A desigualdade dos direitos sucessrios dos

cnjuges e companheiros no novo Cdigo

Civil
Trata dos direitos sucessrios e sua regulao no Novo Cdigo Civil
Resumo
O presente trabalho tem como principal objetivo a realizao de uma anlise crtica
acerca da dissoluo, por morte, da Unio Estvel, observando, portanto, as
garantias previstas para a sucesso do companheiro, dispostas no Cdigo
Civil !rasileiro, em contraposio "#uelas previstas na sucesso do c$njuge% &or
meio de uma anlise histrica, ' impossvel no atentar para as mudanas (ticas
na estruturao e composio da (amlia contempor)nea, nem sempre
acompanhadas pelo legislador in(raconstitucional% * desintelig+ncia do legislador ao
dispor acerca dos direitos emergentes da morte de um dos companheiros, em total
descon(ormidade com a situao vivenciada em nossa sociedade atual e em ntido
desrespeito " ,gura do companheiro sup'rstite demonstra e-atamente esse apego
aos conceitos de (amlia do passado% * base principal para tal pensamento tem seu
(oco na prpriaConstituio .ederal de /011, uma vez #ue a mesma inovou no
ordenamento jurdico brasileiro #uando, em seu artigo 223, elevou a Unio Estvel
ao status de (amlia, inclusive ordenando #ue a lei (acilite a sua converso em
casamento% *l'm do dispositivo supracitado, sero utilizadas, como (undamento
bsico para o tema, as disposi4es acerca dos direitos e garantias (undamentais,
numa clara tentativa de demonstrar a inconstitucionalidade do art% /%506 do Cdigo
Civil% Em (uno da diverg+ncia doutrinria ainda e-istente, sero levantados
diversos posicionamentos doutrinrios para #ue seja possvel a realizao de um
trabalho amplo e o pleno entendimento da corrente a#ui de(endida% &or ,m, ser
(eita uma demonstrao da atual jurisprud+ncia, evidenciando de (orma objetiva a
necessidade de uma mudana em relao aos direitos sucessrios dos
companheiros% 7ntenta8se, com isso, o devido tratamento jurdico " unio estvel,
desde seu incio, at' sua dissoluo, por meio da declarao de
inconstitucionalidade da legislao em comento, em virtude de ser a mesma
discriminatria, preconceituosa e em descon(ormidade com a Constituio
.ederal de /011%
&*9*:R*; C<*:E= ;ucesso, casamento, unio estvel%
7ntroduo
Em (uno das constantes altera4es na composio e estrutura da (amlia
moderna, a sociedade atual se depara com um novo conceito de entidade (amiliar%
Em virtude de tal (ato, con(orme demonstrado no captulo primeiro, a criao de
novos valores e princpios (ez com #ue o antigo conceito de (amlia, baseado
essencialmente no modelo patriarcal e delimitado, no pelo vnculo a(etivo, mas
pela relao de poderes, se trans(ormasse em uma nova (orma de entidade (amiliar,
cujos alicerces so (undados na solidariedade e nas rela4es de a(eto vivenciadas
por seus membros%
Resultado dessas mudanas sociais, a Constituio .ederal de /011 repaginou o
direito de (amlia, legitimando a#uelas #ue, apesar de no estarem reconhecidas na
legislao, j estavam inseridas nos costumes da sociedade% *demais, no intuito de
,ndar, ou pelo menos diminuir, as injustias resultantes de um passado consagrado
pelo preconceito, consagrou a igualdade entre homem e mulher, bem como a dos
,lhos, havidos ou no (ora do casamento, e estipulou como princpio (undamental a
dignidade da pessoa humana%
;mbolo de um valor moral, 'tico e justo, a Carta >agna de /011 introduziu ainda
diversos outros princpios ao ordenamento jurdico, com especial ressalva para o
direito de (amlia, culminando no (en$meno da sua constitucionalizao%
Em virtude de tal (ato, o captulo segundo demonstrou #ue, tanto a (amlia
matrimonializada, #uanto "#uela (ormada pelos laos cotidianos, denominada de
unio estvel apresentam, no diaadia, as mesmas caractersticas? detendo, seus
membros, dos mesmos direitos e deveres e tendo como princpio basilar para sua
(ormao o a(eto%
Contudo, apesar da (orma de interpretar o direito de (amlia ter sido modi,cada e de
outras entidades (amiliares, #ue no o casamento, passarem a ser reconhecidas, no
captulo terceiro restou demonstrado #ue a legislao espec,ca no conseguiu
acompanhar, em todas as situa4es, as mudanas so(ridas pela sociedade% @e
maneira absolutamente injusti,cada, o Cdigo Civil brasileiro, apesar de regular a
unio estvel e em diversos dispositivos de(erir8lhe os mesmos direitos do
casamento, #uando se trata da sucesso do companheiro, disp4e de (orma
per(eitamente inade#uada e em um Anico e e-clusivo dispositivo BCC, art% /%506C%
*ssim, em pelo menos cinco aspectos, o Cdigo Civil atual trou-e inegvel prejuzo
ao companheiro em relao ao c$njuge, a saber= aC no o reconheceu como
herdeiro necessrio? bC no lhe assegurou #uota mnima? cC o inseriu em #uarto
lugar na ordem de vocao hereditria, depois dos colaterais? e eC no lhe con(eriu
direito real de habitao% Retomou8se, pois, a mentalidade de #ue a unio estvel '
uma (amlia in(erior ao casamento? e no uma outra esp'cie de (amlia, nem
melhor, nem pior, mas apenas di(erente%
Como resultado dessa injustia, no #uarto e Altimo captulo, de(ende8se a
inconstitucionalidade do re(erido artigo /%506 do Cdigo Civil, uma vez #ue o
mesmo vai de encontro ao art% 223, D EF da Constituio .ederal de /011, o #ual
reconhece a unio estvel como entidade (amiliar, assim como o casamento%
Go pode o legislador in(raconstitucional estabelecer di,culdades ou tratamento
di(erenciado ao companheiro sup'rstite, #uando a Constituio assim no o (ez%
*gindo de tal (orma, portanto, o Cdigo Civil de 2662 e-trapolou os limites impostos
pela Carta >agna de /011% *demais, ' vlido (risar #ue o tratamento di(erenciado,
no somente vai de encontro ao art% 223 da Constituio, mas a(ronta diretamente
aos princpios basilares do nosso direito moderno, sobretudo, o princpio da
dignidade da pessoa humana e da igualdade%
O presente estudo, portanto, prop4e uma nova viso da unio estvel,
reconhecendo8a como entidade (amiliar, nem superior, nem in(erior ao casamento,
mas apenas di(erente? de(endendo, com isso, uma interpretao da Constituio
.ederal de /011 mais condizente com o tempo e realidade em #ue (oi construda e
atendendo, assim, "s necessidades de uma sociedade (ormada, sobretudo, pelo
respeito "s di(erenas%
C*&HIU9O 7 J @a evoluo histrica constitucional do @ireito de .amlia
Origem e evoluo da instituio
9evando8se em conta a histria da civilizao humana, ' impossvel no reconhecer
#ue esta sempre esteve J e sempre estar J atrelada " histria da (amlia, seja em
decorr+ncia do instituto da perpetuao da esp'cie, seja pela verdadeira averso
#ue todas as pessoas t+m da solido%
O modelo (amiliar sempre so(reu marcada inKu+ncia do poder poltico, econ$mico,
religioso e social da 'poca e localidade nas #uais estava inserido%L/M Em virtude de
tal (ato, a (amlia so(reu diversas altera4es ao longo do tempo, de (orma a
acompanhar a evoluo da prpria sociedade, implicando, por conseguinte, numa
alterao conceitual da mesma%
*ssim, se durante a 'poca clssica prevalecia o modelo tipicamente patriarcal,
,rmado, essencialmente, na integrao de parentes #ue constituam uma
verdadeira unidade de produo, como nas antigas comunidades rurais, onde a
(amlia se traduzia em instituio patrimonializada e o incentivo " procriao era
massivo? durante a Revoluo 7ndustrial tal padro (amiliar tornou8se ultrapassado,
uma vez #ue, com o aumento na demanda de mo8de8obra, as mulheres (oram
inseridas no mercado de trabalho, tirando do homem o status de Anico provedor do
sustento (amiliar% @ecaram, assim, a (uno econ$mica e o carter reprodutivo
atribudos " (amlia, a #ual, com a crescente migrao para as cidades, tornou8se
nuclear, restrita a pais e ,lhos%L2M
O s'culo NN, por sua vez, (oi palco de impactantes e constantes trans(orma4es,
haja vista #ue, em virtude do (en$meno da globalizao, evidenciou8se uma
multiplicidade de culturas sociais, regimes polticos, sistemas econ$micos, religi4es
e, por ,m, diversos tipos de pessoas% Re(utou8se, de,nitivamente, a id'ia da (amlia
considerada como um modelo Anico, herm'tico e intocvel, LEM passando esta a
so(rer tamb'm a inKu+ncia de valores como a solidariedade, o respeito mAtuo e a
cooperao% O essencialmente nesses valores #ue se alicera a (amlia na
atualidade%
A famlia antes da Constituio Federal de 1988
O Cdigo Civil !rasileiro de /0/3, insculpido no rigorismo de uma sociedade colonial
e escravocrata, subordinava o reconhecimento da (amlia #uase #ue inteiramente
ao matrim$nio% *l'm disso, numa viso e-tremamente patriarcalista, o mesmo
impedia a dissoluo do casamento, bem como de(endia a desigualdade entre
homens e mulheres% @e (orma tamb'm discriminatria, o legislador de /0/3 (azia
distin4es "s uni4es e-tramatrimoniais e aos ,lhos havidos (ora do casamento,
tratando8os de (orma punitiva e e-cluindo destes diversos direitos, con(orme se
in(ere da lio de *rnoldo Pald=
(...) O Cdigo Civil brasileiro revela um direito mais preocupado com o crculo social
da famlia do que com os crculos sociais da nao, tendo mantido, num Estado
leigo, uma tcnica cannica, e, numa sociedade evoluda do sculo , o
privativismo domstico e o patriarcalismo conservador dos direitos das Ordena!es.
LQM
Em /0E6, contudo, comea a ocorrer uma mudana no pensamento da populao e
na prtica legislativa% ;urgem, assim, diversas leis com a ,nalidade de assegurar a
proteo da (amlia, dentre as #uais destacamos= o @ecreto89ei nF E%266, de
/0%6Q%/0Q/? @ecreto89ei nF 0%56/, de 6E%60%/0Q3 e o @ecreto89ei nF 5%Q1R, de
2E%6Q%/0QR, dispondo sobre a guarda dos ,lhos menores no des#uite judicial e
sobre a prova do casamento para ,ns de previd+ncia social%
Srande mudana surge com a 9ei nF Q%/2/, de 25%61%/032 J Estatuto da >ulher
Casada J #ue emancipou a mulher casada e reconheceu a esta direitos iguais aos
do marido, al'm da prerrogativa de propriedade e-clusiva sobre bens ad#uiridos
com o produto de seu prprio trabalho%
Em /055, por sua vez, (oi aprovada a Emenda Constitucional nF 0, seguida pela
criao da 9ei nF 3%R/R, acabando com a indissolubilidade do casamento e, nas
palavras de >aria !erenice, Teliminando a id'ia da (amlia como instituio
sacralizadaU%LRM Iais altera4es legislativas desencadearam uma s'rie de mudanas
considerveis no conceito e nos paradigmas erguidos em relao " entidade
(amiliar, preparando a sociedade, #ue a tanto j ensejava, para a realizao de uma
mudana constitucional%
A nova ordem constitucional e o direito de famlia
* Constituio .ederal de /011 (oi o resultado das mais pro(undas mudanas
sociais, especialmente no #ue diz respeito a temas relacionados ao direito de
(amlia% Ial instrumento consagra a proteo da (amlia em diversos (ormatos,
revelando no ser essencial para a (ormao da vida (amiliar o matrimonio%
* Carta >agna de /011, portanto, legitimou diversos (ormatos de (amlia, #ue j
estavam inseridos na sociedade, mas no reconhecidos na legislao, passando a
proteger, no apenas a (amlia instituda pelo matrim$nio, mas tamb'm a unio
estvel e a (amlia monoparental, (ormada por #ual#uer dos pais e seus
descendentes% *demais, consagrou a igualdade entre homem e mulher, bem como
a dos ,lhos, havidos ou no no casamento, ou por adoo, garantindo8lhes os
mesmos direitos e deveres%
Ocorreu, assim, o (en$meno da constitucionalizao do direito de (amlia, em
detrimento do Cdigo Civil de /0/3, no mais condizente com a realidade
vivenciada pela sociedade%
* Constituio de /011, por conseguinte, no apenas revolucionou o conceito de
(amlia, como estendeu seus direitos "#ueles injustamente e-cludos pelo Cdigo
Civil de /0/3, tendo como base, no mais a (orma como a (amlia (oi instituda, mas
os sentimentos #ue a (ormaram% .lorescem assim, diversos princpios norteadores
da (amlia moderna, dentre os #uais destacamos o princpio da dignidade da pessoa
humana e o da a(etividade% .abola ;antos *lbu#uer#ue, corroborando com tal
pensamento, a,rma #ue=
&erante o te-to constitucional, (amlia ' a base da sociedade, e em momento algum
h #ual#uer predicativo do tipo de (amlia #ue ser destinatria da tutela legal% O
certo ' #ue estamos protagonizando um Korescer de um modelo de (amlia (undado
sob os auspcios do princpio da dignidade da pessoa humana, #ue por sua vez
lana (oco nas caractersticas da repersonalizao, da pluralidade e da
(uncionalizao%L3M
Em (uno de tais altera4es, legislativas e sociais, o Cdigo Civil de 2662 procurou
atualizar o direito de (amlia e apresentar8se em concord)ncia com a Carta
>agna de /011% *s altera4es advindas do re(erido Cdigo, contudo, se mostraram
n,mas em relao "s mudanas de #ue (oram objeto as rela4es (amiliares nos
anos anteriores a sua promulgao% Ial (ato se justi,ca em virtude de ter o re(erido
Cdigo tramitado durante mais de vinte e cinco anos at' a sua e(etiva aprovao,
no contemplando diversas situa4es vivenciadas na sociedade atual%
.rise8se #ue no buscamos a#ui ocultar o avano do novo Cdigo em relao ao
anterior, o #ual ajustou as antigas regras re(erentes " sociedade conjugal, com
maior rigor, ao princpio da igualdade entre o homem e a mulher e da dignidade da
pessoa humana% .oram e-cludos, por e-emplo, diversos dispositivos #ue davam
margem ao tratamento desigual entre c$njuges e ,lhos, a(astando toda e #ual#uer
re(er+ncia acerca de ,liao legtima, legitimada, adulterina, incestuosa ou adotiva,
visto #ue a partir do novo ordenamento constitucional, a ,liao ' uma s, sem
discriminao%
Go h, por'm, como ignorar #ue o legislador perdeu a oportunidade de consolidar
avanos necessrios, permanecendo com o mesmo pensamento do s'culo passado
em relao a assuntos #ue j deveriam estar consolidados em nosso ordenamento%
Gos dizeres de >aria !erenice=
O legislador, in(elizmente, tamb'm cometeu inconstitucionalidades% * per#uirio
de culpa na separao ' um dos grandes e-emplos da (alta de sensibilidade para
com o clamor da doutrina% O mundo de hoje no mais comporta uma viso
idealizada da (amlia% ;eu conceito mudou% * sociedade concede a todos o direito de
buscar a (elicidade, independente dos vnculos a(etivos #ue estabeleam% O ilusria
a id'ia de eternidade do casamento% * separao, apesar de ser um trauma (amiliar
doloroso, ' um rem'dio Atil e at' necessrio, representando muitas vezes a Anica
chance para se ser (eliz% 7mpor aos c$njuges #ue desnude a intimidade do outro,
trazendo a juzo os (atos #ue tornaram insuportvel a vida em comum, (ere o direito
" privacidade, al'm de a(rontar os direitos da dignidade do par do #ual #uer se
desvencilhar%
E continua=
"ambm ao tratar desigualmente as entidades familiares decorrentes do
casamento e da unio est#vel gerou o Cdigo Civil diferenciao sem respaldo
constitucional. $ Constituio no estabelece qualquer %ierarquia entre as
entidades &s quais o Estado empresta especial proteo (C. ''(). E o que o
constituinte no distinguiu, no pode diferenciar a lei ordin#ria. L5M
Princpios Constitucionais aplicveis ao direito de famlia
Gosso sistema jurdico normativo ' (ormado conjuntamente por regras e princpios,
e essa estrutura subsidia o e#uilbrio necessrio ao operador do direito no momento
da deciso do caso concreto% Caso a regra no responda satis(atoriamente "
demanda, caber atuao dos princpios na soluo do conKito% ;ua aplicao,
contudo, no ' meramente subjetiva, nem tampouco absoluta, encontrando limites,
inclusive, nos demais princpios%
*o introduzir um estudo sobre os princpios, cabe ressaltar, inicialmente, #ue estes,
na atualidade, ocupam posio de desta#ue no sistema de (ontes, uma vez #ue
det+m a primazia da escala hierr#uica, assumindo posio de desta#ue na
pir)mide normativa, passando a con(ormar a lei, e no o inverso%L1M
Con(orme demonstra 9us Roberto !arroso, os princpios constitucionais Tso o
conjunto de normas #ue espelham a ideologia da Constituio, seus postulados
bsicos e seus ,ns% @ito de (orma sumria, os princpios constitucionais so as
normas eleitas pelo constituinte como (undamentos ou #uali,ca4es essenciais da
ordem jurdica #ue instituiU%L0M
Contrapondo8se princpios e regras, Canotilho prop4e um es#uema de di(erenciao
entre as duas esp'cies de normas baseado em diversos crit'rios% *ssim, em relao
ao Tgrau de abstraoU, por e-emplo, de(ende #ue, en#uanto os princpios denotam
de grau de abstrao elevado, as regras demonstram abstrao reduzida, sendo
mais direcionadas e concretas% Em relao ao Tgrau de determinabilidade na
aplicao do caso concretoU, por sua vez, entende #ue os princpios so vagos e
imprecisos, necessitando de aplicadores do direito, en#uanto mediadores, para uma
concretizao? ao passo #ue as regras so direcionadas e passveis de emprego
direto% Go #ue tange acerca da Tpro-imidade da id'ia de direitoU, a,rma #ue os
