Pgina 1 de 118

Derecho Internacional Pblico

La carencia de un rgano supranacional encargado de aplicar las leyes. No existe una
instancia jurisdiccional de carcter universal que sancione la violacin de una norma
internacional. Las instancias jurisdiccionales que existen, como por ejemplo, el
Tribunal de La Haya, pero no todos los Estados concurren a ella, las instancias
jurisdiccionales son de carcter voluntario, es facultativa, est sujeta a la voluntad del
Estado, un Estado no puede llevar a otro a estas instancias.
Chile se someti al Pacto de Bogot en el cual permita que Per nos llevara a la
Corte.
Si comparamos el derecho internacional con el derecho interno, hay un poder
legislativo que genere normas internacionales? No existe un Parlamento universal que
genere la norma internacional, los propios Estados son los que se renen y crean las
normas internacionales. Tampoco existe un Poder Judicial, es decir, no hay quien
haga cumplir la norma, ni un Poder Ejecutivo el cual gobierne mundialmente.
La concepcin clsica de los Estado de una soberana, de lo que se hace en los
Estado, es de exclusiva competencia del seor feudal que no se permita que otro
decidiera en ese territorio, y ese concepto se conserva an.
La jurisdiccin internacional es voluntaria, y una forma de manifestarse es un Tratado
anterior.
En Derecho Internacional tiene caractersticas propias, distintas a lo que puede
concebirse como un derecho interno, pero definitiva los comportamientos de los
Estados se sujetan al Derecho Internacional.
Fuentes del Derecho Internacional
Cuando hablamos de las fuentes del Derecho Internacional, nos referimos a cmo
surge este derecho, o sea, estamos refirindonos a los principios o normas de las
cuales se rige el derecho internacional, y estas fuentes pueden ser materiales o
formales.
Las fuentes materiales ms bien nos referimos a los hechos histricos, polticos y
econmicos que dan surgimiento a una norma de derecho internacional, son
antecedentes de la convivencia entre los Estados que puede dar origen a una norma
Pgina 2 de 118

internacional, es una concepcin de carcter psicolgica, sociolgica, ya que, son en
definitiva, hechos que dentro de la comunidad internacional se consideran de gran
relevancia que dan origen a una norma internacional.
Las fuentes formales, son los conjuntos de reglas y principios por los cuales los
estados rigen su comportamiento, su conducta, norma que en definitiva es posible
hacerla cumplir y que va a generar responsabilidad internacional, en caso de
incumplimiento.
En consecuencia, las fuentes formales seran los procedimientos, medios o actos a
travs de los cuales se crean, modifican o extinguen las normas del derecho
internacional pblico. En este sentido tenemos que resaltar que una de las
caractersticas del Derecho Internacional es que es descentralizado, en el sentido, que
no hay un rgano central encargado de crear o originar normas, son los propios
Estados que se encargan de crear este Derecho Internacional, ya sea de forma
bilateral o en forma multilateral, con un nmero importante de Estados y tambin a
travs de las organizaciones internacionales o conferencias internacionales, donde se
juntan varios Estados para llevar a un entendimiento o tratado.
Es importante sealar que si bien, una de las caractersticas esenciales del Derecho
Internacional es que sea descentralizado, existen excepciones a esto: Unin Europea,
porque existe lo que se denomina Parlamento Europeo, que crea normas jurdicas que
son vinculantes a todos los Estados miembros. La regla general es que la comunidad
de Estados no tiene un rgano central encargado de crear normativa jurdica, siendo
los propios Estados la que las genera.
Existen fuentes convencionales y espontaneas.
Las convencionales es un entendimiento entre dos o ms sujetos, un acuerdo entre
estos. Estos son en definitiva los tratados, que en consecuencia, que es una fuente
convencional, porque hay una manifestacin de voluntad destinada a generar una
norma. Ningn Estado pude ser obligado a incorporarse a un Tratado Internacional en
contra de su voluntad.
En donde la voluntad es esencial para crear la norma, hay fuentes espontanea que es
consecuencia entre la interrelacin entre los sujetos de Derecho Internacional, esta
interrelacin entre los sujetos da a lugar a una conducta de carcter jurdico y que es
por supuesto, vinculante. Tenemos a la costumbre internacional y a los principios
generales del Derecho.
Pgina 3 de 118

Otra clasificacin de las fuentes puede ser aquella que seala que existen fuentes
autoritarias o imperativas. En realidad, cuando hablamos de fuentes autoritarias o
imperativas, es difcil que en una sociedad internacional inorgnica exista una norma
imperativa u obligatoria, en consecuencia, son excepcionales. Por ejemplo, una
decisin del Consejo de Seguridad, es una decisin imperativa o una sentencia de una
Corte Internacional de Justicia para las partes.
El principio de la Buena Fe inspira todas las relaciones internacionales.
Cuando hablamos de la Fuentes del Derecho Internacional necesariamente nos
tenemos que rendir al art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, porque
en definitiva, es el nico cuerpo normativo donde se mencionan cuales son las fuentes
del Derecho Internacional, y esto en el Estatuto se menciona a propsito de cmo o
qu elementos va a resolver la Corte Internacional de Justicia, este artculo 38 dice se
deber aplica:
Las convenciones internacionales sean generales o particulares que
establecen reglas y expresamente reconocidos. Tratados Internacionales.
La costumbre internacional, como prueba de una prctica internacionalmente
aceptada como derecho.
Los principios generales de Derecho reconocido por las Naciones civilizadas
(reaccin debida al contexto de colonizacin).
Las decisiones juridiciales y la doctrina de los publicistas de las naciones como
medio auxiliar.
En el nmero 2 del artculo 38, dice que la Corte igualmente puede aplicar normas de
equidad en la sentencia.
Este artculo es el nico texto vigente de alcance general, que aunque no lo dice
expresamente, seala cuales son las fuentes del Derecho Internacional. Se han
formulado algunas crticas a este artculo, ya que, no establece una jerarqua de
aplicacin de las normas, en consecuencia, el juez podra aplicar en forma indistinta,
sin embargo, en la prctica en la sentencias de los Tribunales Internacionales siempre
ha indicado en primer lugar, lo que las partes han convenido, es decir, el Tratado, si
ste no resulta suficiente uno se dirige a la Costumbre, y en su defecto, los Principios
generales del Derecho. Otra critica que se formula, es que en el artculo 38 se seala
fuentes principales o fuentes accesorias, la jurisprudencia y doctrina, son fuentes
auxiliares, es decir, no son fuentes principales, no deberan haber estado indicadas en
un mismo punto, porque hay una diferencia sustancial en cuanto a su validez. La
Pgina 4 de 118

distincin naciones civilizadas no corresponde hoy en da. La ultima crtica es que
con contempla todas las fuentes del Derecho Internacional, ya que, se seala que
algunas fuentes formales estaran marginadas de esta regulacin, ya que, se dice que
las decisiones de ciertos rganos de organizaciones internacionales tienen facultad
para dictar normas obligatorias o generales, que tienen el valor vinculante para los
Estados, que en consecuencia, podran obtener una valoracin como fuente del
Derecho Internacional, como los actos unilaterales de los Estados que tienen un
alcance jurdico de significacin internacional, que tienen un desarrollo bastante
limitado que pueden desarrollarse como fuente autnoma.
En consecuencia, podemos indicar que hay fuentes principales y auxiliares, siendo las
principales los Tratados, Costumbres y Principios y auxiliares son la Jurisprudencia y
la Doctrina.
Qu pasa en caso de problemas que se susciten dentro de la aplicacin de las
fuentes, en cuanto a contradicciones entre una y otra? Hay que tener presente que en
el Derecho Internacional existe lo que se denomina las normas imperativas, estas
normas son el equivalente a las normas del derecho pblico dentro de la sociedad
interna, es decir, son normas de tan importancia que no pueden ser modificadas, art.
53 de la Convencin de Viena de los Tratados.
Se tratan de principios de especialidad y temporalidad, es decir, la norma especial va a
primar sobre la norma de carcter general, y la disposicin que se haya dictado con
posterioridad, va a primar sobre la anterior.
El art. 103 de la Carta de las Naciones Unidas, se preocup de establecer una
solucin pre determinada en conflictos entre normas. Es decir, si dos o ms Estados
convienen una contradiccin, la Carta de las Naciones Unidas va a primar, algunos
afirman que por esta razn tiene carcter constitucional.
Hay otros convenios que se establece de norma previa en el conflicto de normas, se
da mucho en la ONC, o relativas a los Tratados de Comercio Internacional.
Qu es la costumbre internacional?
El trmino costumbre internacional, tiene una importancia prevalente en las relaciones
internacionales. La costumbre no es la prueba de una prctica, sino que es la prctica
que prueba que hay una costumbre internacional, en consecuencia, podemos decir
que costumbre internacional es la expresin de una prctica seguida por sujetos de
Pgina 5 de 118

derecho internacional y generalmente aceptada, por stos como derechos
internacional.
La costumbre internacional se caracteriza esencialmente por tener dos elementos
fundamentales: la prctica (repeticin constante y uniforme de ciertos actos) y el
elemento psicolgico o inmaterial (opinio juris).
La opinio juris es definitiva el convencimiento de que esta prctica se est ejecutando
para dar cumplimiento del Derecho, es decir, en el ejercicio de un derecho o en el
incumplimiento de una obligacin.
La costumbre tambin se emplea en el plano interno, pero la importancia interna es
ms reducida la transcendencia en el campo interno que en el campo internacional.
En el campo internacional la costumbre tiene una importancia transcendente, tanto es
as, que constituye una fuente del derecho internacional, equivalente a un tratado.
Muchas veces tiene mayor transcendencia e importancia que la parte convencional.
El art. 38 b) del Estatuto de la Corte, que define la costumbre internacional, como la
expresin de una prctica seguida por los sujetos internacionales y generalmente
aceptada por estos sujetos como derecho.
La costumbre es una fuente extra convencional no hay voluntad que intervenga para
dar origen a esta fuente internacional. Es producto de la interrelacin de los sujetos de
la actividad de la comunidad internacional, lo que da origen. Generalmente no existe el
propsito de generar costumbre internacional.
Desde luego, la costumbre es una fuente formal y la normativa que da origen a la
costumbre se denominan normas consuetudinarias.
Importancia de la costumbre
Si se analiza histricamente, esta disciplina surgi basada sobre costumbre
internacionales, lo convencional es posterior. Esta costumbre mantiene hasta el da
de hoy su importancia.
Desde el momento de que la comunidad internacional carece de un legislador comn,
la importancia de la costumbre se destaca porque viene a suplir el vaco de
innumerables situaciones o conductas que se presentan en la comunidad internacional
y que no tienen una relacin convencional. Los aspectos regulados por Tratados
Pgina 6 de 118

internacionales no son todas, y el gran marco que se desarrolla la actividad
internacional se encuentra regulado por la costumbre internacional.
Es importante tener presente, que an en las materias que se encuentran reguladas
por Tratados, la costumbre tiene un papel fundamental si consideramos que no todos
los Estados son partes en los Tratados Internacionales, en consecuencia, aquellos que
no son parte de la convencin su comportamiento en relacin a otros Estados, se va a
regular a travs de las costumbres.
En las disposiciones de un Tratado muchas veces, se recoge una parte de la conducta
de la cual se rigen los Estados, una materia determinada puede ser incorporada en un
Tratado, pero como el Tratado es producto de una negociacin, todos los Estados
deben estar de acuerdo para suscribirlo, esta norma empieza a ser limada o
sectorizada, disminuida, en consecuencia, la norma que est en el Tratado, muchas
veces es una mnima expresin de lo que ocurre en la realidad, y el resto de las
conductas que falta regular, se aplica la costumbre internacional (suple todas las faltas
u omisiones de las normas de carcter convencional).
El artculo 38 y 43 de la Convencin de Viena sobre los Derechos de los Tratados,
indica que, uno de los efectos fundamentales de los tratados, al ser necesario el
consentimiento, no rige para terceros, lo puede afectar el tratado. Sin perjuicio de eso,
no impedir que una norma enunciada en un tratado que rige para las partes. No se
obliga a los terceros como norma convencional, pero si obliga como norma
consuetudinaria, aunque no se haya suscrito al Tratado.
El artculo 43, indica que la validez de un tratado no menoscabar en nada el deber de
un Estado de cumplir las obligaciones de este Tratado. Si un tratado se ve afectado
con una causal de validez, no obstante esto, ciertas normas del Tratado podrn seguir
rigiendo. No es que el tratado haya renacido, sino que la disposicin del Tratado pas
a ser costumbre, que el Estado no puede dejar de cumplir, no como norma
convencional sino como norma consuetudinaria.
Otro punto importante, es que todo el Derecho de los Tratados establecidos en la
Convencin de Viena se basa en una norma de carcter consuetudinaria, que es el
principio pacta suct servanda, que se establece en el artculo 26 de la Convencin.
Esta es una norma de carcter consuetudinaria que se incorpor a la Convencin, si
se desvincula a la Convencin o sta se elimina, no se podr alegar que no se puede
cumplir, porque es costumbre.
Pgina 7 de 118

Otro aspecto que resaltar de la costumbre internacional, es que sta costumbre se va
a adaptando a las transformaciones que experimentan las relaciones internacionales
con mucha facilidad. En consecuencia, es una fuente ms flexible que los Tratados.
Los Tratados se suscriben y quedan petrificados (a excepcin, que todos los Estados
lo modifiquen). En cambio la costumbre, tiene la flexibilidad de irse adaptando a los
distintos comportamientos de los Estados, por esto es una fuente ms adaptable a los
nuevos enfoques y realidades internacionales.
Tambin antiguamente la costumbre para ser tal, tena como requisito que sta
prctica se haya realizado por tiempos inmemoriales, ahora la materia del tiempo y del
espacio cambi sustancialmente. Antes se hablaban de tiempos inmemoriales porque
para conocer la noticia o conocer una costumbre de all, tena que pasar mucho
tiempo. Hoy en da, es una costumbre inmediata, una tendencia de reducir los
tiempos, producto del proceso de Globalizacin, hoy en da las comunicaciones y
transportes nos permite conocer prcticamente en el acto que se est produciendo las
distintas posiciones de los Estados frente una situacin especfica (la costumbre
inmediata no es tal, porque se necesita constancia en el tiempo).
En la costumbre internacional no todo es ventajas, tiene una serie de desventajas,
fundamentalmente en cuando a la incertidumbre, porque no se conocen con precisin,
existe imprecisin en cuanto a su contenido, hasta donde llega, qu es lo que abarca,
y tambin la posible existencia de costumbres distintas respecto de un mismo hecho.
La labor de la jurisprudencia delimitar, realiza una labor importante en la determinacin
y prueba de la costumbre internacional.
La costumbre tiene dos elementos fundamentales:
Material u objetivo: Est constituido por la prctica de los Estados (no son los
nicos sujetos del Derecho Internacional), esta prctica consiste en la
repeticin constante e uniforme de actos u abstenciones que se denominan
precedentes, se denominan en la prctica porque el hecho de que esta debe
ser seguida en el tiempo y continua de manera que no hayan cambios en la
ejecucin de sta prctica. Tambin es importante resaltar que las omisiones y
abstenciones igualmente puede conducir a la formacin de una prctica
(pueden ser hechos positivos o negativos).
Algunos autores dicen que la prctica debe ser unnime, pero esta opinin no es
compartida por la doctrina y jurisprudencia, porque exigir una prctica unnime, sera
irrealizable. La Corte ha rechazado esta posible exigencia de la unanimidad, lo que si
Pgina 8 de 118

se ha exigido es que sta prctica sea generalizada, es decir, que la participacin de
los Estados sea generalizada (unnime es todos, y general es una mayora). Desde
luego, tampoco es necesario para la existencia de la costumbre, del elemento material,
de que el Estado haya manifestado su reconocimiento en relacin a esta prctica, ya
que, de ser as bastara decir que no se ha reconocido esa prctica para excluirse de
la aplicacin de la costumbre.
Estos actos o abstenciones deben ser realizados por los rganos del Estado, como
particulares no podemos contribuir a la construccin de la costumbre internacional. Los
Estados pueden construir una prctica que con el tiempo podra llegar a ser costumbre
internacional.
En cuanto a los rganos del Estado, aquellos que tienen que ver con el ejercicio de las
relaciones internacionales son las autoridades ms fciles de distinguir como
formadoras de una posible costumbre internacional. Sin embargo, tambin podemos
sealar que los dems poderes del Estado (Judicial y Ejecutivo) tambin pueden
formar costumbre internacional. Cuando dictan leyes en un mismo sentido.
La Corte ha sealado que lo que importa no es el tiempo sino que la circunstancia de
que la prctica haya sido uniforme y un reconocimiento internacional.
El elemento psicolgico o subjetivo: Es la opinio juris, es un elemento esencial
para la formacin de la costumbre internacional. No hay costumbre
internacional sin ste elemento psicolgico, aunque se trate de actos uniformes
si no se encuentra este elemento, no podemos hablar de costumbre
internacional.
Este elemento est constituido por la conviccin de parte de los Estados o de otros
sujetos de Derecho Internacional, en cuanto que los actos o abstenciones, los realizan
en ejercicio de un derecho o en cumplimiento de una obligacin. Esta opinio juris es la
que distingue la costumbre internacional de los usos o prcticas internacionales.
La Corte ha dicho que los Estados deben sentir que cumplen lo que suponen una
obligacin jurdica, de esta manera, ni la frecuencia ni el carcter habitual, de estos
actos va a ser suficiente para dar origen a la costumbre internacional.
Clasificacin de la Costumbre Internacional
Tiene importancia con respecto a la prueba, la costumbre atendiendo al mbito
geogrfico o especial donde se desarrolla puede ser:
Pgina 9 de 118

Costumbre universal: Son aquellas aceptadas por la comunidad internacional,
en su conjunto. La generalidad de los Estados la aplica en sus relaciones
internacionales estas prcticas. No en forma unnime si en forma generalizada.
Son stas costumbres las cuales constituyen el campo principal del Derecho
Internacional, ya que se aplican al conjunto de actores internacional que se
desarrollan en la comunidad internacional.
Costumbre regional: Son aquellas que rigen en una regin, es decir, para un
conjunto de Estado que tienen determinadas costumbres o caractersticas
comunes.
Costumbre local o bilateral: Se establecen entre dos Estados. Algunos autores
discuten la validez por tener un campo de aplicacin reducido, pero la Corte ha
afirmado su existencia, diciendo que no ve la razn de la cual una prctica
prolongada en el tiempo entre dos Estados y que ha sido aceptada por ellos
como regulatorias en sus relaciones no pueda constituir la base de derechos y
obligaciones recprocas entre los Estados en la cual rige.
La importancia de distinguir esto, es la prueba de la costumbre internacional.
Obviamente la costumbre universal no requiere prueba, porque es universalmente
reconocida por la comunidad- Estados. La costumbre regional y local se debe probar y
ser acreditada ante la corte, se debe probar los dos elementos de la costumbre.
En cuanto a la formacin de la costumbre internacional, sta se va a generar por actos
o comportamientos de los Estados (de los rganos de los Estados), tambin se puede
a llegar a originar una costumbre internacional, entre la interrelacin de los estados y
tambin se puede dar origen a una costumbre internacional a travs de las funciones
que cumplen las organizaciones internacionales que cumplen una importante labor en
la formacin de sta costumbre.
En cuanto a los actos inter estatales, esto ocurre en las conferencia internacionales,
aqu es cuando un gran nmero de Estado se rene para convenir sobre una materia
determinada, un proceso de codificacin, podra llegar a surgir normas de carcter
consuetudinario. Todos los debates en una conferencia internacional, van originando
antecedentes que van recogiendo cmo los Estados piensan respecto de una materia
determinada, y stas precisiones van siendo recogidas en un proceso de Codificacin,
y sta puede dar origen a costumbres internacionales.
As tambin los actos de las organizaciones internacionales, como la OEA o Naciones
Unidas, tambin puede dar origen a una costumbre internacional, ya que, las
organizaciones se manifiestan a travs de resoluciones y stas cuando renen ciertas
Pgina 10 de 118

caractersticas propias puede contribuir a la formacin de costumbre internacional,
cuando es aprobada por un gran nmero de Estado y es de una materia importante, la
resolucin no es un tratado, por consecuencia, los Estados se van a ir comportando de
acuerdo a ella y podrn formar una costumbre internacional.
Las resoluciones:

De acuerdo a estos actos que pueden contribuir a la formacin de costumbre
internacional, las resoluciones que no son obligatorias, que son recomendaciones, no
constituyen fuente del derecho internacional, pero en ciertos casos pueden contribuir a
la formacin de esta. Hay otras que s son obligatorias y por eso se critica el artculo
38 (no estn todas las fuentes).

