CDIGO CIVIL 1984: TTULO VI: AUSENCIA

Por: Moncada Lopez, Jean Paul

Payhua Cueto, Wally Jaffet
INTRODDUCIN:
Los Ttulos VI y VII regulan las mltiples situaciones y efectos jurdicos que se
producen a partir de la desaparicin de una persona y su fin vital.
En cuanto al Ttulo VI: LA AUSENCIA, la doctrina, tanto nacional como
extranjera, parece ser uniforme la opinin que considera la desaparicin como
una situacin de hecho. El desaparecido es una persona que no se encuentra
en el lugar de su domicilio y que, simultneamente, luego de haber
transcurrido 60 das, no se tiene noticias sobre su paradero.
Por el contrario, la ausencia, comporta una situacin de derecho. La ausencia
nicamente se configura en virtud de una declaracin judicial, por consiguiente
es lgico que se solicite sta ltima para los efectos de su inscripcin.
La desaparicin es el supuesto de hecho que antecede a la declaracin judicial
de ausencia. El Cdigo faculta a cualquier persona que tenga inters o al
Ministerio Pblico a fin que pueda la curatela interina, en tanto aparezca el
desaparecido o se declare judicialmente ausente o presuntamente muerto. Esto
se explica en el hecho de que, mientras una persona permanezca desaparecida,
todos sus bienes o intereses patrimoniales se encuentran desprotegidos y bajo
el riesgo de perecer o extinguirse; en tal situacin el Derecho establece normas
que permitan la cautela de dichos bienes.
La preocupacin por el Cdigo se centra en tal situacin de riesgo, es por eso
que, cuando existe representante nombrado por el ausente, no procede el
nombramiento de curador. Por lo tanto el Cdigo previniendo este riesgo
natural, faculta a todos los interesados, a fin de que puedan solicitar el
nombramiento de un curador interino. La calidad de interino se explica porque
sta cesa cuando el desaparecido aparezca, o se declare judicialmente su
ausencia o muerte presunta. En el segundo supuesto, la sentencia que lo
declare judicialmente ausente ordenar el cese de las facultades ordenar el
cese de las facultades de curador interino y la entrega de la posesin de
curador interino y la entrega de la posesin temporal de los bienes del ausente
a quienes resulten sus herederos forzosos, en caso de que stos no existan, el
curador interino mantendr todas sus facultades.
En los Cdigos Civiles de 1836, 1852 y 1936 se haba regulado el rgimen de la
ausencia y la muerte presunta, aunque no diferenciando claramente las etapas.
El Cdigo Civil de 1984 considera dos etapas tratndose del Libro I, Titulo VI:
CAPTULO I: Desaparicin. (Art. 47 y 48)
CAPTULO II: Declaracin de ausencia. (Desde el Art. 49 hasta el Art. 60)
Fernndez Sessarego afirma que se trata de una innovacin sistemtica en
nuestra normatividad civil y que obedece en alguna medida a una inspiracin
nativa. Para enfrentar esta incertidumbre el Derecho Civil ha establecido la
institucin de la ausencia que, atendiendo al tiempo que dura la ausencia
ininterrumpida y las circunstancias en que se produjo, presenta dos
manifestaciones jurdicas:
Desaparicin; y
Declaracin de Ausencia.
Se suma a ellas una tercera manifestacin que, atendiendo a razones de tiempo
y circunstancias permite suponer, razonablemente, que la persona est muerta,
nos referimos a:
Declaracin de Muerte Presunta.
Ahora bien, es necesaria una aclaracin: NO DEBE confundirse el trmino
ausencia o ausente, usado en el lenguaje comn para designar a la persona
que est separada de otra persona o de un lugar; del trmino jurdico
ausencia o declaracin de ausencia, que designa una institucin del derecho
con efectos jurdicos concretos, como veremos a continuacin.

