DIREITO PENAL JUVENIL

Joo Batista Costa Saraiva*

Quando o debate poltico e jurdico gira em torno da questo da
responsabilidade penal juvenil, da criminalidade juvenil e da delinqncia na
adolescncia, imediatamente o foco conduzido para a questo do rebaixamento
da idade penal. H, hoje, no Congresso, mais de uma dzia de propostas de
Emenda Constitucional neste sentido, inobstante ser sabido que a regra insculpida
no art. 228 da CF se constitui em clusula ptrea.
No debate que se trava, no meio jurdico, emerge com clareza, em um
extremo os partidrios da Doutrina do Direito Penal Mximo, idia fundante do
movimento Lei e Ordem, que imagina que com mais rigor, com mais pena, com
mais cadeia, com mais represso em todos os nveis, haver mais segurana. No
outro extremo os seguidores da idia do Abolicionismo Penal, para quem o Direito
Penal com sua proposta retributiva faliu, que a sociedade deve construir novas
alternativas para o enfrentamento da criminalidade, que a questo da segurana
essencialmente social e no penal, etc. etc.
Em meio a estes extremos que se opem h a Doutrina do Direito
Penal Mnimo, que reconhece a necessidade da priso para determinadas
situaes, que prope a construo de penas alternativas, reservando a privao
de liberdade para os casos que representem um risco social efetivo, buscando
nortear a priso por princpios como o da brevidade e o da excepcionalidade,
havendo clareza que existem circunstncias que a priso se constitui em uma
necessidade de retribuio e educao que o Estado deve impor a seus cidados
que infringirem certas regras de conduta.
Na verdade, entre os direitos fundamentais h o direito punio,
possibilidade de expiao, tanto que comum, na linguagem carcerria, a
expresso dos detentos de estar ali pagando. De certa forma, parece
insuportvel a idia do estar devendo, da por que o pagar encarado com natural
acatamento, sendo justa e proporcional a retribuio.
Subtrair-se do adolescente a possibilidade de remir sua culpa, sob o
argumento de que no teria responsabilidade penal juvenil, ser a
desconsiderao completa de sua condio de sujeito de direito. A renovao do
superado conceito de incapacidade. Ao menos desde o advento da Conveno
das Naes Unidas de Direito da Criana, cuja verso brasileira resultou no ECA -
Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/90), o chamado paradigma da
incapacidade do menor foi rompido, reconhecendo-se na criana e no adolescente
o status de sujeito de direitos, pessoa em peculiar condio de desenvolvimento,
titular de certos direitos e correspondentes deveres.
Dito tudo isso, h que se afirmar que a discusso da questo infracional
na adolescncia est mal focada, com, muitas vezes, desconhecimento de causa.
Ignora-se, por exemplo, que o Estatuto da Criana e do Adolescente instituiu no
pas um Direito Penal Juvenil, estabelecendo um sistema de sancionamento, de
carter pedaggico em sua concepo, mas evidentemente retributivo em sua
forma, articulado sob o fundamento do garantismo penal e de todos os princpios
norteadores do sistema penal enquanto instrumento de cidadania, fundado nos
princpios do Direito Penal Mnimo.
Quando se afirma tal questo, no se est a inventar um Direito
Penal Juvenil. Assim como o Brasil no foi descoberto pelos portugueses,
sempre houve. Estava aqui. Na realidade foi desvelado. O Direito Penal
Juvenil est nsito ao sistema do ECA.
A crise no sistema de atendimento a adolescentes infratores privados
de liberdade no Brasil s no maior que a crise do sistema penitencirio, para
onde se pretende transferir os jovens infratores de menos de dezoito anos. Esta
crise, do sistema dos adolescentes, se agudiza quando os arautos do
catastrofismo, sob argumentos os mais variados, at mesmo de defesa dos
direitos humanos, deixam de demonstrar uma srie de experincias notveis que
se desenvolvem nesta rea no Pas, passando uma falsa idia de inviabilidade do
sistema, que tem, quer se goste, quer no se goste, um efetivo perfil prisional em
certo aspecto, pois inegvel que do ponto de vista objetiva, a privao de
liberdade do internamento faz-se to ou mais aflitivo que a pena de priso do
sistema penal.
Do ponto de vista das sanes h medidas socioeducativas que tm a
mesma correspondncia das penas alternativas, haja vista a prestao de
servios comunidade, prevista em um e outro sistema, com praticamente o
mesmo perfil.
O que deve ser feito, visando a preservar uma gerao que agoniza,
no lan-la no fundo poo do sistema penal, igualando desiguais. O que pode e
diria, deve ser feito, a imediata reavaliao do sistema infracional de
adolescentes, luz, sem eufemismos, do Direito Penal Juvenil, revendo, quem
sabe, o mdulo mximo de privao de liberdade, que pelo ECA foi fixado em trs
anos, mas que na Alemanha pode alcanar dez anos, na Costa Rica chega atingir
quinze anos, no Mxico de cinco anos, no Panam de dois anos, etc.
Propondo esta discusso, alis, j h projeto de alterao do ECA no
Congresso.
O que no possvel que se desperdice a chance que o Estatuto da
Criana e do Adolescente nos deu para construir um sistema de garantias, um
verdadeiro sistema penal juvenil, que por incompetncia ou despreparo no
querem ver funcionar plenamente, retrocedendo com propostas de reduo de
idade de imputabilidade penal, tratando desiguais como se fossem iguais.

* Juiz de Direito