MINISTRIO PBLICO FEDERAL

PROCURADORIA DA REPBLICA NO CEAR

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA
SEO JUDICIRIA DO CEAR:
AO CAUTELAR N 009/2004
Requerente: Ministrio Pblico Federal
Requeridos: Nova Atlntida Ltda e Estado do Cear
O MINISTRIO PBLICO FEDERAL pelo Procurador da Repblica
que esta subscreve, com esteio no procedimento administrativo anexo por fotocpia,
ainda em curso na Procuradoria da Repblica no Cear, vem presena de Vossa
Excelncia propor a presente Ao Cautelar preparatria de Ao Civil Pblica, com
pedido de liminar, em face da
SEMACE Superintendncia Estadual do Meio Ambiente,
pessoa jurdica de direito pblico interno, representada por seu
superintendente, com endereo para citao na Rua Jaime
Benvolo, 1400, CEP 60150-081, Bairro de Ftima e
NOVA ATLNTIDA LTDA, sociedade comercial, inscrita no
CGC n, com endereo para citao na Av. Santos Dumont,
1789, sala 406/408, 4 andar, Ed. Potenza, CEP 60150-160, fone
3264-7264,
pelos fundamentos de fato e de direito a seguir expendidos:
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DOS FATOS
O Ministrio Pblico Federal instaurou o procedimento administrativo n
0.15.000.001021/2004-51, com o objetivo de apurar os fatos narrados pelos ndios
Tremembs de So Jos/Buriti, originrios da regio de Almofala, que se assentaram
nas terras do distrito de Marinheiros/Baleia, no Municpio de Itapipoca.
Segundo relatam os ndios, esto sendo vtimas de constante presso e
ameaas, por parte de pessoas ligadas a uma empresa espanhola, que pretende instalar
um grande complexo turstico denominado Nova Atlntida. As ameaas seriam
exteriorizadas pela presena constante de policiais armados, amedrontando os ndios
(fls. 14) e notificando-os a no realizarem qualquer obra ou mesmo a deixarem o local
onde residem h dcadas 9fls. 87).
Na poca da representao formulada pelos ndios, a SEMACE declarou
que no poderia identificar o empreendimento (fls. 18), at o recebimento, pelo
Ministrio Pblico Federal, do convite para a participao em audincia pblica para
discutir, em Itapipoca-CE, o projeto do Empreendimento Turstico Sustentvel Nova
Atlntica Ltda, que foi realizada no ltimo dia 18 de outubro.
As terras dessa comunidade indgena ainda no foram definitivamente
demarcadas, mas j so objeto de estudo por tcnicos da FUNAI, por intermdio de
grupo de trabalho criado pela Portaria n 937, de 09 de outubro de 2003, da
Presidncia do rgo indigenista. Como se demonstrar adiante, a demarcao no tem
carter constitutivo de direito mas meramente declaratrio, razo pela qual a proteo
aos direitos indgenas deve se operar antes mesmo da expedio do decreto que
homologa a demarcao.
O Ministrio Pblico Federal requisitou informaes atualizadas sobre o
relatrio desse Grupo de Trabalho FUNAI, com o objetivo de subsidiar a atuao
neste caso, mas at o momento no obteve a resposta almejada, sem que tal
circunstncia impea ou dificulte a cognio necessria apreciao do pedido cautelar.
Ao propor a ao principal, j dever instru-la com tal informao.
Novo ofcio foi expedido ao IBAMA sobre o assunto (fls. 26), j que no
pronunciamento anterior (fls. 24), nada foi dito quanto a tal empreendimento,
limitando-se o IBAMA a pronunciar-se sobre os cativeiros de criao de camaro
existentes na regio. s fls. 31/38 constam diversas matrias jornalsticas noticiando
os riscos do empreendimento s comunidades indgenas que ali residem, bem como a
sua insatisfao com a perspectiva de ser implantado tal projeto turstico, o que faz
indispensvel a urgente atuao do Ministrio Pblico Federal.
A questo que, com a realizao da audincia pblica, o processo de
licenciamento ambiental instaurado na SEMACE anda a passos largos, estando
marcada para o dia de hoje, a partir das 14:30h, a anlise do projeto pelos
conselheiros, dando ensejo provvel expedio das licenas que autorizam o incio das
obras.
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Assim, faz-se necessria a concesso de medida liminar para sustar o
andamento do licenciamento ambiental em curso na SEMACE, bem como impedir que
as obras se iniciem, a fim de evitar graves e irreparveis danos aos direitos indgenas e
aos prprios empreendedores, dada a grande expectativa de que tais terras venham a
ser confirmadas como indgenas, como se demonstrar na parte alusiva aos direitos
indgenas s terras que ocupam.