princpios evidenciam maior pro-imidade com os ideais bsicos de justia e direito,
en#uanto a norma demonstra um carter mais (uncional, objetivo% &or ,m, em
relao " Tnatureza normogen'ticaU, de(ende a contemplao dos princpios como
(undamento das regras, (uncionando como verdadeiros inspiradores destas%L/6M
Em relao ao direito de (amlia, os &rincpios Constitucionais possuem um carter
de e-trema relev)ncia, uma vez #ue, con(orme supracitado, o (en$meno da
constitucionalizao do direito civil atingiu seu pice com a Constituio .ederal de
/011 sendo tal ramo do direito um dos #ue mais so(reu as vicissitudes de tal
processo%
Restou ntido, pois, #ue a Carta >agna de /011 a(astou a incid+ncia dos princpios
conservadores do nosso Cdigo Civil, instalando um sistema de novos princpios e
crit'rios interpretativos para avaliar as rela4es (amiliares, de (orma #ue,
atualmente, pode8se a,rmar #ue ' na Constituio .ederal #ue se encontra apoiado
o nosso direito de (amlia%L//M
*ssim, uma vez demonstrada a import)ncia de tais normas, passemos a analisar
cada uma isoladamente, bem como sua aplicao no direito de (amlia%
Princpio da dignidade da pessoa humana
O princpio da dignidade da pessoa humana permeia todo o ordenamento jurdico,
com especial ressalva para o direito de (amlia% Este representa um valor moral e
'tico, inerente a todo e #ual#uer ser humano, caracterizando o princpio m-imo do
Estado democrtico de direito% Em virtude de sua import)ncia, o mesmo est
contemplado naConstituio .ederal logo em seu primeiro artigo, sendo
considerado o mais universal dos direitos e, por isso, ' considerado (onte de
diversos outros%
Consagrado na (ormulao clssica de 7mmanuel Vant, segundo o #ual Tno reino dos
,ns, tudo tem ou um preo ou uma dignidade% Wuando uma coisa tem preo, pode
ser substituda por algo e#uivalente? por outro lado, a coisa #ue se acha acima de
todo preo, e por isso no admite #ual#uer e#uival+ncia, compreende uma
dignidadeU%L/2M
&artindo dessa matriz Vantiana, preceitua 7ngo Pol(gang ;arlet #ue=
(...) temos por dignidade da pessoa %umana a qualidade intrnseca e distintiva de
cada ser %umano que o fa) merecedor do mesmo respeito e considerao por parte
do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um comple*o de direitos e
deveres fundamentais que asseguram a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de
cun%o degradante e desumano, como ven%am a l%e garantir as condi!es
e*istenciais mnimas para uma vida saud#vel, alm de propiciar e promover sua
participao ativa e co+respons#vel nos destinos da pr,pria e*ist-ncia e da vida em
comun%o com os demais seres %umanos. L/EM
@as mudanas ocorridas ao longo da histria no direito de (amlia, pode8se dizer
#ue todas estavam embasadas em tal princpio, uma vez #ue o mesmo signi,ca,
em Altima anlise, igual dignidade a todos os membros da (amlia% *s con#uistas
das mulheres, bem como dos ,lhos chamados anteriormente de ilegtimos devem8
se, portanto, a tal princpio (undamental%
O, pois, contemplando8o, #ue se pode garantir igual dignidade e, por conseguinte,
tratamento, aos di(erentes modelos de entidades (amiliares, caracterizando a(ronta
ao mesmo e, conse#Xentemente, " prpria Constituio .ederal, tratamento
discriminatrio, ou se#uer di(erenciado, "s di(erentes (ormas
de constituio (amiliar%
Princpio da solidariedade
;olidariedade, con(orme demonstra &aulo 9$bo, ' uma categoria 'tica e moral,
signi,cando, juridicamente, um vnculo de sentimento racionalmente guiado,
limitado e autodeterminado, compelindo a o(erta de ajuda, L/QM pressupondo,
constantemente a condio de depend+ncia% Ial princpio decorre no apenas do
poder do Estado, mas tamb'm da sociedade e de cada um dos seus membros%
;ua implicao no nAcleo (amiliar ' de e-trema relev)ncia, entendendo8se como a
solidariedade recproca entre os c$njuges e companheiros, principalmente #uanto "
assist+ncia moral e material e, em relao aos ,lhos, corresponde " e-ig+ncia de
cuidado e zelo na criao dos mesmos at' atingirem a idade adulta%
*cerca de tal princpio, .abola ;antos *lbu#uer#ue, citando &aulo 9$bo, a,rma #ue=
$ dignidade de cada um apenas se reali)a quando os deveres recprocos de
solidariedade so observados ou aplicados. (...) $ solidariedade familiar fato e
direito. realidade e norma. /o plano f#tico, as pessoas convivem, no ambiente
familiar, no por submisso a um poder incontrari#vel, mas porque compartil%am
afetos e responsabilidades. /o plano 0urdico, os deveres de cada um para com os
outros impuseram a de1nio de novos direitos e deveres 0urdicos.L/RM
*l'm das situa4es supracitadas, os tribunais brasileiros j asseguram a aplicao
do respectivo princpio em relao aos av$s, tios, companheiros homosse-uais, bem
como padrastos e madrastas, aumentando, portanto, a abrang+ncia da norma%
Princpio da igualdadeisonomia
&revisto no inciso 7 do art% RF da Constituio .ederal, o &rincpio da igualdade (oi
elevado ao status de direito (undamental, oponvel aos poderes polticos e privados%
Caracteriza8se este como um dos princpios #ue mais provocou trans(orma4es no
)mbito do direito de (amlia, garantindo a igualdade entre homem e mulher, ,lhos e
entidades (amiliares%
*cerca de tal princpio, no se pode dei-ar de en(atizar o pensamento e-posto por
&aulo 9$bo, in verbis=
2ne*istindo %ierarquia entre o casamento e a unio est#vel, no se 0usti1ca que
oCdigo Civil ten%a atribudo deveres distintos para os cn0uges e para os
compan%eiros. $ constituio no desnivelou a unio est#vel ao estabelecer que a
lei deva facilitar a converso dela em casamento. 3uida+se a de faculdade ou de
poder potestativo. como se dissesse que os compan%eiros so livres para manter
sua entidade familiar, com todos os direitos, ou converta+la em outra, se assim
dese0arem, para que o legislador deve remover os obst#culos 0urdicos. 4o mesmo
modo, o camin%o inverso possvel, convertendo+se os cn0uges, ap,s o div,rcio,
em compan%eiros.L/3M
O vlido ressaltar ainda #ue o &rincpio da 7gualdade no desconsidera a e-ist+ncia
de di(erenas entre pessoas e entidades? reconhece, pois, #ue homens e mulheres
so di(erentes, bem como pais e ,lhos, casamento ou unio estvel% Iais di(erenas,
contudo, no podem legitimar tratamento jurdico assim'trico ou desigual, no #ue
concernir com a base comum de direitos e deveres%
Princpio da li!erdade "s rela#es familiares
&elo &rincpio da liberdade "s rela4es (amiliares, #ual#uer pessoa ' livre para
constituir, realizar ou e-tinguir entidade (amiliar, sem imposio ou restrio dos
parentes, sociedade ou, at' mesmo, Estado%
.rise8se #ue tal princpio apresenta duas vertentes essenciais= liberdade da
entidade (amiliar, diante do Estado e da ;ociedade, e a liberdade de cada membro
diante dos demais e da prpria entidade (amiliar%L/5M
Con(orme mencionado previamente, antes da Carta >agna de /011, o direito de
(amlia era e-tremamente rgido, sendo permitido e-clusivamente o modelo
matrimonial e patriarcal, e vedada a liberdade de escolha% * trans(ormao desse
paradigma (amiliar, contudo, ampliou radicalmente o e-erccio da liberdade para
todos os membros da (amlia, sobretudo mulheres e ,lhos, substituindo o
autoritarismo da (amlia tradicional por um modelo (amiliar mais democrtico e
condizente com a realidade%
Princpio da afetividade
O princpio da a(etividade traz " (amlia moderna a (uno #ue, por certo, esteve em
suas origens= a de grupo unido por desejos e laos a(etivos, em comunho de vida%
* Constituio .ederal de /011, apesar de no elencar tal princpio e-pressamente,
atribui a este valor jurdico% &or tal motivo, o #ue antes era compreendido como
elemento estranho ao direito, ganha ares normativos e a #uali,cao como
princpio (undamental, passando a no mais ser visto apenas como um dever
jurdico, mas, sobretudo, como suporte (tico das rela4es da (amlia%L/1M
* (amlia atual, portanto, passa a ser tecida no mais pela imposio social do
modelo patriarcal, mas pela comple-idade das rela4es a(etivas, as #uais sero
construdas unicamente pelo desejo e a liberdade de escolha do ser humano% *
(amlia, tendo desaparecido suas (un4es tradicionais, em virtude do mundo
capitalista burgu+s, reencontrou8se sob o (undamento da a(etividade, na comunho
do a(eto, pouco importando a entidade (amiliar adotada%L/0M
* comunho de a(eto ' incompatvel com um modelo Anico de (amlia
matrimonializada, motivo pelo #ual o a(eto entrou nas cogni4es jurdicas,
buscando e-plicar as diversas rela4es (amiliares contempor)neas%
$nterpretao do art% &&'( ) *+ da Constituio Federal
Restou e-austivamente comprovado o ciclo de mudanas constantes #ue ocorreram
ao longo da histria e modi,caram a (amlia em seu conceito, (uno e composio,
dei-ando para trs o modelo patriarcal baseado e-clusivamente no casamento% *s
novas mani(esta4es de entidade (amiliar encontram seu alicerce, em especial nos
princpios constitucionais, mas no apenas nestes%
* Carta >agna de /011, em seu art% 223, al'm de prever #ue a (amlia ' base da
sociedade, tendo o Estado o dever de prov+8la especial proteo, reconhece, em
seu D EF a unio estvel entre homem e mulher como entidade (amiliar, para e(eito
de proteo do Estado, devendo a lei (acilitar sua converso em casamento%
*cerca do re(erido artigo, contudo, a doutrina diverge em suas interpreta4es,
e-istindo duas teses conKitantes em relao aos crit'rios de hierar#uizao e
atribuio de direitos para (amlias eYou entidades (amiliares%
Gesse sentido, a primeira corrente de(ende #ue a (amlia ' a unio (ormada por
homem e mulher sob o regime e-clusivo do casamento, en#uanto #ue entidade
(amiliar ' a unio (ormada por homem e mulher, em regime de unio estvel, com
regras espec,cas, de,nidas in(raconstitucionalmente% @istingue, portanto, (amlia
de entidade (amiliar, estabelecendo uma hierar#uia em relao " primeira%L26M
Ial teoria, (rise8se, baseia seu argumento na parte ,nal do D EF do art% 223=
Tdevendo a lei (acilitar a sua Bunio estvelC converso em casamentoU% @e(ende,
com isso, #ue o legislador #uis implicar numa preval+ncia da construo da (amlia,
(ormada pelo casamento, para, posteriormente, prestar atendimento "s entidades
(amiliares% Ial (ato implicaria em uma s'rie de conse#X+ncias em relao a
con(erencia de direitos e deveres "s entidades (amiliares, devendo estas receber
tutela jurdica limitada, en#uanto o casamento ' merecedor de uma maior e mais
direta ateno do Estado%
Ressaltamos, contudo, j de incio, #ue tal corrente se apresenta inconsistente em
relao " suposta subordinao da unio estvel, uma vez #ue o D EF no imp4e
#ual#uer restrio di(erenciadora #uanto " validade ou e,ccia desta em relao ao
casamento% &or tal motivo, no pode o legislador in(raconstitucional estabelecer
di,culdades para #ue seja concebida a unio estvel, ou impor restri4es aos
companheiros no previstas na Constituio .ederal%L2/M
*demais, lembramos #ue a corrente em #uesto se mostra totalmente ultrapassada
e preconceituosa, no condizendo com o pensamento e a realidade vivenciada pela
sociedade atual%
* segunda corrente, por sua vez, preceitua a igualdade entre as entidades
(amiliares, independente de sua (ormao, evidenciando os dispositivos
constitucionais, em observ)ncia aos &rincpios Constitucionais da igualdade,
liberdade, a(etividade e dignidade da pessoa humana%
Corroborando com tal corrente, .rancisco Cahali de(ende #ue toda #uesto #ue
envolva o Estado e as uni4es estveis deve ser tratada com e#uival+ncia em
relao ao casamento, j #ue ambas as uni4es so (ormas de (amlia, motivo pelo
#ual a proteo estatal implica na preservao do companheirismo%L22M *ssim,
segundo o doutrinador=
(...) nen%uma norma ou conduta social poder# oferecer restri!es & unio est#vel
em cote0o com o casamento, quando tratar de famlia e de seus re5e*os e*teriores
perante o Estado e a sociedade, sob pena de ser inconstitucional, pela
discriminao vetada na 3arta, ao se elevar o concubinato & qualidade de entidade
familiar, ao lado do matrimnio e da comunidade formada por qualquer dos pais e
seus descendentes.L2EM
Go presente trabalho, con(orme demonstrado, de(endemos a utilizao da segunda
teoria, seja na doutrina ou jurisprud+ncia, por um motivo simples= no pode o
legislador in(raconstitucional ultrapassar os limites impostos pela
prpria Constituio, impondo barreiras e restri4es " unio estvel sob a 'gide do
manto constitucional, #uando ' ntido #ue a inteno do legislador no (ora essa%
C*&HIU9O 77 J @as entidades (amiliares
O direito de (amlia brasileiro atualmente deve ser visto sob um )ngulo pluralista%
Govas (ormas de convvio v+m sendo improvisadas em torno da necessidade,
motivo pelo #ual o antigo modelo de (amlia, (ormada e-clusivamente pela unio de
um homem e uma mulher, por meio do casamento, cercados de ,lhos, no condiz
mais com a realidade e necessidades sociais%L2QM
.rise8se, inclusive, #ue, apesar da Constituio .ederal de /011, em seu art% 223,
elencar e-pressamente apenas tr+s tipos de entidades (amiliares Bcasamento, unio
estvel e (amlia monoparentalC, tal rol ' meramente enunciativo, uma vez #ue as
rela4es de (amlia (oram (uncionalizadas pela Constituio em razo da dignidade
da pessoa humana% Go ' concebvel, portanto, a ideia de proteo somente para
algumas entidades (amiliares, a(astando8se a tutela jurdica das demais%L2RM
Gas palavras de Suilherme Siacomelli Chanan=
$ Constituio, em seu pre6mbulo, a1rma que o Estado est# destinado a assegurar
o e*erccio dos direitos individuais, a liberdade, o bem+estar, a igualdade e a 0ustia,
como valores supremos de uma sociedade pluralista e sem preconceitos, no
podendo a pr,pria Constituio limitar ou e*cluir esses direitos.
Com base nesta a,rmao, (unda8se a a,rmao de #ue a relao contida no
art% 223' meramente enunciativa, uma vez #ue no e-cluiu e-pressamente
da Constituio a e-ist+ncia de outras entidades (amiliares, o #ue poderia ter (eito,
embora tal e-cluso causasse enorme contradio entre os dispositivos contidos na
parte relativa " (amlia e aos princpios estabelecidos no pre)mbulo%L23M
,o casamento
Casamento tanto signi,ca o ato de celebrao do matrim$nio, como a relao
jurdica #ue dele se origina, ou seja, a relao matrimonial% O sentido da relao
matrimonial melhor se caracteriza pela e-presso comunho de vidas, de a(eto%
L25M Ial sentido, contudo, con(orme j evidenciado, ' caracterstico de #ual#uer
relao (amiliar, seja ela matrimonializada ou no%
&or sua vez, em relao ao ato de celebrao do matrim$nio, este se caracteriza
como um vnculo entre os noivos #ue passam a des(rutar do estado de casados%
;egundo &aulo 9$bo, Tcasamento ' um ato jurdico negocial solene, pAblico e
comple-o, mediante o #ual um homem e uma mulher constituem (amlia, pela livre
mani(estao de vontade e pelo reconhecimento do EstadoU%L21M
Caractersticas e nature-a .urdica
O #ue peculiariza o casamento ' o (ato de sua constituio depender de ato jurdico
comple-o, ou seja, de mani(esta4es e declara4es de vontade sucessivas, (ruto da
o,cialidade de #ue ' revestido, pois sua e,ccia depende de atos estatais%
L20M *ssim, en#uanto as demais entidades (amiliares so constitudas livremente,
por meio de (atos sociais aos #uais o direito empresta conse#X+ncias jurdicas, o
casamento ' constitudo pela sucesso de atos estatais%
Ial entidade, contudo, ainda se caracteriza pela liberdade de escolha entre os
nubentes, pelo (ato de ser a legislao matrimonial de ordem pAblica 8 estando
acima de conven4es entre as partes e pela unio permanente e e-clusiva%
!astante pol+mica, contudo, ' a discusso acerca da natureza jurdica do
casamento% *s diverg+ncias doutrinrias so tantas #ue ensejaram no surgimento
de tr+s correntes= doutrina individualista ou contratualista? institucional e ecl'tica% *
primeira corrente, inKuenciada pelo direito can$nico, v+ no casamento um contrato
civil, regido pelas normas comuns a todos os contratos, aper(eioando8se pelo
simples consentimento dos nubentes%LE6M
* corrente institucionalista, por sua vez, v+ no matrim$nio um estado em #ue os
nubentes ingressam, ou seja, o conjunto de normas imperativas em #ue ingressam
os nubentes% ;egundo esta corrente, uma vez aderido ao estado matrimonial, a
vontade dos nubentes ' imponente, sendo automticos os e(eitos da instituio%
LE/M
&or ,m, a doutrina ecl'tica, ou mista, v+ o casamento como um ato comple-o, um
contrato, #uando da sua (ormao, e uma instituio, no #ue diz respeito ao
conteAdo%
Contudo, nos dizeres de >aria !erenice, Ttal discusso, ainda #ue tradicional, se
revela inAtil e est'rilU, LE2M uma vez #ue, sob a tica do Estado, elemento
estruturante da prpria sociedade organizada, prevalece a concepo institucional?
