido: - No haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; A combinao dos incisos XLVI e XLVII indica que a lista de penas admitidas no exaustiva. Outras podero ser criadas, desde que sejam respeitadas as vedaes do art. 5, XLVII. H dois detalhes a se observar: I) observe que nosso ordenamento jurdico admite pena de morte no caso de guerra declarada; II) a vedao s penas de carter perptuo aplica-se no s na esfera penal, mas tambm em mbito administrativo. 84) (ESAF/ATRFB/2009) Nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido. A assertiva reproduz corretamente o art. 5, XLV da CF/88, segundo o qual, nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 63 obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido. Item certo. 85) (ESAF/ATRFB/2009) A Constituio Federal probe a aplicao de pena de morte em caso de guerra declarada. A Constituio Federal s admite a pena de morte em caso de guerra declarada (CF, art. 5, XLVII, a). Item errado. 86) (ESAF/ATA/MINISTRIO DA FAZENDA/2009) O Brasil admite a pena de morte. A pena de morte no ser admitida no Brasil, salvo em caso de guerra declarada pelo Presidente da repblica. Ou seja, a questo est correta por haver esta nica possibilidade. Item certo. 87) (ESAF/ANALISTA/MPU/2004) A obrigao de reparao do dano decorrente da prtica de um delito desaparece com a morte da pessoa condenada pela prtica desse delito. A Constituio determina que nenhuma pena passar da pessoa do condenado, mas a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens podem, nos termos da lei, ser estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido (CF, art. 5, XLV). Item errado. 88) (ESAF/PFN/2006) A vedao constitucional pena de carter perptuo se circunscreve esfera das reprimendas penais. Segundo a jurisprudncia do STF, a vedao pena de carter perptuo (CF, art. 5, XLVII, b) alcana, tambm, a esfera administrativa. Da se concluir que no pode ser adotada nem pena criminal perptua, nem penalidade administrativa de carter perptuo. Item errado. 89) (ESAF/AFC/CGU/2008) Nenhuma pena passar da pessoa do condenado, mas a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens vai at o limite do valor do patrimnio dos sucessores. No prejudicam o princpio da pessoalidade da pena (CF, art. 5, XLV) a transmisso do dever de reparar o dano e a decretao de perdimento de bens, desde que se atenham ao limite do valor transferido. Assim, fique atento: no h possibilidade de a condenao alcanar o patrimnio de terceiros, mas to somente aquele patrimnio transferido. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 64 Por isso o erro da questo: vai at o limite do patrimnio transferido, e no at o limite do valor do patrimnio dos sucessores (no alcana o patrimnio que no seja decorrente da transferncia). Item errado. 90) (ESAF/PROCESSO SELETIVO SIMPLIFICADO/2008) Sobre os direitos e garantias fundamentais, nos termos da Constituio da Repblica, correto afirmar que, desde que previstas em lei, permitida a aplicao de penas a) de morte, agravada no caso de guerra declarada. b) de trabalhos forados. c) de suspenso ou interdio de direitos. d) de banimento. e) cruis. Revisando as penas admitidas (art. 5, XLVI) e vedadas (art. 5, XLVII) pela nossa ordem constitucional podemos constatar que todas as alternativas apresentam penas vedadas, exceto a pena de suspenso ou interdio de direitos. Gabarito: c 16 - Princpio da presuno da inocncia O princpio da presuno da inocncia est previsto no art. 5, LVII: ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Dele decorre aquela mxima segundo a qual: in dbio pro reo (havendo dvida, adota-se a soluo mais favorvel ao ru). Esse princpio impede o lanamento do nome do ru no rol dos culpados antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Assim, o ru no pode ser registrado (fichado) para os fins penais antes de sua condenao definitiva. Em deciso recente, o STF entendeu que esse princpio impede a priso do indivduo antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Assim, a regra ser o acusado poder recorrer em liberdade at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. De qualquer forma, continuam vlidas as prises em flagrante, temporria e preventiva, desde que preenchidos os pressupostos da legislao penal. O Supremo Tribunal Federal considerou inconstitucional o art. 595 do CPP, segundo o qual, se o ru fugisse depois de apelar de sua condenao, a apelao no poderia ser analisada pela Justia. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 65 Por fim, mais um detalhe: segundo o STF, no pode caracterizar maus antecedentes para o ru a simples existncia de investigaes policiais ou persecues criminais em curso, sem trnsito em julgado. Cabe comentar outro inciso que visa a proteger o indivduo. Segundo o art. 5, LVIII: o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei. A identificao civil ser feita pela carteira de identidade, por exemplo. J a criminal consiste em processo fotogrfico e datiloscpico (o famoso tocar piano). Com esse inciso a Constituio assegura ao indivduo que porte um documento oficial de identificao o direito de no ser submetido identificao criminal, salvo naquelas hipteses previstas em lei. Observe que se trata de uma norma de eficcia contida (segundo a classificao de Jos Afonso da Silva). Na inexistncia da lei, o direito do indivduo civilmente identificado (de no ser criminalmente identificado) plenamente exercitvel. 91) (ESAF/ATA/MINISTRIO DA FAZENDA/2009) O civilmente identificado pode ser submetido identificao criminal, nos termos da lei. A assertiva est de acordo com o inc. LVIII do art. 5 da CF/88. Esse inciso assegura ao indivduo que porte um documento oficial de identificao (carteira de identidade, por exemplo) o direito de no ser submetido identificao criminal, salvo naquelas hipteses previstas em lei. Item certo. 92) (ESAF/PROCURADOR DO DISTRITO FEDERAL/2007) O princpio constitucional da presuno de inocncia tornou inconstitucional toda a priso que no encontre causa numa sentena penal transitada em julgado. Segundo o STF o princpio da presuno da inocncia impede, como regra, a priso do indivduo antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Assim, a regra ser o acusado poder recorrer em liberdade at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. De qualquer forma, continuam vlidas as prises em flagrante, temporria e preventiva, desde que preenchidos os pressupostos da legislao penal. Em direito constitucional voc precisa apenas lembrar que h prises que so admitidas independente do trnsito em julgado da ao. Observe que a priso em flagrante, por exemplo, citada pela prpria Constituio (incisos XI e LXI, do art. 5, entre outros). Item errado. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 66 17 - Hipteses constitucionais em que admitida a priso Considerando o direito de liberdade, a priso de uma pessoa deve ser considerada como medida excepcional. Segundo a nossa Constituio: - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei (CF, art. 5, LXI). De incio, podemos observar que exceto nas prises militares ou em flagrante, a CF limita s autoridades judicirias a competncia para determinar a priso. Observe que o inciso em comento trata tambm da priso em flagrante. Voc, um cidado comum, pode dar voz de priso a algum que acabou de ser flagrado em delito? Pode sim. o famoso: Teje preso(...rs). Mas, veja a diferena: no caso de um policial federal, por exemplo, essa atuao ser obrigatria. Isso ocorre porque qualquer pessoa pode efetuar prises em flagrante delito, sendo uma faculdade para o particular e um dever para a autoridade policial. Vale lembrar que durante o estado de defesa e estado de stio a prpria CF admite a priso administrativa (CF, arts. 136, 3, I e 139). Tendo em vista a relevncia do direito liberdade, a CF ainda estabelece: - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria (CF, art. 5, LXV); - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (CF, art. 5, LXVI). Ou seja, a priso de um indivduo considerada medida marcadamente excepcional. Vale comentar que nossa ordem constitucional assegura ainda diversos direitos subjetivos para o preso. Em primeiro lugar, assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral (CF, art. 5, XLIX). Esse dispositivo se relaciona ainda com a vedao tortura prevista no inciso III do art. 5: ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante. Podemos considerar que se trata de dispositivos que asseguram no s a integridade do ser humano, como tambm a prpria credibilidade dos processos criminais e de investigao. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 67 Relacionam-se com esses incisos acima (e funcionam tambm como forma de garantir a observncia deles) os seguintes dispositivos constitucionais: LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; Observe que o inciso LXIII do art. 5 da CF/88 consagra o chamado direito no incriminao. Da aquela ideia de que ningum obrigado a produzir provas contra si mesmo. Assim, cabe acusao a produo de provas da culpabilidade. Podemos tratar essa garantia como decorrente do princpio da presuno da inocncia. Nesse mesmo sentido um entendimento do STF de que ilcita a gravao clandestina de conversa informal do indiciado com policiais. Isso porque ele (o indiciado) tem direito de ser informado do seu direito ao silncio. Viu como em direito constitucional tudo est relacionado? Por fim, dois incisos voltados s particularidades pessoais dos condenados. - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado (CF, art. 5, XLVIII); - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao (CF, art. 5, L); O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que o uso de algemas deve ter carter excepcional e o seu excesso configura afronta dignidade do preso e presuno de inocncia. o que se depreende da Smula Vinculante 11: S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. Fique atento a essa smula, pois as bancas tm exigido o conhecimento das smulas vinculantes em suas provas (claro que apenas aquelas que se relacionam com os temas do edital). CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 68 Vale a pena comentar ainda jurisprudncia do Supremo segundo a qual as prises cautelares por perodo prolongado, alm do necessrio satisfao de suas finalidades, so incompatveis com o princpio da dignidade da pessoa humana. E, por fim, vale lembrar que a priso ilegtima, por afrontar o direito de locomoo, pode ser combatida por meio de habeas corpus (art. 5, LXVIII). LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. Mas habeas corpus assunto da aula que vem... Vamos resolver algumas questes? Sei que voc no aguenta mais o assunto direitos do preso...rs... Ento, vou aproveitar essa primeira questo para te apresentar uma outra jurisprudncia importante do STF sobre esse assunto. 93) (ESAF/ESPECIALISTA/ANA/2009) A mera instaurao de inqurito, ainda quando evidente a atipicidade da conduta, no constitui meio hbil a impor violao aos direitos fundamentais, em especial ao princpio da dignidade humana. A assertiva contraria entendimento sedimentado na jurisprudncia do Supremo e manifesto no seguinte extrato do HC 82.969, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 30-9-03, 2 Turma, DJ de 17-10-03: A mera instaurao de inqurito, quando evidente a atipicidade da conduta, constitui meio hbil a impor violao aos direitos fundamentais, em especial ao princpio da dignidade humana. Item errado. 94) (ESAF/ESPECIALISTA/ANA/2009) O uso de algemas s lcito em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada previamente a excepcionalidade por escrito. A assertiva faz remisso Smula Vinculante n 11, publicada em homenagem ao fundamento da Repblica da dignidade da pessoa humana e inviolabilidade da honra e imagem das pessoas: S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. Observa-se que no h exigncia de que essa justificativa seja prvia. Da o erro da questo. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 69 Item errado. 95) (ESAF/TFC/CGU/2008) A pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado. Segundo o art. 5, XLVIII da CF/88, a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado. Item certo. 96) (ESAF/TFC/CGU/2008) s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao. Observe que a assertiva limita-se a reproduzir o teor do inc. L do art. 5 da CF/88. Item certo. 97) (CESPE/PROCESSO SELETIVO/MS/2008) Se algum permanecer preso cautelarmente, por perodo prolongado, de forma abusiva e irrazovel, haver ofensa frontal ao princpio da dignidade da pessoa humana. Trata-se tambm de entendimento consagrado na jurisprudncia do STF. As prises cautelares por perodo prolongado, que excedem o razovel e necessrio satisfao de suas finalidades, so incompatveis com o princpio da dignidade da pessoa humana. Item certo. 18 - Excesso de priso e indenizao por erro judicirio O art. 5, LXXV da CF/88, apresenta regra pouco cobrada em concursos: o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena. Pois bem, em regra, no h responsabilidade do Estado por atos jurisdicionais. Entretanto, poder ocasionar indenizao o erro judicirio no mbito da esfera penal (condenao penal indevida), bem como o excesso de tempo na priso, alm do perodo fixado na sentena. Assim, obtida a invalidao da condenao por reviso criminal, o condenado poder ingressar com ao pleiteando indenizao. No caso, de excesso de priso alm do perodo fixado na sentena, o indivduo buscar diretamente a indenizao decorrente dessa atuao (ou omisso) do Estado. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 70 19 - Priso civil por dvida Segundo a literalidade da Constituio, o Brasil admite a priso civil por dvida em casos especificamente previstos (CF, art. 5, LXVII): no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; Entretanto, saber apenas a literalidade da Constituio no basta! Veja: apesar dessa previso constitucional, podemos dizer que, atualmente, nosso arcabouo jurdico admite apenas uma nica e exclusiva hiptese de priso civil por dvida: a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia. Esse o entendimento do STF. E o depositrio infiel? Recentemente, o STF afastou a possibilidade de priso civil do depositrio infiel em nosso pas, em respeito ao Pacto de San Jos da Costa Rica, tratado internacional sobre direitos humanos ratificado pelo Brasil no ano de 1992 (tambm conhecido como Conveno Interamericana de Direitos Humanos). E como isso se deu? Vamos l... Em 1992, o Brasil ratificou sem ressalvas o Pacto de San Jos da Costa Rica (PSJCR). Nesse tratado s admitida a priso civil por dvida em uma nica hiptese: devedor de alimentos. Pois bem, at 2008, o STF entendeu que isso no afetava em nada a situao da priso por dvida do depositrio infiel, uma vez que havia a previso constitucional. Entretanto, como eu comentei l no incio da aula de hoje, em dezembro de 2008, o STF reapreciou a problemtica da situao hierrquica dos tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos celebrados pelo Brasil. Nessa poca, alterou o entendimento sobre o tema e adotou nova orientao no sentido de que tais tratados e convenes internacionais (sobre direitos humanos) tm status de supralegalidade (acima das leis, mas abaixo da Constituio), quando incorporados pelo rito ordinrio. Por outro lado, se incorporados por decreto legislativo aprovado segundo o rito previsto no 3 do art. 5 da Constituio Federal tero status de emenda constitucional. Em suma: PSJCR
Supralegalidade
afastada toda a legislao ordinria
interna que regulamentava a priso civil do depositrio infiel CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 71 Assim, afastada tambm a possibilidade de priso por dvida dos demais devedores civis equiparados ao depositrio infiel, por exemplo, o devedor no contrato de alienao fiduciria em garantia. Ateno: No se pode falar que o Pacto de San Jos da Costa Rica revogou a Constituio Federal ou que o Pacto de San Jos da Costa Rica revogou a priso civil do depositrio infiel, prevista na Constituio Federal. No foi esse o entendimento firmado pelo STF! O Pacto de San Jos da Costa Rica norma infraconstitucional (abaixo da Constituio), incapaz, portanto, de revogar a Constituio! Em verdade, foi revogada a legislao ordinria interna que regulamentava a priso civil do depositrio infiel. Com isso, resta afastada a possibilidade dessa priso no Brasil. Alis, para que no restassem dvidas, o STF editou Smula Vinculante sobre o tema: Smula 25: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito. No deixe esses detalhes passarem despercebidos! 98) (ESAF/AFRFB/2009) Nos termos da Constituio Federal de 1988, julgue o seguinte item: A priso civil por dvida cabvel em se tratando de depositrio infiel. A Esaf considerou correta a questo, j que perguntou nos termos da Constituio. Isso porque, segundo o STF, no houve revogao do dispositivo constitucional e sim da legislao infraconstitucional prvia. Portanto, nos termos da Constituio, h ainda a previso de priso do depositrio infiel. Entretanto, cabe ressaltar que, como o Pacto de San Jos da Costa Rica revogou a legislao ordinria interna que regulamentava a priso civil do depositrio infiel, por via reflexa, ele afastou a possibilidade dessa priso no Brasil. Item certo. Observe agora a questo que a Esaf elaborou menos de um ms aps a questo anterior. 99) (ESAF/ATRFB/2009) Segundo entendimento atual do Supremo Tribunal Federal, a priso civil por dvida pode ser determinada em caso de descumprimento voluntrio e inescusvel de prestao alimentcia e tambm na hiptese de depositrio infiel. Agora sim, est sendo exigida a jurisprudncia do STF, e no a letra da Constituio. Segundo jurisprudncia recente do STF, o Pacto de San Jos da Costa Rica revogou a legislao ordinria interna que regulamentava a priso civil do depositrio infiel, prevista no art. 5, LXVII da CF/88. Com isso, est afastada a priso civil por dvida do depositrio infiel no Brasil. Da o erro da questo. De qualquer forma, continua sendo CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 72 admitida a priso do responsvel pelo descumprimento voluntrio e inescusvel de prestao alimentcia. Item errado. 