A par disso, o processo de licenciamento olvidou de exigncias
indispensveis de validade, por ter ignorado por completo a presena indgena na
regio, como se mostrar no tpico relativo ao licenciamento.

DO DIREITO
Da Questo Ambiental
Defeito do Estudo de Impacto Ambiental
A Constituio Federal, em seu art. 225, preceitua:
"Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do
povo e essencial qualidade de vida, impondo-se ao
Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e
preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
1. Para assegurar a efetividade desse direito,
incumbe ao Poder Pblico:
I - omissis;
II - omissis;
III - omissis;
IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra
ou atividade potencialmente causadora de
significativa degradao do meio ambiente, estudo
prvio de impacto ambiental, a que se dar
publicidade.
Nada mais preciso do que trazer a lume a lio de um dos maiores
especialistas no assunto, o Professor Paulo Afonso Leme Machado:
A Resoluo 001/86-CONAMA estabeleceu os diversos
impactos que devero ser estudados e previstos usando-se
evidentemente de todos os conhecimentos cientficos existentes
no pas e fora dele poca da elaborao do relatrio.
Determina, ainda, a resoluo examinada que os impactos
devem ser estudados nas fases de implantao e operao da
atividade . Combine-se essa determinao da resoluo com a
Constituio Federal (art. 225, IV) e observar-se- que os
impactos tero que ser avaliados antes de se licenciar a
implantao e antes de se autorizar a operao da atividade.
O estudo de impacto ambiental deve ser anterior autorizao
da obra e/ou autorizao da atividade. Assim, esse estudo no
pode ser concomitante e nem posterior obra ou atividade.
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Contudo, a cada licenciamento da atividade poder-se- exigir
um novo estudo. (Direito Ambiental Brasileiro, autor citado, 4
Ed., Malheiros, pg. 141- Grifamos)
No caso sob exame, como se percebe do Parecer Tcnico n 4049/04-
COPAM/NUCAM, que d suporte anlise dos conselheiros da SEMACE, no
houve qualquer meno presena indgena na rea do empreendimento e mesmo em
seu entorno, desobedecendo o que estabelece a Resoluo CONAMA n 001, de 23 de
janeiro de 1986, em seu art. 6, inciso I, alnea c:
Artigo 6 - O estudo de impacto ambiental desenvolver, no
mnimo, as seguintes atividades tcnicas:
I - Diagnstico ambiental da rea de influncia do projeto
completa descrio e anlise dos recursos ambientais e suas
interaes, tal como existem, de modo a caracterizar a situao
ambiental da rea, antes da implantao do projeto,
considerando:
a) o meio fsico - o subsolo, as guas, o ar e o clima, destacando
os recursos minerais, a topografia, os tipos e aptides do solo,
os corpos d'gua, o regime hidrolgico, as correntes marinhas,
as correntes atmosfricas;
b) o meio biolgico e os ecossistemas naturais - a fauna e a
flora, destacando as espcies indicadoras da qualidade
ambiental, de valor cientfico e econmico, raras e ameaadas
de extino e as reas de preservao permanente;
c) o meio scio-econmico - o uso e ocupao do solo, os usos
da gua e a scio-economia, destacando os stios e
monumentos arqueolgicos, histricos e culturais da
comunidade, as relaes de dependncia entre a sociedade
local, os recursos ambientais e a potencial utilizao futura
desses recursos.
II - Anlise dos impactos ambientais do projeto e de suas
alternativas, atravs de identificao, previso da magnitude e
interpretao da importncia dos provveis impactos relevantes,
discriminando: os impactos positivos e negativos (benficos e
adversos), diretos e indiretos, imediatos e a mdio e longo
prazos, temporrios e permanentes; seu grau de reversibilidade;
suas propriedades cumulativas e sinrgicas; a distribuio dos
nus e benefcios sociais.
III - Definio das medidas mitigadoras dos impactos negativos,
entre elas os equipamentos de controle e sistemas de tratamento
de despejos, avaliando a eficincia de cada uma delas.
lV - Elaborao do programa de acompanhamento e
monitoramento (os impactos positivos e negativos, indicando os
fatores e parmetros a serem considerados.
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Alm disso, incidindo as obras em terras indgenas, em fase de
regularizao pela FUNAI, torna-se indiscutvel o interesse federal, a ensejar a
competncia administrativa do IBAMA de exercer o licenciamento.
Inadmissvel que rgo estadual venha a exercer atividade de
licenciamento ambiental quando presente, sem sombra de dvida, interesse federal, em
face da competncia da Unio para demarcar, preservar e fazer respeitar as terras
indgenas (art. 231 da CF/88).
Num exame superficial, de cognio sumarssima, so esses os dois
grandes defeitos do processo de licenciamento em curso na SEMACE.