sob a tica dos noivos, contudo, mas do #ue o campo da vontade, prevalece o
domnio dos sentimentos e, por conseguinte, a corrente contratualista%
,ireitos e deveres de am!os os c/n.uges
;ob plano da e,ccia do casamento, o Cdigo Civil tutela os direitos e deveres entre
os c$njuges% Ial plano, (rise8se, so(reu pro(unda modi,cao em decorr+ncia da
radical mudana de paradigmas da (amlia e do casamento, consumada
naConstituio .ederal de /011, sobretudo com a imposio de igualdade de
direitos e deveres entre o homem e a mulher na sociedade conjugal%
Ressalte8se #ue, nessa longa trajetria da emancipao (eminina e da conse#uente
superao da (amlia patriarcal, dois preceitos da Carta >agna de /011 constituram
eplogo para tal mudana, a saber= o art% RF, inciso 7 e o art% 223, D RF% .oi a partir de
tais normas, #ue p$de o Cdigo Civil de 2662 suprimir os deveres particulares do
marido e da mulher, um dos pilares da desigualdade de tratamento legal entre os
c$njuges%
O homem e a mulher, portanto, passaram a assumir mutuamente a condio de
responsveis pelos encargos da (amlia, respeitando a dignidade e as necessidades
de cada membro, inclusive dos ,lhos, se houver, por meio de um rol de direitos e
deveres aplicados de (orma igualitria para ambos os c$njuges%
Os direitos e deveres estipulados no art% /%R33 do CC e #ue sero analisados no
presente trabalham so= ,delidade recproca? vida em comum, no domiclio
conjugal? mAtua assist+ncia? sustento, guarda e educao dos ,lhos e respeito e
considerao mAtuos%
,ever de 0delidade recproca
* ,delidade recproca sempre (oi entendida apenas como impedimento de rela4es
se-uais com terceiros, representando a natural e-presso da monogamia%
<istoricamente, contudo, voltava8se em grande medida, ao controle da se-ualidade
(eminina, a ,m de proteger a paz dom'stica e evitar a turbatio sanguinis%
@essa (orma, a monogamia J #ue s era monogamia para a mulher J no (oi (ruto
do amor se-ual individual, mas uma mera conveno decorrente do triun(o do
patriarcalismo, uma vez #ue a constituio da (amlia pelo casamento tinha como
,nalidade a procriao de ,lhos do patriarca, haja vista estes estavam destinados a
se tornarem os herdeiros de sua (ortuna%
Os valores hoje dominantes no direito de (amlia, contudo, no reputam mais tal
dever para a manuteno de uma sociedade conjugal, #ue (az do casamento, no
uma comunho de a(etos e interesses de colaborao e companheirismo, mas um
instrumento de represso se-ual e de represlia de um contra o outro, #uando o
relacionamento chega ao seu ,m% *ssim, mesmo sendo indicado na lei como
re#uisito obrigacional, a mantena da ,delidade trata8se de um direito cujo
adimplemento no pode ser e-igido em juzo%
*demais, ressalte8se #ue, se eventualmente um ou ambos os c$njuges no
cumprirem tal dever, tal (ato em nada a(eta a e-ist+ncia, validade ou mesmo
e,ccia do vnculo matrimonial%LEEM
;egundo >aria !erenice=
7ode+se assim di)er que a 1delidade, enquanto dever de um e direito do outro, vige
durante o casamento, mas s, serve de fundamento para 0usti1car a busca do seu
trmino. $ imputao de culpa pelo descumprimento do dever de m8tua 1delidade
no permite buscar seu adimplemento durante a const6ncia do vnculo
matrimonial, concedendo to+s, um direito & separao.LEQM
&ortanto, se a ,delidade no ' um direito e-e#Xvel e a in,delidade no mais serve
como (undamento para a separao J haja vista #ue na atualidade a per#uirio de
culpa no ' pressuposto para a chancela do pedido de separao, bastando apenas
a vontade de um dos c$njuges J nada justi,ca a perman+ncia da previso
legislativa% Gingu'm ' ,el por determinao legal, nem dei-ar de s+8lo por (alta de
norma legal, uma vez #ue no ' a imposio legal #ue consolida ou estrutura o
vnculo conjugal, mas, simplesmente, a presena dos laos de a(eto, de
solidariedade e (raternidade%
,ever de respeito e considerao m1tuos
.oi introduzido no direito brasileiro pela 9ei nF 0%251Y03, #ue regulamentou a unio
estvel% O Cdigo Civil, ine-plicavelmente, trou-e8o para os c$njuges, mantendo,
em conjunto com o dever de ,delidade% * tend+ncia do direito matrimonial,
contudo, ' a substituio deste Altimo pelo dever de respeito e considerao
mAtuos, mais ade#uado aos valores atuais, como (ez a lei brasileira da unio
estvel%
@ito dever, (rise8se, consulta a dignidade dos c$njuges, podendo a lei delegar a
responsabilidade de #uali,c8lo, segundo os valores #ue compartilhem, sem
inter(er+ncia do Estado na privacidade e intimidade do casal, como ocorre com o
dever de ,delidade%
Ressalte8se ainda #ue o mesmo caracteriza8se como um dever de absteno em
(ace dos direitos pessoais do outro, mas no apenas, pois imp4e presta4es
positivas de de(esa de valores comuns, tais como a honra solidria, o nome de
(amlia, o patrim$nio moral comum, etc%LERM
,ever da vida em comum( no domiclio con.ugal
Iamb'm denominado de dever de coabitao, ' o estado de pessoas de se-o
di(erentes #ue vivem juntas na mesma casa, convivendo se-ualmente%
E-istem, pois, dois aspectos (undamentais decorrentes de tal dever= o imperativo
de viverem juntos os consortes e de prestarem mutuamente o d'bito conjugal, ou
seja, o direito8dever de ambos os c$njuges de realizarem, entre si, o ato se-ual%
@urante muitos anos, prevaleceu o sentido de relacionamento se-ual% Este (ez
sentido durante a sociedade patriarcal, na #ual se reservava " mulher os papeis
dom'sticos e ao homem, o de provedor% *tualmente, contudo, prevalece o aspecto
de comunidade de vida ou de vida em comum, em unio durvel, na mesma
habitao% O imperativo se-ual, contudo, no dei-ou de e-istir, mas trans(ormou8se
em um dever de ambos os c$njuges, e no mais apenas da mulher em relao ao
marido%
*ssim, con(orme disp4e >aria <elena @iniz=
9m cn0uge tem direito sobre o corpo do outro e vice+versa, da os correspondentes
deveres de ambos, de cederem seu corpo ao normal atendimento dessas rela!es
ntimas, no podendo, portanto, ine*istir o e*erccio se*ual, sob pena de restar
inatendida essa necessidade 1siol,gica prim#ria, comprometendo seriamente a
estabilidade da famlia. :endo recproco o dever de coabitao, ambos so
devedores dessa prestao, podendo um e*igir do outro o seu cumprimento.LE3M
O importante ressaltar, contudo, #ue assim como o dever de ,delidade, o dever em
#uesto no deve ser (ruto da imposio legal, mas da construo e renovao
contnua dos laos de a(eto%
*demais, tal dever no ' a ess+ncia do matrim$nio, uma vez #ue a prpria
legislao admite em hipteses espec,cas o casamento de pessoas #ue no esto
em condi4es de cumprir o dever ora tratado, seja no )mbito se-ual ou de vida em
comum% O o caso, por e-emplo, do casamento realizado in e-tremes ou de pessoas
idosas, ou ainda #uando do e-erccio de pro,sso em outra localidade, entre outros%
,ever de m1tua assist2ncia
@eve haver entre aos consortes ateno "s caractersticas materiais e espirituais,
re#uerendo os deveres de cuidado, assist+ncia e participao nos interesses do
outro c$njuge% @ecorre do princpio da solidariedade (amiliar, no podendo
nenhuma conveno particular a(ast8lo, uma vez #ue ' uma e-ig+ncia de ordem
pAblica%
* assist+ncia moral diz respeito "s aten4es e cuidados devotados a pessoa do
outro c$njuge, decorrente dos laos de amizade e a(etividade em seu grau mais
elevado% Caracteriza8se pelo apoio moral, carinho, desvelo% * assist+ncia material,
por sua vez, #ue alguns denominam de dever de socorro, diz respeito ao
provimento dos meios necessrios para o sustento da (amlia, em con(ormidade
com os rendimentos e as possibilidades econ$micas de cada c$njuge%
O descumprimento do dever de assist+ncia material, (rise8se, converte8o em dever
de alimentos, o #ual pode ser e-igido pelo c$njuge, dentre dos par)metros de
possibilidade e necessidade, ainda #ue no tenha havido separao de (ato%
,ever de sustento( guarda e proteo dos 0lhos
Ianto o pai, #uanto a me t+m o $nus de contribuir para as despesas dos ,lhos, na
proporo de seus bens e rendimentos do trabalho, #ual#uer #ue seja o regime
matrimonial de bens%
*lguns autores, dentre eles &aulo 9$bo, a,rmam #ue dito dever ', na realidade,
dever e direito, pois interessa a cada um dos pais a (ormao, sanidade e
conviv+ncia com seus ,lhos, LE5M motivo pelo #ual os pais s podem ser privados de
tal direito, e-cepcionalmente, por sentena judicial e em ateno aos interesses dos
menores%
*o estabelecer o dever de sustento, o Cdigo abordou o aspecto material, ou seja,
as despesas com a sobreviv+ncia ade#uada e compatvel com os rendimentos dos
pais, e ainda com a saAde, lazer, cultura e educao dos ,lhos% * guarda, por sua
vez, ' onde mais se observa a e-ist+ncia do Tdireito8deverU, especi,camente no
#ue concerne " conviv+ncia (amiliar, considerada prioridade absoluta da criana%
&or ,m, a educao, empregada pelo Cdigo Civil em sentido amplo, inclui a
cultura, o desenvolvimento, preparo para a cidadania e #uali,cao para o trabalho%
O descumprimento do dever em #uesto, (rise8se, acarreta diversas conse#u+ncias,
as #uais variam desde condenao a pagamento de alimentos, a perda do poder
(amiliar%
,a unio estvel
* Constituio .ederal de /011, ao garantir especial proteo " (amlia, de (orma
e-empli,cativa, citou algumas das entidades (amiliares, mas no as desigualou%
9imitou8se, pois, a elenc8las, mas no lhes dispensando tratamento di(erenciado%
Gos dizeres de >aria !erenice=
O fato de mencionar primeiro o casamento, depois a unio est#vel e, por 8ltimo, a
famlia monoparental no signi1ca qualquer prefer-ncia nem revela escala de
prioridade entre eles. $inda que a unio est#vel no se confunda com o casamento,
ocorreu equiparao das entidades familiares, sendo todas merecedoras da mesma
proteo.LE1M
* unio estvel, di(erentemente do casamento, caracteriza8se por ser uma entidade
recente, sendo legitimada pela primeira vez pela Carta >agna de /011, a #ual
acabou por reconhecer juridicidade ao a(eto, ao elevar as uni4es constitudas pelo
vnculo da a(etividade " categoria de entidade (amiliar%
Ial entidade nasce da conviv+ncia, simples (ato jurdico #ue evolui para
a constituiode um ato jurdico, em (ace de direitos #ue surgem dessa relao%
.rise8se, contudo, #ue, apesar da unio estvel ser o espao do no institudo, "
medida #ue ' regulamentada vai ganhando contornos do casamento% *ssim, aos
poucos, tal entidade vai dei-ando de ser uma unio livre, para ser uma unio
amarrada "s regras impostas pelo Estado e, por conseguinte, sujeita a direitos e
deveres, assim como o casamento%LE0M
O Cdigo Civil incluiu a unio estvel no Altimo captulo do livro do direito das
(amlias% * justi,cativa do legislador para tal (ato (oi a de #ue essa entidade (oi
reconhecida pela primeira vez pela Constituio de /001, #uando o Cdigo j
estava em elaborao% &or'm, inserir a unio estvel to distanciadamente do
captulo do casamento revela apenas resist+ncia do legislador para reconhec+8la
como entidade (amiliar de igualstatus, em descon(ormidade com a
prpria Constituio .ederal% @essa (orma, apesar de ser o casamento e a unio
estvel merecedoras da mesma e especial tutela do Estado, em #ue pese tal
e#uiparao constitucional, a lei, de (orma retrgrada e e#uivocada, outorgou "
unio estvel tratamento notoriamente di(erenciado em relao ao matrim$nio%
O Cdigo Civil de 2662 reconheceu como unio estvel a conviv+ncia pAblica,
duradoura e contnua entre o homem e a mulher, estabelecida com o objetivo
deconstituio de (amlia%
Con(orme se veri,ca, o legislador, para reconhecer a unio estvel socorreu8se da
id'ia de (amlia como par)metro para conceder8lhes e(eitos jurdicos, de (orma a
veri,car a e-ist+ncia de uma #uase simetria entre o casamento e a unio estvel% *
diverg+ncia decorre apenas da constituio= en#uanto o casamento tem seu incio
marcado pela celebrao do matrim$nio, a unio estvel no tem termo inicial
estabelecido, nascendo da consolidao do vnculo de conviv+ncia e do embaralhar
do patrim$nio%
@e (orma simpli,cada, nos dizeres de Suilherme Calmon, podemos conceituar unio
estvel como a Tunio e-tramatrimonial monog)mica entre o homem e a mulher
desimpedidos, como vnculo (ormador e mantenedor da (amlia, estabelecendo uma
comunho de vida e dZalmas, de (orma duradoura, contnua, notria e estvelU%LQ6M
Caractersticas e nature-a .urdica
* lei no imprime " unio estvel contornos precisos, limitando8se a elencar de
(orma sucinta suas caractersticas% @entre as principais caractersticas do
companheirismo, destacamos= aC objetivo de constituio de (amlia? bC
estabilidade? cC unicidade de vnculo? dC notoriedade? eC continuidade? e (C aus+ncia
de (ormalismo% @as respectivas caractersticas, apenas as tr+s primeiras so
comuns ao casamento% * notoriedade e continuidade, apesar de presentes na
maioria dos casamentos, no so e-igidas para o mesmo? en#uanto #ue a aus+ncia
de (ormalismo nunca pode caracterizar o casamento, em virtude da solenidade
nsita ao matrim$nio%LQ/M
* unio e-tramatrimonial entre um homem e uma mulher precisa,
necessariamente, visar a constituio de uma (amlia, para #ue possa ser
caracterizada como companheirismo, caso contrrio, o vnculo entre os partcipes
no estaria sujeito "s regras do direito de (amlia, no sendo abrangido pela norma
contida na Constituio .ederal Bart% 223, D EFC% .ica a ressalva, contudo, de #ue
a constituio de (amlia no est atrelada a procriao de ,lhos% * procriao
caracteriza8se como (orma de perpetuar a e-ist+ncia da#uele organismo (amiliar,
mas ine-iste obrigatoriedade, seja para o casamento, seja para a unio estvel%
Em relao " estabilidade, de acordo com a prpria previso constitucional, o
companheirismo deve ser estvel, ou seja, duradouro, no podendo se revestir de
instabilidade? en,m, a unio no pode ser e(+mera, passageira, (ormada a ttulo
meramente e-perimental% @entro desse conte-to de estabilidade, compreende8se a
e-ist+ncia de uma unio slida, construda com bases sedimentadas, no (ormadas
pelo simples desejo instintivo%
* unio estvel deve ser caracterizada ainda como o Anico vnculo e-istente para
ambos os companheiros, ou em termos sint'ticos, deve se tratar de uma unio
monog)mica% *ssim, havendo outro vnculo anterior, matrimonial ou no, de um
dos partcipes da nova relao, a nova unio ser considerada concubinria, e no
(undada no companheirismo%
* notoriedade, por sua vez, diz respeito a ser reconhecida socialmente, ainda #ue
por um grupo restrito, a unio de um homem e uma mulher como se casados
(ossem%
*pesar da lei no estabelecer um lapso temporal mnimo, a unio e-tramatrimonial
dever ser contnua, ou seja, ininterrupta, protraindo8se no tempo sem lapsos,
caracterizando8se pela sua durabilidade e continuidade%
&or ,m, caracterstica tpica da unio estvel, em contraposio ao casamento, ' a
aus+ncia do (ormalismo% Ou seja, ine-iste #ual#uer obrigatoriedade aos partcipes
da relao de observarem normas relativas ao casamento ou a #ual#uer outro ato
solene para a (ormao do companheirismo, nascendo este e-clusivamente da
conviv+ncia%
*cerca de tal assunto, complementa >aria !erenice #ue=
3om segurana, s, se pode a1rmar que a unio est#vel inicia de um vnculo
afetivo. O envolvimento m8tuo acaba transbordando o limite do privado,
comeando as duas pessoas a ser identi1cadas no meio social como um par. 3om
isso o relacionamento transforma+se em uma unicidade. $ visibilidade do vnculo o
fa) ente autnomo merecedor de tutela 0urdica como uma entidade. LQ2M
&ara de,nir a natureza da unio estvel, (az8se necessrio, antes, classi,car os
(atos jurdicos em tr+s tipos= (atos jurdicos em sentido estrito ou involuntrios?