Estas resoluciones tienen un impacto poltico importante sobre todo cuando son
adoptadas por consenso entre varios estados, cuando una mocin es sometida a
decisin de una asamblea y hay ausencia de oposicin formal (se somete a votacin y
nadie dice nada). Pero evidentemente para llegar a un consenso debe haber
negociaciones entre los estados de forma que se vayan agregando elementos que
falten.

Estas resoluciones tienen gran importancia cuando son adoptadas por consenso, las
materias son trascendentes y los estados empiezan a regir su conducta de
conformidad a la costumbre.

Estas resoluciones que pueden contribuir al surgimiento de la costumbre pueden
producir efecto:
1) Declarativo: la resolucin no hace ms que incorporar al texto, la resolucin se
limita a aclarar una norma o disposicin que ya se encontraba en el derecho
internacional, no crea norma, esta ya exista consuetudinaria o convencionalmente
y la incorpora;
2) Cristalizador: la recomendacin que se hace a los estados es en el momento de la
formacin de la disposicin, de forma que por el hecho de incorporarla a la
resolucin esa disposicin se consolida, dndole carcter consuetudinario,
generalmente es por uso generalizado pero no hay opinio juris;
3) Generador o constitutivo: cuando no existiendo norma, ni siquiera germen, la
disposicin crea norma que no existe y los estados empiezan a comportarse de
acuerdo a esa norma, en consecuencia esa resolucin es el punto de partida de la
Pgina 11 de 118

formacin de una costumbre. Da origen a una prctica, nace el primer elemento,
que junto a la opinio juris sern costumbre.

Estado Objetor:

Un institucin que debemos tener presente es el estado objetor, persistente o
recalcitrante. La costumbre es una prctica generalmente aceptada como derecho y su
validez no depende del consentimiento de los estados. No hay consentimiento, es
fuente sin l, pues nace de la simple interrelacin de los estados. De esta forma, para
la existencia de esa costumbre se requerir que la generalidad de los estados est de
acuerdo con esa costumbre para reconocerla y aplicarla. En consecuencia cuando se
invoca costumbre no se debe verificar que el estado la haya aceptado expresa o
tcitamente, sino que la generalidad de los estados se haya comportado segn ella.
Sin embargo cuando un estado ha objetado persistentemente, oponindose
sistemticamente y de forma constante a una costumbre internacional, antes que esta
adquiera el carcter de tal, ese estado objetor podr eximirse de la aplicacin de esa
costumbre. El efectos no es invalidar la costumbre, esta no desaparece y seguir
rigiendo a los dems, no obstante no aplique al estado objetor. Pero lo importante es
que esta objecin tiene que ser en el origen de la prctica que quiere ser costumbre.
Ej.; EEUU siempre ha rechazado la jurisdiccin internacional.

Excepcin: Sin embargo el estado no podr invocar su poltica de rechazo permanente
a alguna costumbre, cuando es en contra de normas de ius cogens. Ej.: Rechazo de
argumento de Sudfrica respecto del apartheid. Por tanto no hay estado recalcitrante
contra el ius cogens.

Prueba de la costumbre internacional:

La costumbre se clasificaba en universales, local y regional. Las costumbres
internacionales forman parte del derecho internacional y su conocimiento se presume,
en consecuencia, no requieren prueba ante la corte. Situacin que no ocurre
tratndose de costumbres regionales y locales, donde la carga de la prueba recae en
el estado que la invoca. Este estado deber probar que hay prctica, y que esta
prctica tiene el elemento psicolgico de la opinio juris. La prueba de la costumbre en
general no es algo fcil, sobre todo en tiempos pasados, hoy la facilitan los medios de
comunicacin. No obstante, lo ms complicado ser probar la opinio juris. Al respecto
muchos autores piensan que esta debiera presumirse o inducirse de los antecedentes
Pgina 12 de 118

o comportamientos de los estados en las asambleas donde se discuten las
resoluciones (la participacin de gran numero de estados en estas asambleas, ha sido
aceptada por la corte como prueba de la opinio juris). Importancia tienen los
argumentos y discursos que hacen los pases en esa asamblea como prueba de la
opinio juris.

Codificacin de la costumbre:

La costumbre tiene mucha relevancia e importancia en el desarrollo del derecho
internacional. Sin embargo tambin expresamos que la costumbre internacional tiene
una serie falencias y salvo de que se trate de costumbre universal, en la prctica las
costumbres internacionales adolecen de incertidumbre en cuanto a su existencia, no
se sabe si una costumbre ha cristalizado o slo se encuentra en formacin.

No todos los autores comparten idea de codificacin, pues quita la caracterstica
propia de la costumbre, la rigidiza. Pero en estos tiempos se necesita de una norma
precisa y determinada para resolver una controversia.

Otros inconvenientes son la imprecisin, cual es el alcance de la costumbre;
sistematizacin; y la existencia de costumbres diversas en las mismas materias.

La codificacin vendra a dar solucin, convirtiendo la costumbre en normas escritas,
la positivista. Esta codificacin en el derecho internacional es fenmeno reciente. Hubo
muchos intentos de codificacin, todos fallaron, pero en el ao 1945 con la carta de
Naciones Unidas le da misin de codificar a la asamblea general. De esta forma el
artculo 13 de la carta de Naciones Unidas: impulsar desarrollo progresivo del derecho
internacional y su codificacin.

Hoy esta misin est en manos de la Comisin de Derecho Internacional (CDI)
conformada por juristas especialistas, que tiene autonoma, son imparciales y
universales, no dependern de las polticas de su estado. Es la asamblea de Naciones
Unidas, la que designa a estos juristas especialistas.

Conviene distinguir desarrollo progresivo y codificacin. El desarrollo progresivo del
derecho internacional designa labores de proyecto sobre temas que no han sido
regulados todava por el derecho internacional o respecto de los cuales los estados no
han aplicado en la prctica normas suficientemente desarrolladas. La codificacin es
Pgina 13 de 118

empleada para designar la ms precisa resolucin y sistematizacin de las normas de
derecho internacional en materias en las cuales ya existen una amplia prctica de los
estados, es decir, ya son normas que estn en vigor y en cambio desarrollo progresivo
refiere a normas que se estn creando. As dispone el Reglamento de las Naciones
Unidas.

En cuanto al efecto jurdico si se trata de codificacin las normas regirn no slo a
aquellos pases que votaron favorablemente tratado donde se aprueba codificacin,
tambin regir para quienes no se conformaron. En cambio si hablamos de desarrollo
progresivo del derecho internacional, hablamos de normas nuevas que regirn a
estados que se conformaron con el tratado. En la codificacin rige para todos y rige
como norma consuetudinaria, en cambio cuando hablamos de derecho progresivo solo
a quienes suscriban (artculo 38).

Tratados Internacionales:

Los tratados son convenciones, acuerdo de voluntades entre sujetos de derecho
internacional (los estados no son los nicos, estn adems las organizaciones
internacionales y santa sede con sus concordatos) que generan derecho y
obligaciones. Es de carcter vinculante para los estados que la suscriben. Prevn
ciertas solemnidades. Ese acuerdo de voluntades se rige por el derecho internacional.
Nos interesar el contenido del texto del acuerdo, no el nombre.

Es una manifestacin de voluntad entre sujetos derecho internacional, que no es
necesario que sean simultneas. Se usa la celebracin de pactos o tratados a travs
de intercambio de notas. De esta manera un tratado puede constar en uno o ms
instrumentos.

Los sujetos de derecho internacional son varios, la mayora son estados. Pero se le
reconoce validez a otros sujetos, artculo 3 CV. Cualquier otro instrumento que no est
regido por el derecho internacional no es tratado, aunque se suscriban entre estados y
generen derechos y obligaciones, si no se sujeta al derecho internacional, no ser
tratado. De ah la distincin fundamental de actos de imperio y actos de gestin,
cuando el estado acta en actos de gestin (compra botas y no paga) no son tratados,
tampoco estn amparados por inmunidades (de jurisdiccin y de ejecucin), como lo s
son con los actos de imperio.

Pgina 14 de 118

La inmunidad de jurisdiccin es la facultad de un estado para impedir ser llevarlo ante
otro tribunal y la inmunidad de ejecucin es la que goza un estado para impedir que
esa sentencia se ejecute. Ej.: embajadas no tiene inmunidad en materia laboral, se
dicta sentencia en contra de la embajada, pero no se ejecutar porque la inmunidad de
ejecucin es absoluta. Lo mismo para los estados, tambin tiene inmunidad de
ejecucin absoluta.

Los acuerdos deben originar compromisos de derecho con fuerza obligatoria, versa
sobre la formacin, modificacin y extincin de derechos y obligaciones. De esta forma
no son tratadas las meras declaraciones donde se contienen interacciones que no
estn destinadas a producir efectos jurdicos. Por ltimo ser tratado cualquiera sea
sus denominacin, si es que tienen sus elementos. Podrn llamarse; tratados,
acuerdos, protocolos, memorndum, concordatos, estatutos, pactos. A lo que se debe
atender es al contendido.

Derecho de los Tratados
Los tratados internacionales, tienen que tener:
1. Acuerdo de voluntades: Acto jurdico que tiene que haber una voluntad de
consentir de la soberana estatal, de que ningn Estado puede obligar o
imponer un tratado, en consecuencia, debe existir un acuerdo de voluntades.
2. Entre sujetos de derecho internacional
3. Regidos por el Derecho Internacional: Si un acuerdo que est suscrito entre
Estados, hay una manifestacin de voluntad que est regido por el Derecho
nacional de un Estado, no es un tratado.
4. Crea derecho y obligaciones
5. Dentro de esta disciplina cualquiera sea su denominacin, porque nos interesa
el contenido de stos. Existe una multitud de conceptos que van en el mismo
sentido y que pueden ser un tratado, lo ms comn es decir tratado o
convencin.
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados en su numeral 2 letra a),
define tratado.
Se agrega adems que se debe establecer por escrito, puede que sea oral, pero
siempre se terminan plasmando por escrito debido a la tramitacin que es necesaria.
Pgina 15 de 118

La Convencin indica que no es necesario que conste en un solo instrumento, es lo
ms comn que sea solo un instrumento, pero tambin puede constar en ms de un
instrumento, es decir, por intercambio de notas y este se traduce en una propuesto
donde el Gobierno X enva una propuesta al Gobierno Z y las conversaciones
sostenidas sobre el particular, se propone un acuerdo y se pone ah lo que se va a
convenir, y si se est de acuerdo, el instrumento y la respuesta constituye un Tratado
entre los Estados.
Otro elemento importante es que se precisa en la Convencin de Viena que se trata de
un acuerdo ENTRE Estados, es decir, hay una limitacin que se refiere solamente a
Estados, es porque ya existe un Tratado que regula las convenciones entre
organizaciones internacionales (ao 1986), sin embargo, esta convencin no ha
entrado en vigor, es decir, no se aplica y se aplica la de Viena en subsidio, y de hecho
no hay ningn inconveniente y no afecta a la invalidez de acuerdo al artculo 3 de la
Convencin de Viena.
Cuando se habla de las organizaciones internacionales la propia Convencin en el
artculo 2 n1 letra i), entiende que solo comprende las organizaciones
gubernamentales, por lo que, las ONG no son sujetos de derecho internacional.
Los Tratados Internacionales en la Convencin de Viena no se encuentran ninguna
clasificacin especfica, sino que surgen de la doctrina y del desarrollo mismo, y de
aplicacin de la Convencin, as por ejemplo, podemos hablar desde un punto de vista
del contenido de los Tratados, hay ciertos Tratados que se denominan tratados leyes y
tratados contratos.
Los tratados contratos son aquellos que vinculan a pocas partes y que no tienen ms
por objeto regular situaciones particulares en un nmero particulares de Estados.
Los tratados leyes esperan regular a un gran nmero de Estados, pretende tener un
carcter universal.
Atendiendo al nmero de partes, los tratados se clasifican en bilaterales y
multilaterales.
Los tratados bilaterales cuando vincula dos Estados.
Los tratados multilaterales cuando se vinculas ms de dos Estados. La transcendencia
de estos tratados son siempre Tratados Leyes, esto es, pretende que un gran nmero
de Estados se regule bajo una misma disposicin. Cuando hablamos de Codificacin
Pgina 16 de 118

nos referimos en el mbito multilateral, porque son un gran nmero de estados que se
quieren regular bajo una misma disposicin.
La importancia de esta clasificacin es que la propia convencin sin sealarlo
expresamente, seala o reconoce disposiciones especiales para los Tratados
multilaterales, as tenemos que existen disposiciones especiales respecto a la
adaptacin del texto, a las materias de reserva, en materia de adhesin, terminacin,
etc. Los tratados multilaterales tienen instituciones que son slo aplicables a este tipo
de tratado.
En relacin a la calidad de las partes podemos tener tratados suscritos entre Estados,
entre organizaciones internacionales o entre Estados y Organizaciones
Internacionales, esta clasificacin se refiere a los sujetos que suscriben el Tratado.
En cuando a si un Tratado va a permitir la participacin de terceros de otros Estados,
los Tratados pueden clasificarse en abiertos y cerrados, y los abiertos pueden ser
abiertos universales o abiertos restringidos.
Un tratado va a ser abierto universal, si permite el ingreso de cualquier otro Estado. El
tratado indica una clausula expresa que permite la adhesin de otros Estados.
Ejemplo: artculo 83 de la Convencin de Viena.
Ser un tratado universal restringido permitiendo el ingreso de cualquier otro Estado,
lo limita, ya sea, una restriccin de carcter geogrfico, econmico, etc. Es decir, es
abierto pero restringido a ciertos pases.
Un tratado va a ser cerrado si contiene una disposicin que contiene que slo aplicar
para los que lo suscribieron. Es decir, tambin debe una clausula expresa.
Cuando hablamos de los Tratados abiertos universales existe una institucin o un
procedimiento que es el de la adhesin, esta institucin es que si se permite o no la
adhesin de Estados que no hayan participado en la negociacin del Tratado. La
adhesin es una de las formas para manifestar la voluntad del Estado para suscribirse
en el tratado, cuando no estuvo en las negociaciones de las disposiciones. La
adhesin es la manifestacin de voluntad de un Estado que no ha participado en la
creacin del Tratado.
Las razones para un Tratado ser abierto o cerrado puede ser de variadas ndoles.
Pgina 17 de 118

Quizs la clasificacin de mayor transcendencia es aquella que distingue entre
Tratados solemnes o formales o tradicionales y los Acuerdos de forma simplificada o
administrativos o self agreement.
La importancia es el procedimiento y el Tratamiento que se les da para la
incorporacin al derecho interno.
Los tratados formales o solemnes son aquellos acuerdos que implican un proceso
complejo de negociacin, adopcin del texto, firma y ratificacin. Y por regla general,
este tipo de acuerdo consta en un instrumento nico.
Los tratados o acuerdos en forma simplificada, son aquellos acuerdos internacionales
que tienen un proceso de conclusin ms sencillo, simple y breve, en los cuales se
incluye una etapa de negociacin y firma. Estos acuerdos con frecuencia se presentan
en ms de un documento.
Lo importante de esta clasificacin es un problema de PROCEDIMIENTO, no de
validez jurdica. Porque ambos valen exactamente igual.
Es importante resaltar desde ya, que un mismo Tratado de carcter formal y para otro
de carcter simplificado, porque hay una remisin a los ordenamientos internos que
determinan cuales son los trmites que est sujeto un Tratado para ser aplicado.
Los acuerdos simplificados son reconocidos en nuestra Constitucin Poltica en el
artculo 54 n1, despus de la Reforma Constitucional del ao 2005 se incorpor a la
Constitucin un elemento fundamental, el cual la Cancillera luch incorporar los
acuerdos que suscribe el Presidente en virtud de su potestad reglamentaria sea de
manera simplificada. La regla general es que el tratado solemne va al Congreso,
previamente su ratificacin por el Presidente de la Republica, el Congreso solo puede
aprobar o rechazar, no puede modificar porque es una facultad exclusiva del
Presidente art. 32 n15, pero la Constitucin permite o reconoce los acuerdos de
manera simplificado, es decir, no va al Congreso en dos situaciones: los acuerdos que
celebre el Presidente para un acuerdo de Tratado en rigor (existe un acuerdo madre o
marco en virtud que se derivan otros acuerdos complementarios de aqul, no se
puede contravenir el primero, y el acuerdo marco tiene que estar en vigor y de aqu se
derivan los complementarios) pero tambin tiene limitacin de que no se trate de
materia propias de ley (se ha entendido que tiene que modificar materias de ley y no
solo referirse a stas), y el segundo que se agrego luego de la Reforma son, los
Tratados celebrados por el Presidente de la Republica en ejercicio de la potestad
reglamentaria.
Pgina 18 de 118