DESAPARICIN DECLARACIN DE
AUSENCIA
DECLARACIN DE
MUERTE PRESUNTA
REQUISITOS: REQUISITOS: REQUISITOS:
CAPITULO PRIMERO: DESAPARICIN
CURADOR INTERINO:
Artculo 47.- Cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han
transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su paradero, cualquier

Objetivo:
No se halla en el lugar de
su domicilio.

No cuenta con
representante o
mandatario con facultades
suficientes.

Subjetivo: Se carece de noticias
del desaparecido.

Temporal: 60 das.

Objetivo:
No se halla en el lugar de
su domicilio.

No cuenta con
representante o
mandatario con facultades
suficientes.

No cuenta con
representante o
mandatario con facultades
suficientes.

Subjetivo: Se carece de
noticias del desaparecido.

Temporal: 2 aos.


Cuando hayan
transcurrido 10 aos desde
las ltimas noticias del
desaparecido o cinco si
ste tuviere ms de 80
aos.

Cuando hayan
transcurrido 2 aos si la
desaparicin se produjo en
circunstancias constitutivas
de peligro de muerte.

Cuando exista certeza de la
muerte, sin que el cadver
sea encontrado o
reconocido.
EFECTOS:
Designacin de curador
Interino a menos que
tenga representante o
mandatario con facultades
suficientes.
EFECTOS:
Se da posesin de los
bienes del ausente a sus
herederos forzosos.

Requiere formacin de
Inventario Valorizado.

Si no hay herederos,
contina el Curador
Interino.
EFECTOS:
Idnticos a los de la muerte
natural.

Pone fin a la persona.

Apertura la sucesin:
transmite a los sucesores
los bienes, derechos y
obligaciones (herencia).

Pone fin al matrimonio.
CESA:
Regreso del Desaparecido.

Designacin de Apoderado
con facultades suficientes.

Comprobacin de la
muerte del Desaparecido.

Declaracin Judicial de
Muerte Presunta
CESA:
Regreso del Ausente.

Designacin de Apoderado
con facultades suficientes.

Comprobacin de la muerte
del Ausente.

Declaracin Judicial de
Muerte Presunta
CESA:

Reconocimiento de
existencia.
familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, excluyendo el ms
prximo al ms remoto, pueden solicitar la designacin de curador interino.
Tambin puede solicitarlo quien invoque legtimo inters en los negocios o
asuntos del desaparecido, con citacin de los familiares conocidos y del
Ministerio Pblico. La solicitud se tramita como proceso no contencioso. No
procede la designacin de curador si el desaparecido tiene representante o
mandatario con facultades suficientes inscritas en el registro pblico.
Definiciones:
La ausencia, en sentido lato, es un fenmeno jurdico que se manifiesta por el
hecho que una persona no est presente en el lugar de su
domicilio en condiciones que dan un entorno de incertidumbre sobre diversos
aspectos de su esfera jurdica incluyendo sus relaciones personales, familiares y
patrimoniales e, incluso, sobre su existencia.
La desaparicin, como manifestacin de la ausencia, viene a ser un hecho
jurdico que se configura, cuando la persona no se halla en el lugar de
su domicilio y han transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su
paradero (BlANCA, FERNNDEZ SESSAREGO, RUBIO).
Adicionalmente se requiere, para que el hecho de la desaparicin surta
los efectos contemplados en el artculo materia de anlisis, que el desaparecido
no cuente con representante o mandatario con facultades suficientes inscritas
en el registro pblico. La desaparicin en nuestro sistema se configurara
incluso en la hiptesis en que el desaparecido tuviese representante o
mandatario con facultades suficientes inscritas en el registro pblico pero ante
esta situacin no procedera la designacin de un curador
interino, sin embargo, podra surtir otros efectos jurdicos en supuestos como,
por ejemplo, el del artculo 294 numeral 2 del Cdigo (cfr. BECERRA,
FERNNDEZ SESSAREGO, RUBIO).
La redaccin original del artculo 47 (que fuera modificada por
el Cdigo Procesal Civil) indicaba que cuando una persona no se hallara en el
lugar de su domicilio y se careciese de noticias de su paradero, el juez de
primera instancia del ltimo domicilio o del lugar donde se encontrasen sus
bienes poda proceder, a peticin de parte interesada o del Ministerio
Pblico, a la designacin de curador interino. La redaccin actual ha
incorporado un elemento temporal: deben haber transcurrido ms de sesenta
das sin noticias sobre el paradero del desaparecido. Consideramos que la
razn para esto ha sido establecer un plazo prudencial antes de tomar
medidas que puedan generar costos innecesarios tanto para
los administrados como para el propio sistema jurisdiccional. Sin embargo, el
plazo no deja de ser arbitrario, ms an cuando pueden darse casos en que la
necesidad determine actuar con prontitud (BlANCA, DE
BELAUNDE, FERNNDEZ SESSAREGO).
Por su parte, el artculo 47 establece que no se generar la consecuencia jurdica
establecida en el mismo cuando el desaparecido tenga representante
o mandatario con facultades suficientes inscritas en el registro pblico. Esta
redaccin es mejor que la original que solo haca referencia al mandatario
(negocio jurdico bilateral por el cual el mandatario se obliga a realizar por
cuenta y en inters del mandante uno o ms negocios jurdicos)
excluyendo, por ende, a la figura de la representacin (negocio jurdico
unilateral y recepticio mediante el cual el representante acta en nombre del
representado haciendo de conocimiento de terceros dicha situacin
Efectos de la desaparicin:
Tal y como ya se ha indicado la consecuencia que el ordenamiento ha
establecido ante la constatacin del hecho de la desaparicin es que se otorga
a determinados sujetos el derecho de solicitar la designacin de un curador
interino, derecho que, obviamente, es potestativo. As, no necesariamente
ante la configuracin del supuesto de hecho del artculo 47 se generar su
consecuencia jurdica.
Solicitar un curador puede no ser la medida ms adecuada en
determinadas circunstancias. Adems, en muchos casos no ser necesario
el nombramiento de un curador por la inexistencia de un patrimonio que
resguardar. El ordenamiento otorga a cualquier familiar hasta el cuarto grado
de consanguinidad o afinidad el derecho de solicitar la designacin de un
curador interino. Para estos casos el pariente ms prximo excluye al ms
remoto. Es claro el legtimo inters de los parientes. Por su parte, tambin
puede solicitar el nombramiento cualquier tercero que invoque legtimo
inters en los negocios o asuntos del desaparecido.
Se contemplan, por un lado, todos aquellos casos en que una persona (natural o
jurdica) est interesada en los negocios del desaparecido abarcando todos los
aspectos de ndole empresarial correspondientes a la esfera jurdica del mismo
(se contemplan los casos de los acreedores que pueden ver perjudicado su
crdito, de los socios, etc.). Por otro lado, se hace referencia a los casos en que
existan personas interesadas en los asuntos del desaparecido, supuesto que
es ms genrico y abarcara, por contraposicin, aquellos casos no referidos a
los negocios de la persona incluyendo, por ejemplo, el del alimentista o el de la
ex cnyuge con derecho a alimentos que requieran salvaguardar sus derechos.
Cabe anotar que en todos los casos en que no sean los parientes referidos en
el artculo bajo anlisis ser necesario, adems de acreditar el legtimo
inters econmico o moral al que se refiere el artculo VI del Ttulo Preliminar
(RUBIO), que al momento de iniciar el proceso se cite a
los familiares conocidos y al Ministerio Pblico.
Esta exigencia se entiende en cuanto, en principio, son los familiares los lama-
dos a salvaguardar los intereses del desaparecido. Por su parte, el Ministerio
Pblico estar encargado de custodiar los intereses de la colectividad.
Fin de la desaparicin
El hecho de la desaparicin termina con el regreso del desaparecido a
su domicilio, o con la obtencin de noticias indubitables sobre su paradero
y, para los efectos de las consecuencias jurdicas contempladas en el artculo
bajo anlisis, con el nombramiento de representante o mandatario con
facultades suficientes. Tambin culminara cuando se declara la ausencia, o
cuando se ha declarado la muerte presunta o confirmado la muerte. El fin de la
desaparicin es un problema distinto al relativo al fin de la curatela interina.