atos8(atos jurdicos ou atos reais? e atos jurdicos em sentido amplo ou voluntrio%
Considerando8se o papel da mani(estao de vontade, tem8se #ue nos (atos
jurdicos em sentido estrito, no e-iste vontade ou esta ' desconsiderada? no ato8
(ato jurdico, a vontade est em sua g+nese, mas o direito a desconsidera e apenas
atribui juridicidade ao (ato resultante e, por ,m, no ato jurdico, tem8se a vontade
como elemento nuclear% * partir de tal classi,cao, o casamento ' ato jurdico
(ormal e comple-o, en#uanto #ue a unio estvel ' ato8(ato jurdico%LQEM
E ' e-atamente por ser ato8(ato jurdico #ue a unio estvel no necessita de
#ual#uer mani(estao de vontade para #ue produza seus e(eitos jurdicos,
bastando a sua con,gurao (tica para #ue haja incid+ncias das normas
constitucionais e legais%
,ireitos e deveres
&or ser a conviv+ncia a geradora do estado de casado, o sistema jurdico brasileiro,
ainda #ue mantendo as singularidades de cada entidade (amiliar, apro-imou as
regras estruturais dos direitos e deveres entre c$njuges e entre companheiros e
entre estes e os ,lhos%
.rise8se, desde o incio, #ue, em virtude do princpio da igualdade jurdica entre
,lhos, no h #ual#uer distino entre as rela4es paterno8,liais na (amlia
constituda pelo casamento ou pela unio estvel% *demais, no )mbito dos direitos
pessoais, aplicam8se as mesmas regras sobre o poder (amiliar, a ,liao, o
reconhecimento dos ,lhos, adoo e demais rela4es de parentesco%
Entre si, os companheiros assumem direitos e deveres de lealdade, respeito e
assist+ncia% .icam e-cludos, pois, os deveres de ,delidade recproca e vida em
comum no domiclio conjugal, e-igveis aos c$njuges%
7ne-iste, pois, na unio estvel a imposio de vida em comum, nada sendo dito
sobre o domiclio (amiliar? no sendo e-igida a coabitao para con,gurao da
unio estvel%
,ever de lealdade
Con(orme se veri,ca, e-iste uma simetria entre os deveres recprocos dos c$njuges
e companheiros% Contudo, ao listar os deveres deste Altimo, o Cdigo Civil no
mencionou o dever de ,delidade, substituindo8o pelo de lealdade%
O dever de ,delidade, con(orme supracitado, ' tradicionalmente de,nido como o
impedimento de rela4es se-uais com terceiros, voltando8se, historicamente, ao
controle da se-ualidade (eminina% Ial dever, contudo, no mais condiz com a
realidade, de (orma #ue o legislador acabou por Tatualiz8loU em relao aos
companheiros, sem, contudo, eliminar a sua ess+ncia%
;urge assim o dever de lealdade, signi,cando a e-ig+ncia de honestidade mAtua e
respeito entre os companheiros, razo pela #ual tamb'm implica no dever de
,delidade%
@entre as principais conse#X+ncias decorrentes de tal dever, destacamos,
obviamente, a proibio dos companheiros de se relacionarem se-ualmente com
outras pessoas e #ue os vnculos paralelos, constitudos na vig+ncia de uma unio
estvel, ainda #ue pAblicos, no podero ser classi,cados como companheirismo,
sob pena de violao do dever lealdade%
,ever de respeito e considerao m1tuos
Ial dever (oi introduzido no direito brasileiro pela 9ei n 0%251Y03, #ue regulamenta a
unio estvel, sendo posteriormente acrescentado tamb'm para os c$njuges%
&ossui, portanto, o mesmo signi,cado e aplicao tanto em relao aos c$njuges,
#uanto aos companheiros, impondo tanto o dever de absteno, #uanto de
presta4es positivas de de(esa de valores comuns, visando sempre a dignidade da
pessoa humana% Con,gura, pois, obrigao natural, sendo juridicamente ine-igvel,
al'm de consistir em causa de dissoluo%
,ever de m1tua assist2ncia
&or ,m, assim como em relao aos c$njuges, o dever de assist+ncia ' moral
Bdireito pessoalC e material Bdireito patrimonialC% O direito " assist+ncia material,
(rise8se, e-igvel de um companheiro a outro, est consagrado no
art% /%30Q do Cdigo Civil, projetando8se al'm da e-tino da unio estvel, sob a
(orma de alimentos, independentemente de ter o companheiro necessitado ter dado
ou no causa " dissoluo da relao%LQQM
Converso da unio estvel em casamento
* Constituio, ao elevar a unio estvel ao status de entidade (amiliar,
estabeleceu #ue a lei (acilitasse sua converso em casamento%
Os #ue de(endem a primazia do casamento, en-ergam nesse enunciado a
demonstrao de #ue a Constituio .ederal p$s a unio estvel em plano in(erior
ou a considerou como mero rito de passagem%
*cerca de tal assunto, contudo, argumenta &aulo 9$bo #ue=
;...< no este o signi1cado que mel%or contempla os princpios constitucionais
aplic#veis & famlia, notadamente o da igualdade das entidades e o da liberdade
conferidas &s pessoas para a constituio de suas famlias e para a reali)ao de
suas dignidades.LQRM
.acilitar a converso de uma entidade em outra nada mais ' do #ue especi,cao
do princpio da liberdade de constituio de (amlia, e no rito de passagem% *
respectiva norma con,gura muito mais comando ao legislador in(raconstitucional
para #ue este remova os obstculos e di,culdades para os companheiros #ue
desejam se casar% ;e, por sua vez, os companheiros desejarem manter a unio
estvel at' o ,m de suas vidas podem (az+8lo, sem #ual#uer impedimento legal%
;ero livres, pois, para convert+8la em casamento, da mesma (orma #ue as pessoas
casadas podem livremente dissolver seu casamento e constiturem unio estvel%
* (acilitao, (rise8se, diz respeito e-clusivamente ao ato jurdico do casamento em
si, especialmente a celebrao% * converso no produzir e(eitos retroativos, de
(orma #ue as rela4es patrimoniais da unio estvel permanecero com seus
e(eitos prprios, constitudos durante o perodo de sua e-ist+ncia at' a converso%
Concu!inato
@urante muitos anos a unio livre (oi denominada como concubinato puro% Contudo,
ao ser elevada " condio de entidade (amiliar, ganhou o nome de unio estvel,
restando o concubinato adulterino, como tipo e-cludente e sem estatuto legal
prprio%
* di(erena entre a unio estvel e o concubinato diz respeito " ine-ist+ncia e
e-ist+ncia de impedimentos para casar, respectivamente, salvo a hiptese do no
divorciado de (ato ou judicialmente%LQ3M
*ssim, con(orme conceitua o prprio Cdigo Civil, as rela4es no eventuais entre
homem e mulher, impedidos de casar, constituem concubinato%
@a mesma maneira #ue antes ocorreu " unio estvel, controvertem a doutrina e
jurisprud+ncia acerca da natureza (amiliar do concubinato% *ps o Cdigo Civil,
(ormou8se ampla maioria no sentido de entender #ue este no ' entidade (amiliar%
&or outro lado, #uando a lei civil se re(ere a concubinato ' para vedar8lhe ou
e-tinguir direitos%
.rise8se #ue, at' mesmo os tribunais mais atentos ao direito de (amlia, e sua
conse#Xente evoluo, negam ao concubinato o status de entidade (amiliar,
#uando se postula sua e#uiparao com unio estvel para a incid+ncia dos
mesmos e(eitos jurdicos%
O inevitvel, contudo, o en(rentamento dos e(eitos jurdicos prprios de relao de
(amlia, #uando envolver ,lhos comuns dos concubinos% Gesse caso, as rela4es
entre pais e ,lhos so em tudo iguais "s de #ual#uer entidade (amiliar, inclusive
casamento ou unio estvel%
C*&HIU9O 777 J @o @ireito ;ucessrio
@e origem latina, a palavra sucesso signi,ca substituir, vir aps, entrar no lugar de
outrem% Eis o sentido amplo do termo, o #ual designa toda e #ual#uer esp'cie de
transmisso, seja ela inter vivos ou causa mortis% * primeira J entre vivos J deriva
de disposio contratual entre as partes interessadas em um negcio jurdico, tal
#ual a compra e venda ou doao% * segunda, por sua vez, prov'm de um (ato
jurdico, consistente na morte de algu'm a dei-ar bens transmissveis aos seus
sucessores%LQ5M
Wuali,ca8se como hereditria a sucesso causa mortis, por signi,car a transmisso
dos bens ao sucessor, o #ual ser denominado de herdeiro? advindo da o termo
TheranaU 8 para signi,car o conjunto de bens, direitos e obriga4es transmitidas
dessa (orma 8 dando8se incio ao direito sucessrio%
Con(orme se veri,ca, tal direito tem como (undamento bsico o direito de
propriedade atrelado ao direito de (amlia? legislando a transmisso de bens,
direitos e obriga4es, em razo da morte de uma pessoa, aos seus herdeiros, os
#uais, na maioria dos casos, compreendem seus (amiliares%LQ1M
O vlido ressaltar, contudo, a e-ist+ncia de determinadas regras de participao da
herana, uma vez #ue os sucessores podem ser classi,cados de tr+s maneiras
di(erentes= herdeiro legtimo, herdeiro testamentrio ou legatrio% O primeiro J
herdeiro legtimo J ' a#uele indicado por lei, segundo a ordem de vocao
sucessria, com primazia para os parentes mais pr-imos%LQ0M
O herdeiro testamentrio, por sua vez, ' a#uele institudo, nomeado ou
contemplado em testamento, cabendo8lhe a totalidade dos bens, se (or herdeiro
Anico, ou parte ideal, em concurso com os outros, at' #ue seja e(etuada a partilha%
&or ,m, o legatrio caracteriza "#uele #ue recebe, a ttulo singular, coisa certa e
determinada, por vontade do testador%
Ressaltamos, entretanto, #ue no presente trabalho apenas a sucesso legtima ser
(ruto da nossa anlise%
,a sucesso legtima
* sucesso legtima ' a#uela resultante da lei% Ga aus+ncia de testamento, os bens
do (alecido so trans(eridos a #uem o legislador indica como herdeiro, respeitando
uma ordem de vocao, a #ual ' (ormada por di(erenciados grupos de herdeiros,
e-cludentes entre si, con(orme a prioridade de chamamento estabelecida na lei%
* convocao para a percepo da herana ' sucessiva, mas tamb'm poder
entrelaar8se nos casos de concorr+ncia entre o c$njuge ou companheiro e certos
parentes sucessveis%
Como o vnculo a(etivo mais (orte #ue e-iste ' entre pais e ,lhos, a lei, atenta a tal
realidade, contempla com a herana primeiro os parentes em linha reta% *ssim, em
seu artigo /%120, LR6M oCdigo Civill estabelece #ue, primeiro, sero convocados os
descendentes, os #uais encabeam a lista dos herdeiros necessrios, seguidos
pelos ascendentes e c$njuge% .rise8se #ue, por constiturem o rol dos herdeiros
necessrios, todos (azem jus " legtima% *ps o c$njuge, a ordem de vocao se
encerra com o chamamento dos colaterais, os #uais so contemplados, no como
herdeiros necessrios, mas apenas legtimos%
Como visto, o rol dos herdeiros sucessveis do Cdigo Civil no menciona o
companheiro, o #ual ' tratado em captulo inicial do ttulo precedente BCC,
art% /%506C, com direito " herana em determinadas condi4es, no sendo
considerado herdeiro necessrio e constituindo o #uarto lugar da ordem de
vocao? depois, portanto, dos parentes colaterais%
@e modo absolutamente injusti,cvel, portanto, a lei empresta tratamento desigual
ao casamento e " unio estvel no )mbito do direito sucessrio? e, ainda #ue
assegurando o direito, tanto ao c$njuge, #uanto ao companheiro, de concorrer com
os descendentes e ascendentes, prev+ tal privil'gio em dispositivos legais
di(erentes e com distino em relao ao clculo e base de incid+ncia%LR/M
,a sucesso do c/n.uge so!revivente
7nicialmente ' vlido ressaltar #ue, no #ue tange acerca do direito sucessrio do
c$njuge e companheiro, o Cdigo Civil de 2662 se mostra e-tremamente comple-o
e mal (ormulado, dispondo, em muitos casos de diversas interpreta4es% Gasce da
uma s'rie de complicadores, sobretudo #uando se (ala da concorr+ncia do c$njuge
sobrevivente com descendentes do de cu0us e do direito sucessrio do companheiro
como um todo% @emonstrando incon(ormismo com tal situao, ;lvio de ;alvo
:enosa a,rma #ue=
Em mat'ria de direito hereditrio do c$njuge e tamb'm do companheiro, o Cdigo
Civilbrasileiro de 2662 representa verdadeira trag'dia, um desprestgio e um
desrespeito para nosso meio jurdico e para a sociedade, tamanhas so as
impropriedades #ue desembocam em perple-idades interpretativas% >elhor seria
#ue (osse, nesse aspecto, totalmente reescrito e #ue se apagasse o #ue (oi (eito,
como uma mancha na cultura jurdica nacional% O incrvel #ue pessoas
presumivelmente cultas como os legisladores pudessem praticar tamanhas (alhas
estruturais no te-to legal% >as o mal est (eito e a lei est vigente% Wue a apli#uem
de (orma mais justa possvel nossos tribunais[LR2M
*lgumas mudanas, contudo, se mostraram positivas, sobretudo em relao ao
c$njuge% ;ob a 'gide do Cdigo Civil anterior o c$njuge integrava a ordem de
vocao hereditria, ocupando o terceiro lugar, depois dos descendentes e
ascendentes, desde #ue no estivesse separado do de cu0us, no sendo, contudo,
considerado herdeiro necessrio, de (orma #ue poderia ser e-cludo da sucesso
pela via testamentria%
Go atual Cdigo Civil, por'm, apesar de permanecer em terceiro lugar na ordem de
vocao, o c$njuge (oi elevado " condio de herdeiro necessrio BCC, art% /%1QRC,
sendo8lhe, portanto, assegurado a legtima% ;ua posio (oi ainda sensivelmente
re(orada por ter participao concorrente com os herdeiros de primeira classe J
descendentes 8 dependendo do regime de bens adotado no casamento, e tamb'm
com os herdeiros de segunda classe J ascendentes 8 independente do regime de
bens%
*cerca de tal mudana, disp4e Euclides de Oliveira=
Esse mel%or tratamento dispensado ao cn0uge no atual Cdigo Civil constitui o
#pice de uma sria de mudanas observadas em nossa legislao. =asta lembrar
que anteriormente ao Cdigo Civil de /0/3, o cn0uge sobrevivo era o quarto na
ordem sucess,ria, vindo depois dos colaterais. E como estes sucediam, & poca, at
o dcimo grau, imagine+se a raridade de vir sobrar algum bem da %erana ao
infortunado cn0uge.LREM
.rise8se, no entanto, #ue ainda permanece a regra de #ue o direito sucessrio do
c$njuge s ' reconhecido, nos termos do art% /%1E6 do Cdigo Civil, se, ao tempo da
morte do outro, as partes no estavam separadas judicialmente, ou separadas de
(ato h mais de dois anos, salvo, neste caso, se o c$njuge comprovar #ue a
conviv+ncia se tornou impossvel sem sua culpa%
Concorr2ncia do c/n.uge com os descendentes
*o analisar a concorr+ncia do c$njuge sup'rstite com os descendentes ' necessria
a observ)ncia de dois aspectos inerentes ao te-to legal= aC a condio de
concorr+ncia do c$njuge com os descendentes, de acordo com o regime de bens do
casamento? bC o clculo do #uinho do c$njuge, segundo a origem dos
descendentes com os #uais esteja concorrendo%LRQM
*ssim, o regime de bens adotado no casamento caracteriza8se como condio para
a concorr+ncia do c$njuge sobrevivente com os descendentes BCC, art% /%120, 7C?
no e-istindo concorr+ncia se o regime de bens (or o da comunho universal, da
separao obrigatria ou se, no regime de comunho parcial, o autor da herana
no dei-ou bens particulares% .rise8se, contudo, #ue a regra ' a concorr+ncia? sendo
a no concorr+ncia a e-ceo%
*cerca dessa #uesto, ' vlido ressaltar #ue o Cdigo Civil de /0/3, seguindo o
princpio da imutabilidade do regime de bens, de(endia, em seu art% 2E6, #ue o este
comeava a vigorar desde a data do casamento e era irrevogvel% Go atual Cdigo
Civil, contudo, a situao (oi contornada, estando mais condizente com a realidade,
passando a ser admissvel a alterao de regime, desde #ue mediante autorizao
judicial em pedido motivado de ambos os c$njuges BCC, art% /%3E0, D 2FC%LRRM Em
virtude de tal (ato, o #ue determinar se o c$njuge concorre ou no com os
descendentes ' o regime de bens #ue vigorar na 'poca da morte do autor da
sucesso%
Con(orme supracitado, ine-iste o direito de concorr+ncia ao c$njuge casado sob o
regime de comunho universal de bens, uma vez #ue este j tem direito " meao
sobre todo o acervo patrimonial% Em tal situao, at' se consegue vislumbrar a
inteno do legislador= a meao garante #ue o viAvo receba metade dos bens
do de cu0us, de (orma #ue, de(erir8lhe mais o direito de concorr+ncia seria
e-cessivo%LR3M
&or'm, mesmo no regime de comunho universal podem e-istir bens #ue no se
comunicam, por#ue so e-clusivos, particulares do outro c$njuge% O o caso, por
e-emplo, de bens herdados ou doados com clusula de incomunicabilidade% *ssim
sendo, caso o de cujus possusse apenas bens particulares, o c$njuge sup'rstite
nada receberia% @a o alerta de #ue retirar do c$njuge sobrevivente o direito de
concorr+ncia seria soluo de demasiado rigor% Em virtude de tal (ato, a doutrina
passou a de(ender o direito de concorr+ncia sobre os bens particulares do (alecido,
uma vez #ue a estes no cabe meao% Ial soluo, contudo, apesar de parecer
justa, ainda no tem respaldo legal%
@a mesma (orma, tamb'm no haveria concorr+ncia #uando se tratasse do regime
de separao obrigatria, re(orando a inteno do legislador, ao eliminar as
conse#X+ncias patrimoniais do casamento de #uem tem mais de setenta anos% Go
entanto, uma vez #ue, em tal hiptese, o c$njuge no ser meeiro, grande parte
dos doutrinadores entende #ue os bens ad#uiridos onerosamente no curso da
sociedade conjugal devem se comunicar%LR5M Corroborando com tal pensamento, o
;I. j se mani(estou, por meio da ;Amula E55, admitindo a comunicao dos bens
ad#uiridos durante o casamento%
Em recentes julgados, inclusive, o ;I\ j se mani(estou, aplicando a sAmula do ;I. e
alegando #ue=
> verdade que e*istem opini!es divergentes sobre o alcance desse dispositivo, no
entanto, os iterativos 0ulgados dos nossos "ribunais so no sentido de que os bens
adquiridos na const6ncia do casamento, pelo m8tuo esforo do casal, se
comunicam, pois no e*iste ra)o plausvel que esses bens pertenam
e*clusivamente a um deles, desde que representem trabal%o e economia de
ambos.
(...)