La estructura de un Tratado Internacional se distingue fundamentalmente:
Prembulo: Contiene las razones por las cuales el Tratado se suscribe, tiene
una importancia en cuanto a la interpretacin porque queda plasmada la
voluntad de las partes cuando suscribieron el Tratado.
Parte dispositiva: Son las disposiciones, artculos que se contienen en la
Convencin. dentro de esto es importante las disposiciones finales donde se
contiene la entrada en vigor, la modificacin, la posibilidad o no de adhesin, la
solucin de controversias, la posibilidad de reservas, el lugar donde se
suscribe. El conjunto de derechos y obligaciones que las partes se obligan.
Anexos: A veces se contienen en los Tratados. Por el hecho que estos anexos
se encuentran al final, muchas veces separados del texto mismo del Tratado,
estos anexos son igualmente vinculantes, son obligatorios ya que forman parte
del Tratado. La validez jurdica es exactamente la misma que la parte
dispositiva. Son aquellos textos que se incorporan al final del acuerdo, porque
si se incorporaran en la parte dispositiva, sera de compleja lectura.
Hay distintos elementos y materias que deben ser analizados para comprender como
llegamos desde la primera a la ltima etapa que un tratado se puede aplicar dentro del
ordenamiento jurdico interno, estos requieren trmites, algunos de carcter
internacional y otros de carcter internos, esto tambin involucra la capacidad de
celebrar tratados, en qu forma acta el Estado para estos Tratados, cuales son los
distintos procedimientos a los cuales se puede someter un acuerdo internacional, y en
qu consiste el procedimiento formal solemne, y tambin que comprende el acuerdo o
procedimiento simplificado, y por ltimo, se ven ciertas modalidades que slo se
presentan en los tratados multilaterales, ciertos trmites que la Convencin de Viena
regula pero las establece slo para este tipo de acuerdos, por el hecho de ser un
grupo importante de Estados.
Quines son los que pueden celebrar Tratados?
Es decir, los que tienen la capacidad de celebrar Tratados Internacionales ius
tractatum, los Estados soberanos e independientes aparecen en primer lugar como el
sujeto por excelencia que suscriben los Tratados Internacionales, tambin estn las
Organizaciones Internacionales, las que por gozar personalidad jurdica internacional,
de acuerdo a sus estatutos, gozan la facultad de poder suscribir Tratados
Internacionales, tambin la Santa Sede como un ente particular que tiene todos los
elementos de un Estado, pero tiene la peculiaridad de representar un poder no
solamente dentro del mbito poltico, sino religioso (se le denominan Concordatos a
Pgina 19 de 118

este tipo de Tratados), y por ltimo, hay una institucin especial que es relativa a los
casos especiales de los grupos insurgentes reconocidos como degenerantes, que son
facciones revolucionarias dentro de un Estado que toman parte importante del poder
del Estado, y la comunidad internacional necesita determinar si va a apoyar a ese
grupo insurgente el cual inviste una calidad jurdica especial, que faculta la suscripcin
de Tratados internacionales en situaciones especiales.
Esta calidad o esta facultad que tiene el Estado para suscribir Tratados
Internacionales, es una facultad que el Estado tiene per se, por ser Estado ese sujeto
tiene la facultad de suscribir Tratados Internacionales, y esto se reconoce
expresamente el artculo 6 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados.
Los Estados federados, por regla general, no tienen facultades para vincular
obligatoriamente en el campo internacional, ya que, es el gobierno central o federal, el
que goza del ius tractatum, sin embargo, debemos tener presente que en ciertas y
determinadas circunstancias (depende la legislacin interna, de qu facultades le
otorga la Constitucin) hay ciertos que tienen ciertas y determinadas atribuciones
internacionales, que podran capacitarlos para suscribir acuerdos internacionales con
otros Estados. DEBE tener las facultades internacionales para suscribir el Tratado.
Respecto a las organizaciones internacionales, el derecho al ius tractatum, est
ampliamente reconocido, ya sea entre ellas mismas o con otros Estados. Son los
estatutos respectivos los que otorgan la capacidad para celebrar Tratados
Internacionales, y ello emana de la circunstancia que estas organizaciones
internacionales tienen personalidad jurdica propia independiente de los Estados que
la constituyen.
El hecho de que la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados se refiera
exclusivamente a Estados en su artculo 1, esto no significa que los acuerdos
internacionales suscritos por organizaciones internacionales no tengan valor jurdico,
pero esta propia Convencin lo dice en el artculo 3 (porque no ha entrado en rigor el
Tratado en especfico). Este artculo 3 permite reconocerles valor jurdico a las
Convenciones que no hayan sido suscritas por Estados.
Respecto a la Representacin del Estado para suscribir acuerdos Internacionales, es
el Presidente de la Republica segn el artculo 32 n15 de la Constitucin, el cual le
reconoce facultades para conducir las relaciones polticas y llevar a cabo las
negociaciones. En consecuencia las atribuciones exclusivas y se sienta a la mesa
Pgina 20 de 118

negociadora es el Presidente y el Ministerio de Relaciones Exteriores que ejecuta la
poltica que determina el Presidente en materia internacional, representado por su
Ministro.
En este tema de la representacin del Estado en el proceso de negociacin hay que
tener presente los plenos poderes. Artculo 7 y 8 de la Convencin de Viena, el artculo
7 indica que para la adopcin del Tratado se considerar que una persona representa
a un Estado: si se presenta alguien con pleno poderes, si se deduce de la prctica que
la intencin de esos Estados ha sido considerar a esa persona el representante del
Estado para estos efectos (el diplomtico acreditado va a representar y se entiende
que esta persona tiene los plenos poderes, como un Embajador), en virtud de sus
funciones y sin plenos poderes se considerarn que representan al Estado (Jefe de
Estado, Gobierno y Ministro de Relaciones Exteriores) estos no requieren un poder
para sentarse a negociar a la mesa, tienen amplias facultades, por su sola investidura
no lo requieren. Los Embajadores o jefes de misin pueden para la adopcin del texto
(segundo trmite) puede actuar sin pleno poderes pero slo limitadamente (para poder
hacer otros trmites requiere plenos poderes). Y por ltimo, cuando se participa en
conferencia internacionales, el representante podr suscribir la adopcin del texto
(facultades limitadas).
Hay gente que requiere plenos poderes y otros no. Los que tienen facultades
absolutas son Presidente y Ministro y otros tienen facultades limitadas.
En la materia de plenos poderes est remitido a los Derechos Internos, porque estos
en definitiva van a decir cules son las autoridades que requieren o no pleno poderes
para suscribir. El pleno poder es un documento escrito donde la autoridad faculta a la
persona para los trmites correspondiente. En definitiva la Constitucin de cada pas
va a determinar que personas son las que pueden representar sin los poderes
correspondientes.
El artculo 7 establece con toda claridad cules son las personas que requieren de
plenos poderes y las cuales no requieren, y requiriendo plenos poderes que facultades
tienen para actuar.
En el artculo 2 n1 letra c) de la Convencin de Viena, est la definicin de pleno
poderes, lo cual indica que es un documento que emanada de la autoridad. Lo puede
indicar el Ministro que tiene la facultad delegada del Presidente, que autoriza a ciertas
personas a expresar el consentimiento del Tratados o ejecutar un acto con respecto a
ste. Los plenos poderes pueden ser amplios o restringidos. Es un documento escrito.
Pgina 21 de 118

En cuanto a la formalidad del pleno poder no hay una formalidad especfica, lo
importante es que el Estado sepa sus facultades.
El artculo 8 de la Convencin de Viena, un acto relativo por una persona que
conforme al artculo 7 no cumple las condiciones, no produce efectos jurdicos a
menos que sea confirmado por el Estado, de una forma formal. Esto es la posibilidad
de confirmar por parte del Estado el acto de la persona. Es importante sealar que
esta disposicin seala claramente que el acto no produce efectos jurdicos, esta
situacin no es equivalente a lo que ocurre en el caso de nulidad (no se habla de acto
nulo) sino que simplemente, que no tendr efectos jurdicos, y esta diferencia la
hacemos en comparacin a lo que dice el artculo 47 de la Convencin (esta dentro de
la temtica de la nulidad) es una causal de nulidad relativa porque exige una especial
condicin (notificacin) y puede negociar el texto (y hace otros trmites) y sta ha sido
comunicada a los dems Estado.
En el plano interno es el Presidente el que debera extender los plenos poderes, pero
la facultad est delegada en el Ministro de Relaciones Exteriores.
Procedimientos para la celebracin de un Tratado Internacional
Existen dos procedimientos para la celebracin de un tratado internacional, son el
solemne y el acuerdo simplificado, se vern las distintas etapas del procedimiento
formal o clsico. Estas etapas han tenido una gran transcendencia porque ha sido a
travs de este tipo de acuerdo donde se han formado la mayora de los Tratados de
gran relevancia se han suscrito en este procedimiento, porque generalmente crean
normativa internacional de carcter universal. En la Convencin no se hace una
distincin de procedimiento formal y simplificado, sino hay que ir deduciendo y
desprender de la propia definicin, de lo que comprende uno y otro procedimiento.
Es importante tener presente, no obstante, la gran importancia de estos acuerdos, no
quiere decir que la mayor cantidad de acuerdos sean de este carcter, hoy en da los
acuerdo simplificados se han suscrito ms de aquellos de carcter solemne.
Etapas
Negociacin
Cuando dos o ms estados tienen inters comn de regular una materia, de cualquier
ndole, lo primero que tienen que hacer es sentarse a la mesa, es decir, la relacin
entre los Estados que han convenido en que una materia es necesaria regularla de
Pgina 22 de 118

forma comn, lo primero que tienen que hacer es conversar, intercambiar opiniones y
posiciones, y para este efecto no se sienta el Estado como ente sino que ese Estado
va a tener que designar a sus negociadores, y para este efecto en regla general (salvo
que sea el Presidente o Ministro) se designa a representantes, a travs de los pleno
poderes.
Estas conversaciones tiene por objeto fijar el acuerdo de voluntades sobre una materia
especfica- Cuando concluye la negociacin esta tiene que terminar a travs de un
documento, y este documento bajo el principio de la soberana de los Estados tiene
que ser aprobado bajo la unanimidad de los Estados (ninguno le puede imponer la
voluntad a otro Estado), pero pretender Estado unanimidad en donde hay 100 Estados
negociando es imposible, en consecuencia, la Convencin se preocupa de establecer
un criterio de cmo se va a adoptar el texto cuando un gran nmero de Estados
negocia un Tratado, el artculo 9 de la Convencin.
Es decir, de una mayora de 2/3 de los Estados votantes, salvo que se decida aplicar
otra regla por autonoma de voluntad. Es decir, cuando es un nmero bajo de Estados
debe ser unnime, pero si es una gran cantidad se requiere 2/3 de los Estados
presentes votantes, a menos que ellos concuerden otra forma de adoptar el texto (lo
cual se requiere el mismo qurum).
Adopcin del texto
Tiene por objeto dar por terminada la negociacin, si ya se adopta el texto quiere decir
que la negociacin ha concluido, este es el momento en que los representantes de los
Estados fijan los trminos del acuerdo de voluntades, redactando el texto del Tratado.
Y como ya sabemos, este texto se va a adoptar con la voluntad unnime de todos los
Estados salvo que estemos en el contexto de una conferencia internacional con un
gran nmero de Estados en el cual ser 2/3 de los Estados presentes votantes.
La sola adopcin del texto no crea obligaciones jurdicas, an no se puede ejecutar el
Tratado. No crea compromisos obligatorios con los Estados negociadores, sin
embargo, hay que tener presenta que hay ciertas disposiciones de un texto adoptado
que van a producir efectos jurdicos desde la adopcin como es el artculo 24 n4 de la
Convencin (se aplicarn desde el momento de la adopcin del texto, es excepcional).


Pgina 23 de 118

Autenticacin
Es un acto en el cual los Estados que han participado en la negociacin establecen de
forma definitiva que el texto que tienen a la vista es aquel que ellos han adoptado, y
que hace plena fe para la regulacin anterior.
Porque son muchos proyectos que participan en la negociacin. La autenticacin del
texto es que el Tratado que se negoci es uno y no otro, es para autenticar, es decir,
ese documento va a ser plena fe.
Esta autenticacin es la fijacin del texto definitivo el reconocimiento de los Estados
negociadores que es ese texto y no otro tiene plena fe. El texto autenticado queda
como definitivo, entonces no se puede modificar, porque se volvera a una fase de
negociaciones.
La Convencin trata tambin la autenticacin de los Tratados a referirse a la
problemtica que puede sujetarse al surgirse en varios idiomas. En un Tratado que
participan Estados que hablan distintos idiomas, pueden surgir dificultades en las
interpretaciones idiomticas, las negociaciones internacionales se hacan en Francs y
esto vino a cambiar en el Tratado de Versalles (fin de la I GM) donde se inscribi un
documento en Francs e Ingls, luego el Pacto de San Francisco reconoci como
idiomas oficiales para las negociaciones: Ingls, Francs, Chino, Ruso y Espaol, y
recientemente, se incorpor el rabe como el sexto idioma oficial. Por lo cual cada
acuerdo sale en 6 idiomas, y todos sern plena fe del documento, todas las versiones
idiomticas hace plena fe del texto.
El artculo 33 de la Convencin al tratar del tema de la interpretacin de dos o ms
idiomas, dice que el texto har fe en cada idioma. Pero cuando por ejemplo cuando
Chile suscribe un tratado con China, siempre se suscribe en un tercer idioma, que es
el ingls (en caso de divergencia prevalece el ingls en este caso, porque es el tercer
idioma a parte del Chino y Espaol).
Las versiones en distintos idiomas tienen el mismo valor.
La autenticacin del texto es darle el valor a un texto, diciendo que este es el definitivo
y har plena fe para los trmites que siguen pero Cmo se autentica un texto?
a) Mediante la firma: Es el procedimiento de estampar la firma del representante
en el documento respectivo.
Pgina 24 de 118

b) La firma ad referndum: Es una firma provisoria, que se caracteriza porque
requiere para su validez la confirmacin del Estado de quien depende el
representante. Debemos indicar que la confirmacin del Estado es con efecto
retroactivo, no es que se interrumpa. Es frecuente porque en muchas
oportunidades los Estados desean analizar sobre el texto, pero polticamente
es importante que se firma de inmediato, salvo que se tenga una posicin
poltica consolidada y se proceda directamente a la firma del texto. Los Estados
generalmente son prudentes al amarrarse con un texto definitivo, entonces es
comn que los Estados realicen esta forma de autenticacin.
c) La rbrica: Es una firma resumida, es lo que se conoce como la mosca que
se pone en cada una de las pginas del acuerdo para decir que este es el
documento que realmente vale.