100) (ESAF/ATA/MINISTRIO DA FAZENDA/2009) O Brasil admite a priso civil por dvida. Segundo nossa Constituio, o Brasil admite sim a priso civil por dvida (CF, art. 5, LXVII). Portanto, correta a questo. Toa, atualmente, a priso civil ser apenas em situaes excepcionais, que se enquadrem na hiptese do devedor de alimentos. Item certo. 20 Extradio A extradio o ato de entrega de um indivduo a outro pas, no qual praticou um crime, para que l seja julgado. A Constituio Federal aborda a extradio em dois incisos. I) Nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei (CF, art. 5, LI). II) No ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio (CF, art. 5, LII). Observe que a Constituio estabelece uma hierarquia entre brasileiro nato, naturalizado e estrangeiro, no que diz respeito proteo contra a extradio. Objetivamente, para responder as questes de concursos, voc deve saber que: I) o brasileiro nato no ser extraditado em nenhuma circunstncia; e II) o brasileiro naturalizado poder ser extraditado apenas nos casos de: (a) crime comum cometido antes da naturalizao; (b) comprovado envolvimento em trfico ilcito de drogas. III) estrangeiros podero ser extraditados pela prtica de crimes diversos, ressalvados os crimes polticos e de opinio (CF, art. 5, LII). Segundo o STF, o crime de terrorismo no se inclui entre os crimes polticos para fins de vedao extradio de estrangeiro, uma vez que a Constituio consagra o repdio ao terrorismo como princpio fundamental. Assim, hipoteticamente encontrado em solo brasileiro, Bin Laden no poderia alegar ter cometido crime poltico a fim de escapar da extradio aos Estados Unidos da Amrica. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 73 Por fim, vale comentar algo sobre uma questo recentemente enfrentada pelo STF. Nos termos do art. 102, I, g, compete ao STF julgar a extradio. A dvida : admitida a extradio pelo STF est vinculado o Presidente da Repblica a entregar o extraditando ao Estado que o julgar? Segundo o STF no. O presidente no se vincula a essa deciso e poder ou no entregar o acusado nos termos do tratado de extradio firmado entre o Brasil e o outro Estado. Segundo o STF, a necessidade de observncia dos estritos limites do referido tratado faz com que essa deciso tambm no possa ser considerada discricionria. 101) (ESAF/ATRFB/2009) Nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes ou depois da naturalizao. A extradio de brasileiro naturalizado s poder ocorrer: (i) em caso de crime comum, praticado antes (depois no) da naturalizao; ou (ii) em caso de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei (CF, art. 5, LI). Item errado. 102) (ESAF/APO/MPOG/2010) O brasileiro naturalizado, comprovadamente envolvido com trfico ilcito de entorpecentes, no poder ser extraditado se o crime em comento for cometido depois da concesso da cidadania brasileira. admitida a extradio do brasileiro naturalizado em dois casos: (a) comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; e (b) prtica de crime comum, antes da naturalizao (CF, art. 5, LI). Logo, errada a questo, tendo em vista que, mesmo aps a naturalizao, o envolvimento com trfico ilcito de entorpecentes poder ocasionar a extradio do brasileiro naturalizado. Item errado. 103) (ESAF/ATRFB/2009) cabvel a extradio de estrangeiro por crime poltico. O estrangeiro poder ser extraditado, salvo em caso de crime poltico ou de opinio (CF, art. 5, LI). Item errado. 104) (ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/MTE/2010) Somente nas hipteses constitucionais ser possvel a concesso da extradio, sem possibilidade de legislao federal infraconstitucional determinar outros requisitos formais. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 74 Devido gravidade da medida, somente admitida a extradio nas hipteses constitucionais. Entretanto, como voc pode perceber verificando a Constituio, os requisitos formais para se fundar o pedido de extradio no esto definidos. Eles so estabelecidos por normas infraconstitucionais (apenas a ttulo de curiosidade vale mencionar, a Lei Federal 6.964/81, o Regimento Interno do STF e o Estatuto do Estrangeiro). Item errado. 