4esse modo, as opini!es de doutrinados, a despeito do seu peso, no podem
modi1car a orientao norteadora da lei. /esses casos o conservadorismo a
pedra basilar que se ap,ia o direito de famlia, a despeito de estar sendo
modi1cado, e interessante observar que, mesmo na relao ?more u*orio?,
acompan%am os 0ulgados, e agora a Constituio .ederal, em seu art. 223, D Eo,
preceitua sobre o recon%ecimento da unio estvel entre o %omem e a mul%er, 0#
regulamentado pela @ei 1%05/ de 'A de de)embro de BAAC, no que di) respeito ao
direito dos compan%eiros a alimentos, a sucesso, a partil%a dos bens, que deve
obedecer id-ntico tratamento do regime da comun%o parcial, quanto aos
?aquestos?.LR1M
Go #ue diz respeito ao regime de separao convencional, contudo, ' #ue se
encontra maior incongru+ncia na lei, uma vez #ue, entre as e-ce4es ao direito de
concorr+ncia, a lei es#ueceu de citar tal regime% Em virtude de tal situao,
surgiram duas correntes doutrinrias% * primeira de(ende #ue, caso (osse permitida
a concorr+ncia, o c$njuge sobrevivente acabaria brindado com parte dos bens do
(alecido, ainda #ue este no tenha sido o direito do casal% ;egundo esta doutrina,
#uando o casal ,rmou pacto antenupcial estabelecendo o respectivo regime de
bens ' por#ue #ueria a(astar #ual#uer e(eito patrimonial do casamento, de (orma
#ue, permitir a concorr+ncia, nesse caso, (eriria o princpio de respeito " autonomia
da vontade%
* segunda corrente, por sua vez, sustenta a comunicao dos a#uestos, mesmo em
se tratando de regime livremente estabelecido pelos nubentes, caso ,#ue provado
#ue o sup'rstite tenha e(etivamente colaborado para a#uisio de alguns bens%
;egundo ]eno :eloso, um dos integrantes de tal corrente=
Essa tese no viola o princpio da autonomia da vontade, consagrada no pacto
antenupcial porque no est# sendo sustentada pelas normas atinentes ao regime
patrimonial de bens, decorrente do casamento, mas pelos preceitos que informam
a sociedade de fato.LR0M
* jurisprud+ncia, contudo, ainda no ' pac,ca, e-istindo decis4es no ;I\ em ambos
os sentidos% BREsp /%///%60RYR\ e REsp Q5/0R1C
Outra grande di,culdade interpretativa reside #uando tratamos acerca do regime
de comunho parcial de bens% Geste, a concorr+ncia, em princpio, no ocorre, mas
se dar se o autor da herana houver dei-ado bens particulares, uma vez #ue, dos
bens comuns, em virtude do c$njuge j ser meeiro, no h razo para #ue concorra
com os descendentes%
.rise8se a#ui #ue, apesar do p'ssimo tratamento #ue nosso Cdigo Civil emprestou
" sucesso dos companheiros, #uando se trata do regime de bens sob anlise, e
e-clusivamente este, o companheiro pode ter alguma vantagem em relao ao
c$njuge% Ial (ato se justi,ca, uma vez #ue o companheiro sobrevivente participa da
sucesso do outro #uanto aos bens ad#uiridos onerosamente na const)ncia da
unio estvel e, se concorrer com os ,lhos comuns, ter direito a uma #uota
e#uivalente " #ue por lei (or atribuda ao ,lho? de (orma #ue, al'm de meeiro, o
companheiro sobrevivente tamb'm ser herdeiro%L36M
Gessa situao, caso o autor da herana, por e-emplo, no tenha dei-ado nenhum
bem particular, mas apenas bens ad#uiridos onerosamente, em se tratando do
c$njuge, este nada receber? en#uanto #ue o companheiro concorrer com os
descendentes sobre todos os bens ad#uiridos%
Contudo, ressaltamos #ue o ;I\ atualmente j aplica ao casamento a mesma lgica
#ue e-iste na unio estvel, assegurando ao c$njuge sup'rstite o direito " meao
e " concorr+ncia hereditria sobre os bens comuns, mesmo #ue haja bens
particulares%
&or ,m, em relao ao regime de participao ,nal dos a#uestos, havendo ou no
bens particulares, o c$njuge sobrevivente participa da sucesso com os
descendentes, sendo, pois, assegurada8lha a concorr+ncia%
Con(orme se veri,ca, diversos complicadores surgem da transmisso sucessria aos
descendentes em concorr+ncia com o c$njuge viAvo, em todo e #ual#uer regime,
trazendo perple-idades mesmo aos especialistas da mat'ria, principalmente
#uando se (ala nos casos de regime hbridos% @emonstrando incon(ormismo com tal
situao, >aria !erenice @ias a,rma #ue=
Certamente, o primeiro pecado do legislador (oi socorrer8se do regime de bens para
e-cluir o direito de concorr+ncia% *o depois, em con(uso dispositivo legal B/%120, 7C,
elege os descendentes como sucessores? consagra o direito concorrente do
c$njuge? e traz algumas e-ce4es% Ga primeira parte, assegura o direito de
concorr+ncia% Em seguida, o a(asta #uanto aos dois regimes de bens= comunho
universal e separao obrigatria, por meio da e-presso Tsalvo seU%L3/M
*dmitida, contudo, a concorr+ncia do c$njuge sobrevivente com os descendentes
do de cujus, caber a ele #uinho igual ao dos descendentes #ue herdam por
cabea% * lei, contudo, (az distino se essa concorr+ncia ' com ,lhos comuns ou
com ,lhos s do c$njuge (alecido? sendo8lhe assegurado, no primeiro caso, no
mnimo a #uarta parte da herana% ;e, por'm, o c$njuge sup'rstite concorrer com
descendentes do de cu0us, dos #uais no seja ascendente, no h reserva da #uarta
parte, sendo a herana dividida em partes iguais aos #ue recebem por cabea%L32M
* conta se mostra (cil #uando o nAmero de ,lhos no ' superior a tr+s, uma vez
#ue nesse caso independer se os ,lhos so comuns ou no, sendo, em #ual#uer
dessas hipteses, garantida a parcela do c$njuge% * partir de tal nAmero, contudo,
necessrio se (az veri,car a natureza da ,liao para calcular o #uinho de cada
#ual%
O maior problema, contudo, surge no caso da e-ist+ncia de ,liao hbrida, ou seja,
composta por descendentes comuns e apenas de cu0us% Gesse caso, tr+s teorias
tentam resolver o problema, o #ual, (rise8se, se mostra mais e mais presente em
nosso cotidiano% * primeira teoria de(ende #ue, em tal situao, deve ser
assegurada a garantia mnima em (avor do c$njuge% ;egundo :enosa 8 de(ensor de
tal corrente, To legislador no (oi e-presso nessa concorr+ncia hbrida, mas parece
ser este o esprito da leiU%L3EM
* segunda teoria, por sua vez, de(ende #ue a herana dever ser dividia em partes
iguais, no sendo assegurada a #uarta parte ao c$njuge sobrevivente% * terceira e
Altima teoria utiliza8se de (rmulas matemticas comple-as, na tentativa de se
alcanar uma m'dia entre os possveis #uinh4es%
* soluo, contudo, est longe de ser alcanada, seja na doutrina ou jurisprud+ncia,
de (orma #ue apenas o desenrolar do direito poder resolver tal situao%
Concorr2ncia do c/n.uge com os ascendentes
Ga (alta de descendentes, sero chamados para suceder os ascendentes, em
concorr+ncia com o c$njuge sobrevivente% Gesse caso, a concorr+ncia independer
do regime de bens do casamento, de (orma #ue o direito do c$njuge sup'rstite
sempre e-istir, mesmo no regime de separao obrigatria ou convencional, uma
vez #ue tal regime a(eta apenas a meao%
* #uota hereditria, no entanto ser varivel de acordo com o grau de parentesco e
o nAmero de ascendentes #ue liga o c$njuge sup'rstite ao (alecido% *ssim, o
c$njuge ter direito a um tero da herana, caso concorra com os ascendentes em
primeiro grau Bsogro e sograC% Caber8lhe8 metade desta, contudo, se houver
apenas um genitor do de cu0us Bpai ou meC, mesmo #ue sobrevivam os avs do
genitor (alecido, ou #uando os ascendentes no (orem parentes em primeiro grau
do de cu0us% Ou seja, se o c$njuge, ao (alecer, no possui ascendentes em primeiro
grau, mas apenas em segundo BavsC, o viAvo receber metade, en#uanto a outra
ser dividida entre os av$s ainda vivos #uando da morte do neto%L3QM
3otalidade da herana ao c/n.uge
Ga (alta de descendentes e ascendentes o c$njuge sobrevivente receber a
totalidade da herana% *#ui tamb'm independer o regime de bens do casamento,
sendo o c$njuge chamado como herdeiro Anico, e no mais como concorrente%
O vlido ressaltar, entretanto, #ue, con(orme supracitado, tal direito sucessrio deve
ser interpretado em conson)ncia com o art% /%1E6 do Cdigo Civil, somente
admitindo8se a transmisso da herana ao c$njuge se, ao tempo da morte do outro,
no estavam separados judicialmente ou de (ato h mais de dois anos%
*demais, lembramos a#ui a curiosa e rara possibilidade de subsist+ncia de um
casamento nulo, por'm putativo, gerando e(eitos ao c$njuge de boa8(', con(orme
previso do art% /%R3/ do Cdigo Civil% Gesse caso, uma vez apurada a nulidade
depois do bito de um dos c$njuges, ao sobrevivente de boa8(' seria assegurado os
direito civis, incluindo8se os sucessrios, at' o dia da sentena anulatria, de (orma
#ue poderia concorrer na herana com eventuais co8herdeiros, ou, no havendo
outros interessados, receber a totalidade da herana%L3RM
,ireito de usufruto
O usu(ruto era previsto no Cdigo Civil de /0/3 em (avor do c$njuge viAvo, desde
#ue o regime de bens do casamento no (osse o de comunho universal% Geste
caso, o c$njuge sup'rstite era brindado com o direito real de habitao% O
respectivo direito, contudo, incidia apenas sobre a #uarta parte dos bens do
(alecido, se houvesse ,lhos deste ou do casal, e sobre a metade, se no houvesse
,lho, mas s ascendentes sobrevivos% Era o chamado usu(ruto legal sucessrio% ;ua
durao era vitalcia, por'm limitada ao tempo da viuvez, motivo pelo #ual recebeu
tamb'm o nome de vidual%
&ela instituio legal do usu(ruto, intentava8se assegurar ao viAvo, por no lhe
caber meao, o direito de (ruio sobre parte de todos os bens inventariados,
alcanando at' mesmo a legtima dos herdeiros necessrios%L33M
O Cdigo civil atual, contudo, sob o prete-to de ter elevado o c$njuge a categoria
de herdeiro necessrio e conceder8lhe o direito de concorr+ncia, dei-ou de conceder
tal direito% .rise8se, inclusive, #ue a posio doutrinria amplamente majoritria
concorda com a posio do legislador, sustentando #ue esse direito (oi banido do
sistema jurdico em (ace do advento da concorr+ncia sucessria%
>aria !erenice, contudo, apresenta pensamento di(erenciado sobre tal #uesto?
segundo a doutrinadora=
4e qualquer modo, no foi revogada a lei que regulou a unio est#vel, que de
forma e*pressa, garante o direito de usufruto ao compan%eiro sobrevivente
(@ei1%05/DBAAC 'E 2 e 22). /o %avendo incompatibilidade desta lei com o Cdigo
Civil, nada 0usti1ca se ter por e*cludo o direito de usufruto na unio est#vel. E, em
face do princpio da igualdade das entidades familiares consagrado na Constituio
.ederal (C. ''(), como no d# para atribuir tratamento mais gravoso ao cn0uge,
de se manter o direito de usufruto tambm no casamento. $o menos quando o
cn0uge sobrevivente no concorre com a %erana.L35M
,ireito de ha!itao
Em relao ao direito real de habitao, por sua vez, o Cdigo Civil atual garante8o
ao c$njuge sobrevivente, seja #ual (or o regime de bens e independente de sua
participao na herana%
O legislador, pois, #uer manter o status, as condi4es de vida do viAvo, garantir8lhe
o teto, a morada, de (orma #ue, nem se#uer assiste direito aos demais herdeiros e
cond$minos de cobrar aluguel da viAva ou viAvo pelo e-erccio do direito de
habitao% Ial direito, ' vlido ressaltar, ' ainda personalssimo e tem destinao
Anica e e-clusiva de servir de morada ao titular, o #ual no pode alugar nem
emprestar o imvel, devendo ocup8lo direta e e(etivamente%L31M
.rise8se a#ui #ue o Cdigo Civil de /0/3, bem mais restritivo, condicionava o direito
de habitao ao casamento sob o regime de comunho universal de bens e limitava
seu e-erccio ao tempo da viuvez do bene,cirio%
O Cdigo atual, contudo, con(orme supracitado, garante tal direito ao c$njuge
sobrevivente independente do regime de bens e passou a no limitar seu gozo
apenas ao perodo da viuvez, de (orma o e-erccio do direito persiste ainda #ue o
viAvo venha a casar novamente ou passe a viver em unio estvel% *cerca de tal
ampliao, contudo, grande parte da doutrina de(ende #ue o legislador se e-cedeu,
nas palavras de ]eno :eloso=
&or'm, no h razo para #ue esse (avor legal seja mantido se o c$njuge
sobrevivente constituir nova (amlia% O c$njuge j aparece bastante bene,ciado
no Cdigo Civil% Go ' justo #ue ainda continue e-ercendo o direito real de
habitao sobre o imvel #ue residia com o (alecido se veio a (undar nova (amlia,
mormente se o re(erido bem era o Anico da#uela natureza e-istente no esplio% O
interesse dos parentes do de cu0usdeve, tamb'm, ser observado%L30M
Outro aspecto a merecer crtica diz respeito " limitao imposta pelo Cdigo Civil,
no sentido de restringir o direito real de habitao ao (ato de o imvel residencial
ser o Anico da#uela natureza a inventariar% Irata8se de restrio incompreensvel, na
medida em #ue, se o casal possua duas ou mais resid+ncias, evidente #ue deveria
caber o direito de habitao, dei-ando " livre escolha do viAvo a perman+ncia em
#ual#uer delas%L56M
Ressaltamos ainda #ue o c$njuge sobrevivente pode, a #ual#uer momento, nos
autos do inventrio ou por escritura pAblica, renunciar ao direito real de habitao,
sem prejuzo de sua participao na herana%
,a sucesso do companheiro so!revivente
*inda #ue a sucesso ocorra prioritariamente entre parentes, con(orme supracitado,
no s eles integram a ordem de vocao hereditria% Iamb'm o c$njuge e o
companheiro des(rutam da #ualidade de herdeiro% Go )mbito do direito sucessrio,
contudo, de modo absolutamente injusti,cvel, a lei empresta tratamento desigual
ao casamento e " unio estvel% Ianto o c$njuge #uanto o companheiro tem direito
a parte da herana, mesmo #ue e-istam herdeiros #ue os anteceda 8 eis #ue
concorrem com os descendentes e ascendentes 8 por'm, #uase sempre a (rao
destinada ao c$njuge ' maior #ue a do companheiro%
@essa (orma, pode8se concluir #ue, apesar do legislador, ter de,nido o direito
sucessrio do companheiro " imagem e semelhana do direito sucessrio do
c$njuge, diversas di(erenas, de diversas ordens, e-istem, sobretudo no #ue diz
respeito ao clculo e a base de incid+ncia%
Essa di(erena, vale ressaltar, ' (ruto de uma histria marcada por uma postura
discriminatria em relao "s demais entidades (amiliares no constitudas pelo
casamento, motivo pelo #ual se (az necessrio uma anlise do direito sucessrio
dos companheiros antes do Cdigo Civil atual%
,ireito sucess4rio do companheiro antes do C4digo Civil de &55&
*t' a promulgao da Constituio .ederal de /011, dAvidas no haviam de #ue o
companheiro ou companheira no eram herdeiros% 9ongo e penoso (oi o calvrio
imposto "s uni4es e-tramatrimoniais para alcanarem a proteo jurdica%
>esmo com o advento da Carta >agna de /011, #ue reconheceu a unio estvel
como entidade (amiliar, a jurisprud+ncia resistiu em conceder o direito sucessrio
aos companheiros% Continuaram a ser divididos apenas os bens comuns, con(erindo
ao sobrevivente apenas a meao, de (orma #ue a herana do de cu0us acabava
sempre nas mos e-clusiva dos parentes% .oi somente com o advento da legislao
#ue regulou a norma constitucional J 9eis nF 1%05/Y0Q e 0%251Y03 8 #ue a unio
estvel (oi admitida como (amlia, com direitos sucessrios similares aos do
casamento%
@e (orma retrada, a 9ei nF 1%05/Y0Q inseriu o companheiro na ordem de vocao
hereditria, pretendendo atribuir aos companheiros com mais de cinco anos ou com
prole direito a alimentos, herana e meao%
.rise8se #ue, o legislador, desde essa 'poca, poderia ter optado em (azer a unio
estvel e#uivalente ao casamento em mat'ria sucessria, mas no o (ez% &re(eriu,
na realidade, estabelecer um sistema sucessrio isolado, no #ual o companheiro
sup'rstite nem ' e#uiparado ao c$njuge, nem se estabelecem regras claras para
sua sucesso% Erro este #ue perdura at' os dias de hoje%L5/M
&osteriormente, por (ora da 9ei nF 0%251Y03, o legislador poderia ainda ter aclarado
a #uesto, por'm, mais ainda con(undiu, uma vez #ue se limitou, laconicamente, a
garantir o direito real de habitao ao companheiro%
&or'm, apesar das supracitadas leis no terem igualado a posio sucessria do
companheiro e c$njuge, ntida se mostrou sua inteno de e#uiparar a situao de
ambos, de (orma #ue, aos poucos, o companheiro sobrevivente passou a dispor de
diversos direitos similares aos do c$njuge sup'rstite%
,ireito sucess4rio do companheiro no C4digo Civil de &55&
Wuando a situao j estava se consolidando, com geral e pac,ca aceitao da
sociedade e obje4es apenas pontuais e secundrias na doutrina, surgiu o novo
Cdigo Civil e alterou, de (orma per(eitamente inade#uada, toda a situao com
relao " sucesso dos companheiros%
O menor dos problemas, mas #ue j demonstra o descaso do legislador em relao
a tal mat'ria, reside no (ato de #ue o Cdigo Civil dedica ao tema o art% /%506, #ue
est no captulo denominado T@isposi4es SeraisU% &or bvio #ue a sucesso dos
companheiros no deveria estar a, mas sim no captulo #ue regula a ordem de
sucesso hereditria% Est8se diante, pois, de uma topogra,a ilgica%
*demais, em, pelo menos cinco aspectos, o Cdigo Civil atual trou-e inegvel
prejuzo ao companheiro= aC no o reconheceu com herdeiro necessrio? bC no lhe
assegurou #uota mnima? cC o inseriu em #uarto lugar na ordem de vocao
hereditria, depois dos colaterais? dC limitou o direito concorrente aos bens
ad#uiridos onerosamente durante a unio? e eC no lhe con(eriu direito real de
habitao%L52M
* sucesso do companheiro, portanto, se limita e restringe aos bens ad#uiridos
onerosamente na const)ncia da unio estvel, no compreendendo os bens de #ue
ode cu0us j era dono antes do incio da conviv+ncia, nem os bens ad#uiridos
durante ela, por ttulo gratuito%
O ntida, portanto, a a(ronta cometida pela lei civil ao princpio da igualdade?