Manifestacin del consentimiento mediante la Ratificacin
Si bien con el acto de la autenticacin el documento queda totalmente fijado,
aprobado, este documento no tiene valor, es decir, no es vinculante. Tiene que
acreditarse de alguna forma la voluntad del Estado de obligarse por ese texto, en
consecuencia, para que entre en vigor los Estados tienen que manifestar
expresamente la voluntad de obligarse por l.
Esta materia de las formas de manifestar el consentimiento est regulada en los
artculos 11 a 15 de la Convencin. El artculo 11 nos indica que podr manifestarse
mediante la firma (no hay que confundirse, es el acto mediante se manifiesta la
voluntad en los acuerdos simplificados, NUNCA en uno solemne, recordemos que la
Convencin no distingue), el canje de instrumento que constituyen un tratado (propia
de un tratado simplificado, NO solemne), la ratificacin, la aceptacin, aprobacin,
adhesin o cualquier otra forma que se hubiese convenido (autonoma de la voluntad).
Forma de manifestarse la voluntad en un Tratado solemne Ratificacin y Adhesin.
Forma de manifestarse el consentimiento en un Tratado simplificado Firma y Canje
de instrumento que constituye el Trato, donde consta.
*Los dems no constan de importancia.
En consecuencia se ver lo que es la Ratificacin:
Se entiende por Ratificacin, Aceptacin, Aprobacin y Adhesin, el acto internacional
as denominado por el cual un Estado hace constar en el mbito internacional, su
Pgina 25 de 118

consentimiento. Es un documento en el cual el Estado manifiesta su voluntad de
obligarse por ese Tratado.
El artculo 14 de la Convencin seala los casos en que procede la Ratificacin. Se
expresan las distintas situaciones de cundo el Estado deber mediante Ratificacin,
se recuerda que SOLO en carcter solemne.
La ratificacin en un acto libre y discrecional de los actos que han negociado, porque
el Estado es libre para Ratificar o no un Tratado, principio de la soberana, uno como
Estado si bien cumpli todas las etapas anteriores, puede el Estado decidir no ratificar.
Es una decisin soberana manifestar el consentimiento o no, no es un acto
internacionalmente ilcito. En consecuencia, el negarse a manifestar el Ratificacin no
contrae responsabilidad internacional, la nica obligacin que pesa sobre el Estado
que an no ha manifestado su voluntad es de no frustrar el objeto y fin del Tratado (se
deber abstener de actos que influyan en esto) manifestado en el artculo 18 de la
Convencin.
Materialmente esta ratificacin es un instrumento escrito, es una manifestacin que se
da a conocer en el mbito internacional, no es interno. La ratificacin nunca debemos
confundirla con los Trmites internos previos a la Ratificacin, ES UN ACTO
INTERNACIONAL. Muchos Estados de acuerdo a su normativa interna, requieren una
ratificacin del Congreso.
El Congreso NO ratifica, sino acepta o rechaza el Tratado Internacional, sino que es el
Presidente de la Repblica en virtud de las facultades que le otorga la Constitucin. La
aprobacin del Congreso es previa, por lo que no podra haber Ratificacin sin
aprobacin del Congreso (por lo cual no puede obligar al Estado antes porque no hay
manifestacin del Estado en obligarse).
La Ratificacin por regla general, requiere de trmites previos y est sometido a lo que
seale los ordenamientos jurdicos internos para poder ratificar un acuerdo, nuestra
Constitucin prev como regla general que los Tratados deben enviarse al congreso
como aprobacin, como regla general el artculo 54 de la CPR. En consecuencia, en
Chile la aprobacin del Congreso es previa a la Ratificacin.
Cuando se produce una ratificacin sin que se haya procedido de una aprobacin se
habla de una ratificacin irregular o imperfecta, las Convencin de Viena contiene dos
disposiciones que debe hacer analizar de forma conjunta para hacer comprender esta
situacin.
Pgina 26 de 118

El artculo 27 de la Convencin, existe una prevalencia del Derecho Internacional
sobre la normativa interna. Es la norma que permite sealar que los Tribunales
nacionales no podran aplicar una ley interna, perjudicando o dejando de aplicar un
Tratado, el contenido de un Tratado debe prevalecer en relacin a la ley interna (esta
dentro de la legislacin interna la Convencin, porque fue aprobada por la normativa
interna). El Estado sera responsable si no responde conforme al Derecho
Internacional (en el Caso Atala).
Esta norma nos remite al artculo 46 de la Convencin, se refiere a las disposiciones
de derecho interno antes que el tratado rija como tal, es decir que se vulnere una
disposicin interna en contraposicin de un Tratado, esto no podr ser alegado como
vicio de su consentimiento a menos que sea manifiesta (objetivamente evidente). Es
una excepcin al artculo 27 porque cumplindose las condiciones, podra invocarse
una disposicin de carcter interna para dejar de cumplir un Tratado.
Aceptacin y Aprobacin: Son trminos que se produjeron con posterioridad a la IIGM
y hacen referencia a los actos posteriores para que un Estado se comprometa de
forma definitiva con un Tratado, y la diferencia est dada por las legislaciones internas,
porque algunos emplean distintos conceptos, pero tienen la misma consecuencia
jurdica, es decir, implican modalidades distintas (ms simples que la ratificacin
generalmente, incluso no utilizar la aprobacin legislativa) pero es vincularse con el
Tratado.
Canje o depsito de los instrumento de Ratificacin
La importancia de esta etapa es que si bien es fundamental que un Estado manifieste
su voluntad, el documento se debe poner en conocimiento de los dems Estados que
tambin involucraron en la negociacin
Si el acuerdo es bilateral se hablar de un canje, dos partes suscriben un Tratado,
manifiestan su voluntad a travs de la Ratificacin y se procede al canje de
instrumentos de Ratificacin. Es el instrumento donde se canjea donde consta la
voluntad de obligarse.
En los acuerdos de carcter multilateral, se designa a un depositario y es ste el que
recibe el documento de Ratificacin. El depositario ser el encargado de comunicar o
notificar al resto estos instrumentos de ratificacin que han ido efectuando los Estados.
Pgina 27 de 118

El artculo 16 de la Convencin, se refiere al canje o depsito e indica que esto es
salvo que el Tratado disponga otra cosa, estos instrumentos harn constar que el
Estado se quiere obligar haciendo el canje o deposito.

Separadamente se ve el Registro que no es una etapa propiamente tal necesaria para
la validez del tratado. Este trmite es extra procedimiento normal. No es esencial (no
afecta la validez del Tratado), an si las parte omiten este trmite, las partes que
igualmente vinculadas por el Tratado. Es establecido con fin de evitar los Tratados
secretos que fueron muy comunes en los siglos pasados. Tiene fines de publicidad, de
que toda la comunidad internacional conozca las vinculaciones que se dan entre los
distintos Estados de la comunidad Internacional, para resaltar el principio de buena fe
y transparencia de las relaciones internacionales.
Este registro se va a realizar ante el Secretario General de la ONU, una de las
funciones de ste Secretario es recibir los registros de los Tratados Internacionales de
los Estados miembros de la organizacin.
Cul es la sancin que se aplican a los Estados que no registran un Tratado? NO
afecta la validez del tratado, es perfecto y vinculante. El no registro tiene como
sancin, el hecho que ese Tratado ante los organismos de Naciones Unidas no va a
poder ser invocado. Es decir, no podra ser invocado frente a la Corte Internacional de
Justicia.
El artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas, establece la obligacin de registro,
dice que todo Tratado o acuerdo internacional, interceptado por cualquier miembro de
Naciones Unidas debe ser publicado.
El artculo 80 de la Convencin se refiere a la materia de registro y publicacin de los
Tratados, el nmero 1 dice que los Tratados se registraran en archivo para su
publicacin, la designacin de un depositario se entiende que ese depositario tiene la
facultad de solicitar el registro de los Tratados.
Procedimiento Simplificado
Es de una Tramitacin ms abreviada y se elimina la aprobacin parlamentaria. No va
al congreso, por lo mismo no hay trmite de Ratificacin. La eleccin de que sea
simplificado o solemne depende del ordenamiento jurdico interno de los Estados.
Ellos determinan que la tramitacin tendr u y otro dndose el caso de que para uno
sea de carcter solemne y para otro de carcter simplificado.
Pgina 28 de 118

La naturaleza jurdica no cambia, slo vara el Procedimiento, el consentimiento del
Estado se manifiesta a travs de la sola firma y el canje del instrumento donde consta
el Tratado, se canjea el Tratado mismo (no confundir con el otro canje que es el
instrumento de Ratificacin).
Etapas
Negociacin y Adopcin del texto
Firma
La firma adems de autenticar el texto, es manifestacin de voluntad en obligarse por
el Tratado, por lo que la Firma cumple una doble funcin.
El artculo 11 de la Convencin, hablamos de la manifestacin del consentimiento
mediante la firma o el canje del instrumento donde consta el Tratado, es decir, el
tratado mismo.
El artculo 12 de refiere al consentimiento de obligarse por un Tratado a travs de una
firma, y seala de cundo se va a proceder, el Tratado debe indicar que la firma tenga
ese efecto. La rbrica de un texto equivaldr a la firma, cuando los Estados
negociadores lo estimen de esa manera.
La firma, la firma ad referndum o rbrica es MANIFESTACIN a obligarse y adems
de autenticacin.
El artculo 13 de la Convencin indica la otra forma de indicar la manifestacin de la
voluntad, a travs del canje.
Los acuerdos simplificados estn reconocidos en nuestra Constitucin Poltica de dos
formas: Aquellos que el Presidente suscribe de acuerdo a otro Tratado en rigor (salvo
que se refieran a materias de ley y que las alteren), pero Quin determina esto? Es
decir Quin dice que es un acuerdo simplificado y dice que no hay materias legales
comprometidas? La Contralora General de la Repblica que nos indica a travs del
Decreto Ejecutivo, donde se contiene el Tratado, que a juicio del ejecutivo que no trata
materias de ley.
En consecuencia, cuando nuestro ordenamiento reconoce los acuerdos simplificados
indicaba otra alternativa que es la Potestad Reglamentaria del Presidente de la
Repblica, es decir, no tiene que recurrir al Congreso Nacional.

Pgina 29 de 118

Modalidades especiales que se presentan en los Tratados Multilaterales
Hay ciertas regulaciones establecidas en la Convencin de Viena que resultan
aplicables a los tratados multilaterales aunque no lo diga expresamente.
Como en materia de adopcin del texto en un tratado multilateral se va hacer con 2/3
partes de los Estados presentes votantes SOLO a los acuerdos multilaterales.
Hay ciertos procedimientos destinados a extender los tratados multilaterales
fundamentalmente estn representado en dos instituciones:
a) Adhesin: Es un acto jurdico por el cual un Estado va a manifestar su
consentimiento en obligar por un tratado, en cuya negociacin no participo y
obviamente no suscrito por l. Un tratado puede adherirse siempre que haya
sido invitado (artculo 15 de la Convencin). La adhesin no es que emane del
derecho soberano de cualquier Estado, tiene que tener la autorizacin de los
Estados que forman parte el Tratado.
Existen adhesiones imperfectas, que al momento de hacerse la adhesin no se
realizaron los trmites pero son perfectamente aplicables.
Los efectos jurdicos de la ADHESIN SON LOS MISMOS QUE LA
RATIFICACIN. Ambos son formas de MANIFESTACIN DEL
CONSENTIMIENTO. Solo la diferencia es que una particip en todas las
etapas del tratado y el otro no, pero la obligatoriedad y el vinculo jurdico
imperativo va a obligar igualmente a ambos.
Este instrumento de adhesin tambin va a poder objeto de canje o depsito,
tratndose de que si es bilateral o multilateral.
b) Firma diferida: El tratado queda abierto a la firma hasta cierta fecha, queda
abierta la firma para los Estados que participaron en la negociacin y vencida
una vez la fecha de la firma, los Tratados van a quedar abiertos a la adhesin.

c) Depositario: Consiste en los tratamos multilaterales designar a uno o ms
Estados para centralizar toda la tramitacin del acuerdo, recibir los documentos
de ratificacin y adhesin, y la figura del depositario recibe todo el
consentimiento de los dems Estados y evite las copias autenticas del Tratado
como un ministro de fe, y los da a conocer a todo el resto. La Convencin de
Viena se refiere al artculo 76 y 77.

Pgina 30 de 118

Reserva
Uno de los elementos fundamentales en la formacin del Tratado, es el consentimiento
del Estado, es una manifestacin de voluntad en obligarse con las disposiciones del
Tratado (acto jurdico), pero puede presentarse la ocasin de que un Estado no puede
o no quiera vincularse totalmente con el instrumento. Hay circunstancias de carcter
interno que a un Estado le impide decir, que todo el Tratado es conforme al
ordenamiento jurdico interno.
Para evitar la situacin, porque al Derecho Internacional le interesa que un gran
nmero de Estados se vincule a los tratados. Por lo tanto, existe la institucin de la
reserva que permite un consentimiento parcial.
Esta Estado que manifiesta un consentimiento parcial, excluye o modifica alguna de
las disposiciones del Tratado para poder incorporarse a l.
La reserva ha sido definida en la Convencin de Viena en su artculo 2 n1, la
institucin de la reserva se encuentra definida por la Convencin de Viena y segn se
desprende de la propia definicin Cul es el objeto? El objeto es excluir o modificar
los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del Tratado en su aplicacin con ese
Estado.
Aqu lo fundamental si la declaracin unilateral que tiene un Estado tiene como
propsito EXCLUIR o MODIFICAR. En consecuencia, no se podran considerar
reservas las simples declaraciones que no tienen por objeto excluir o modificar una
disposicin del Tratado o declaraciones que tiene como propsito dar interpretacin la
disposicin de un Tratado, a menos que estas declaraciones tengan como propsito
modificar los efectos jurdicos de una o ms disposiciones.
Cules son los fundamentos de la institucin de la Reserva?
Existe un fundamento terico y uno prctico.
El de orden terico se basa fundamentalmente en la soberana del Estado, si un
Estado puede negarse a ratificar un tratado, en consecuencia si un Estado puede
hacer eso, tambin podra lo mnimo, es decir, ratificar pero no todas las disposiciones
del Tratado. Si un Estado puede lo ms (no participar en un Tratado, abstenerse de
ratificarlo), podra hacer lo de menor categora (obligarse en ciertas y determinadas
disposiciones del Tratado, excluyendo las que no puede compartir).
Pgina 31 de 118

La razn prctica, es de inters de la comunidad internacional, que la mayor parte de
los Tratados se encuentren vinculados con el Derecho Internacional, si bien no es
posible el 100%, pero si un Tratado no puede ratificar un Tratado por un par
disposiciones, obviamente al Derecho Internacional le interesa que se vincule con las
otras.
En qu etapas de un Tratado se puede imponer una Reserva?
Se seala en el momento que define el artculo 2 n1 letra d) de la Convencin. El
primer momento es la firma del Tratado, esto representa la ventaja que la reserva va a
ser conocida por todos los Estados, en un momento que el Tratado no se encuentra
concluido (falta Ratificacin).
El artculo 23 n2 de la Convencin, seala que la reserva que se formule al momento
de la firma de un tratado, habr de ser confirmada por el Estado. Si un Tratado
requiere ratificacin, y al momento de la firma se hace una reserva, igualmente en la
ratificacin se va a tener que aprobar nuevamente la reserva.
La segunda oportunidad es al momento de la Ratificacin, se presenta el
inconveniente de que la reserva va a ser conocida en forma tarda, una vez que ya ha
concluido el proceso de celebracin del Tratado.
La ltima oportunidad se presenta al momento de la adhesin, y esta es la oportunidad
ms inconveniente, porque evidentemente el Tratado no est solamente concluido,
sino en vigor, y el tercero que se incorpora a esta Tratado indica que se incorpora con
reserva, es decir, uno que no particip en la negociacin hace modificaciones a un
Tratado. El tratado va a estar ejecutndose por las otras partes y se realiza una
modificacin unilateral del Tratado.
En qu tipos de Tratados procede la Reserva?
Es slo en los Tratados Multilaterales, porque en un Tratado Bilateral invita a realizar
una nueva negociacin. En teora procedera en ambos, pero en la prctica no.
Cundo procede la procedencia o improcedencia de formular reservas? Siempre se
pueden formular reservar por parte de un Estado?
Como regla general todo Estado tiene la posibilidad o derecho de formular reservas,
de manera que si el Tratado guarda silencio al respecto, a este tratado se podr
formular reservas. El artculo 19 de la Convencin seala la regla general y toda regla
general tiene excepciones a menos que la reserva est prohibida por el Tratados; que
Pgina 32 de 118

el Tratado disponga que se pueden estipular reservas que no figure la que se trata; a
menos que en los casos no previstos en los casos anteriores la reserva sea
incompatible con el objeto y fin del Tratado. La ltima lo determinan los Estados que
negociaron.
Regla general Si se puede formular reservas
Excepciones 1) Disposicin de las partes para que el acuerdo no sea objeto de
reservas 2) Si el Tratado indica que se pueden formular reservas slo a algunos
artculos. 3) Sea contraria al objeto y fin del Tratado.
Se reconoce el derecho del Estado a formular reservas a un Tratado, se puede
formular una reserva a un Tratado internacional conforme al principio de soberana.
Cul es el procedimiento que se emplea para formular reservas?
En relacin a la forma, solamente se destaca que tanto la formulacin de las reservas,
la aceptacin expresa de la reserva, la objecin de sta y el retiro de la reserva deben
siempre constar y formularse por ESCRITO.
Y en el caso de formulacin de la reserva, aceptacin de sta y la objecin deben
adems comunicarse a los Estados contratantes y a todos los dems otros Estados
facultados para llegar a ser parte del Tratado.
Cules son los principios que rigen esta institucin de la Reserva?
Hay ciertos principios fundamentales que se encuentran dentro de la inspiracin de
esta institucin.
Estos principios generales que inspiran la normativa que regula la institucin de la
reserva son los siguientes:
Todo Estado tiene derecho a formular reservas: Emana de la soberana del
Estado y reconoce tres excepciones. Este es el primer principio, este derecho
ha sido fundamentado en la soberana e igualdad de los Estados.
Todo Estado tiene derecho a aceptar u objetar una reserva: No se puede
imponer una Reserva a un Estado.
Para que una reserva adquiera validez, va a requerir el consentimiento de por
lo menos un Estado: No es necesaria la aceptacin de todos los Estados, basta
que uno acepte, para que ste Estado pueda hacer valer u obtener valor su
reserva. Este principio tiene dos excepciones: Tratados multilaterales
Pgina 33 de 118

restringidos y los Tratados constitutivos de organismos internacionales, el
artculo 20 n2 y 3 de la Convencin (esa reservas van a requerir la aceptacin
de todos los Estados).
Qu actitud puede asumir un Estado frente a una reserva?
No se pueden imponer reservas, pero qu actitud puede tomar? Puede asumir tres
actitudes: Aceptar expresamente la reserva; No pronunciarse sobre la reserva
(aceptacin tcita) y la ltima alternativa es oponerse, es decir, objetar la reserva.
La aceptacin expresa de una reserva es aquella que se da por escrito una vez que se
haya formulado la reserva o tambin por anticipado a la formulacin. Los efectos que
produce esta aceptacin, la Convencin de Viena adopta un criterio de flexibilidad, es
de carcter flexible, ya que, se basa en la aceptacin individual de cada uno de los
Estados en relacin a la reserva formulada por otros, en consecuencia, el primer
efecto que produce esta aceptacin, es que el Estado que est reservando o
formulando reserva pasa a ser parte del Tratado. El otro efecto fundamental, esta vez
entre el Estado reservante y el Estado que acepta la reserva es la modificacin de sus
disposiciones en cuanto fueron modificadas, ya que, sus relaciones se van a adaptar o
modificar segn los trminos de la reserva (principio de reciprocidad de la reserva). El
tercer efecto que produce la aceptacin que se produce en definitiva a los dems
tratados, que estn ajenos a la reserva y esta aceptacin, es que la aceptacin no
modifica sus relaciones con respecto al Tratado (principio de la relatividad de la
reserva).
La segunda posibilidad es que no se refiera el Estado respecto a la reserva, este
silencio transcurrido un plazo opera una aceptacin tcita. El plazo es de 12 meses
desde la fecha que haya sido notificada la modificacin, los efectos son los mismos
que los de la aceptacin expresa. Esto se denomina en el artculo 20 n5 de la
Convencin. En consecuencia hay un verdadero castigo al silencio de las partes,
porque se entiende que ste va a conducir a la aceptacin de la reserva.
La ltima actitud que puede asumir un Estado respecto a una reserva formulada por
otro, es de objetarla y oponerse a ella, la objecin produce dos efectos: El primero se
presenta cuando el Estado contratante que ha objetado la reserva no se opone a que
el Tratado entre en vigor entre l y el Estado que ha formulado la reserva, en este
caso el efecto es que la clausula a que se refiere la reserva no se aplicar entre los
dos Estados. La otra situacin se puede presentar con efectos distintos, parte de la
hiptesis que el Estado que manifiesta la objecin, manifiesta de forma inequvoca su
Pgina 34 de 118