Da Questo Indgena
Presena Indgena e seus Efeitos
Os ndios Tremembs que residem no local onde ser realizado o
empreendimento j esto sendo estudados pela FUNAI, no sentido de ser-lhes garantida
a regularizao das terras.
A Constituio Federal, no art. 231, preconiza abstratamente os direitos
indgenas, cuja efetivao no Estado do Cear se torna cada vez mais difcil, em face do
crescente preconceito contra os ndios e seus costumes, bem como pela proliferao de
obras de grande porte em terras indgenas ainda no demarcadas definitivamente.
Nesse particular, muito importante o papel do Poder Judicirio na
concretizao do citado dispositivo:
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social,
costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios
sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo
Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus
bens.
1. So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por
eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas
atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos
recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as
necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus
usos, costumes e tradies.
2. As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-
se a sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo
das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nela existentes.
(Grifamos)
.......................................................omissis .........................
4. As terras de que trata este artigo so inalienveis e
indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis.
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5. vedada a remoo dos grupos indgenas de suas
terras, salvo, ad referendum do Congresso Nacional, em caso
de catstrofe ou epidemia que ponha em risco sua populao, ou
no interesse da soberania do Pas, aps deliberao do
Congresso Nacional, garantido, em qualquer hiptese, o retorno
imediato logo que cesse o risco.
6. So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos,
os atos que tenham por objeto a ocupao, o domnio e a
posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao
das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas
existentes, ressalvado relevante interesse pblico da Unio,
segundo o que dispuser lei complementar, no gerando a
nulidade e a extino direito a indenizao ou a aes contra a
Unio, salvo, na forma da lei, quanto s benfeitorias derivadas
da ocupao de boa f.
Nesse particular, importa firmar o entendimento de que o direitos dos
ndios sobre as terras que ocupam dito originrio, pr-existente declarao que se v
traduzida no decreto que homologa a demarcao de tais terras, que no tem o efeito de
constituir direito, mas somente de declarar um que pr-existente.
Adequando-se diretriz constitucional, o Estatuto do ndio - Lei n
6001, de 19 de dezembro de 1973, reconhece como posse efetiva do ndio, nos termos
do art. 23 a ocupao efetiva da terra que, de acordo com os usos, costumes e
tradies tribais, detm e onde habita ou exerce atividade indispensvel sua
subsistncia ou economicamente til, complemantando ainda o art. 25 do mesmo
diploma legal:
Art. 25. O reconhecimento do direito dos ndios e grupos tribais posse
permanente das terras por eles habitadas, nos termos do art. 198 da
Constituio Federal (leia-se art. 231 da Constituio da Repblica),
independer de sua demarcao, e ser assegurado pelo rgo de
assistncia aos silvcolas, atendendo situao atual e ao consenso
histrico sobre a antigidade da ocupao, sem prejuzo das medidas
cabveis que, na omisso ou erro do referido rgo, tomar qualquer dos
Poderes da Repblica. (original sem destaque)
Por ser elucidativo quanto especial proteo dispensada pela
Constituio posse indgena, transcrevo o seguinte acrdo do TRF da 1 Regio, em
que foi relator o Juiz Tourinho Neto:
CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL CIVIL. AO DE
MANUTENO DE POSSE. POSSE IMEMORIAL. PATAX H
H HE.
I - A posse indgena no regulada pelo Cdigo Civil, e sim pela
Constituio Federal.
II - A posse dos ndios imemorial, no importando, pois, que o no
ndio esteja h muitos anos na posse efetiva da terra. (DJ de 17/02/97,
pg. 6656)
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Assim, antes mesmo da finalizao do processo de demarcao das
terras indgenas, pela s presena e posse dos ndios, j lhes deve ser outorgada
especial proteo quanto s terras que ocupam e reivindicam como suas, sob pena de
inviabilizar a posterior regularizao definitiva dessas mesmas terras e a prpria
subsistncia do grupo.
Do Pedido de Liminar
26. Pelo que foi exposto acima, restou evidenciado que:
a) A SEMACE est em adiantado processo de licenciamento das
obras do empreendimento Nova Atlntida, que incide em
terras ocupadas pelos ndios e que so objeto de reivindicao
da comunidade indgena Trememb, de So Jos/Buriti, um
brao do grupo indgena que reside em Almofala;
b) A empresa Nova Atlntida Ltda, na qualidade de
empreendedora, est ameaando os ndios e impedindo-os de
realizarem obras em suas moradias, sob o argumento de que
naquelas terras ser implantado o significativo projeto
turstico, que importar na remoo de tal comunidade
indgena ou ao menos de parte dela;
c) H o iminente risco de ser concludo o processo de
licenciamento do empreendimento e expedidas as licenas que
autorizam o incio das obras, acarretando irreparveis
prejuzos ao patrimnio indgena nacional, notadamente
quanto s intervenes de grande porte no meio fsico e
natural daquela regio, bem como na subsistncia e existncia
do aludido grupo indgena;
d) A FUNAI j estuda a regularizao do territrio do
mencionado grupo indgena, havendo interesse federal a
ensejar a atuao dos rgos federais no licenciamento, sendo
caso de incompetncia administrativa da SEMACE;
e) O Estudo Ambiental olvida por completo a presena indgena
na regio, deixando de abordar os impactos negativos
comunidade indgena que ali reside.