apresentando, sem dAvida alguma, grande retrocesso para a unio estvel, uma
vez #ue colocou o companheiro em posio muito in(erior a do c$njuge% *o #ue
parece, na viso do legislador, retomou8se a mentalidade de #ue a unio estvel '
uma (amlia in(erior ao casamento, e no uma outra esp'cie de (amlia, nem
melhor, nem pior #ue o casamento, mas apenas di(erente%
]eno :eloso, corroborando com tal pensamento, a,rma #ue=
:e a famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. se a unio
est#vel recon%ecida como entidade familiar. se esto praticamente equiparadas
as famlias matrimoniali)adas e as famlias que se criaram informalmente, com a
conviv-ncia p8blica, contnua e duradoura entre o %omem e a mul%er, a
discrep6ncia entre a posio sucess,ria do cn0uge suprstite e a do compan%eiro
sobrevivente, alm de contrariar o sentimento e as aspira!es sociais, fere e
maltrata, na letra e no esprito, os fundamentos constitucionais.L5EM
Entretanto, nem todas as mudanas desprivilegiaram o companheiro% * grande
novidade trazida pelo Cdigo Civil atual (oi garantir, no s ao c$njuge, mas
tamb'm ao companheiro, o direito " concorr+ncia sucessria, por'm de (ormas
di(erentes% Em virtude de tal (ato, apesar do mesmo no ser includo no rol dos
herdeiros necessrios, ' importante reconhecer #ue, ao ser contemplado com
(rao da herana a ttulo de herdeiro concorrente, ao menos em parte, tornou8se
tamb'm um herdeiro necessrio%L5QM
Concorr2ncia do companheiro com descendentes
En#uanto #ue na sucesso do c$njuge a concorr+ncia do viAvo ou viAva com
descendentes do de cu0us s ocorrer J observado o regime de bens J #uando
e-istirem bens particulares? na sucesso do companheiro, a concorr+ncia com os
descendentes, e com relao aos outros parentes do (alecido, ocorrer com relao
aos bens comuns ad#uiridos onerosamente na const)ncia da unio estvel,
independente do regime de bens%
O vlido ressaltar, desde o incio, #ue o Cdigo Civil na sucesso do c$njuge (ala em
descendentes, en#uanto #ue na sucesso do companheiro, (ala em ,lhos% Ial
impreciso, contudo, no altera o direito de concorr+ncia do companheiro sup'rstite
com os demais descendentes Bnetos, bisnetos%%%C%
*ssim como em relao ao casamento, tamb'm haver distino no direito de
concorr+ncia do companheiro sobrevivente com os descendentes, se essa
concorr+ncia (or com ,lhos comuns ou s do companheiro (alecido% Go primeiro
caso, o companheiro ter direito a uma #uota e#uivalente " #ue por lei (or atribuda
ao ,lho% .rise8se, por'm, #ue no h, na sucesso do companheiro, regra similar "
do art%/%1E2 do Cdigo Civil, #ue assegura ao c$njuge a #uota mnima de um #uarto
da herana, se (or ascendente dos herdeiros com #ue concorrer%
Ou seja, concorrendo o companheiro com ,lhos comuns, a sucesso dar8se8 por
cabea, repartindo8se a herana em tantas partes #uantos (orem os herdeiros,
,lhos do companheiro e do de cu0us%L5RM
Wuando, por'm, concorrer com os descendentes s do autor da herana, o
companheiro ter direito a apenas metade do #ue couber a cada um dos
descendentes, en#uanto #ue o c$njuge receber igual aos descendentes, no lhe
sendo assegurada apenas a #uarta parte% *demais, ' vlido lembrar #ue a herana
do companheiro ' representada e-clusivamente pelos bens ad#uiridos
onerosamente durante a const)ncia da unio estvel, de (orma #ue na concorr+ncia
com os descendentes do (alecido, a #uota do companheiro incide apenas sobre o
#ue os descendentes receberam dos bens comuns% Os bens particulares cabero
e-clusivamente aos descendentes%
Contudo, assim como em relao ao c$njuge, a lei, tamb'm ' omissa #uanto "
chamada ,liao hbrida% Em sede doutrinria, diversas propostas e solu4es j
(oram apresentadas, havendo, por'm, tr+s teorias mais aceitas% * primeira de(ende
#ue a herana deve ser dividida igualitariamente entre todos, incluindo o
companheiro, aplicando8se o inciso 7 do art% /%506 do Cdigo Civil%L53M * segunda,
por sua vez, entende #ue os ,lhos devem ser tratados como se todos (ossem
e-clusivos do autor da herana, aplicando8se, por conseguinte, regra do inciso 77 do
re(erido dispositivo% E a Altima teoria prop4e uma composio entre as duas
disposi4es legais, de modo a preservar o direito do sobrevivente, sem desrespeitar
a norma constitucional #ue impede a discriminao entre ,lhos% *ssim como em
relao ao casamento, contudo, o tema ainda ' (ruto de debates e a sua soluo
est longe de ser alcanada%
Con(orme se pode concluir, na concorr+ncia sucessria com os descendentes,
oCdigo Civil (avorece o c$njuge sup'rstite, em detrimento do companheiro
sobrevivente% * Anica (orma de, percentualmente, a (rao a ser recebida por
c$njuges e companheiros ser igual ' #uando todos os herdeiros so ,lhos do casal,
e isso se o nAmero deles no (or superior a tr+s% Gesse caso, tanto o c$njuge como
o companheiro herdam como se ,lhos (ossem, sendo a herana divida por cabea
entre o sobrevivente e o herdeiro% O tratamento igualitrio, contudo, termina a%L55M
Concorr2ncia do companheiro com ascendentes
*o concorrer com os ascendentes, o companheiro sup'rstite ter direito a apenas
um tero da herana, independente do nAmero de ascendentes% *ssim, tendo
sobrevivido ambos os genitores do de cu0us, caber um tero da herana para cada
e deles e tero para o companheiro? se o (alecido dei-ou somente um genitor, este
ter direito a dois teros da herana e o companheiro a um tero% @a mesma (orma,
se o de cujus dei-ou ascendentes acima do primeiro grau, a estes caber dois
teros, en#uanto #ue ao companheiro, apenas um tero da herana%
Em total desvantagem, portanto, se mostra o companheiro em relao ao c$njuge,
o #ual ter direito a um tero da herana, caso e-istam ascendentes de primeiro
grau, e metade desta se houver um s ascendente ou se maior (or a#uele grau%
9embrando ainda #ue o companheiro s concorrer em relao aos bens ad#uiridos
onerosamente na const)ncia da unio estvel%
Concorr2ncia do companheiro com colaterais
Go direito sucessrio brasileiro j estava consolidado o entendimento de #ue, na
(alta de parentes em linha reta do (alecido, o companheiro sobrevivente seria o
herdeiro, a(astando os colaterais e o Estado% O atual Cdigo Civil, contudo, no se
sabe o por#u+, inseriu o companheiro em Altimo lugar da ordem de vocao
hereditria, de (orma #ue, agora, o mesmo concorre at' mesmo com os parentes
colaterais at' o #uarto grau Birmos, sobrinhos, tios%%%C%
&ara piorar ainda mais a situao, ressalte8se #ue o companheiro s ter direito a
um tero da herana, independente de #uem so e #uantos so os herdeiros, os
#uais sempre ,caro com o dobro dos bens da herana%
Ial situao demonstra o absurdo cometido pelo legislador, retirando direitos e
vantagens anteriormente e-istentes em (avor do companheiro% Em relao a tal
mat'ria, portanto, o atual Cdigo Civil, al'm de dispor de (orma retrgrada e
preconceituosa, nitidamente prestigia os vnculos biolgicos, ainda #ue remotos, em
prejuzo dos laos de amor e a(etividade, (ormadores da (amlia moderna%
Gas palavras de Euclides de Oliveira=
7arece in0usti1c#vel, com efeito, taman%a discrep6ncia no tratamento dispensado
ao compan%eiro, no concurso minorit#rio com parentes colaterais. Fel%or seria
manter o sistema da legislao revogada para, em similitude ao disposto com
relao ao cn0uge, reservar ao compan%eiro a totalidade dos bens da %erana
como efetivo terceiro na ordem de vocao %eredit#ria.L51M
@e (orma semelhante, demonstrado tamb'm incon(ormismo com tal situao, >aria
!erenice a,rma #ue=
@iante de todas as situa4es hipoteticamente ,guradas, o #ue mais surpreende '
ter a lei tratado de (orma desigual situa4es id+nticas, ensejando resultados #ue se
a(astam do desejo de #uem s #uer ter o direito de ser (eliz% Ora, se e-iste o direito
de escolher, mister #ue a vontade mani(estada pelo par seja respeitada% Como
aConstituio .ederal assegura tratamento ison$mico ao casamento e " unio
estvel, e a lei con(ere o direito a eleio do regime de bens, nada absolutamente
nada, justi,ca impor a diviso do patrim$nio de (orma diversa do #ue (oi eleito pelo
casal%L50M
3otalidade da herana ao companheiro
Go havendo herdeiros sucessveis, a totalidade da herana ser reconhecida em
(avor do companheiro sobrevivente% O maior problema, contudo, corresponde ao
#ue, no presente caso, se entende por herana= se o patrim$nio inteiro dei-ado
pelo de cu0us, ou somente os bens ad#uiridos onerosamente durante a conviv+ncia%
Gesse caso, contudo, pode8se entender por herana todo o patrim$nio dei-ado,
uma vez #ue o art% /%1QQ do Cdigo Civil diz #ue a herana s ,ca vacante e '
devolvida ao &oder &Ablico se no sobreviverem c$njuge ou compan%eiro%
L16M *demais, #uando o companheiro no concorre com parente sucessvel, a lei se
apressa em mencionar #ue o companheiro ter direito " totalidade da %erana BCC,
/%506, 7:C, (ugindo do comando do caput, ainda #ue sem muita t'cnica legislativa%
O imprescindvel, pois, #ue no se (aa uma interpretao to literal do re(erido
dispositivo, analisando8o, sobretudo, em con(ormidade com os demais artigos
doCdigo Civil e, obviamente, com a prpria realidade social%
;obre esse aspecto, o 7lustrssimo @esembargador Ricardo Raupp Ruschel, do
Egr'gio Iribunal de \ustia do Rio Srande do ;ul, ao julgar *grave de 7nstrumento nF
56626E1021Q, sobre a mat'ria, decidiu=
/o se pode perder de vista, ademais, que a pr,pria Constituio .ederal, ao dispor
no D EF do artigo 223 que, para efeito de proteo do Estado, recon%ecida a unio
est#vel entre o %omem e a mul%er como entidade familiar, devendo a lei facilitar
sua converso em casamento, no confere tratamento inquo aos cn0uges e
compan%eiros. "ampouco o fa)iam as @eis que regulamentavam a unio est#vel
antes do advento do novo Cdigo Civil (@ei n.E 1%05/DAC e @ei n.E 0%251DA(). /o
aceit#vel, assim, que prevalea a interpretao literal do artigo /%506 do CC 2662,
cu0a sucesso do compan%eiro na totalidade dos bens relegada & remotssima
%ip,tese de, na falta de descendentes e ascendentes, ine*istirem, tambm,
Gparentes sucessveisH, o que implicaria em verdadeiro retrocesso social frente &
evoluo doutrin#ria e 0urisprudencial do instituto da unio est#vel %avida at
ento.L1/M
Go h como negar, pois, a absoluta impreciso de linguagem do legislador na
disposio sob e-ame% !astaria #ue, a (avorecer o companheiro, deslocasse a
disposio do inciso 7: do art% /%506 para um pargra(o distinto, (azendo ressalva "s
condi4es do caput, para dei-ar claro #ue seria e(etivamente toda a herana a
caber ao companheiro sobrevivente, na (alta de parentes sucessveis%L12M
,ireito de usufruto
Con(orme supracitado, tanto o companheiro, #uanto o c$njuge, (aziam jus ao
usu(ruto legal sucessrio% *s leis da unio estvel J 9eis nF 1%05/Y0Q e 0%251Y03 J
asseguravam ao companheiro sobrevivente, em concurso com descendentes ou
ascendentes do autor da herana, o usu(ruto de um #uarto ou metade dos bens
do de cu0us, respectivamente%
O atual Cdigo Civil, por'm, no repetiu a mesma previso, sob a justi,cativa de
#ue o direito de concorr+ncia tornou desnecessria a concesso de usu(ruto% .rise8
se, contudo, #ue tal direito no (oi e-pressamente revogado pelo Cdigo, o #ual
apenas se limitou a no repeti8lo% &or tal motivo, nada justi,ca se ter por e-tinto o
direito de usu(ruto na unio estvel, o #ual, apesar de no ter mais tanta
relev)ncia, ainda e-iste%
,ireito real de ha!itao
O Cdigo Civil de 2662, apesar de garantir o direito real de habitao ao c$njuge, se
mostra silente em relao ao companheiro% Irata8se de bene(cio patrimonial de
mani(esto cunho social e humanitrio, por garantir moradia a #uem eventualmente
no disponha de recursos para estabelecer8se em outro local, motivo pelo #ual se
revela inaceitvel a omisso do atual Cdigo Civil%
@ita omisso legal, contudo, no a(asta o respectivo direito do companheiro
sup'rstite, haja vista #ue a lei #ue regulou a unio estvel J 9ei nF 0%251Y03 J em
seu art% 5F, pargra(o Anico, assegura e-pressamente o direito real de habitao ao
companheiro sobrevivente? e, uma vez #ue o Cdigo Civil no revogou
e-pressamente a re(erida lei, nem e-iste incompatibilidade de normas, de (orma
#ue o dispositivo no (oi revogado%
*demais, ressaltamos #ue, reconhecidos o casamento e a unio estvel como
entidades (amiliares merecedoras da especial proteo do Estado, no se justi,ca
tratamento di(erenciado em sede in(raconstitucional%
C*&HIU9O 7: J @a inconstitucionalidade do artigo 1%695 do Cdigo Civil
,a superao da dicotomia 7p1!lico8privado9 : constitucionali-ao do
direito privado
Con(orme j restou comprovado, diversas (oram as trans(orma4es decorrentes
daCarta >agna de /011 ao direito de (amlia% Entidades (amiliares #ue h muito
clamavam pelo devido reconhecimento jurdico (oram privilegiadas pelo diploma
supracitado, o #ual considerou no apenas as mudanas sociais, mas a necessidade
de regul8las%
@iversos (oram os princpios e direitos (undamentais #ue passaram a regular o
direito, importando em uma verdadeira reconstruo a-iolgica do direito civil, em
(ace dos valores constitucionais, culminando no chamado direito civil
constitucionalizado% Em virtude de tal (ato, a,rma &edro 9enza #ue=
(...) parece adequado no mais falarmos em ramos do direito (p8blico e privado), e
sim em um verdadeiro escalonamento verticali)ado e %ier#rquico de normas,
apresentando+se a Constituio como norma de validade de todo o sistema,
situao decorrente do princpio da unidade do ordenamento e da supremacia
daConstituio.L1EM
Com isso, o direito civil, #ue tinha por norte a regulamentao da vida privada
unicamente do ponto de vista patrimonial, passa a orientar a ordem jurdica para a
realizao de valores da pessoa humana como titular de interesses e-istenciais,
para al'm dos meramente patrimoniais% O novo direito civil, portanto, passa a ser
visto como uma regulao de interesses do homem #ue convive em sociedade?
ocasionando uma verdadeira despatrimonializao do direito civil, como
conse#u+ncia de sua constitucionalizao%L1QM
*demais, con(orme anota .lvio Iartuce, tr+s so os princpios bsicos do direito
civil constitucional% O primeiro deles corresponde " proteo da dignidade humana J
estampado no art% /F, inciso 777, da Constituio .ederal de /011% Ial princpio, (rise8
se, constitui o principal (undamento da personalizao do direito civil, da
valorizao da pessoa humana em detrimento do patrim$nio%L1RM
O segundo princpio, por sua vez, visa a solidariedade social, tamb'm especi,cado
naCarta >agna de /011, em seu art% EF, inciso 7% &or ,m, tem8se o princpio da
isonomia ou igualdade, traduzido no art% RF, caput, da atual Constituio .ederal%
L13M
.ruto dessa nova viso do direito civil, surge a denominada e,ccia horizontal dos
direitos (undamentais, mecanismo #ue torna possvel o direito civil constitucional%
Essa horizontalizao dos direitos (undamentais, (rise8se, nada mais ' do #ue o
reconhecimento da e-ist+ncia e aplicao dos direitos #ue protegem a pessoa nas
rela4es entre particulares% Ou seja, as normas constitucionais de,nidoras dos
direitos e garantias (undamentais t+m aplicao imediata%L15M
Essa nova viso do direito, ressalte8se, orientado pelo princpio da dignidade da
pessoa humana e tendo como base o princpio da a(etividade para a (ormao de
entidades (amiliares, passou a regular um novo direito de (amlia, mais abrangente
e justo? contudo, em relao ao direito sucessrio, pouco evoluiu, demonstrando
uma postura retrgrada e preconceituosa%
,a unio estvel como direito fundamental; inconstitucionalidade do
artigo1%695 do C4digo Civil
*tendendo "s trans(orma4es sociais, a Constituio .ederal de /011, de modo
e-empli,cativo, regulou, em seu art% 223, DD /F a QF, L11M algumas das (ormas de
entidades (amiliares j e-istentes em nossa sociedade, mas #ue permaneciam na
obscuridade no )mbito jurdico% * unio estvel, com isso, passou a ser reconhecida
juntamente com o casamento, no (azendo, inclusive, nenhuma di(erenciao entre
ambas as entidades%
Esse pluralismo das entidades (amiliares, contudo, ensejou numa interpretao
e#uivocada por parte de alguns doutrinadores, em relao " e-ist+ncia de uma
hierar#uizao a-iolgica entre as entidades (amiliares, tendo o casamento uma
suposta primazia em relao "s demais entidades% Eis a justi,cativa, por parte
desse grupo, para #ue no seja dedicado tratamento igualitrio entre os tipos de
entidades, devendo as demais, #ue no o casamento, receberem tutela jurdica,
no apenas di(erente, mas tamb'm limitada em relao ao matrim$nio%
*cerca de tal pensamento, &aulo 9$bo disp4e #ue=
O principal argumento da tese 2 (tese supracitada), da desigualdade, reside no
enunciado 1nal do I Jo do art. ''(, relativo & unio est#velK Gdevendo a lei facilitar
sua converso em casamentoH. $ interpretao literal e estrita en*erga regra de
prima)ia do casamento, pois seria in8til, se de igualdade se cuidasse. "odavia, o
isolamento de e*press!es contidas em determinada norma constitucional, para
e*trair o signi1cado, no a operao %ermen-utica mais indicada. 2mp!e+se a
%armoni)ao da regra com o con0unto de princpios e regras em que ela se insere.
E continua=
3om efeito, a norma do D EF do artigo 223 da Constituio no contm
determinao de qualquer espcie. /o imp!e requisito para que se considere
e*istente unio est#vel ou que subordine sua validade ou e1c#cia & converso em
casamento. 3on1gura muito mais comando ao legislador infraconstitucional para
que remova os obst#culos e di1culdades para os compan%eiros que dese0em casar+
se, se quiserem, a e*emplo da dispensa da solenidade de celebrao. Em face dos
compan%eiros, apresenta+se como norma de induo. 3ontudo, para os que
dese0arem permanecer em unio est#vel, a tutela constitucional completa,
segundo o princpio de igualdade que se conferiu a todas as entidades familiares.
/o pode o legislador infraconstitucional estabelecer di1culdades ou requisitos
onerosos para ser concebida a unio est#vel, pois facilitar uma situao no
signi1ca di1cultar outra.L10M
.elizmente, tal pensamento, hoje em dia, j no mais ' aceito pela maioria dos
doutrinadores e aplicadores do direito% *bsurdo, na realidade, seria reconhecer tal
pensamento, uma vez #ue este (ere diversos princpios basilares do direito
moderno, a saber= princpio da igualdade das entidades, da liberdade de escolha,
dignidade da pessoa humana, isonomia, entre outros% *l'm disso, ressaltamos #ue
o caput do art% 223 estabelece a proteo especial do Estado T" (amliaU, ou seja, a
todas as (ormas de entidades (amiliares, no sendo (eita #ual#uer distino entre
elas%
O preciso, pois, #ue se (aa uma interpretao do te-to constitucional baseada no
espao e tempo, acompanhando as mudanas sociais e condizente com as
necessidades sociais modernas%
*dmitamos, contudo, ad argumentandum, #ue o dispositivo em #uesto, de (ato,
preconize uma hierar#uia entre as (ormas de (amlia% Gesse caso, estaramos diante
de grave incoer+ncia no te-to constitucional, uma vez #ue o Estado, no apenas
reconhece, mas tamb'm protege constitucionalmente o direito do indivduo de (azer
escolhas para sua vida privada, sem inger+ncia e-terna, baseado no &rincpio
Constitucional da dignidade da pessoa humana e da liberdade de escolha Binciso 777,
art% /F e caput, art% RF, respectivamenteC% Ial hierar#uizao, portanto, implicaria
em um conKito de normas constitucionais% Uma vez presente tal conKito, h #ue se
considerar #ue, pela prpria disposio estrutural da Constituio, a #ual enumerou
em seu ttulo 7 os princpios (undamentais, devem os princpios da dignidade da
pessoa humana e da igualdade, se sobrepor a #ual#uer outra norma constitucional,
con(orme interpretao literal da Constituio .ederal, de (orma #ue a
hierar#uizao das entidades (amiliares sempre seria relegada a segundo plano%
*demais, ressalte8se #ue, con(orme supracitado, os direitos (undamentais 8 tais
como dignidade da pessoa humana e liberdade de escolha 8 possuem e,ccia
horizontal, devendo sua aplicao se sobrepor a #ual#uer norma de direito
patrimonial%
* verdade, pois, ' #ue a Carta >agna de /011 resguardou, entre os direitos
(undamentais, a (orma de vida privada denominada unio estvel, uma vez #ue
dentre os vrios direitos #ue resultam da dignidade, est o de (azer escolhas na
vida privada, sem inger+ncia e-terna ou imposio de casamento "#ueles #ue no
o desejem%L06M
Ou seja, a base da unio estvel encontra8se entre os direitos (undamentais, cuja
origem consagra8se no princpio da dignidade da pessoa humana, uma vez #ue '
e-teriorizao (ormal da livre escolha de conduo na vida privada do homem e da
mulher% &or tal motivo, no pode a mesma ser objeto de uma hierar#uia no
con(ronto com o casamento, sendo considerada entidade (amiliar como #ual#uer
outra, decorrente de uma e-ig+ncia natural do ser humano, e caracterizada como
uma instituio jurdica #ue precede a organizao estatal%L0/M
Corroborando com tal pensamento e, por conseguinte, de(endendo a ine-ist+ncia
de hierar#uizao, >aria !erenice a,rma #ue=
O tratamento diferenciado no somente perverso, escancaradamente
inconstitucional, afrontando de forma direta os princpios da igualdade e da
dignidade da pessoa %umana, sem falar na desequiparao preconi)ada entre as
duas clulas familiaresK unio est#vel e casamento (3L, BE, 222. ME, caput, 2 e ).
/o mesmo dispositivo em que assegura especial proteo & famlia,
a Constituiorecon%ece a unio est#vel como entidade familiar, no manifestando
prefer-ncia por qualquer de suas formas (C., ''(, I JE). L02M
,as lacunas do C4digo Civil de &55&
O Cdigo Civil, em seu livro 7:, ttulo 777, reconhece a unio estvel como entidade
(amiliar e indica seus elementos constituintes% *l'm disso, em /Q artigos e#uipara o
casamento " unio estvel, o c$njuge ao companheiro% @entre tais artigos
destacam8se o /%R0R, #ue trata do parentesco por a,nidade? /%30Q, re(erente aos
direitos dos companheiros de pedirem, reciprocamente, alimentos de #ue caream?