objecin que el Tratado no entre en vigor, es decir, que el Tratado en su conjunto no
rija entre estos Estados (no entra en vigor entre ellos dos, artculo 20 n4 letra b) de lo
Convencin).
Este reserva se debe tener presenta, en virtud de la modificacin constitucional del
2005 se atribuyeron ciertas facultades al Congreso en materia de reservas (antes slo
era del Presidente de la Repblica), esto se expresa en el artculo 54 de la
Constitucin. Es decir, el Congreso puede SUGERIR al Presidente la formulacin de
Reservas, en el curso del trmite de su aprobacin. Para el retiro de reservas se
requerir acuerdo del Congreso (se le da un plazo de 30 das para pronunciarse, de lo
contrario, el Ejecutivo puede retirar la reserva).
La propia Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, el gobierno de Chile
ratific esta Convencin en el ao 1981 y la ratific con Reserva Qu dice la reserva
formulada por Chile? Prrafos 1 y 3 del artculo 62 de la Convencin, los considera
inaplicable para sus efectos.
Este artculo 62 se refiere a una causal de terminacin de los Tratados, que es el
cambio fundamental de las circunstancias. Es decir da excepciones de pacta suct
servanda porque la poltica de Chile se basa en la intangibilidad de los Tratados, no
se pueden terminar unilateralmente.
Es decir, alguien quien en definitiva formule una reserva, Chile lo objeta en
concordancia con la reserva que formula Chile, porque nadie podra decirle que las
fronteras lmites sujetos a modificacin.
La entrada en vigor de los Tratados
Se establece la poca en que el documento va a tener fuerza obligatoria en el mbito
internacional, la problemtica de la entrada en vigor de un tratado tiene dos aristas
distintas, una es en mbito internacional y la otra es la posibilidad de aplicarla en el
mbito interno.
La regla general es que un tratado va a entrar en vigor, la manera y la fecha en que lo
seale el propio acuerdo, es decir, los Estados negociadores son quienes establecen
cmo entran en vigor el Tratado en el mbito internacional, el artculo 24 de la
Convencin se refiere a esto, que indica que entra en vigor el Tratado en la manera y
fecha que l disponga.
En este sentido, es frecuente que las partes indiquen en el Tratado, la forma y poca
de su entrada en vigor, son pocos los Tratados que dicen nada respecto a su entrada
Pgina 35 de 118

en vigor. Los Estados en general, se van a inclinar por fijar una fecha cierta, sealando
un nmero de das Este tratado va a entrar en vigor 30 das despus un hecho
cierto o Entrar en vigor en el momento de su firma (en acuerdos simplificados, no
podra en un acuerdo solemne que tiene Tramitacin interna) o El da 30 de mayo.
Tratndose de un acuerdo bilateral o multilateral es distinto, es un tratado multilteras
se va a convenir en un nmero de Ratificaciones, se entra en vigor se conviene por
ejemplo Que ratifiquen 30 Estados y los otros van a ir rigiendo una vez que se
incorporen al acuerdo.
En los Tratados Bilaterales convienen una fecha cierta, de cuando van a entrar en
vigor.
Qu pasa a falta de una disposicin o acuerdo de una de las partes? La Convencin
de Viena establece normas supletorias como el artculo 24 n2 y 3, e indica en caso de
silencio de cuando entra en rigor, diciendo que cuando exista constancia de
consentimiento de todos los Estados negociadores.
No podra ser que un Tratado se aplique sin voluntad de obligarse, en consecuencia,
la fecha que entra rigor para el Estado, es la fecha donde se entrega el instrumento de
ratificacin o adhesin.
En cuanto a la entrada en vigor de un Tratado, hay ciertas disposiciones que hay que
tener presente, una de ellas se comento anteriormente cuando se habl de la
adopcin del texto, hay ciertas disposiciones (generalmente clausulas finales) que
deben aplicarse para continuar el procedimiento de conclusin de un Tratado, que
tienen que ver con la entrada en vigor, reservas, adhesin, todo esto va a tener que
aplicarse con anterioridad a la entrada en vigor del Tratado (regulado en el artculo 24
n4 de la Convencin).
La regla general es que un Tratado adquiere fuerza obligatoria desde su entrada en
vigor, pero hay ciertas disposiciones de caractersticas programticas que deben ser
aplicadas desde el momento mismo de la disposicin del texto.

Regla general Fuerza obligatorio desde ENTRADA EN RIGOR
Excepcin ADOPCIN del texto (carcter programtico)
Pgina 36 de 118

Otra disposicin especial, es que existe la posibilidad de aplicar provisionalmente un
acuerdo internacional. Hay tratados internacionales que se suscriben con carcter de
urgente con que ciertas disposiciones requieren una aplicacin inmediata, sin esperar
trmite alguno, situaciones de urgencia.
Si se exigen los trmites ocasiona un perjuicio a los Estados que no podra ser
explicada en la comunidad internacional, que en situaciones de emergencia se tuvo
que esperar.
La convencin de Viena regula la Convencin en su artculo 25 prrafo 2, diciendo que
un Tratado o una parte de l se aplicarn antes de su entrada en vigor, si el propio
tratado lo dispone o si los Estados lo han convenido de este modo.
La aplicacin provisional no puede ser eterna, en consecuencia, no podramos en
Chile contravenir situaciones de carcter constitucional (porque no se podra aplicar un
tratado provisionalmente que tendra que ir al congreso, es decir, slo de contenido de
potestad reglamentaria, por lo tanto, no puede modificar normas legales).
En cuanto a la entrada en vigor, otro punto importante es lo que respecto a la entrada
en vigor que hemos tratado en el ordenamiento jurdico interno.
Una cosa es la entrada en vigor en el mbito internacional, y otra es que los jueces en
el ordenamiento interno puedan aplicar este Tratado Internacional.
Nuestra legislacin establece el Trmite que debe someterse un Tratado Internacional,
aqu no se sigui una doctrina monista, sino que una doctrina dualista, en cuanto, a
considerar los ordenamientos jurdicos internos y externos de forma separada.
Entrada vigor en mbito internacional Entrada en vigor en ordenamiento interno
Los Trmites que debe sujetarse para que el Tratado sea aplicado internamente.
En los Tratados solemnes el primer trmite es la aprobacin parlamentaria. Y despus
tanto solemnes como simplificados, tienen que dictar un Decreto Promulgatorio del
Tratado Internacional, y esto va a trmite de toma de razn en Contralora General de
la Repblica, y tomada razn por la Contralora se va al Diario Oficial para su
publicacin, y ah puede ser aplicado por los jueces.
La temtica respecto al sistema Constitucional chileno, se deja para la materia de
incorporacin del Derecho Internacional al interno.

Pgina 37 de 118

Cul es el efecto de los Tratados?
En virtud del carcter obligatorio de los Tratados, el principal efecto de stos es que
deben ser cumplidos por las partes. El Tratado es un acuerdo de voluntades, un acto
jurdico, que genera derechos y obligaciones, por lo cual, el principal efecto es que
debe ser CUMPLIDO. El principio general, es que slo las partes de un convenio
internacional van a ser obligadas por el Tratado, no se puede obligar a un tercero que
no es el Estado que contrajo los derechos y obligaciones. No se puede obligar a un
Estado a suscribir un Tratado.
Principio general Slo obliga a las partes, Efecto relativo.
Excepcin Que los terceros manifiesten la voluntad de adherirse al Tratado.
Los Terceros no tienen vinculacin alguna respecto a los Convenios Internacionales
suscritos por otros, salvo que expresen su consentimiento en adherirse al Tratado y
ste lo permita.
Principio generales de los efectos y cumplimiento de los Tratados
Pacta suct servanda y Buena Fe: Lo pactado obliga y la sujecin a la Buena
Fe, este principio general es una norma de carcter consuetudinario, en
consecuencia, todo el Derecho de los Tratados, est basada en la costumbre.
Establecido en el artculo 26 de la Convencin, indica que todo Tratado obliga
a las partes y ste debe ser tratado de buena fe (norma de origen
consuetudinario y es la base de los derechos de los Tratados). Esta institucin
de la buena fe, es un principio fundamental de las relaciones internacionales e
inspira a los tratados, va relacionada a la transparencia en todos los procesos
de conclusin de un Tratado, incluso despus de ratificado. El principio de
buena fe est inmerso en todo el proceso e incluso despus del Tratado.
Este principio de la buena fe que se encuentra recogido de forma conjunta con
el Pacta suct servanda, podra definirse que la ejecucin de la buena fe de los
Tratados es aquella que exige positivamente fidelidad y lealtad a los
compromisos contrados, excluye todo mecanismo destinado a frustrar el
objeto y fin del Tratado. Son principios que se deben conjugar de manera
unida, no hay cumplimiento de Tratado si no es sobre la baje de ejecucin de
buena fe, no se trata de un principio de carcter moral, sino una disposicin de
carcter normativa, y de carcter convencional al estar regulado en un tratado,
Pgina 38 de 118

es una OBLIGACIN JURDICA EL EJECUTAR UN TRATADO DE BUENA
FE, no depende de la voluntad del sujeto, sino que est obligado.
En la prctica esto se traduce en que las partes deben en todo momento
adoptar todas las medidas que sean necesarias para el cumplimiento del
Tratado. Por ejemplo, el Poder Ejecutivo debe realizar los trmites para
incorporar el Tratado en el ordenamiento jurdico nacional, un Tratado que no
es promulgado por ejemplo, atenta contra el principio de la buena fe.
En el plano legislativo, si un Tratado requiere la adaptacin de cierta legislacin
nacional, debe dictarse las leyes para que pueda aplicarse oportunamente el
Tratado.
El poder judicial, el momento de conocer e interpretar y hacer efectiva las
disposiciones de un Tratado debe interpretar ste adecuadamente, no bajo una
premisa que pueda significar el incumplimiento de su normativa, debe en
consecuencia hacer compatible su legislacin interna con el Tratado, y en caso
de divergencia prima el Tratado (artculo 27 de la Convencin que ningn
estado no puede dejar de aplicar un Tratado en virtud del derecho interno,
principio de prevalencia de derecho internacional al interno).
El Pacta suct servanda es una norma de carcter CONSUETIDINARIO.

Prohibicin de invocar normas internas sobre el Derecho Internacional:
Debemos priorizar el Derecho Internacional, en relacin al derecho interno, y
este es el coronario de los principio anteriores, porque si decimos que el
Tratado debe cumplirse y ejecutarse de buena fe, en caso de contradiccin de
las normativas internas, se encuentra vinculado en el artculo 27 de la
Convencin, en su primera parte donde se contiene este principio fundamental
que el Derecho Interno no puede prevalecer sobre el Derecho Internacional.
En la perspectiva internacional lo que prima obviamente es el Derecho
Internacional, sin embargo un juez nacional podra fallar en contra un Tratado,
hacer prevalecer una ley interna en relacin a un Tratado? S podra y genera
responsabilidad internacional, pero no debera (Caso Atala). Si un juez aplica
una disposicin de carcter interno, el Estado ha hecho un ilcito y ha cometido
un acto ilcito y debe responder.
Aplicacin de los Tratados
La Convencin acepto el principio de derecho internacional generalmente reconocido,
estableciendo en el artculo 28 de la Convencin el principio general de la
irretroactividad de los Tratados, o sea, el principio general es que los Tratados rigen
Pgina 39 de 118

hacia el futuro, pero puede desprenderse de la voluntad del Tratado que las partes le
quisieron dar efecto retroactivo, si los Estados indican que tienen efecto retroactivo,
pero si nada dice el acuerdo y si nada se desprende de su normativa es que el Tratado
rige para el futuro.
Principio y silencio Rige para el futuro
Autonoma de la voluntad Estipular retroactividad
Tambin se habla del mbito territorial, es decir, de donde se aplica el Tratado
pueden existir localizados? Podra decirse y existen acuerdos de cooperacin con
otros pases que su mbito de ejecucin es regional, solo afecta a una zona (Como
por ejemplo, las fronteras). Pueden existir acuerdos Internacionales cuya
obligatoriedad es para una porcin de territorio determinado, pero la regla general es
en todo el territorio
Principio y silencio Todo el Territorio Nacional
Autonoma de la voluntad o por su naturaleza Regin o parte del Territorio
Aplicacin de Tratados sucesivos concernientes a la misma materia, esto no es
frecuente pero tambin ocurre en la legislacin nacional que hay legislacin anterior
que tiene relacin con el tema, y se establece una ley regulando una materia que
estaba regulada anteriormente, y muchas veces de manera distinta. Qu pasa en
estos casos de Tratados sucesivos concernientes a la misma materia? En definitiva, el
Derecho Internacional no ha seala que el convenio ltimo adolezca de nulidad, sino lo
que ha sealado en definitiva, es que los acuerdos sucesivos que se hayan regulado
de la misma materia y sealen incompatibilidad, se deben interpretar de manera
ARMNICA y en evento que no sea posible, el Estado que se sienta perjudicado tiene
derecho a reclamar y ser indemnizado por esta norma incompatible, respecto de una
anterior.
Cmo se soluciona o principios para solucionar el problema de los Tratados
concernientes a la misma materia?
Debemos tener presente si existen o no en estos tratados sucesivos normas de jus
cogens, porque en el caso que existan, el Tratado que se ha dictado con posterioridad
va a ser nulo respecto del Tratado anterior en el cual se contienen las disposiciones de
jus cogens.

Pgina 40 de 118

Conflicto entre normas sucesivas de la misma materia y existe:
Normas ius cogens Tratado que no tenga estas disposiciones es NULO.
Artculo 64 de la Convencin.
Pero si se tiene una norma de ius cogens emergente ste prevalece por el anterior. En
consecuencia siempre la norma de ius cogens tiene una posicin privilegiada y de
prevalencia de derecho internacional.
A parte de estas normas de ius cogens, existen disposiciones que van a prevalecer
sobre otras, en el artculo 103 de la Carta de la Naciones Unidas la cual se preocupa
de resolver cualquier conflicto de normas con otras convenciones que los pases
miembros puedan suscribir en sus relaciones inter se. Si hay conflicto entre Tratados
sucesivos sobre la misma materia, en el cual una de ellas es una Normativa de las
Naciones Unidas, va a prevalecer sobre el otro acuerdo de la misma materia, el
artculo ha dado argumento para indicar que tiene carcter constitucional, porque todo
lo debajo de ella se somete a su disposicin.
Conflicto entre Tratados que versan sobre misma materia Prima el Acuerdo de UN
Como el artculo 103 de la Carta de Naciones Unidas, tambin existen algunos
Tratados indican en sus disposiciones las soluciones a este conflicto. Como por
ejemplo, el artculo 30 de la Convencin, pone el techo el artculo 103 de la Carta de
UN.
Efecto de los Tratados con respecto a terceros
Regla general Efecto Relativo
Excepcin El tercero indica su consentimiento y ste ha sido invitado (Adhesin)
Los tratados se suscriben y obligan a las partes, es el efecto relativo, no se podra
entender que los terceros resulten obligados sin su consentimiento.
El artculo 2 n1 h) de la Convencin, indica que se entiende por tercer Estado, uno
que no es parte del Tratado, es decir, se preocupo por regular que es un tercero. La
letra g) del mismo artculo, indica que se entiende parte del Tratado, un Estado que ha
consentido en obligarse con el Tratado.
En virtud del efecto relativo que tienen los Tratados, esto que afectan y regulan
derechos y obligaciones entre las partes es que no se pueden considerar que los
Pgina 41 de 118

Tratados tengan materias que puedan beneficiar ni perjudicar a terceros Estados. Esto
lo confirma el artculo 34 de la Convencin.
Es fundamental distinguir entre tratados que se prevn obligaciones para terceros
Estados y Tratados que se prevn derechos para terceros Estados.
La situacin de los Tratados que impone obligaciones a terceros Estados es
excepcionalsima, es por eso que el artculo 35 de la Convencin ha establecido
requisitos precisos para establecer cuando un Tratado podra contener obligaciones
para un tercer Tratado, pero igual indica que si el tercer Estado no lo acepta, no podra
obligarse. Es decir, es una intencin de las partes en tal sentido de los Estados que
hicieron el Tratado y que el tercer Estado acepte de forma expresa y por escrito esta
obligacin. Parte importante de la doctrina indica que esta obligacin, no nace de la
voluntad de los Estados del Tratado sino que la manifestacin de voluntad de aceptar
la obligacin por el Estado tercero.
En consecuencia, esta disposicin igualmente establece el principio general que se
requiere el consentimiento para establecer la obligacin para un tercero.
Sin embargo, se estima que hay algunos Tratados que establecen ciertas obligaciones
y que deben ser respetados por terceros, sin este consentimiento (es decir, ms
excepcional an) porque hay tratados que establecen situaciones objetivas, como por
ejemplo los que establecen fronteras, por lo que un tercer Estado lo tiene que respetar
y no lo puede desconocer.
El artculo 2 prrafo 6 de la Carta de las Naciones Unidas, indica que la organizacin
har que los Estados que no son miembros, se conduzcan a los principios en la
medida que sean necesarias para mantener la paz y seguridad internacional.
Terceros estados que no son partes de UN deben aceptarlas por la magnitud e
importancia de la funcin que cumple el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas.
Hay Tratados Internacionales que establecen o pueden establecer derechos para
terceros Estados, y esto est regulado en el artculo 36 de la Convencin, la exigencia
son menores que las establecidas en relacin a la obligacin. En el caso que se
establezca un derecho, a parte que las partes deben establecerlo, el tercero lo tiene
que asentir, y ste se puede desprender del comportamiento. Es decir, establece dos
requisitos, la intencin de crear el derecho de un tercero y el asentimiento, al menos
presunto, del tercero Estado.
Pgina 42 de 118

Como ejemplo se establece el derecho que otorga el artculo 35 prrafo 2 de la Carta
de UN, que indica que un Estado que no sea miembro de las UN puede utilizar las
herramientas que otorga el sistema de las Naciones Unidas para solucionar
controversias (debe aceptar el procedimiento, no establecer uno distinto).
Se pueden establecer derecho a terceros sin mencionarlo expresamente al
destinatario.
Tratado de Obligaciones a terceros Ms exigente las condiciones de aplicacin
Tratado de Derechos a terceros Exigencias menores
Una aplicacin importante de Tratados que prevn derechos a terceros Estados se
encuentran en aquellos que contienen o se regula la clausula de la Nacin ms
favorecida, se trata de una clusula que est inserta en un Tratado, por la cual, dos
Estados se comprometen a otorgarse el tratamiento ms favorable, que hubieren
acordado o acordasen a un futuro, a un tercer Estado. Esto se traduce que el beneficio
o trato ms preferente se va a subir automticamente al otro Estado, aunque el otro
Estado no tiene relacin en el Tratado. Es un tercero que se ve beneficiado sin que se
haya hecho parte del otro Tratado. Ejemplo: Tasa de aduana Chile Argentina 10% y
existe la clusula NMF, luego Chile Per 5%, se tendr que hacer la misma
condicin a Argentina.
Es un beneficio de efectos de un Tratado a un tercero, que generalmente se aplica a
convenios de carcter econmico.
Es esta disposicin una excepcin al principio relativo de la aplicacin de los
Tratados (Artculo 38 de la Convencin)? No es una excepcin, porque no est
diciendo que la disposicin de un Tratado aplica a un tercero. Nos indica que una
norma de carcter consuetudinario aplica a los terceros. En consecuencia, esta
disposicin vincula a terceros pero no como norma de carcter convencional sino
como norma de carcter consuetudinario.
Si un Estado no es parte de la Convencin de Viena podra restarse a la aplicacin
del artculo 26 sobre el pacta suct servanda? No, porque es una norma de carcter
consuetudinaria, independiente que se encuentre en la Convencin se aplica a todos
los Estados.