27. O bom direito perseguido em juzo de fcil percepo, decorrendo dos
argumentos acima expendidos. J o periculum in mora evidente, em razo de
presente e iminente ofensa:
a) Aos direitos indgenas e meio ambiente, em face da
no elaborao do Estudo de Impacto Ambiental pelo
rgo competente, no caso o IBAMA, no se
conhecendo dos riscos ambientais decorrentes ou
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mesmo admissibilidade da obra, especialmente em se
observando a presena indgena na rea do
empreendimento, o que foi ignorado pelos
empreendedores e realizadores do estudo;
b) ao patrimnio da Unio Federal, que pode ser
obrigada, mais tarde, a indenizar vultuosos
investimentos decorrentes do empreendimento, aps a
homologao da terra como indgena.
28. Demonstrada ad nauseam a pertinncia e oportunidade da presente
ao cautelar coletiva, requer o Ministrio Pblico Federal a concesso de medida
liminar para o fim de:
a) ser determinada SEMACE a imediata suspenso do
processo de licenciamento do empreendimento de
interesse da empresa Nova Atlntida Ltda, no estgio
em que se encontrar, impedindo o rgo ambiental de
expedir qualquer licena que autorize a instalao e o
incio das obras, bem como a realizao de qualquer
ato tendente ao licenciamento, inclusive com a
excluso da pauta de hoje do item relativo ao
empreendimento;
b) ser determinada Nova Atlntica Ltda a proibio de
expulso, ameaa ou qualquer constrangimento aos
ndios em decorrncia de seu interesse em efetivar o
empreendimento, bem como a proibio de adquirir
posse ou propriedade dos membros da comunidade
indgena, coletiva ou individualmente.
Pede a cominao de multa para o caso de descumprimento, a ser fixada
de forma a desencorajar o descumprimento do comando judicial.
Da Ao e do Pedido Principal
Diante de todo o exposto, requer o Ministrio Pblico Federal:
a) a citao dos demandados para, querendo, apresentarem a
defesa que tiverem, sob pena de revelia e confisso, naquilo
que for cabvel;
b) a procedncia da ao, confirmando-se definitivamente o
inteiro teor da medida liminar requerida, a fim de que seja
a SEMACE impedida de licenciar o empreendimento
denominado Projeto Turstico Nova Atlntica Cidade
Turstica Residencial e de Servios, no Municpio de
Itapipoca, em face do interesse federal decorrente da
presena da comunidade indgena Trememb, bem como seja
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a empresa Nova Atlntida Ltda condenada obrigao de
abster-se de dar incio a qualquer obra relativa a tal
empreendimento, bem como de adquirir posse ou
propriedade dos membros da comunidade indgena, coletiva
ou individualmente.
c) a condenao dos rus nos nus sucumbenciais, protestando
o Ministrio Pblico Federal por todos os meios de prova em
direito permitidos, especialmente juntada posterior de
documentos, depoimentos, prova pericial, etc.
Requer, por fim, a intimao da Unio Federal, FUNAI e IBAMA para
virem integrar o polo ativo da presente lide.
Informa o Ministrio Pblico Federal que ingressar, no prazo legal,
com a cabvel ao civil pblica (principal), em que pleitear a nulidade do
licenciamento pela SEMACE para o projeto da Nova Atlntida Ltda e requerer,
ainda, a condenao do outro demandado na obrigao de absteno na realizao de
qualquer obra ou interveno nas terras que esto sendo objeto de regularizao pela
FUNAI, de interesse da comunidade indgena Trememb de So Jos/Buriti, bem
como a reparao dos danos que venham a ser causados e demonstrados aps a
concluso do procedimento administrativo em curso na procuradoria da Repblica no
Cear, que deu suporte presente ao cautelar. Os fundamentos da lide so a
realizao de licenciamento pela SEMACE em rea de interesse da Unio Federal, pela
presena indgena e, ainda, a perspectiva concreta de realizao de obras particulares,
de cunho econmico, em terras ocupadas por ndios que so objeto de estudo pela
FUNAI, para fins de delimitao e demarcao.
D causa o valor estimativo de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
E. Deferimento.
Fortaleza, 03 de novembro de 2004
Mrcio Andrade Torres
Procurador da Repblica
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