/%505, relativo " administrao da herana, dentre outros%
Go se entende, portanto, o tratamento desigual emprestado pelo Cdigo Civil ao
c$njuge e companheiro sup'rstite, se o prprio Cdigo, em diversos dispositivos,
e#uipara ambas as entidades (amiliares%
.rise8se, inclusive, #ue diante desse recuo do legislador, reduzindo muitos dos
direitos historicamente con#uistados pelos companheiros aps anos de (ormulao
doutrinria e jurisprudencial, h juristas #ue consideram #ue tal tratamento viola,
dentre outros, o princpio da proibio ou da vedao do retrocesso% ;egundo tal
princpio, os direitos sociais e econ$micos, uma vez obtido determinado grau de
realizao, passam a constituir, simultaneamente, uma garantia constitucional e um
direito subjetivo% L0EM
Go se pode admitir, portanto, a e-ist+ncia dessa discrep)ncia entre a posio
sucessria do c$njuge sup'rstite e do companheiro sobrevivente, uma vez #ue na
vida cotidiana, e no prprio te-to constitucional, a unio estvel ' reconhecida
como entidade (amiliar e est e#uiparada a (amlia matrimonializada% Essa
desigualdade de tratamento, al'm de contrariar o sentimento e as aspira4es
sociais, (ere e maltrata, na letra e no esprito, os (undamentos constitucionais%
<urisprud2ncia
En#uanto o legislador no iguala os direitos sucessrios do c$njuge e companheiro,
,ca a cargo do judicirio a interpretao dos casos concretos% .elizmente, cada vez
mais o posicionamento do judicirio preconiza a inconstitucionalidade do
art% /%506 doCdigo Civil, contudo, com diversas varia4es de entendimento,
con(orme se in(ere das decis4es abai-o elencadas=
$NO$PO 4E 2/:"O9FE/"O. :ucess!es. 2nvent#rio. :ituao regida pelo cdigo
civil em vigor na data da abertura da sucesso. 7E424O 4E OE3O/QE32FE/"O ao
42OE2"O & totalidade da %erana, com a e*cluso dos parentes colaterais da
sucesso. :93E::RO 4O 3OF7$/QE2OO, S @9T 4O OENO$FE/"O 42:7O:"O
/O C^@7SO C7:79 P2NE/"E, $7@23UPE@ S E:7>32E. /RO 2/324V/32$ 4$ OENO$
7OEP2:"$ /O artigo B.WAX, 222, 4O 33=, Y9E 3O/LEOE "O$"$FE/"O 42LEOE/32$4O
ao 3OF7$/QE2OO E ao 3Z/[9NE. O=:EOP\/32$ 4O 7O2/3]72O 4$ EY^24$4E.
7edido de alvar# para Penda de autom,vel de propriedade do falecido.
7ossibilidade. B. /o se pode negar que tanto & famlia de direito, ou formalmente
constituda, como tambm &quela que se constituiu por simples fato, %# que se
outorgar a mesma proteo legal, em observ6ncia ao princpio da eq_idade,
assegurando+se igualdade de tratamento entre cn0uge e compan%eiro, inclusive no
plano sucess,rio. '. $ pr,priaConstituio .ederal no confere tratamento inquo
aos cn0uges e compan%eiros, tampouco o fa)iam as @eis que regulamentavam a
unio est#vel antes do advento do novo Cdigo Civil, no podendo, assim,
prevalecer a interpretao literal do artigo em questo, sob pena de se incorrer na
odiosa diferenciao, dei*ando ao desamparo a famlia constituda pela unio
est#vel, e conferindo proteo legal privilegiada & famlia constituda de acordo
com as formalidades da lei. E. Oecon%ecimento da compan%eira suprstite como
%erdeira da totalidade dos bens dei*ados por seu compan%eiro que se imp!e, 0#
que ine*istentes %erdeiros ascendentes ou descendentes, com a conseq_ente
e*cluso dos parentes colaterais da sucesso. C. Penda de autom,vel de
propriedade do falecido que deve ser autori)ada. ("[O:, $gravo de instrumento nE
WXX'`BJA`BC, 7orto $legre, :tima 36mara 3vel, Oel. 4es. Oicardo Oaupp Ousc%el,
0ulgado em BMDXCD'XXA).
$NO$PO 4E 2/:"O9FE/"O. 2/PE/"UO2O. 3OF7$/QE2OO :O=OEP2PE/"E. 42OE2"O S
"O"$@24$4E 4$ QEO$/a$. 7$OE/"E: 3O@$"EO$2:. E3@9:RO 4O: 2OFRO: 4$
:93E::RO. 2/$7@23$=2@24$4E 4O $O". /506, 2/3. 777, 4OCCY62. 2/324E/"E 4E
2/3O/:"2"932O/$@24$4E. $O". Q16 4O C&C. /o se aplica a regra contida no
art. /506, inc. 777, do CCY62, por afronta aos princpios constitucionais da dignidade
da pessoa %umana e de igualdade, 0# que o art. 223, D EF, da C., deu tratamento
parit#rio ao instituto da unio est#vel em relao ao casamento. $ssim, devem ser
e*cludos da sucesso os parentes colaterais, tendo o compan%eiro o direito &
totalidade da %erana. 2ncidente de inconstitucionalidade arg_ido, de ofcio, na
forma do art. Q16 do C&C. 2ncidente re0eitado, por maioria. Oecurso desprovido, por
maioria?. ("[O:, $gravo de instrumento n. WXXBWB(AJJM, 7orto $legre, Oitava
36mara 3vel, Oel. 4es. [os $tades :iqueira "rindade, 0ulgado em X`DXJD'XXW,
4[EO: 'WDBBD'XXA, p#g. J`). 3oncluindo do mesmo modoK "[:7, $gravo de
instrumento n. (MC.AAA.CDW, $c,rdo n. CXJC'XX, :o 7aulo, Yuarta 36mara de
4ireito 7rivado, Oel. 4es. "ei*eira @eite, 0ulgado em 'WDX`D'XXA, 4[E:7 'JDXAD'XXA e
"[:7, $gravo de instrumento n. (XA.X'C.CDC, $c,rdo n. J(B`B'B, :o 7aulo, Oitava
36mara de 4ireito 7rivado, Oel. 4es. 3aetano @agrasta, 0ulgado em X(DXMD'XXA,
4[E:7 BWDX(D'XXA.
@entre os argumentos e-pedidos em ambas as decis4es, destacam8se #ue tanto a
(amlia de direito, #uanto a#uela constituda por simples (ato, h de se outorgar a
mesma proteo legal, em observ)ncia ao princpio constitucional da igualdade e
dignidade da pessoa humana% &or'm, con(orme se veri,ca, os respectivos julgados
de(endem a inaplicabilidade apenas do inciso 777 do dispositivo em #uesto,
a(astando os parentes colaterais da sucesso? no emitindo opinio acerca dos
demais incisos e caput do re(erido artigo%
< ainda decis4es #ue sustentam a inconstitucionalidade de todo o
art% /%506 doCdigo Civil, por trazer menos direitos sucessrios aos companheiros,
se con(rontando com os direitos sucessrios do c$njuge% *ssim temos=
42OE2"O :93E::bO2O. =ens adquiridos onerosamente durante a unio est#vel
3oncorr-ncia da compan%eira com 1l%os comuns e e*clusivo do autor da %erana.
Omisso legislativa nessa %ip,tese. 2rrelev6ncia. 2mpossibilidade de se conferir &
compan%eira mais do que teria se casada fosse. 7roteo constitucional a amparar
ambas as entidades familiares. 2naplicabilidade do art. /%506 do Cdigo Civil.
Oecon%ecido direito de meao da compan%eira, afastado o direito de concorr-ncia
com os descendentes. $plicao da regra do art. /%120, inciso 7 do Cdigo Civil.
:entena mantida. OE39O:O /RO 7OOP24O. ("[:7, $pelao n. AAC.X`.X(B'CJ+`,
$c,rdo n. CC'B(MB, 7iracicaba, :tima 36mara de 4ireito 7rivado, Oel. 4es. >lcio
"ru0illo, 0ulgado em XWDXCD'XBX, 4[E:7 ''DXCD'XBX).
;egundo a respectiva deciso, a unio estvel ' entidade (amiliar de estatura
constitucional, tanto #uanto o casamento, no havendo hierar#uia entre elas, sendo
ambas calcadas no a(eto entre seus membros%
&or incrvel #ue parea, so tamb'm encontradas ementas #ue suspendem o
processo at' #ue o rgo Especial do Iribunal reconhea ou no a
inconstitucionalidade da norma sob anlise=
9/2RO E:"UPE@. $ON92a$O 4E 2/3O/:"2"932O/$@24$4E 4O
$O"2NO/%506 4O C^@7SO C7:79. 2nterpretao sistem#tica e teleol,gica do
artigo 223 daConstituio .ederal. Equiparao constitucional das entidades
familiares matrimoniais e e*tramatrimoniais, em ra)o de serem oriundas do
mesmo vnculo, qual se0a, a afeio, de que decorre a solidariedade e o respeito
m8tuo entre os familiares. Entidades destinat#rias da mesma proteo especial do
Estado, de modo que a disparidade de tratamento em matria sucess,ria fere a
ordem constitucional. 7onderao dos princpios da dignidade da pessoa %umana,
isonomia e direito fundamental & %erana. 7roibio do retrocesso social. Oemessa
dos autos ao brgo Especial, em ateno ao artigo AW da @ei Faior. ("[:7, $pelao
com reviso n. M`W.`M'.CDC, $c,rdo n. CBJBWX(, [undia, /ona 36mara de 4ireito
7rivado, Oel. 4es. 7iva Oodrigues, 0ulgado em 'MDX`D'XXA, 4[E:7 'MDBBD'XXA).
$NO$PO 4E 2/:"O9FE/"O. 3O/:"2"932O/$@. $ON^2aRO 4E
2/3O/:"2"932O/$@24$4E $3$"$4$ 7E@O F$N2:"O$4O 4E BE NO$9. $O"2NO /506,
2/32:O 777, 4O C^@7SO C7:79. OE39O:O Y9E P2:$ O OE3O/QE32FE/"O 4$
3O/:"2"932O/$@24$4E 4$ /OOF$ @EN$@. 3OF7E"V/32$ 7$O$ [9@NU+@$ 4O
bONRO E:7E32$@. $O". 05 4$COG;I7IU7_`O .E@ER*9. :9:7E/:RO 4O
[9@N$FE/"O 4O OE39O:O 4E $NO$PO. OEFE::$ 4O: $9"O: $O bONRO
E:7E32$@.
B. /os tribunais em que %# ,rgo especial, a declarao de inconstitucionalidade de
@ei ou ato normativo do poder p8blico, tanto a %ip,tese de controle concentrado
como na de incidental, por fora da norma contida no art. 05 da Constituio
.ederal, somente pode ser declarada pelo voto da maioria absoluta dos membros
que o comp!em.
'. :e os integrantes do ,rgo fracion#rio + 36mara 3vel + se inclinam em manter a
arg_io de inconstitucionalidade formulada pelos recorridos em BE grau, o
0ulgamento do recurso de agravo de instrumento deve ser suspenso, com a
remessa dos autos ao ,rgo especial para que o incidente de inconstitucionalidade
se0a 0ulgado, 1cando a c6mara, quando os autos l%e forem restitudos para que o
0ulgamento do recurso ten%a prosseguimento, vinculada, quanto & questo
constitucional, & deciso do ,rgo especial?. ("[7O. $gravo de instrumento n.
XMJ(M`A+A, 3uritiba, 4cima :egunda 36mara 3vel, Oel. 4es. 3osta =arros, 4[7O
'ADX(D'XXA).
*demais, de (orma totalmente inovadora, encontram8se decis4es #ue de(endem a
inconstitucionalidade do dispositivo em #uesto por trazer mais direitos ao
companheiro do #ue ao c$njuge, in verbis=
2/PE/"UO2O. 7$O"2@Q$. FE$aRO 4$ 3OF7$/QE2O$. 4E32:RO Y9E $7@23$ O
$O"2NO /506, 77, 4O C^@7SO C7:79. 4eterminao de concorr-ncia entre a
compan%eira e os 1l%os do de cu0us quanto aos bens adquiridos na const6ncia da
unio, afora a meao. 2nconformismo. $legao de ofensa ao artigo223, D EF,
da C.. 3oncesso de direitos mais amplos & compan%eira que a esposa.
$col%imento da arguio de inconstitucionalidade. Yuesto submetida ao brgo
Especial. 2ncid-ncia do art. Q1/, do C&C, e 05, da C.. $plicao da :8mula
Pinculante n.E BX, do :"L. Oecurso con%ecido, sendo determinada a remessa dos
autos ao brgo Especial, nos termos do art. (MW, do Oegimento 2nterno desta 3orte.
("[:7, $gravo de instrumento n. MA`.'(`.CDC, $c,rdo n. JCC(X`M, =arueri, /ona
36mara de 4ireito 7rivado, Oel. 4es. Nrava =rasil, 0ulgado em 'XDXBD'XXA, 4[E:7
BXDXJD'XXA).
Wuanto aos tribunais superiores, apesar do ;I. ainda no ter emitido julgamento
en(rentando diretamente o assunto, o ;I\ j reconheceu a necessidade de
e#uiparao do c$njuge e companheiro no #ue diz respeito ao direito sucessrio,
con(orme se veri,ca=
42OE2"O 32P2@. :93E::cE:. 42OE2"O OE$@ 4E Q$=2"$aRO 4O 3Z/[9NE
:97>O:"2"E. EPO@9aRO @EN2:@$"2P$. :2"9$aRO [9O]423$ F$2: P$/"$[O:$ 7$O$ O
3OF7$/QE2OO Y9E 7$O$ O 3Z/[9NE. EY927$O$aRO 4$ 9/2RO E:"UPE@. B.+
O Cdigo Civil de /0/3, com a redao que l%e foi dada pelo Estatuto da Ful%er
3asada, conferia ao cn0uge sobrevivente direito real de %abitao sobre o im,vel
destinado & resid-ncia da famlia, desde que casado sob o regime da comun%o
universal de bens. '.+ $ @ei nE A.'W`DA( conferiu direito equivalente aos
compan%eiros e o 3,digo 3ivil de 'XX' abandonou a postura restritiva do anterior,
estendendo o benefcio a todos os cn0uges sobreviventes, independentemente do
regime de bens do casamento. J.+ $ 3onstituio Lederal (artigo ''(, I JE) ao
incumbir o legislador de criar uma moldura normativa isonmica entre a unio
est#vel e o casamento, condu) tambm o intrprete da norma a concluir pela
derrogao parcial do D 2F do artigo /%3// doCdigo Civil de /0/3, de modo a
equiparar a situao do cn0uge e do compan%eiro no que respeita ao direito real
de %abitao, em antecipao ao que foi 1nalmente recon%ecido pelo Cdigo Civil
de 2662. C.+ Oecurso Especial improvido. (OEsp `'B((X D 4L. :"[. Oelator Finistro
:ideni =eneti. [. BC.X(.'XBB).
2/324E/"E 4E $ON92aRO 4E 2/3O/:"2"932O/$@24$4E. $O". /%506,
2/32:O: 777 E 7: 4O C^@7SO C7:79 @E 2662. 9/2RO E:"UPE@. :93E::RO 4O
3OF7$/QE2OO. 3O/3OOOV/32$ 3OF 7$OE/"E: :93E::]PE2:. 7reenc%idos os
requisitos legais e regimentais, cabvel o incidente de inconstitucionalidade dos
incisos, 777 e 7:, do art. /506, Cdigo Civil, diante do intenso debate doutrin#rio e
0urisprudencial acerca da matria tratada. ($2 no OEsp BBJMJMC D 7=. :"[. Oelator
Finistro @uis Lelipe :alomo. [. 'C.XM.'XBB).
Resta evidenciado, pois, um posicionamento cada vez mais presente dos tribunais
em reconhecer a inconstitucionalidade, no todo ou em parte do
artigo /%506 do Cdigo Civil? de(endendo8se, com isso, uma plena e#uiparao de
direitos sucessrios entre ambas as entidades (amiliares J casamento e unio
estvel J uma vez #ue ambas so calcadas no mesmo elemento= o a(eto%
Considera4es ,nais
Con(orme se p$de observar, no captulo primeiro, diversas (oram as trans(orma4es
so(ridas pelo direito civil, em relao " composio das entidades (amiliares e da
(uno por elas desempenhadas, sobretudo aps o advento da Constituio
.ederalde /011% Govos valores passaram a reger a sociedade e, por conseguinte, o
direito de (amlia, o #ual passou a ter como (undamento bsico os princpios da
igualdade, a(etividade, dignidade da pessoa humana, entre outros? dei-ando para
trs, portanto, o modelo (amiliar patriarcal, baseado Anica e e-clusivamente no
matrimonio%
Em virtude de tal (ato, diversos outros tipos de entidades (amiliares, j e-istentes
no cotidiano social, mas TrejeitadasU pelo direito, passaram a ser reconhecidas
constitucionalmente, dentre elas, a unio estvel% &or'm, con(orme demonstrado no
captulo segundo, apesar desta e do casamento apresentarem diversas
semelhanas e, assim como #ual#uer outra (amlia, terem como princpio bsico
para sua (ormao o vnculo a(etivo, o Cdigo Civil de 2662, no )mbito sucessrio,
no igualou os direitos dos c$njuges com os dos companheiros%
&or tal motivo, o captulo terceiro demonstrou as di(erenas e-istentes no direito
sucessrio relativo ao matrimonio e " unio estvel? concluindo8se #ue, al'm de
tratar do assunto de maneira absolutamente injusti,cvel e retrgrada, o Cdigo
Civil, #uando se trata da sucesso do companheiro sup'rstite, se apresenta em
desacordo com a Constituio .ederal de /011%
@e(endendo, pois, a inconstitucionalidade do art% /506 do Cdigo Civil J Anico artigo
em todo Cdigo Civil #ue trata da sucesso do companheiro 8 no captulo #uarto (oi
analisado o supracitado artigo, concomitantemente com a Carta >agna de /011?