Pgina 43 de 118

Interpretacin de los Tratados
La interpretacin dice relacin con establecer el sentido y alcance de las
disposiciones, la exgesis la interpretacin es determinar el real sentido y alcance de
una disposicin.
Un tratado internacional puede ser interpretado en el mbito interno de un Estado o
Internacional.
En el mbito interno un Tratado va a poder interpretado, obviamente de manera
unilateral, el otro Estado no participa. Esta interpretacin unilateral Quin lo hace? Lo
va a poder hacer el Poder Ejecutivo a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores,
las Cortes cuando se llama a aplicar un Tratado Internacional le pide a Cancillera que
le ayude a la interpretacin (cuando es compleja, no es todos los casos). Puede
interpretar tambin en el mbito interno el Poder Legislativo, a travs de leyes que
precisen el alcance de un Tratado, y tambin puede interpretar el Poder Judicial, ya
que los Tratados forman parte del ordenamiento jurdico interno, entonces el juez
podr aplicar el Tratado y toda aplicacin requiere interpretacin.
Esta una interpretacin UNILATERAL, y no es oponible al Estado que uno se vincul,
y el otro Estado no est obligado por esta interpretacin.
En el plano internacional, la interpretacin puede ser hecha por las partes
contratantes, por un Tribunal Internacional o por las organizaciones internacionales.
Cuando se hacen por las partes contratantes, esta se denomina interpretacin
autntica y generalmente se materializa a travs de un acuerdo interpretativo. Es
autentica porque son las propias partes que suscribieron el Tratado que estn
precisando el sentido y alcance, y por lo tanto, es la que tiene ms fuerza vinculante y
obligatoria. Esto es generalmente a travs de notas revrsales, pero tambin puede
ser que las partes apliquen el acuerdo en igual sentido, por lo cual hay una
interpretacin tcita, coincidente entre las dos partes.
Tambin se puede interpretar las normas a travs de lo que se seale a travs de un
Tribunal Internacional, ya sea de carcter arbitral o lo que seale la Corte de Justicia,
esta interpretacin tiene efecto relativo, solamente para las partes que solicitaron la
interpretacin y para el caso especfico que se consider la interpretacin a los jueces,
pero obviamente es de carcter vinculante porque est rendida por una instancia
jurisdiccional.
Pgina 44 de 118

Las organizaciones internacionales con respecto a su Carta Constitutiva pueden emitir
interpretaciones de esa Convencin, no es que opinen en todo tipo de acuerdos, solo
en su carta constitutiva, a los estatutos de su propia organizacin puede estas
interpretarlos y esto va a ser vlida para la ejecucin del acuerdo que deben acatar
todos sus miembros.
Interpretacin de los Tratados
mbito interno unilateral Poder Ejecutivo, Poder Judicial y Poder Legislativo
mbito internacional Partes contratantes, Tribunal Internacional y Organizaciones
Internacionales
Qu mtodos de interpretacin se distinguen en mbito internacional?
Existe el mtodo objetivo, subjetivo y el teleolgico.
El mtodo objetivo: Se basa en el texto en los trminos del tratado, en el contenido de
las frases y palabras que se emplearon en un texto determinado.
El mtodo subjetivo: Procura sobre todo buscar cul fue la intencin de las partes al
suscribir el Tratado, y aqu particularmente se valora lo que son los trabajos
preparativos, por lo que podra ser semejante haciendo ilusin al sistema interno, la
historia de la ley o actas del Congreso.
El mtodo teleolgico: Segn el cual el Tratado debe ser interpretado en funcin del
objeto y fin buscado con su celebracin.
En la Convencin de Viena se establece que el principio bsico es que un Tratado
debe ser interpretado de buena fe (inspira todo el Derecho de los Tratados), lo primero
que establece la convencin es que un tratado debe ser interpretado de buena fe,
artculo 31 n1 de la Convencin.
Este mismo artculo continua sealando que conforme a los sentidos corrientes que
haya atribuirse a los trminos del Tratado, es decir el mtodo objetivo.
El nmero 4 del artculo 31, establece que por regla general se le da el sentido comn
y corriente al interpretar el tratado.
Sin embargo esta misma disposicin indica que se debe sujetar a los trminos del
Tratado a los trminos de stos, siguiendo el mtodo objetivo ser fundamentar tener
en cuenta el contexto en que fue inmersa esa disposicin.
Pgina 45 de 118

Y adems de la utilizacin del contexto, el artculo termina diciendo, teniendo en
cuenta el principio y fin. Es decir se adopta un sistema mixto, porque si bien el
elemento principal es seguir las palabras, tambin lleva el mtodo teleolgico porque
indica objeto y fin.
Buena Fe Mtodo de interpretacin Objetivo Mtodo Teolgico Sistema Mixto
Se utiliza en mtodo objetivo principalmente y luego el teolgico, si estos dos no
resultan, se utiliza auxiliarmente el mtodo subjetivo
Otras tcnicas de interpretacin estn en el prrafo 3 del artculo 31, primero hay que
indicar que el n1 cuando indica la importancia del texto, indica en el prrafo dos qu
es el contexto y dice que comprender, adems del texto incluido sus prembulos y
anexos, todo acuerdo que concierne al Tratado, es decir, otro acuerdo puede formar
contexto del Tratado.
El nmero 3 seala que juntamente con el contexto habr que tenerse en cuenta, todo
acuerdo ulterior todo acuerdo entre las partes, como uno interpretativo, se debe tener
en relacin para resolver una divergencia entre las partes.
Es importante cmo los Estados se comportan con posterioridad a la celebracin de
un Tratado, ya que, el COMPORTAMIENTO va a ser un elemento de interpretacin del
acuerdo mismo. La conducta ulterior de los Tratados es fundamental dentro del
contexto del Tratado, para fijar el sentido y alcance de esa disposicin.
Y por ltimo la letra c) nmero 3 artculo 31, indica si hay disposicin de derecho
internacional que venga a ayudarnos a aplicar la interpretacin que se est buscando,
se puede aplicar. Esta disposicin presenta el problema, de la temporalidad del
Derecho Internacional, el Derecho inter temporal, la problemtica aqu se presenta en
cuanto si se debe o no interpretar un Tratado recogiendo las directrices
contemporneas o solo las que se encuentran en las fechas en que se suscribi el
Tratado Internacional, se ha resuelto que debe ser por la interpretacin de la poca
que se suscribi el Tratado, porque muchas instituciones que han sido vlida hoy no
se concuerda.
Mtodos de interpretacin complementarios
Son los acuerdos preparatorios y las circunstancias mismas de la celebracin del
Tratado, el artculo 32 de la Convencin se refiere a stos.
Pgina 46 de 118

Cuando se deje ambiguo o obscuro el sentido o manifiesta un resultado absurdo. La
Convencin de Viena sigue como elemento de interpretacin un mtodo objetivo sin
desconocer la importancia del mtodo teolgico.
Pero establece un mtodo de interpretacin complementario, si no resulta
complementar el sentido con el artculo anterior, se recurre a ste.
Hay otras reglas de interpretacin que si bien no estn contenidas en la Convencin,
muchos autores la agregan como importantes en el sentido de lo que se denomina
otorgar a las disposiciones un efecto til, el medio de interpretacin del efecto til, que
se debe preferir la interpretacin que produzca un efecto til en relacin a otra que no
provoca efecto alguno. La Comisin de derecho Internacional cuando estudi la
Convencin, entendi que est incorporado al principio de Buena Fe.
Por ltimo en cuanto a la interpretacin autenticada en distintos idiomas, esto se
aborda en la temtica de adopcin del texto y se pueden suscribir en distintos idiomas,
pero ahora de acuerdo a la interpretacin de los Tratados que se dan entre dos o ms
idiomas.
En consecuencia el artculo 33 de la Convencin dispone que un Tratado haya sido
autenticado en dos o ms idiomas, se har fe en ambos idiomas a efectos de la
interpretacin. Pero suscribe el Tratado en un tercer idioma, y prevalece ste que por
regla general es el ingls. Es importante ste en caso de divergencia.
Nulidad, terminacin y suspensin de la aplicacin de los Tratados Internacionales
Hay ciertos principios generales que rigen esta materia, estos principios son:
Validez y continuacin en vigor de los Tratados: La comisin de Derecho
Internacional que redact la Convencin de Viena, estim necesario garantizar
la estabilidad de los Tratados Internacionales, y enunci en una disposicin de
carcter general, el principio de la validez y ejecucin de un Tratado
Internacional, estableciendo esta situacin normal. Si nos encontramos con un
Tratado, lo primero que tenemos que pensar que est en vigor y se est
aplicando. Es decir, PRESUNCIN DE VALIDEZ de los Tratados
Internacionales, y que esta situacin o resolucin slo se puede alterar en la
forma que la propia convencin la determina. Es la propia convencin es la que
ve las formas que se puede alterar la presuncin de validez. En la forma que
altera la validez de los tratados, no opera la autonoma de voluntad. En materia
de nulidad, suspensin y terminacin nos debemos regir por lo que la
Pgina 47 de 118

convencin dispone. Esta regla general, de la validez y continuacin de los
Tratados se encuentra en el artculo 42 de la Convencin (aqu las partes no
pueden ponerse de acuerdo y menos de forma unilateral, RIGE LA
CONVENCIN). El artculo 42 n2 indica que jams se va a permitir que la
circunstancia que pueda afectar la validez de un tratado sea unilateral.
Mientras no se declare la nulidad, suspensin o terminacin se presume valido y
que se est aplicando.
El artculo 43 de la Convencin se refiere a las obligaciones impuestas por el
Derecho Internacional independiente de un tratado es declarado nulo declarado
o suspendido, indica que no menoscaba la obligacin de cumplir la obligacin
del Tratado de las disposiciones carcter consuetudinario, estas disposiciones
sobreviven no obstante el Tratado es nulo, las disposiciones sobreviven no
como normas de carcter convencional sino de carcter consuetudinario.
Perdida del Derecho de alegar una causa de nulidad, terminacin, retiro o
suspensin de la aplicacin de un Tratado: Aqu el artculo 45 de la Convencin
se refiere a esta materia y establece los casos en que se va a perder este
derecho y este derecho se va a perder en relacin a las distintas causales de
nulidad que establece esta disposicin. No se puede alegar si despus del
conocimiento de los hechos el Estado tiene determinados comportamientos.
No se menciona las causales de nulidad, en consecuencia de nulidad de una
norma de jus cogens, nunca se va a perder la posibilidad de alegar una causa
de nulidad, cuando stas tienen como fundamento una normativa o una causal
de jus cogens y tampoco respecto de una causal que es la coaccin. En
consecuencia esta disposicin, donde se establece la prdida de alegar una
causa de nulidad, suspensin y terminacin, despus de haber tenido
conocimiento de los hechos: ha convenido que el Tratado es vlido (jams va a
poder aplicarse a una causal de nulidad relativa de la nulidad de jus cogens y
de coaccin); si se ha comportado de tal manera que se interprete que da
validez al tratado (preclusin, no es admisible la contradiccin entre las
alegaciones o reclamaciones presentadas por un Estado y su anterior conducta
que ha tenido al respecto).
Nulidad de los Tratados
La nulidad es la ineficacia de un acto jurdico, como consecuencia de la ausencia de
las condiciones, ya sea de fondo o de forma, requerida para su validez.
Pgina 48 de 118

Este concepto general del Derecho, se aplica a la nulidad de los Tratados que
contempla de la Convencin de Viena. En la seccin 2 prrafo 5 artculo 42 y
siguientes, se refiere a esta materia. El artculo 69 de la Convencin prrafo 1 se
refiere cul es la consecuencia de la nulidad de un Tratado, dice que es nulo un
Tratado cuya nulidad queda determinada por las propias disposiciones de la
Convencin, no hay otra forma de establecer la nulidad, sino de conformidad a la
Convencin.
El efecto de la nulidad, hace perder la fuerza jurdica de una disposicin. Esta misma
convencin en su artculo 46 a 53 seala las causales de nulidad y en el artculo 69 y
71 (nulidad en contradiccin a norma jus cogens), las consecuencias de dicha nulidad.
El artculo 42 es el principio general de la continuidad y validez de los Tratados, esto
nos est indicando que las disposiciones de la Convencin en este caso no son
supletoria a la voluntad de las partes sino que aqu necesariamente debe aplicarse la
convencin para invocar una causal de nulidad, de esta manera la convencin se
preocupa de establecer o de consolidar la validez de los Tratados Internacional y
sealar que esa es la situacin permanente de los tratados: valido y en aplicacin.
De este principio general se desprende que para que la nulidad de un Tratado
produzca sus efectos necesariamente debe ser: aceptada mutuamente por las partes
o declarada por un tribunal. Aqu no hay posibilidad de una declaracin unilateral de
nulidad, son las partes que van a determinar de comn acuerdo que un Tratado se
encuentra nulo o si no, un rgano jurisdiccional que declara esta nulidad.
Es importante distinguir que en el Derecho Internacional, los actos jurdicos como los
Tratados, sentencias de la Corte, que no estn conforme a Derecho Internacional,
sean por falta de cumplimiento de requisitos de validez o por ilicitud, puede tener o dar
lugar a dos tipos principales de situaciones:
a) La nulidad que es una sancin de carcter objetivo, a un defecto de validez de
un acto jurdico internacional.
b) Puede dar lugar a la responsabilidad internacional, que es una sancin
subjetiva para el Estado autor de un acto ilegal, o ilcito. Y que permite al
Estado vctima de esta declaracin tener una reparacin.
Hay otros elementos que hay que tener presente, como es la expresin relativa a la
inoponibilidad que significa que un acto jurdico internacional no empecen o no afecta
a otro Estado, le es inoponible. Le es inoponible a un tercero un Tratado suscrito por
las partes, si no establece su consentimiento.
Pgina 49 de 118

Otra expresin vinculada a la nulidad, es el no reconocimiento, este se presenta
cuando un Estado, frente a un acto que estima ilcito expresa que no le reconoce
validez. El no reconocimiento como se seala, es en definitiva, la expresin de un
Estado que detecta un acto que a su juicio es ilcita, y en consecuencia, que ese acto
no lo reconoce.
Por ltimo existe la expresin inexistencia, este trmino se aplica cuando no slo se
trata del incumplimiento de un requisito de validez sino que del incumplimiento de un
requisito de la existencia del acto, as por ejemplo, si en un supuesto Tratado una de la
parte no es sujeto de Derecho Internacional, este tratado ms que nulo va a ser
inexistente porque un requisito de la existencia de los Tratados no est presente.
En consecuencia, aunque se denomine como Tratado este acto jurdicamente no lo
sera, por carecer un requisito fundamental relativo a su existencia
Causales de nulidad
La Convencin de Viena seala de forma taxativa las causales de nulidad, se refieren
a la ausencia de condiciones de validez de un Tratado o del consentimiento de un
Estado de obligarse por l.
Aqu podemos distinguir tres grandes grupos de causales:
a) Causales que se refieren al representante del Estado: al momento de expresar
el consentimiento de ese Estado en obligarse. Aqu este representante ha
violado en forma manifiesta determinadas normas del Derecho interno o ha
excedido sus funciones. Se distinguen dos situaciones:
i. Caso en que el consentimiento del Estado en obligarse ha sido
manifestado en violacin a una disposicin del derecho interno, relativa
a la competencia para celebrar Tratados. Artculo 46 de la Convencin,
trata esta causal como una situacin excepcional, ya que, la regla
general es que no se podrn alegar por el Estado como vicios de su
consentimiento a menos que esa violacin sea manifiesta y afecte una
norma de importancia fundamental en su derecho (vincularlo con el
artculo 27 de la Convencin). Cules son las circunstancias del
artculo 46? Que el consentimiento del Tratado haya sido manifestado
en violacin a una disposicin del Derecho Interno, concernientes a la
competencia para celebrar Tratados, slo se refiere a normas de
carcter formales que regulan esta competencia, no de reglas de fondo
o de otras disposiciones formales que regulen aspectos distintos. La
Pgina 50 de 118

segunda circunstancia es que esta violacin sea manifiesta,
entendiendo que sea manifiesta, conforme a la prctica usual y de
buena fe. Esto significa que el Estado debe haberse informado
conforme a las exigencias normales acerca de cules son las
exigencias que el Derecho para el Estado de la contraparte dice al
respecto, no significa un estudio acabado a estas exigencias sino al
menos revisar la Constitucin de la contraparte para ver lo requisitos
formales del consentimiento para obligarse. Otro requisito que se
desprende es que afecte una norma de importancia fundamental en su
derecho interno, aqu el ejemplo ms claro es relativo a las
ratificaciones o adhesiones imperfectas, es decir, debe tratarse de una
norma de importancia fundamental como es por ejemplo, no enviar al
Congreso Nacional cuando se seala que es requisito previo a la
ratificacin enviarlo al Congreso.
ii. Situacin relativa a la inobservancia de los Poderes para manifestar el
consentimiento del Estado: se prev en el artculo 47 de la Convencin,
es una norma de carcter excepcional en atencin a la presuncin que
existe de competencia que tiene el representante de un Estado y en
consecuencia, para alegar esta restriccin especfica a los poderes
como seala el artculo se requiere de dos requisitos copulativos: Que
los poderes de un representante para manifestar el consentimiento del
Estado en obligarse haya sido objeto de una restriccin especfica y la
segunda condicin es que la restriccin haya sido notificada con
anterioridad a ese consentimiento.