105) (CESPE/PROCESSO SELETIVO/MS/2008) O brasileiro naturalizado dispe de proteo constitucional mais intensa que aquela outorgada aos sditos estrangeiros em geral, pois somente pode ser extraditado pelo governo do Brasil em duas hipteses excepcionais: crimes comuns cometidos antes da naturalizao e trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins praticado em qualquer momento, antes ou depois de obtida a naturalizao. De fato, a Constituio Federal outorgou maior prerrogativa aos brasileiros naturalizados em relao aos estrangeiros no tocante possibilidade de extradio. Extradio de estrangeiros podero ser extraditados pela prtica de crimes diversos, ressalvados os crimes polticos e de opinio (art. 5, LII). Extradio do naturalizado s podero ser extraditados em dois casos: (i) crime comum, praticado antes da naturalizao; ou (ii) comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins (art. 5, LI). Por fim, tem ainda a regra do brasileiro nato: no poder ser extraditado (art. 5, LI). Item certo. 21 Ao privada subsidiria da pblica A possibilidade de ao privada subsidiria da pblica est prevista no art. 5, LIX, nos seguintes termos: ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal;. Diante do princpio da inrcia da jurisdio o Estado-juiz deve ser provocado para que possa aplicar o direito penal a determinada situao concreta. Essa funo provocadora do Poder Judicirio , em regra, funo do Ministrio Pblico, que o legitimado para o ajuizamento da ao penal (pblica). Observe o art. 129, I da CF/88, segundo o qual funo CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 75 institucional do Ministrio Pblico promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei. Como exceo, h casos em que pode o indivduo dar incio ao (nesse caso, denominada ao penal privada). Toa, embora a iniciativa de aes pblicas seja privativa do MP, se essa ao no for intentada no prazo legal no caso de um crime de ao pblica, poder o particular iniciar a ao penal privada subsidiria. Em outras palavras, diante da inrcia do Ministrio Pblico, o particular oferecer queixa-crime para incio do processo. E a partir da, o MP atuar com as mesmas prerrogativas que possui relativamente s aes penais pblicas. Por fim, vale destacar que a ao subsidiria s cabvel diante da inrcia do MP. Assim, caso este rgo tenha pedido arquivamento do processo, no ser cabvel a ao penal privada, pois no se ter configurado a inrcia. 106) (ESAF/ATA/MINISTRIO DA FAZENDA/2009) Ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal. Observe que a assertiva limitou-se a exigir o conhecimento literal do inciso LIX do art. 5. Item certo. 107) (CESPE/TCNICO/STJ/2004) A pedido do Ministrio Pblico, foram arquivados os autos de um inqurito policial que apurava um crime de ao penal pblica incondicionada. Nessa situao, ser cabvel ao penal privada subsidiria da pblica. Observe que o pedido de arquivamento no significa inrcia do Judicirio. Assim, no ser cabvel a ao penal privada. Item errado. 22 Defesa do Consumidor Nos termos do art. 5, XXXII da CF/88, o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. Pode-se dizer que ao consagrar a defesa do consumidor como direito fundamental, a Constituio reconhece a disparidade de condies entre fornecedor e consumidor, em que este ltimo encontra-se em clara situao de vulnerabilidade. De se destacar que esse direito ir refletir tambm na nossa ordem econmica. Com efeito, a defesa ao consumidor um dos princpios da ordem econmica (CF, art. 170, V). CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 76 108) (CESPE/PROCURADOR DO MPJTCU/TCU/2004) A norma constante do art. 5., segundo a qual o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor, de eficcia contida, tendo em vista a necessidade de intermediao legislativa. Observe que se a norma estabelece a necessidade de a lei definir como ser a defesa do consumidor (a que a questo chama de intermediao legislativa) a norma de eficcia limitada, e no contida. Afinal, os efeitos essenciais da norma estaro inviabilizados pela falta de norma regulamentadora. Item errado. Caro aluno, falar sobre direitos fundamentais deixa qualquer um ofegante...rs... Hoje falamos apenas do art. 5 e so dezenas de incisos, diversos detalhes, vrias smulas vinculantes, fora os incontveis entendimentos jurisprudenciais que vo e voltam. Mas com esses detalhes voc fica com a essncia do assunto, que ainda ser complementado na aula que vem. Bons estudos! Frederico Dias 23 Exerccios de fixao 109) (ESAF/ATRFB/2009) Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em turno nico, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. 110) (ESAF/ATRFB/2009) A garantia constitucional da inviolabilidade de domiclio no inclui escritrios de advocacia. 