chegando8se a concluso de #ue (az8se necessrio ao legislador in(raconstitucional
a utilizao de t'cnicas de interpretao #ue bus#uem amparo na prpria realidade
social e nos princpios constitucionais, com desta#ue para os princpios da
igualdade, dignidade da pessoa humana e liberdade%
Go pode, pois, o legislador in(raconstitucional permanecer inerte aos clamores de
uma sociedade composta por diversas (ormas de (amlias% *o garantir direitos
sucessrios mais ben',cos ao c$njuge, o legislador simplesmente hierar#uizou as
entidades (amiliares, es#uecendo #ue todas so possuem um vnculo em comum=
possuem como (undamente a busca pela construo de laos de a(eto%
* verdade ' #ue no ' mais condizente com a sociedade atual essa di(erenciao
entre o direito sucessrio garantido "s (amlias (ormadas por unio estvel ou
casamento, uma vez #ue j tem sido de(erido tratamento igualitrio entre ambas,
no s em decis4es judiciais e estudos doutrinrios, mas atrav's de uma
interpretao e,caz do artigo 223 da Constituio .ederal% *#ueles #ue de(endem
essa hierar#uia entre as entidades (amiliares, o (azem baseados em argumentos j
ultrapassados, insistindo numa interpretao constitucional no condizente com a
realidade%
* sociedade evoluiu e trans(ormou8se? cabe, agora, ao direito, acompanhar tal
evoluo%
=>F>=?@C$AA B$BC$OD=EF$CAA
!*RRO;O, 9us Roberto% $nterpretao e aplicao da constituio% 5 ed% ;o
&aulo= Editora ;araiva, 2660%
C*<*97, .rancisco \os'% Fnio estvel e alimentos entre companheiros% ;o
&aulo= ;araiva, /003%
C*GOI79<O, \os' \oa#uim Somes% ,ireito Constitucional e 3eoria
daConstituio% RF Ed% Coimbra= *lmedina% 2662%
@7*;, >aria !erenice% Ganual de direito das famlias% Q ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 2665%
@7*;, >aria !erenice% Ganual das sucess#es% 2 ed% ;o &aulo= Editora Revista dos
Iribunais, 26//%
@7G7], >aria <elena% Curso de direito civil !rasileiro% :% R% 2Ra Ed% ;o &aulo%
Editora= ;araiva% 26/6%
S*>*, Suilherme Calmon Gogueira da% O companheirismo( uma espHcie de
famlia% 2 ed% :er%, atual% E ampl% ;o &aulo= Editora Revista dos Iribunais, 266/%
V*GI, 7mmanuel% Fundamentao da Getafsica dos Costumes e Outros
>scritos% Irad% 9eopoldo <olzbach% ;o &aulo% >arin Claret, 266Q%
9EG]*, &edro% ,ireito Constitucional >sIuemati-ado% /3 ed% ;o &aulo= ;araiva,
26/2%
9b!O, &aulo% ,ireito Civil; Famlias% 2a Ed% ;o &aulo, 2660%
O97:E7R*% Euclides !enedito de% ,ireito de Jerana; a @ova Ordem da
Aucesso% 2a ed% ;o &aulo= ;araiva, 2660%
;*R9EI% 7ngo Pol(gang% ,ignidade da Pessoa Jumana e ,ireitos
Fundamentais na Constituio Federal de 1988% RF Ed% &orto *legre= Editora
9ivraria do *dvogado, 2665%
;ERE\O, 9ourival% ,ireito Constitucional da Famlia% !elo <orizonte= Editora @el
Rec, /000%
I*RIUCE, .lvio% Ganual de direito civil; volume 1nico% Rio de \aneiro= .orense,
26//%
:E9O;O, ]eno% ,ireito hereditrio do c/n.uge e do companheiro% ;o &aulo=
;araiva, 26/6%
:EGO;*, ;lvio de ;alvo% ,ireito civil; direito das sucess#es% 0 ed% ;o &aulo=
*tlas, 2660%
P*9@, *rnoldo% O novo direito de famlia% /Q ed% :er, atual e ampl% ;o &aulo=
Editora ;araiva, 2662%
*9!UWUERWUE, .abola ;antos% * incid+ncia dos princpios constitucionais no direito
de (amlia% ,ireito das famliasYOrganizadora >aria !erenice @ias% ;o &aulo=
Editora Revista dos Iribunais, 2660%
C<*G*G% Suilherme Siacomelli% ,as entidades familiares na Constituio
Federal% Revista !rasileira de @ireito de .amlia% GF Q2%
VROI<, :anessa Pendt? ;79:*, Rosane 9eal da? R*!U;VE, >ichelli >oroni% $s
famlias e os seus direitosK o art. 223 da Constituio .ederal de BA`` com rol
enumerativo% Revista Eletr$nica do Curso de @ireito @a U.;> \ulho de 2665% :ol% 2%
2665% @isponvel em= http=YYddd%u(sm%brYrevistadireitoYedsYv2n2Ya0%pd(% *cesso em
/R B#uinzeC de outubro de 26//
9b!O% &aulo% Entidades familiares constitucionali)adasK para alm do numerus
clausus% @isponvel em= http=YYddd%ibd(am%org%brYeartigosfartigog/21% *cesso em 0
BnoveC de (evereiro de 26/2%
;*99E;, ;ergio 9uiz >onteiro% Unio estvel como direito (undamental e lacunas em
nosso ordenamento% =evista de ,ireito Privado% ;o &aulo= Editora Revista dos
Iribunais, 2660%
L/M S*>*, Suilherme Calmon Gogueira da% O companheirismo( uma espHcie de
famlia% 2 ed% :er%, atual% E ampl% ;o &aulo= Editora Revista dos Iribunais, 266/% &%
2Q%
L2M @7*;, >aria !erenice% Ganual de direito das famlias% Q ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 2665% &% 21%
LEM S*>*, Suilherme Calmon Gogueira da% Op. 3it% &% 2Q%
LQM P*9@, *rnoldo% O novo direito de (amlia% /Q ed% :er%, atual e ampl% ;o &aulo=
Editora ;araiva, 2662% &% 2/%
LRM @7*;, >aria !erenice% Ganual de direito das famlias% Q ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 2665% &% E6%
L3M *9!UWUERWUE, .abola ;antos% * incid+ncia dos princpios constitucionais no
direito de (amlia% ,ireito das famliasYOrganizadora >aria !erenice @ias% ;o
&aulo= Editora Revista dos Iribunais, 2660% &%/0%
L5M @7*;, >aria !erenice% Ganual de direito das famlias% Q ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 2665% &% E2
L1M *9!UWUERWUE, .abola ;antos% * incid+ncia dos princpios constitucionais no
direito de (amlia% ,ireito das famliasYOrganizadora >aria !erenice @ias% ;o
&aulo= Editora Revista dos Iribunais, 2660% &%/R%
L0M !*RRO;O, 9us Roberto% $nterpretao e aplicao da constituio% 5 ed%
;o &aulo= Editora ;araiva, 2660% &% /R5%
L/6M C*GOI79<O, \os' \oa#uim Somes% @ireito Constitucional e Ieoria
daConstituio% RF Ed% Coimbra= *lmedina% 2662% &% /%/QQ%
L//M ;ERE\O, 9ourival% ,ireito Constitucional da Famlia% !elo <orizonte= Editora
@el Rec, /000% &%2/%
L/2M V*GI, 7mmanuel% Fundamentao da Getafsica dos Costumes e Outros
>scritos% Irad% 9eopoldo <olzbach% ;o &aulo% >arin Claret, 266Q% &% 3R%
L/EM ;*R9EI% 7ngo Pol(gang% ,ignidade da Pessoa Jumana e ,ireitos
Fundamentais na Constituio Federal de 1988% RF Ed% &orto *legre= Editora
9ivraria do *dvogado, 2665% &% 32%
L/QM 9b!O, &aulo% ,ireito Civil; Famlias% 2a Ed% ;o &aulo, 2660% &% E0%
L/RM 9b!O, p% /QR8/Q3 e /Q0 apud *9!UWUERWUE, .abola ;antos% * incid+ncia dos
princpios constitucionais no direito de (amlia% ,ireito das famliasYOrganizadora
>aria !erenice @ias% ;o &aulo= Editora Revista dos Iribunais, 2660% &% 2/%
L/3M 9b!O, &aulo% Op. 3it% &% QQ%
L/5M 2dem. 2bidem% &% Q5%
L/1M *9!UWUERWUE, .abola ;antos% * incid+ncia dos princpios constitucionais no
direito de (amlia% ,ireito das famliasYOrganizadora >aria !erenice @ias% ;o
&aulo= Editora Revista dos Iribunais, 2660% &% 2Q%
L/0M 9b!O, &aulo% ,ireito Civil; Famlias% 2a Ed% ;o &aulo, 2660% &% Q0%
L26M VROI<, :anessa Pendt? ;79:*, Rosane 9eal da? R*!U;VE, >ichelli >oroni%$s
famlias e os seus direitosK o art. 223 da Constituio .ederal de BA`` com rol
enumerativo% Revista Eletr$nica do Curso de @ireito @a U.;> \ulho de 2665% :ol% 2%
2665% @isponvel em= http=YYddd%u(sm%brYrevistadireitoYedsYv2n2Ya0%pd(% *cesso em
/R B#uinzeC de outubro de 26//%
L2/M 2dem. 2bidem%
L22M C*<*97, .rancisco \os'% Fnio estvel e alimentos entre companheiros%
;o &ulo= ;araiva, /003% &% 21%
L2EM 2dem. 2bidem%
L2QM @7*;, >aria !erenice% Ganual de direito das famlias% Q ed% ;o &aulo=
Editora Revista dos Iribunais, 2665% &% E1%
L2RM Suilherme Siacomelli Chanan% ,as entidades familiares na Constituio
Federal% Revista !rasileira de @ireito de .amlia% GF Q2% &% Q0
L23M 2dem. 2bidem%
L25M @7*;, >aria !erenice% Op. 3it. p /E0%
L21M 9b!O, &aulo% ,ireito Civil; Famlias% 2a Ed% ;o &aulo% Editora= ;araiva, 2660%
&% 53%
L20M 2dem. 2bidem. p% 55
LE6M @7G7], >aria <elena% Curso de direito civil !rasileiro% :% R% 2Ra Ed% ;o
&aulo% Editora= ;araiva, 26/6% &% Q/%
LE/M 2dem. 2bidem.
LE2M @7*;, >aria !erenice% Op. 3it. p% /Q6%
LEEM @7*;, >aria !erenice% O dever de ,delidade% @isponvel
em=http=YYddd%mundojuridico%adv%br% *cesso em 22 Bvinte e doisC de outubro de
26//%
LEQM 2dem. 2bidem%
LERM9b!O, &aulo% ,ireito Civil; Famlias% 2a Ed% ;o &aulo% Editora= ;araiva, 2660%
&% /2/%
LE3M @7G7], >aria <elena% Curso de direito civil !rasileiro% :% R% 2Ra Ed% ;o
&aulo% Editora= ;araiva, 26/6% &% /EQ%
LE5M 9b!O, &aulo% ,ireito Civil; Famlias% 2a Ed% ;o &aulo% Editora= ;araiva, 2660%
&% /2E%
LE1M @7*;, >aria !erenice% Ganual de direito das famlias% Q ed% ;o &aulo=
Editora Revista dos Iribunais, 2665% &% /R0%
LE0M 2dem. 2bidem% &% /R0%
LQ6M S*>*, Suilherme Calmon Gogueira da% O companheirismo( uma espHcie de
famlia% 2 ed% :er%, atual% E ampl% ;o &aulo= Editora Revista dos Iribunais, 266/%
&%/QR%
LQ/M S*>*, Suilherme Calmon Gogueira da% Op. 3it. p% /QR%
LQ2M @7*;, >aria !erenice% Ganual de direito das famlias% Q ed% ;o &aulo=
Editora Revista dos Iribunais, 2665% &% /36%
LQEM 9b!O, &aulo% ,ireito Civil; Famlias% 2a Ed% ;o &aulo% Editora= ;araiva, 2660%
&% /R2%
LQQM 9b!O, &aulo% ,ireito Civil; Famlias% 2a Ed% ;o &aulo% Editora= ;araiva, 2660%
&% /R1%
LQRM 2dem. 2bidem% &% /32%
LQ3M 9b!O, &aulo% Op. 3it. p% /3Q%
LQ5M O97:E7R*% Euclides !enedito de% ,ireito de Jerana; a @ova Ordem da
Aucesso% 2 ed% ;o &aulo= ;araiva, 2660% &% R/%
LQ1M @7*;, >aria !erenice% Ganual das sucess#es% 2 ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 26//% &% E/%
LQ0M 2dem. 2bidem. p% RE%
LR6M *rt% /%120% * sucesso legtima de(ere8se na ordem seguinte=
7 8 aos descendentes, em concorr+ncia com o c$njuge sobrevivente, salvo se casado
este com o (alecido no regime da comunho universal, ou no da separao
obrigatria de bens Bart% /%3Q6, pargra(o AnicoC? ou se, no regime da comunho
parcial, o autor da herana no houver dei-ado bens particulares?
77 8 aos ascendentes, em concorr+ncia com o c$njuge?
777 8 ao c$njuge sobrevivente?
7: 8 aos colaterais%
LR/M @7*;% >aria !erenice% Op. 3it% &% /RQ%
LR2M :EGO;*, ;lvio de ;alvo% ,ireito civil; direito das sucess#es% 0 ed% ;o
&aulo= *tlas, 2660% &% /E/%
LREM O97:E7R*% Euclides !enedito de% ,ireito de Jerana; a @ova Ordem da
Aucesso% 2 ed% ;o &aulo= ;araiva, 2660% &% 02%
LRQM O97:E7R*% Euclides !enedito de% Op. 3it. p% /6/%
LRRM :E9O;O, ]eno% ,ireito hereditrio do c/n.uge e do companheiro% ;o
&aulo= ;araiva, 26/6% &% Q2%
LR3M @7*;, >aria !erenice% Ganual das sucess#es% 2 ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 26//% &% /3Q%
LR5M :E9O;O, ]eno% Op. 3it. p% RE%
LR1M !R*;79% ;U&ER7OR IR7!UG*9 @E \U;I7_*% Recurso Especial nF /E1%QE/YR\
B/005Y66QRQ338RC% @ireito de (amlia J dAvida suscitada por o,cial de registro de
imveis J regime de separao legal de bens J art% 2R1 e 2R0 do Cdigo Civil J
comunicabilidade dos a#uestos, in casu J necessidade de se proceder ao inventrio
e partilha dos bens do c$njuge (alecido J recurso especial no conhecido% Relator=
>in% Paldemar ]veiter, /2 de abril de 266/% @isponvel
em=http=YYddd%stj%jus%brYdebstjYprocessoY\ustiaYdetalhe%aspe
numregg/00566QRQ33Rfpvg666666666666% *cesso em 23 de janeiro de 26/2%
LR0M :E9O;O, ]eno% ,ireito hereditrio do c/n.uge e do companheiro% ;o
&aulo= ;araiva, 26/6% &% R0%
L36M 2dem. 2bidem. p% QE%
L3/M @7*;, >aria !erenice% Ganual das sucess#es% 2 ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 26//% &% /31%
L32M :EGO;*, ;lvio de ;alvo% ,ireito civil; direito das sucess#es% 0 ed% ;o
&aulo= *tlas, 2660% &% /EE%
L3EM :EGO;*, ;lvio de ;alvo% Op. 3it% &% /EE
L3QM @7*;, >aria !erenice% Op. 3it% &% /16%
L3RM O97:E7R*% Euclides !enedito de% ,ireito de Jerana; a @ova Ordem da
Aucesso% 2 ed% ;o &aulo= ;araiva, 2660% &% /23%
L33M 2dem. 2bidem% &% /ER%
L35M @7*;, >aria !erenice% Ganual das sucess#es% 2 ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 26//% &% 35%
L31M :E9O;O, ]eno% ,ireito hereditrio do c/n.uge e do companheiro% ;o
&aulo= ;araiva, 26/6% &% 06%
L30M :E9O;O, ]eno% Op. 3it.. p% 0/%
L56M O97:E7R*% Euclides !enedito de% ,ireito de Jerana; a @ova Ordem da
Aucesso% 2 ed% ;o &aulo= ;araiva, 2660% &% /E5%
L5/M :EGO;*, ;lvio de ;alvo% ,ireito civil; direito das sucess#es% 0 ed% ;o
&aulo= *tlas, 2660% &% /E1%
L52M @7*;, >aria !erenice% Ganual das sucess#es% 2 ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 26//% &% 52%
L5EM :E9O;O, ]eno% ,ireito hereditrio do c/n.uge e do companheiro% ;o
&aulo= ;araiva, 26/6% &% /3R%
L5QM @7*;, >aria !erenice% Op. 3it. p% /1E%
L5RM :E9O;O, ]eno% Op. 3it% &% /5Q%
L53M *rt% /%506% * companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro,
#uanto aos bens ad#uiridos onerosamente na vig+ncia da unio estvel, nas
condi4es seguintes=
7 8 se concorrer com ,lhos comuns, ter direito " uma #uota e#uivalente a #ue por
lei (or atribuda ao ,lho?
77 8 se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar8lhe8 a metade do
#ue couber a cada um da#ueles?
777 8 se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da
herana?
7: 8 no havendo parentes sucessveis, ter direito " totalidade da herana%
L55M @7*;, >aria !erenice% Ganual das sucess#es% 2 ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 26//% &% /R3%
L51M O97:E7R*% Euclides !enedito de% ,ireito de Jerana; a @ova Ordem da
Aucesso% 2 ed% ;o &aulo= ;araiva, 2660% &%/5R%
L50M @7*;, >aria !erenice% Op. 3it% &% /3/%
L16M :E9O;O, ]eno% ,ireito hereditrio do c/n.uge e do companheiro% ;o
&aulo= ;araiva, 26/6% &% /1E%
L1/M !R*;79% IR7!UG*9 @E \U;I7_* @O E;I*@O @O R7O SR*G@E @O ;U9% ;'tima
C)mara Cvel% *gravo de 7nstrumento nF 56626E1021Q% 7nventrio% ;ucesso da
companheira% *bertura da sucesso ocorrida sob a 'gide do novo Cdigo Civil%
*plicabilidade da nova lei, nos termos do artigo /%515% <abilitao em autor de
irmo da (alecida% Caso concreto, em #ue merece a(astada a sucesso do irmo,
no incidindo a regra prevista no /%506, 777, CC!, #ue con(ere tratamento
di(erenciado entre companheiro e c$njuge% Observ)ncia do princpio da e#uidade%
Relator= @es% Ricardo Raupp Ruschel% \ulgado em /2 de setembro de 2665%
@isponvel em=http=YYddd%tjrs%jus%brYbuscaYetbgproc% *cesso em 63 de (evereiro de
26/2%
L12M O97:E7R*% Euclides !enedito de% ,ireito de Jerana; a @ova Ordem da
Aucesso% 2 ed% ;o &aulo= ;araiva, 2660% &% /55%
L1EM 9enza, &edro% ,ireito Constitucional >sIuemati-ado% /3 ed% ;o &aulo=
;araiva, 26/2% &% RR%
L1QM 2dem. 2bidem%
L1RM Iartuce, .lvio% Ganual de direito civil; volume 1nico% Rio de \aneiro=
.orense, 26//% &% RQ%
L13M Iartuce, .lvio% Op. 3it.. p% RR%
L15M 2dem. 2bidem%
L11M *rt% 223% * (amlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado%
D /F 8 O casamento ' civil e gratuita a celebrao%
D 2F 8 O casamento religioso tem e(eito civil, nos termos da lei%
D EF 8 &ara e(eito da proteo do Estado, ' reconhecida a unio estvel entre o
homem e a mulher como entidade (amiliar, devendo a lei (acilitar sua converso em
casamento%
D QF 8 Entende8se, tamb'm, como entidade (amiliar a comunidade (ormada por
#ual#uer dos pais e seus descendentes%
L10M 9b!O% &aulo% Entidades familiares constitucionali)adasK para alm do numerus
clausus% @isponvel em= http=YYddd%ibd(am%org%brYeartigosfartigog/21% *cesso em 0
BnoveC de (evereiro de 26/2%
L06M ;*99E;, ;ergio 9uiz >onteiro% Unio estvel como direito (undamental e
lacunas em nosso ordenamento% =evista de ,ireito Privado% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 2660% &% 2Q
L0/M 2dem. 2bidem.
L02M @7*;, >aria !erenice% Ganual das sucess#es% 2 ed% ;o &aulo= Editora
Revista dos Iribunais, 26//% &% /3/%
L0EM :E9O;O, ]eno% ,ireito hereditrio do c/n.uge e do companheiro% ;o
&aulo= ;araiva, 26/6% &% /12%
*utor= <ugo :incius Oliveira >endona
.onte= http=YYjus%com%brYartigosYE/533Ya8desigualdade8dos8direitos8sucessorios8dos8
conjugesecompanheiros8%%%
,anielli Kavier Freitas
$dvogada
O*!Y>; /5%/R08!% >embro da Comisso dos *dvogados Irabalhistas da O*!Y>;% Currculo
9attes= C:= http=YYlattes%cnp#%brY030Q5/5R22023/23
@ata= /2Y60Y26/Q