b) Vicios de Consentimiento: La Convencin contempla como vicio del
consentimiento que pueden ser invocado como nulidad: error, dolo, la
corrupcin del representante de un Estado, la coaccin sobre ste
representante y la coaccin sobre el Estado por la amenaza o uso de la fuerza.
Estas son 5 vicios del consentimiento que contempla la Convencin de Viena.
i. El error: Para que constituya un vicio del consentimiento que se
encuentra regulado en el artculo 48 de la Convencin, debe reunir dos
requisitos fundamentales: Que se refiera a un hecho o una situacin
determinada, cuya existencia se diera por supuesta al momento de la
suscripcin del Tratado y la segunda circunstancia, es aquella relativa a
que el error constituya una base esencial en su consentimiento para
obligarse por el Tratado. No constituyen vicios de consentimiento los
Pgina 51 de 118

errores de derecho, sino que solamente los de hecho y que stos
errores de hecho deben ser esenciales, y que hayan incidido en el
consentimiento que otorg el Estado. Es el principio de la buena fe
inmerso en esta causal de nulidad, no se puede pretender que un
Estado que indujo o contribuy con su conducta a que existiera el error,
o habiendo circunstancias que a ese Estado le hubiesen permitido
advertir el error y no lo uso presente, no se le permite invocar esta
causa del error como vicio del consentimiento. Finalmente, indica que
los errores que son de carcter de redaccin del texto, no constituyen
vicios, sino que hay un procedimiento especial para proceder a su
correccin.
ii. Dolo: A diferencia de lo que ocurre en el error, cuando hablamos de
dolo como causal de nulidad, hay necesariamente aqu una intencin
negativa o una mala fe de uno de los Estados negociadores. Artculo 49
de la Convencin, si un Estado ha sido inducido por actitud fraudulenta,
es una conducta de la contraparte que induce mediante el engao a
una situacin que no corresponde, consiste en acciones u omisiones.
Es importante resaltar, que el dolo tiene que provenir de la contraparte,
del Estado por el cual se est negociando, no por un tercer Estado.
iii. Corrupcin del representante de un Estado: Esta causal est regulada
en el artculo 50 de la Convencin y aqu lo esencial es probar que la
corrupcin ha sido efectuada directa o indirectamente por otro Estado
negociador y que sta corrupcin ha sido determinante en el
consentimiento del Estado en obligarse. Artculo 50 de la Convencin.
Cuando el representante recibe obsequios de la contraparte para poder
influenciar para adopta el Estado.
iv. Coaccin sobre el Estado: Los tratadistas observan que no es
necesario que la coaccin emane de otro Estado negociador, y debe
referirse a la persona del representante. Estas presiones o coaccin
puede afectar tanto personalmente o al miembro de la familia. Artculo
51 de la Convencin.
v. Coaccin sobre un Estado por la amenaza o uso de la fuerza: Artculo
52 esta causal de nulidad es la ms reciente en cuanto al tiempo que se
incorpor para poder invocar la nulidad de un tratado. Hoy en da, esta
causal es una norma imperativa de derecho Internacional. El derecho
internacional clsico no admita esta causal, porque el uso de la fuerza
estaba permitido, era un instrumento vlido de poltica internacional.
Pgina 52 de 118

Esta causal es la ms reciente porque obedece a la evolucin del
Derecho Internacional (recin el ao 1945 en la Carta de la UN se
resolvi que se debe buscar soluciones pacficas para las resoluciones
de conflictos internacionales, slo se puede disponer de la fuerza en
ciertos y determinados casos de acuerdo al: Consejo de Seguridad y en
legtima defensa). El concepto de amenaza o uso de la fuerza, se
refiere a fuerza armada, las presiones de carcter econmico o poltico
fueron descartado.

c) Ilicitud del objeto: Casos de infracciones a una norma imperativa del Derecho
Internacional, el jus cogens, que corresponde a las causales de ilicitud del
objeto vinculadas a las normativas del jus cogens. Hay objeto ilcito cuando se
vulnera una disposicin de naturaleza jus cogens. Esta causal de nulidad es
relativamente nueva, ya que, la comunidad internacional debi madurar en el
sentido de considerar que hay normas esenciales que ningn Estado poda
vulnerar, que forman parte del orden pblico internacional, normar por su
transcendencia los pases no podan dejar de cumplir y tampoco desvincularse
de ella por su propia voluntad, por eso se habla de objeto ilcito, cuando se
vulnera una disposicin de carcter ilcito o de jus cogens. Al reconocerse esta
posibilidad de declarar la nulidad de un tratado por un incumplimiento de una
norma de jus cogens, los tratados limitaron su voluntad, ya que, no pueden
contravenir ciertas normas, se establecieron ciertas limitaciones porque est
universalmente reconocido que no se puede convenir en contra de normas
imperativas de jus congens. En consecuencia, el concepto de orden pblico
internacional, reconocido implcitamente de la regulacin del objeto ilcito, pas
a ser reconocido como una causal de nulidad con caractersticas propios,
incluso ms severas que los efectos de la nulidad comn y corriente. El
concepto de norma imperativa, se encuentra establecido en el artculo 53 de la
Convencin.
La convencin de Viena establece dos casos de nulidad en caso de contraposicin
con norma de jus cogens.
Existe el jus cogens existente, est en la primera parte del artculo 53, que indica que
es nulo que todo tratado que en el momento de su celebracin est en contra de una
norma imperativa de Derecho Internacional. Ese acuerdo es nulo porque existe hoy en
da una norma de derecho internacional imperativo que lo prohbe, es nulo todo tratado
Pgina 53 de 118

que en el momento de su celebracin est en oposicin con una norma imperativa de
derecho internacional. Por esto, sta regulacin se denomina jus cogens existente.
En cambio, el jus cogens emergente est regulado en el artculo 64, prev una
situacin distinta, si surge una nueva norma imperativa de carcter internacional todo
tratado que la oponga es nulo. El tratado ya estaba establecido por las partes y queda
nulo si emerge una nueva norma de jus cogens.
Estas dos situaciones la regula la Convencin de Viena al hablar del objeto ilcito al
hablar de las normas de jus cogens.
Cules son las caractersticas de una norma imperativa?
a) La norma imperativa no admite acuerdo en contrario. En caso de conflicto y en
materia de jerarqua, la norma imperativa siempre va a estar en la cspide del
Derecho Internacional, en consecuencia este tipo de norma no admite acuerdo
en contrario, y sta solo puede ser modificada por una norma posterior del
mismo carcter, y en consecuencia sta disposicin de carcter imperativo
prevalece por otras disposiciones de carcter internacional.
b) Se trata de normas de derecho internacional general, esto significa que son
normas universales que rigen en consecuencia para toda la comunidad de
Estados.
c) Estas disposiciones del jus cogens reconocidas por la comunidad internacional
de Estado en su conjunto, es decir, se establece que los Estados deben haber
expresado su real convencimiento de que stas normas son tan esenciales
para la comunidad internacional en su conjunto, que se elevan a la categora
de normas imperativas o de jus cogens, en consecuencia, siempre emanan de
una mayora muy amplias de Estados, de caractersticas muy diversas, y en
consecuencia, representan a la comunidad internacional en su conjunto.
Cul es el contenido de las normas de jus cogens?
No se establece de manera muy clara en la Convencin. Sin embargo la doctrina ha
sealado que deben tratarse de normas que salvaguardan valores de importancia vital
para la humanidad y que corresponde a valores morales fundamentales de la
comunidad internacional. Son normas que interesan a todos los Estados.
No existe una enumeracin de normas de Derecho Internacional imperativo, por lo
cual, se sealan como ejemplo, todo lo que es la normativa dura de Derechos
Humanos, est reconocida como jus cogens. Los delitos contra la humanidad como el
Pgina 54 de 118

genocidio, la tortura, el uso de la fuerza, la discriminacin racial, terrorismo, son
normativa de jus cogens.
Vista esta tres categoras de causales de nulidad, ahora corresponde ver los tipos de
nulidad existen y dnde se pueden encasillar estas causales de nulidad.
Cmo se clasifican las causales de nulidad?
Las nulidades pueden ser relativas o absolutas.
Las nulidades absolutas se caracterizan porque no pueden ser subsanadas por la
voluntad de las partes y son dentro de la clasificacin que vimos, la coaccin sobre el
representante del Estado, la coaccin sobre un Estado con la amenaza o uso de la
fuerza y la violacin a una norma de jus cogens. Artculo 51, 52 y 53 de la Convencin.
Como caractersticas de este tipo de nulidades absolutas se dan de que ellas existe
erga omnes, es decir, es para todos, no solo afecta a las partes sino que empecen a
todos y puede ser alegada por cualquier Estado interesado (no parte), y debe ser
declarada de mutuo propio por un Tribunal (sin que las partes lo soliciten).
Aunque las partes no hayan invocado la nulidad de una disposicin de un tratado,
cuando esa disposicin contiene una causal de nulidad absoluta y el Tribunal est
conociendo de la causa, el Tribunal debe declararla. Sobre todo cuando afecta el
orden pblico nacional, y que adolecen de objeto ilcito.
Ya que en estos casos se parte del supuesto que todos los Estados tienen un inters
colectivo que esa nulidad se declare, para el efecto de consolidar o reconocer la
validez plena de la norma de jus cogens.
En el caso de la nulidad relativa, podr ser alegada por el Estado que ha sido vctima
del error, del dolo o de la corrupcin, o cuyo representante ha actuado en violacin
manifiesta de determinadas normas de Derecho Interno o no dentro de sus poderes.
Esta nulidad puede ser subsanada, no hay un inters general comprometido, est el
inters particular del Estado que ha sido vctima de la causal de nulidad, el que se ha
visto afectado. En consecuencia, lo que hay que proteger los intereses del Estado
afecto, por lo cual, se le otorga la facultad a ese Estado de poder subsanar con el otro
Estado, de mutuo acuerdo, la subsanacin. Artculos 46, 47, 48, 49 y 50 de la
Convencin.

Pgina 55 de 118

Cules son las consecuencias de la nulidad? A qu nos conduce?
Aqu el principio general lo establece el prrafo primero del artculo 69 de la
Convencin, este artculo al decir que es nulo un Tratado cuya nulidad quede
determinada en virtud de la Convencin, agrega que las disposiciones de un Tratado
nulo, carecen de fuerza jurdica.
Es importante resaltar que la nulidad, uno de sus efectos es que la nulidad desde un
comienzo ad initio, en consecuencia el principio todos los actos realizados en virtud de
un acto declarado nulo, son invlidos, carecen de fuerza obligatoria todos los actos
realizados en virtud de un acto nulo. Sin embargo, este mismo artculo 69 establece en
sus prrafos siguientes disposiciones que atenan este efecto de que todo es nulo de
una norma que ha sido declarado nulos, y distingue que no obstante se han ejecutado
actos basndose en el Tratado, surgiendo el principio de buena fe.
La terminacin de un tratado puede afectar a los Tratados bilaterales como a los
Tratados Multilaterales, es decir, la nulidad puede afectar a todo tipo de norma.
Respecto a los efectos generales del artculo 69 de la Convencin con la atenuante del
prrafo que reconoce la buena fe, el artculo 71 de la Convencin nos indica los
efectos particulares de la normativa de jus cogens cuando la disposicin de un Tratado
se encuentra en contradiccin a una norma de jus cogens existente o emergente.
Cuando la nulidad de un Tratado est en oposicin de una norma imperativa se
distinguen dos situaciones: jus cogens existente y emergente. El jus cogens existente
el artculo 71 indica que cuando un tratado sea nulo en virtud del artculo 53, las partes
debern eliminar la parte que est en contradiccin y debe adecuar sus normas a las
disposiciones imperativas de derecho internacional. Cuando es una norma emergente,
la terminacin del Tratado eximir a las partes de la obligacin de seguir cumplimento
el Tratado.
Es decir los efectos de la nulidad son ms graves respecto cuando la norma de
derecho imperativo exista, que cuando surge con posterioridad, porque hay una
buena fe.
La consecuencia de la nulidad en el artculo 69 de la Convencin es la carencia de
fuerza jurdica obligatoria, y cuando nos referimos a las consecuencias de la nulidad
debemos distinguir jus cogens emergente y el jus cogens existente.
El jus cogens existente donde se celebra un Tratado donde existe una disposicin de
jus cogens que prohbe las disposiciones del Tratado, la consecuencia de la nulidad es
Pgina 56 de 118

ms grave, ms serie que cuando se trata de una disposicin de jus cogens
emergente, porque se tiene el Tratado suscrito que surge en el futuro una disposicin
de jus cogens.
Los efectos del artculo 71 dividen este tipo de materia y le asigna consecuencias
distintas.
Terminacin de los Tratados
Hay tres circunstancias que podan alterar este principio general o presuncin de
validez que establece la Convencin del artculo 42, estas tres circunstancias que lo
alteran: una es la nulidad, suspensin y terminacin de los Tratados.
Cuando hablamos de terminacin nos referimos a las distintas circunstancias por la
cual, termina o se pone fin a un Tratado internacional, esto es cuando cesan sus
efectos jurdicos y de sta manera se extinguen los derechos y obligaciones que
emana del instrumento. Obviamente este tipo de terminacin puede afectar a tratados
bilaterales y multilaterales.
Cuando un tratado termina, y la naturaleza del Tratado es multilateral, puede darse
que termine para el Estado que est efectuando una declaracin de trmino, sin que
se extinga para el resto, en este caso se llama RETIRO.
El Tratado va a dejar de regir solamente para el Estado que se retir, por esto que los
Tratado Bilaterales, se habla de la denuncia, cuando un Tratado decide retirarse de un
tratado multilateral.
La terminacin y suspensin la Convencin la trata de manera conjunta. Por lo cual, se
debe distinguir.
Las causales por las cuales un Tratado puede terminar, pueden agruparse en tres
secciones:
Causales previstas en el mismo Tratado: Son muy diversas, ya que son en
definitiva las partes, las que establecen de qu forma un Tratado va a concluir
o terminar. El artculo 54 de la Convencin regula esta materia y lo normal, es
que el propio Tratado disponga en qu forma sta va a terminar y cundo este
va a ocurrir. Este artculo indica que es el propio Tratado es el que va a
establecer las condiciones que las partes han convenido para la terminacin y
cesen los efectos. Lo normal es que en un Tratado se indique la fecha
determinada o en definitiva, un periodo de tiempo, de vigencia del Tratado,
Pgina 57 de 118

tambin se puede contener una clusula de renovacin automtica (ejemplo:
Este tratado durar hasta el 2007), tambin es una posibilidad que se pacte
que tendr una vigencia indefinida y cuando esto ocurre, pero hay que
establecer la facultad de denunciar o terminar en cualquier tiempo.
Tambin puede determinarse una condicin resolutoria, de manera que se
presenta la condicin y el Tratado termina, en consecuencia, en un Tratado se
puede disponer Este tratado terminar si no tiene un nmero mnimo de
Estados, entonces existe una condicin que en el caso que no se cumpla, se
va a terminar.
Otro de los casos es el de la denuncia, la denuncia se ha definido como la
declaracin unilateral por el cual un Estado manifiesta su intencin o voluntad
de poner fin al Tratado o en definitiva, retirarse de l.
El retiro es propiamente de los Tratado multilateral, porque sigue en rigor en el resto
de los Estados.
Se denuncia un Tratado Bilateral, porque no contina existiendo.
La regla general es que la renuncia no procede (artculo 56 de la Convencin),
es fundamental particularmente en los Tratados que no se establece un
trmino, establecer una clusula que indique la denuncia o retiro, de lo
contrario, no se podr ejecutar.

Regla general NO denuncia (Artculo 56 de la Convencin)
Las partes tienen que establecer clusula

En el mismo artculo indica excepciones, de interpretacin y propsito de los
negociadores y en atencin a sta naturaleza se puede inferir que si
establecieron la posibilidad de un retiro o una denuncia.
En cuanto al plazo que se fija para la antelacin, porque no es llegar y retirarse,
porque muchas de las disposiciones pueden estar en ejecucin. Pero si nada
en dicho la Convencin en el mismo artculo ha estipulado un plazo supletorio
de 12 meses.
Tenemos el cumplimiento de un plazo, condicin resolutoria y denuncia o retiro,
como causales comunes para ponerle trmino a un Tratado Internacional.

Mutuo consentimiento: El Tratado en esencia es un acto jurdico, en
consecuencia, puede llegar a su fin si las mismas partes que determinaron su
Pgina 58 de 118

origen, pueden ponerle trmino. Esto se denomina la abrogacin del Tratado,
mediante la voluntad de las partes. El artculo 54 en la letra b) de la
Convencin, indica que podr ser en cualquier momento. Esto es bastante
claro y absoluto, en el sentido as como las partes pudieron dar origen a un
conjunto de derechos y obligaciones, la voluntad de ellas podr terminarlo en
cualquier momento.
Tambin se contempla una abrogacin tcita, cuando en definitiva concurre las
circunstancias del artculo 59 n1 de la Convencin y estas circunstancias
contemplan la posibilidad que los Estados que contemplan parte de un Tratado,
celebren posteriormente un Tratado que est regulando la misma materia que
uno anterior, podra llegarse a suscitar una terminacin de carcter tcito.