111) (ESAF/ANALISTA/ANEEL/2006) A casa o asilo inviolvel do indivduo, no se podendo em nenhum caso nela penetrar, durante a noite, sem o consentimento do proprietrio, nem mesmo com mandado judicial. 112) (ESAF/ANALISTA/ANEEL/2006) A sala alugada, mas no aberta ao pblico, em que o indivduo exerce a sua profisso, mesmo que ali no resida, recebe a proteo do direito constitucional da inviolabilidade de domiclio. 113) (ESAF/ANALISTA/ANEEL/2006) A garantia constitucional da irretroatividade da lei no invocvel pela entidade estatal que a tenha editado. 114) (ESAF/GESTOR FAZENDRIO/MG/2005) A Constituio em vigor expressamente admite a possibilidade de leis retroativas no ordenamento brasileiro. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 77 115) (ESAF/ANALISTA/MPU/2004) O direito de reunio em lugares abertos ao pblico no depende de prvia autorizao de autoridade pblica. 116) (ESAF/AFC/STN/2005) As associaes no podero ser compulsoriamente dissolvidas, havendo a necessidade de deciso judicial, transitada em julgado, para a simples suspenso de suas atividades. 117) (ESAF/AFC/2000) Por fora do princpio da legalidade, o particular pode fazer tudo o que a lei no probe, enquanto os poderes pblicos somente podem fazer o que a lei autoriza. 118) (ESAF/AFRF/2000) De acordo com o princpio da legalidade, a lei pode retroagir para fixar penas mais rigorosas, em casos de crimes hediondos. 119) (ESAF/APO/MPOG/2005) Nos termos da Constituio Federal, no h possibilidade do civilmente identificado ser obrigado a ser submetido identificao criminal. 120) (ESAF/TRT/7 REGIO/JUIZ SUBSTITUTO/2006) nulo o processo em que se produz prova ilcita, mesmo que nele haja outras provas, no decorrentes da prova ilcita, que permitam a formao de um juzo de convico sobre a causa. 121) (ESAF/TRT/7 REGIO/JUIZ SUBSTITUTO/2006) Em que caso haver invaso ilcita de domiclio: a) um agente pblico, munido de determinao judicial, fora a sua entrada, noite, na casa de um cidado, para realizar uma busca e apreenso. b) um agente pblico ingressa na casa de um cidado, noite, em seguida a consentimento oral do morador. c) um transeunte, que mdico, fora a entrada na casa de um cidado, depois que vizinhos desse lhe narram que o morador est passando mal e no tem como solicitar socorro por si mesmo. d) um particular, para libertar pessoas seqestradas, que se encontram cativas em uma residncia, nela fora a sua entrada, mesmo com a oposio do morador e sem mandado judicial. e) em seguida a uma enchente, que causa destruio e mortes, particulares ingressam, noite, numa das casas atingidas pela calamidade, em busca de feridos, mesmo sem autorizao judicial. 122) (ESAF/AFT/2003) Segundo a jurisprudncia do STF, a inviolabilidade do sigilo das correspondncias, das comunicaes telegrficas e dos dados no absoluta, sendo possvel sua interceptao, sempre excepcionalmente, com fundamento em razes de segurana pblica, de disciplina prisional ou de preservao da ordem jurdica, quando este direito estiver sendo exercido para acobertar prticas ilcitas. 123) (ESAF/AFC/2000) Para o exerccio do direito de reunio pacfica, sem armas e em lugar aberto ao pblico, no se exige prvia autorizao da autoridade administrativa, mas se exige que a ela seja dirigido prvio aviso. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 78 124) (ESAF/ANALISTA ADMINISTRATIVO/ANA/2009) livre a manifestao de pensamento e protegido o anonimato. 125) (ESAF/ ANALISTA ADMINISTRATIVO /ANA/2009) assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. 126) (ESAF/ ANALISTA ADMINISTRATIVO /ANA/2009) livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena. 127) (ESAF/TFC/CGU/2008) Todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, desde que haja autorizao da autoridade pblica competente e que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local. 128) (ESAF/TFC/CGU/2008) Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. 129) (ESAF/TFC/CGU/2008) A respeito dos direitos e garantias fundamentais, possvel afirmar que os tratados e convenes sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s (aos) a) emendas constitucionais. b) leis ordinrias. c) leis complementares. d) decretos legislativos. e) leis delegadas. 130) (ESAF/AFC/CGU/2008) livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, observados os limites estabelecidos pela censura e obteno de licena nos termos da lei. 131) (ESAF/APO/MPOG/2008) Ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei. Assinale a opo que indica com exatido a objeo que legitimamente pode ser oposta ao Estado para eximir-se de obrigao legal a todos imposta. a) Escusa de obrigao legal. b) Escusa de direitos. c) Escusa de conscincia. d) Escusa de prestao alternativa. e) Escusa de liberdade. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 79 132) (ESAF/PROCESSO SELETIVO INTERNO - MF/2008) Para que manifestantes possam reunir-se em frente a um determinado rgo fazendrio, devem obter prvia autorizao da autoridade competente. 133) (ESAF/AFC/2000) O exerccio do direito de criar associao depende de autorizao da autoridade pblica competente, nos termos da lei. 134) (ESAF/AFC/STN/2000) A proibio da priso civil pelo constituinte no impede a priso de quem deixa de cumprir, de modo voluntrio e inescusavelmente, obrigao alimentcia. 135) (ESAF/AUDITOR/TCE-GO/2007) A lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. 136) (ESAF/PROCURADOR DO DISTRITO FEDERAL/2007) A existncia, em um processo administrativo ou penal, de prova ilicitamente obtida contamina necessariamente todo o feito, tornando-o nulo. 137) (ESAF/AUDITOR/TCE-GO/2007) Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. 138) (ESAF/PROCURADOR DA FAZENDA/PGFN/2007) Pelo princpio da rvore dos frutos envenenados ou proibidos, a to-s existncia de prova reconhecidamente ilcita no processo basta para que a condenao seja nula, porquanto a proibio constitucional se harmoniza com a exigncia de um processo contraditrio, em que se assegure ampla defesa. 139) (ESAF/GESTOR/MPOG/2002) A gravao de conversa telefnica pode ser autorizada por autoridade judicial, para fins de instruo de processo administrativo disciplinar. 140) (ESAF/MPOG/APO/2002) O indivduo condenado por um fato que, quando praticado, era definido como crime, no se beneficia de lei posterior que descriminaliza a conduta. 141) (ESAF/PFN/2003) No h reparao por danos morais sem prova de dano reputao do autor da demanda. 142) (ESAF/PROCURADOR/FORTALEZA/2002) Nenhum brasileiro pode ser extraditado. 143) (ESAF/PROCURADOR/FORTALEZA/2002) O princpio constitucional da soberania dos veredictos do jri impede que juzes togados julguem pedido de reviso criminal de condenao proferida em tribunal do jri. 144) (ESAF/PROCURADOR/FORTALEZA/2002) No constitui prova ilcita a gravao de conversa telefnica, como meio de legtima defesa, feita por um dos interlocutores, sem o conhecimento do outro. 145) (ESAF/PFN/2004) Uma lei desarrazoada pode ser, por isso, declarada inconstitucional. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 80 146) (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 17 REGIO/2009) A CF veda a interferncia do Estado no funcionamento das associaes e cooperativas. 147) (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/TJ/RJ/2008) As entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicialmente, mas no no contencioso administrativo. 148) (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO E FINANCEIRO/SEGER/ES/2008) O direito de propriedade limitado. Um exemplo dessa limitao a previso constitucional da desapropriao por interesse social. 149) (CESPE/NVEL SUPERIOR/MINISTRIO DA CINCIA E TECNOLOGIA/2008) Francisco, italiano, faleceu no Brasil deixando uma esposa e bens no pas. Nessa situao, no sendo favorvel a lei pessoal do de cujus, a sucesso de seus bens ser regulada pela lei brasileira. 150) (CESPE/AGENTE PENITENCIRIO/AGENTE DE ESCOLTA E VIGILNCIA PENITENCIRIO/SEJUS/ES/2009) O inqurito policial um procedimento sigiloso, e, nessa etapa, no so observados o contraditrio e a ampla defesa. 151) (CESPE/NVEL SUPERIOR/ME/2008) No mbito judicial e administrativo, devem ser assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. 152) (CESPE/PROCESSO SELETIVO/MS/2008) O direito de permanecer em silncio corresponde garantia fundamental intrnseca do direito constitucional de defesa. CURSO ONLINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR: FREDERICO DIAS www.pontodosconcursos.com.br 81 GABARITOS OFICIAIS 109) E 110) E 111) E 112) C 113) C 114) C 115) C 116) E 117) C 118) E 119) E 120) E 121) A 122) C 123) C 124) E 125) C 126) C 127) E 128) C 129) A 130) E 131) C 132) E 133) E 134) C 135) C 136) E 137) C 138) E 139) E 140) E 141) E 142) E 143) E 144) C 145) C 146) C 147) E 148) C 149) C 150) C 151) C 152) C REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALEXANDRINO, Marcel; PAULO, Vicente. Direito Constitucional, 2009. LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado, 2009. MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional, 2009. MORAES, Alexandre. Direito Constitucional, 2010. Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo, 2010.