NORMAS QUE RIGEN LA CURATELA DEL DESAPARECIDO
Artculo 48.- La curatela a que se contrae el artculo 47 se rige por las
disposiciones de los artculos 564 a 618, en cuanto sean pertinentes.
Reglas de la curatela interina:
La curatela especial que se declarara por el juez en caso de confirmarse la
desaparicin se regulara por las normas que se encuentran en el captulo
de curatela del Cdigo en lo que corresponda a su propia naturaleza
excluyndose, por tanto, las normas que sean contrarias a la misma
y, sobre todo, aquellas referidas a casos especiales de curatela distintos al
presente (cfr. DE BELAUNDE).
En principio, el curador de bienes, como indica el artculo 602
del Cdigo, no puede ejecutar otros actos administrativos que los de custodia
y conservacin delos bienes del desaparecido y los necesarios para el cobro de
los crditos y pagos de sus deudas, salvo autorizacin judicial. Se
entiende, entonces, que las facultades que se otorgan al curador interino
estn referidas a la guarda de los bienes del desaparecido. Cabe anotar que
el curador tambin deber, en muchos casos, estar facultado a realizar
todos los actos que tiendan a la proteccin del patrimonio, razn de su
nombramiento, para lo cual el juez, de conformidad con el artculo
605, podr sealar sus facultades. Es importante indicar que la
propia naturaleza del encargo determinara facultades generales para efectuar
sin dilacin todas aquellas medidas necesarias para la proteccin de
los intereses del desaparecido (ALBALADEJO, FERNNDEZ SESSAREGO).
El artculo 597 del Cdigo establece que cuando una persona ha desaparecido
de su domicilio, ignorndose su paradero conforme al artculo 47, se proveer
la curatela interina de sus bienes. El llamado a constituirse en curador, segn
el artculo 569 sera el cnyuge del desaparecido que no est separado
judicialmente de l, los padres, los
descendientes, los abuelos y dems ascendientes, y los hermanos. A falta de
estos, correspondera, segn las reglas del artculo 573 a la persona que designe
el consejo de familia. En defecto de lo ltimo decidira el juez. Cabe
la posibilidad, como lo contempla el artculo 601 del Cdigo que se nombren
varios curadores si as lo exige la administracin de los bienes (cfr. FERNNDEZ
SESSAREGO).
Fin de la curatela interina:
La curatela que se establece por mandato judicial luego de haberse confirmado
la desaparicin tiene, como su mismo nombre lo indica, naturaleza de interina.
Su vigencia se mantendra hasta que el juez revoque el nombramiento, ya sea
porque la situacin de desaparicin ha dejado de configurarse (por
reaparicin, por la obtencin de noticias sobre el paradero de la persona o
por nombramiento de representante o mandatario con
facultades suficientes inscritas en el registro pblico), o porque
se ha declarado la ausencia no existiendo herederos forzosos del desaparecido
(ya que en caso contrario la curatela continuar), o porque se ha declarado la
muerte presunta o confirmado la muerte. Segn el artculo 616 del Cdigo, la
curatela de los bienes del desaparecido cesa cuando reaparece ste o cuando
se le declara ausente o presuntamente muerto. No se indica en este artculo que
se requiera pronunciamiento judicial. Sin embargo, atendiendo a que
jurdicamente las cosas se deshacen de la misma forma en que fueron
creadas, sera necesario un pronunciamiento judicial (RUBIO). Esto es lo que
de alguna manera se ha querido indicar, nuevamente de
manera errnea, mediante el llamado reconocimiento de presencia
contemplado en el artculo 794 del Cdigo Procesal Civil, norma posterior y
de la misma jerarqua que el 616 del Cdigo Civil (que modificara a este
ltimo en el sentido mencionado). Lo nico a lo que debera
haberse hecho referencia en este artculo es a la revocatoria
judicial del nombramiento del curador interino.

CAPITULO SEGUNDO: DECLARACIN DE AUSENCIA
DECLARACIN JUDICIAL DE AUSENCIA:
Artculo 49.- Transcurridos dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del
desaparecido, cualquiera que tenga legtimo inters o el Ministerio Pblico
pueden solicitar la declaracin judicial de ausencia. Es competente el juez del
ltimo domicilio que tuvo el desaparecido o el del lugar donde se encuentre la
mayor parte de sus bienes.
Consideracin General:
La segunda manifestacin de la ausencia (en sentido lato) es la generada
a partir de la declaracin judicial de ausencia. Nos encontramos ante un
supuesto de mayor complejidad que la simple desaparicin y que le va consigo
consecuencias jurdicas mucho ms dramticas.
Hecho jurdico. Desaparicin:
Lo primero que hay que analizar es el hecho jurdico que desencadena
la declaracin. ste se configura cuando transcurren dos aos desde que se
tuvo las ltimas noticias de la persona, ya sean stas la presencia del sujeto
en su domicilio, actividades efectuadas por l mismo, o comunicaciones de
diversa ndole (RUBIO). En otras palabras, se requiere, adems que la persona no
se encuentre en el lugar de su domicilio o no se tengan noticias
sobre su paradero y que hayan transcurrido por lo menos dos aos desde que
se dieron dichos acontecimientos.
Este hecho es una subespecie de desaparicin y no debe confundirse con
la declaracin de ausencia. Nos encontramos ante una
desaparicin calificada que, debido al elemento temporal que se le
suma, constituye un supuesto ms grave que el contemplado en el
artculo 47 del Cdigo. En este caso, la persona ha desaparecido por un lapso
que el legislador ha considerado lo suficientemente amplio como para tomar
medidas mucho ms radicales que el nombramiento de un curador interino. Se
entiende que transcurridos dos aos desde que se tuvo la ltima noticia
de la persona su patrimonio e incluso todos sus derechos corren mayor riesgo
de verse perjudicados. Por su parte, la existencia misma de la propia
persona, transcurridos dos aos, se pone en duda. Finalmente, se pone en
riesgo los intereses de
la familia del ausente y de sus eventuales herederos (CABANELLAS).


POSESIN TEMPORAL DE LOS BIENES DEL AUSENTE
Artculo 50.- En la declaracin judicial de ausencia se ordenar dar la posesin
temporal de los bienes del ausente a quienes seran sus herederos forzosos al
tiempo de dictarla. Si no hubiere persona con esta calidad continuar, respecto
a los bienes del ausente, la curatela establecida en el artculo 47.
FACULTADES Y LMITES DEL POSEEDOR DE BIENES DEL AUSENTE
Artculo 51.- La posesin temporal de los bienes del ausente, a que se refiere el
artculo 50, debe ser precedida de la formacin del respectivo inventario
valorizado. El poseedor tiene los derechos y obligaciones inherentes a la
posesin y goza de los frutos con la limitacin de reservar de stos una parte
igual a la cuota de libre disposicin del ausente.
INDISPONIBILIDAD DE LOS BIENES DEL AUSENTE
Artculo 52.- Quienes hubieren obtenido la posesin temporal de los bienes del
ausente no pueden enajenarlos ni gravarlos, salvo casos de necesidad o utilidad
con sujecin al artculo 56.
INSCRIPCIN DE LA DECLARACIN JUDICIAL DE AUSENCIA
Artculo 53.- La declaracin judicial de ausencia debe ser inscrita en el registro
de mandatos y poderes para extinguir los otorgados por el ausente.
DESIGNACIN DEL ADMINISTRADOR JUDICIAL
Artculo 54.- A solicitud de cualquiera que haya obtenido la posesin temporal
de los bienes del ausente, se procede a la designacin de administrador judicial.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ADMINISTRADOR JUDICIAL
Artculo 55.- Son derechos y obligaciones del administrador judicial de los
bienes del ausente:
1.- Percibir los frutos.
2.- Pagar las deudas del ausente y atender los gastos correspondientes al
patrimonio que administra.
3.- Reservar en cuenta bancaria, o con las seguridades que seale el juez, la
cuota a que se refiere el artculo 51.
4.- Distribuir regularmente entre las personas que seala el artculo 50 los
saldos disponibles, en proporcin a sus eventuales derechos sucesorios.
5.- Ejercer la representacin judicial del ausente con las facultades especiales y
generales que la ley confiere, excepto las que importen actos de disposicin.
6.- Ejercer cualquier otra atribucin no prevista, si fuere conveniente al
patrimonio bajo su administracin, previa autorizacin judicial.
7.- Rendir cuenta de su administracin en los casos sealados por la ley.
AUTORIZACIN JUDICIAL PARA DISPONER DE LOS BIENES DEL AUSENTE
Artculo 56.- En caso de necesidad o utilidad y previa autorizacin judicial, el
administrador puede enajenar o gravar bienes del ausente en la medida de lo
indispensable.
APLICACIN SUPLETORIA DE NORMAS DE ORDENAMIENTO PROCESAL
Artculo 57.- En lo no previsto por los artculos 55 y 56 se aplican las
disposiciones del Cdigo de Procedimientos Civiles sobre administracin
judicial de bienes comunes.
ALIMENTOS PARA HEREDEROS FORZOSOS DEL AUSENTE
Artculo 58.- El cnyuge del ausente u otros herederos forzosos
econmicamente dependientes de l, que no recibieren rentas suficientes para
atender a sus necesidades alimentarias, pueden solicitar al juez la asignacin de
una pensin, cuyo monto ser sealado segn la condicin econmica de los
solicitantes y la cuanta del patrimonio afectado. "Esta pretensin se tramita
conforme al proceso sumarsimo de alimentos, en lo que resulte aplicable." (*)
(*) Prrafo agregado por la Primera Disposicin Modificatoria del Texto Unico
Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por Resolucin Ministerial N
010-93-JUS, publicada el 22-04-93.
Fin de la declaracin judicial de ausencia
Artculo 59.- Cesan los efectos de la declaracin judicial de ausencia por:
1.- Regreso del ausente.
2.- Designacin de apoderado con facultades suficientes, hecha por el ausente
con posterioridad a la declaracin.
3.- Comprobacin de la muerte del ausente.
4.- Declaracin judicial de muerte presunta.
RESTITUCIN O SUCESIN DEL PATRIMONIO DEL AUSENTE
Artculo 60.- En los casos de los incisos 1 y 2 del artculo 59 se restituye a su
titular el patrimonio, en el estado en que se encuentre. La peticin se tramita
como proceso no contencioso con citacin de quienes solicitaron la declaracin
de ausencia. En los casos de los incisos 3 y 4 del artculo 59, se procede a la
apertura de la sucesin.(*)
(*) Artculo modificado por la Primera Disposicin Modificatoria del Texto nico
Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por Resolucin Ministerial N
010-93-JUS, publicada el 22-04-93. La misma que recoge las modificaciones
hechas anteriormente a este artculo por la Primera Disposicin Modificatoria
del Decreto Legislativo N 768, publicado el 04-03-92 y la del Artculo 5 del
Decreto Ley N 25940, publicado el 11-12-92.