Causales contempladas en el Derecho Internacional general: Se citan diversos
casos siendo el primero de ellos el cumplimiento total del Tratado, la
imposibilidad de cumplimiento, la desaparicin total de una de las partes, el
cambio fundamental de las circunstancias (tiene una reserva por parte de
Chile). Adems de stas existe tambin el surgimiento de una nueva norma de
jus cogens, es decir, el jus cogens emergente, y por ltimo, la violacin grave
de un Tratado.
Cumplimiento total del Tratado: Es una causal bastante obvia, porque los
derechos y obligaciones de un Tratado van a terminar cuando se cumpla la
totalidad del derechos y obligaciones que se establecen en el texto, cuando un
Tratado establece obligaciones concretas y estrictamente delimitadas, de
manera que las obligaciones se cumplieron, ejecutaron y se agotaron los
efectos y no se renueva por un cierto plazo. Si se ejecutaron las obligaciones
que en el texto estaban contempladas y se ejecutaron los derechos respectivo,
el Tratado de agota.
Imposibilidad de cumplimiento: El artculo 61 de la Convencin se pone en este
caso, y dice una parte podr alegar la imposibilidad de cumplir un Tratado
como causa para darlo por terminado, si la imposibilidad resulta de la
desaparicin o destruccin del objeto definitiva para el cumplimiento del
Tratado. Por lo cual, el Tratado no tienen ninguna finalidad, no se puede
cumplir.
Desaparicin total de una parte: Se debe tener presente la posibilidad jurdica,
que un sujeto de Derecho Internacional desaparezca. Entonces existe la
posibilidad, a travs de lo que denomina la sucesin de Estados.
Pgina 59 de 118

Cambio fundamental de las circunstancias: Mientras permanezcan las
circunstancias, es una causal de terminacin o de retiro del Tratado, aqu el
cambio fundamental de las circunstancia con relacin a la que existan a la
poca de celebracin del Tratado, podra dar lugar a una terminacin de un
Tratado, siempre y cuando se cumplan, todas y cada una de las condiciones
que la Convencin seala (artculo 62 de la Convencin). El artculo trata de
evitar la inestabilidad de los Tratados, porque sta causal afecta la seguridad
jurdica de la intangibilidad de los Tratados, en consecuencia, la Convencin se
preocupa de establecer la regla general, que esto no permite la terminacin de
un tratado como regla general, pero se establece ciertas excepciones. En
consecuencia, este cambio fundamental de las circunstancias, que la
Convencin regula de manera excepcional, porque confirma la regla general de
la intangibilidad de los Tratados y lo pactado obliga, primero lo niega, salgo
que se cumplan ciertas condiciones o requisitos. Cules son estos requisitos
que se desprenden de la propia norma? Independientemente que haya un
cambio de las circunstancias, que el cambio sea fundamental, que no haya
sido previsto por las partes, que la existencia de esas circunstancia constituya
una base esencial del consentimiento, y que ste cambio tenga por efecto
modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que todava deben
cumplirse en obligacin del tratado.

Regla general Intangibilidad de los Tratados
Excepcin podra invocarse el cambio fundamental de las circunstancias.
Condiciones:
1. Cambio fundamental de las circunstancias
2. Fundamental
3. No previsto por las partes
4. Constituya base esencial del consentimiento
5. Efecto que busca: Modificar el alcance de las obligaciones que todava hay
que cumplirse del Tratado.
Sin embargo, en ningn caso se puede invocar esto, si el Tratado se trata de
una frontera y si hay mala fe por parte de un Estado, si es provocado por una
parte en violacin del Tratado.
Es importante decir, que sta terminacin del Tratado, no opera de forma
automtica, la terminacin del Tratado debe declararse por una circunstancia
jurisdiccional, por lo tanto, esto se debe invocar por parte de un Tribunal. Las
Pgina 60 de 118

partes tienen la opcin de alegar este cambio de circunstancia como
terminacin del Tratado. En la convencin se establece un procedimiento que
es general para la nulidad, suspensin o terminacin del Tratado.
Qu hizo Chile? Una reserva al artculo 62 de la Convencin y una objecin.
Surgimiento de una norma de jus cogens: Se habla del jus cogens emergente
no de jus cogens existente. La importancia de distinguir, es que las
consecuencias van a ser distintas, si un Convenio se suscribe hoy y en 5 ao
ms, surge una nueva norma de jus cogens, todos los actos que se realizaron
desde esa poca, no va a ser tan grave, es menos la importancia porque se
ejecut el tratado de buena fe hasta que emerge la nueva norma de jus
cogens. En cambio, el jus cogens existencia, que ya exista aos anteriores, es
una normativa de jus cogens que prohiba la materia, obviamente este Tratado
es ms grave e importante, las consecuencias son distintas, por esto el artculo
63 de la Convencin, lo indica nulo y el artculo 64 lo indica como una causal
de terminacin. Los efectos distintos se indican en el artculo 71 de la
Convencin. En consecuencia, el surgimiento de una norma de jus cogens, va
a hacer que el objeto del tratado va a ser ilcito, en razn de ser contrario al
orden pblico internacional, y las consecuencias va a ser la que exime a las
partes de seguir cumplimento el Tratado existente pero sin afectar ningn
derecho, obligacin o situacin jurdica que se haya consolidado por la
ejecucin del Tratado. Estos efectos estn en el artculo 71 prrafo 2 de la
Convencin.
Terminacin de un Tratado como consecuencia de su violacin: Aqu la regla
general es que una violacin de un Tratado por una de las partes no causa por
s sola la terminacin del Tratado, ya que, si esto fuese as, las partes
dispondran de una herramienta muy fcil que estara permanente de su
disposicin para liberarse de acuerdos que no le parecen convenientes, violan
el Tratado y se desvinculan de l como consecuencia de la violacin. Si bien la
violacin de un Tratado no produce los efectos de terminacin, sta violacin si
produce algunos efectos en cuanto a otorgar ciertos derechos a la parte
perjudicada, es decir, la que es vctima de la violacin, ya que, va a abrir una
opcin para el Estado agraviado que puede reclamar la reanudacin del
cumplimiento del Tratado, adems de la reparacin de los perjuicios que
hubiera ocasionado ese incumplimiento, y slo en el evento, que esa violacin
sea de carcter grave surge el derecho de la parte agraviada, la que sufri sta
Pgina 61 de 118

violacin para ALEGAR la violacin como causa de terminacin de Tratado. El
artculo 60 de la Convencin, regula la terminacin de un Tratado como
consecuencia de su violacin, definiendo aquellas violaciones que producen
ese efecto, y sometiendo la posibilidad de invocar sta causal a ciertos
requisitos de carcter procesal. Precisamente para evitar que cualquier
violacin sea invocada para alegar la extincin o trmino del Tratado el artculo
60 dispone que slo una violacin grave de un Tratado va a facultad al
agraviado para poder invocar esa violacin como causal de terminacin del
Tratado. Y el prrafo 3 de sta disposicin define qu se entiende por violacin
grave. Para determinar esta gravedad se necesita un Tribunal Internacional,
debe ser declarada por un tribunal (porque fue alegada). Despus la
convencin hace la distincin en Tratados multilaterales y bilaterales para la
violacin de uno u otro tratado.
Violacin del Tratado No conduce a la Terminacin
Violacin grave del Tratado Conduce a la terminacin
Cules son los efectos que produce la terminacin de un Tratado?
El artculo 70 de la Convencin, seala en una forma supletoria las consecuencias de
la terminacin de un Tratado:
a) Eximir a las partes de la obligacin de seguir cumplimiento el Tratado
b) No afectar ningn derecho u obligacin o situacin jurdica de las partes
creadas por la ejecucin del Tratado antes de su terminacin. Es decir, no
opera con efecto retroactivo, a diferencia de la nulidad.
El artculo 43 de la Convencin, nos seala que la nulidad, terminacin o renuncia, no
menoscaba las disposiciones que un Tratado que termina, no va a afectar la normativa
que estaba en ste Tratado, que tenga carcter de costumbre, de norma internacional
general.
Si la Convencin de Viena termina por una causal de trmino, se sigue cumpliendo en
conformidad de lo pactado obliga, en artculo 26 de la misma Convencin, porque
sobrevive como normativa consuetudinaria.
Suspensin de los Tratados
Existe la posibilidad de suspender la aplicacin de un Tratado durante su vigencia,
esto significa que un Tratado durante un periodo determinado deja de producir sus
Pgina 62 de 118

efectos de carcter jurdico, es decir, el conjunto de derechos y obligaciones del
Tratado, quedan interrumpidos, no pueden ejercerse este conjunto de derechos y
obligaciones aunque el Tratado jurdicamente est en vigor, pero no puede aplicarse
porque est suspendida su aplicacin.
Esta materia de la suspensin, la regula la Convencin de Viena de dos formas,
estableciendo los casos en que sta suspensin, es alternativa a la Terminacin, es
decir, las partes afectadas podrn solicitar la terminacin o suspensin, una o la otra, y
en los casos que se contempla por s misma, es decir, separado en que la parte podr
recurrir directamente a ella.
En relacin al primer caso, es decir cuando es alternativa a la terminacin, aqu la
suspensin facultad a la parte afectada para alegar una causal de terminacin como
tal del Tratado o como suspensin del mismo. Estas situaciones estn previstas en el
artculo 60 de la Convencin, que contempla la violacin grave de las obligaciones de
un Tratado. En consecuencia el prrafo 1 letra a) indica o para suspender, es decir,
una u otra.
La otra posibilidad de invocar sta alternativa est en el artculo 62 prrafo 3, norma
que se refiere al cambio fundamental de las circunstancias, que nos indica que hay
dos alternativas o la terminacin o la suspensin.
Y por otra parte, estn los casos en que la suspensin se contempla por s misma, en
forma autnoma, separada de lo que es la terminacin, estos casos estn regulados
en el artculo 57 letra a), es la posibilidad que conforme a las disposiciones del Tratado
se establezca la suspensin de sta, y la letra b) en cualquier momento segn el
consentimiento de las partes.
El otro caso es el artculo 58 y que resulta aplicable a la situacin de los Tratados
Multilaterales, que indica que podrn celebrar un acuerdo que tenga por objeto
suspender las disposiciones de un Tratado, entre dos o ms partes.
El artculo 59 prrafo 2, se refiere a la terminacin o suspensin de un Tratado como
consecuencia de un Tratado anterior, se considerar que la aplicacin del Tratado
anterior ha quedado suspendida si se desprende del Tratado anterior. Prev en casos
de suspensin de un Tratado posterior, las partes hayan provisto la suspensin y no la
terminacin del Tratado.
Pgina 63 de 118

El artculo 61 se refiere a la imposibilidad de cumplimiento, una parte podr alegar la
imposibilidad de cumplir un Tratado, e indica que si la imposibilidad es temporal se
podr invocar la suspensin, como una forma autnoma.
El artculo 60 prrafo 2 letras b) y c) que tambin se refieren a la violacin como causa
para terminar un Tratado, pero aqu esta vista la posibilidad de la suspensin.
Todas estas disposiciones prevn la institucin de la suspensin de manera autnoma
independiente de que es la terminacin, si bien en muchos casos se ponen
conjuntamente en la misma disposicin, pero se regulan de forma autnoma.
El artculo 72 de la Convencin seala cuales son las consecuencias de la suspensin
de la aplicacin de un Tratado, y dice que salvo que el Tratado lo disponga o las
partes convengan otra cosa al respecto, la suspensin en la aplicacin de un Tratado
eximir a las partes de la obligacin de cumplir en las relaciones mutuas, durante el
periodo de suspensin. No afectar las relaciones jurdica que hayan establecido por
las partes, es decir, no tiene efecto retroactivo. Es solamente la interrupcin del
conjunto de derechos y obligaciones.
En nmero 2 del artculo 72 prev que las partes no pueden ejecutar actos contrarios
al tratado durante el periodo de suspensin del Tratado. Es decir, no se pueden
realizar actos que sea contrario al fin del Tratado y que prolonguen tal suspensin,
porque el Derecho Internacional quiere que se reanude el Tratado.
Con esto se termina el Derecho de los Tratados, ahora se empiezan a analizar el resto
de las fuentes.
El artculo 38 de la Corte Internacional de Justicia, donde se regulan las fuentes de
derecho internacional, no incluye solamente la costumbre y tratados, sino que tambin
una tercera fuente que son los principios generales del derecho.
Principios generales del Derecho
El artculo 38 del Estatuto de la Corte dice en su letra c) la naciones civilizadas se
refiera a los Estados colonizadores, esta fuente es de carcter problemtica, no es tan
clara como lo que observamos al analizar los Tratados Internacionales o costumbre
universal, este carcter problemtico, es porque uno existe una expresin que diga
qu significa, no existe una claridad en cuanto su contenido, delimitacin, sin embargo,
hoy en da no cabe duda que estos principios de derecho son fuentes de derecho
internacional y as lo ha mencionado la Corte Internacional de Justicia,
Pgina 64 de 118

En cuanto a la razn de su obligatoriedad, los autores han sealado que los principios
generales de derecho tienen un origen de carcter consuetudinario, es decir, tienen
una vigencia a travs de la validez de los principios generales y tambin
convencionales.
El reconocimiento de stos principios son a base a actos que dictan los Estados, que
se conforman en prctica, as tambin puede existir un principio general que sea
estipulado o contenido en un Tratado, y ste va a tener norma de naturaleza
convencional.
Es por esto que, cuando se trata de saber cul es la razn de la observancia de estos
principios generales se recurre a una norma convencional o consuetudinaria.
En cuanto de donde provienen estos principios generales, fuera de la naturaleza
misma del origen, de qu ordenamientos provienen, la generalidad de estos principios
proviene de los ordenamientos jurdicos internos. Los principios ms numerosos han
sido provenidos de ordenamientos jurdicos internos.
Los principios generales en su gran mayora, han sido incorporados al Derecho
Internacional de la normativa interna de los Estados, y han sido elevados a la
categora de internacional
Los que emanaron sta normativa el ao 1945, tuvieron en mente estos principios, que
se encontraban en los ordenamientos jurdicos internos y que era conveniente
establecerlos a nivel internacional.
Qu principios?
Principio de abuso del derecho: No hay que abusar en el ejercicio de un
derecho.
Responsabilidad Internacional: El hecho de cometer un acto ilcito genera una
responsabilidad internacional del Estado
Obligacin de reparar los daos: No debe comprender slo el dao
efectivamente sufrido, sino tambin aquella ganancia que se dej de percibir
(lucro cesante).
Prescripcin: Como excepcin liberatoria de las obligaciones.
Todos estos principios en general han sido reconocidos como tales, en sentencias de
los Tribunales Internacionales de Justicia.
Pgina 65 de 118

Conjuntamente con stos principios provenidos del fuero interno, tambin se han ido
consolidando otros principios que son de propia naturaleza internacional, que han
nacido de la relacin entre los sujetos de derecho internacional.
La primaca del derecho internacional sobre el derecho interno: Es un principio
general que ha sido consolidado por el derecho internacional propiamente tal.
El principio de la continuidad del Estado: Son los Gobiernos que cambian, no el
Estado que es uno slo.
Agotamiento de los recursos internos previo a discutir en circunstancias
internacionales.
La no intervencin en los asuntos internos: No se puede intervenir de la
jurisdiccin interna de los Estados
La solucin pacfica de las controversias: Los Estados arreglarn sus
controversias de modo pacfico, de manera tal que no se ponga en peligro la
seguridad internacional y la paz.
El no uso de la fuerza en las Relaciones Internacionales.
Igualdad de Derechos y Libre determinacin de los pueblos
Igualdad soberana de los Estados
Cuando hablamos de los principios que provienen del Derecho Internacional
propiamente tal, y que han sido incorporado como fuente de Derecho Internacional, es
importante hacer referencia a la Resolucin N2625 de la Asamblea General de las
Naciones Unidas del ao 1970, la importancia de sta resolucin es que recoge un
nmero importante de principios de Derecho Internacional, referente a las relaciones
de amistad y cooperacin entre los Estados. Es as como sta resolucin proclama
ciertos principios como fundamentales en las relaciones de cooperacin y amistad de
los Estados.
Aqu se encuentra el principio de que los Estados se abstendrn usar la amenaza y la
fuerza en contra la integridad territorial o poltica del Estado.
Por esto, cuando hablamos de los principios generales de Derecho, necesariamente
hay que hacer una distincin en cuanto al origen, primero los que vienen del fuero
interno de cada uno de los Estados, de donde eman, luego con posterioridad, y as lo
demuestra la Resolucin se han ido incorporando principios generales de derecho
propiamente tal que han sido incorporados por la comunidad Internacional, y de ah la
importancia de la Resolucin N2625.

Pgina 66 de 118

Origen Fuero internos Estados o Comunidad Internacional (Resolucin N2425)
Jurisprudencia Internacional
Luego ste artculo 38 se refiere a la jurisprudencia internacional, se conoce que la
jurisprudencia es una fuente auxiliar y no principal, para la determinacin de las reglas
de Derecho.
Qu es la jurisprudencia Internacional? Es un conjunto de reglas de carcter jurdico
que se desprenden de las decisiones judiciales.
Cul es el valor normativo y cul es su funcin que puede desempear en el
desarrollo del Derecho Internacional? En cuanto al lugar que ocupa sta jurisprudencia
en el cuadro de las fuentes del Derecho Internacional, la situacin est relativamente
clara, porque el propio Estatuto de la Corte se preocupa de sealar que la naturaleza
de sta fuente es auxiliar. Sin embargo, hay un grupo minoritario de autores que le da
una importancia bastante transcendente a lo que es la jurisprudencia internacional,
afirmando que la jurisprudencia es cuasi fuente formal del derecho, lo cual no es
concordante con el propio Estatuto de la Corte.
Esto ha llevado definitiva a los pases anglosajones a atribuir a las sentencias de la
Corte una importancia transcendentes, pero hay que reconocer que las sentencias de
la Corte como lo dice el Estatuto slo resulta aplicable al caso concreto y afecta a las
partes que han sometido el caso a la Corte, por lo que el efecto de una sentencia es
limitado.
Desde luego que la haya incorporado junto a la doctrina, denota que la intencin de los
relatores de este Estatuto no fue dotarle una importancia mayor. Evidentemente es un
error, porque la jurisprudencia tiene una mayor importancia que la doctrina (se refleja
en la Costumbre Internacional).
El artculo 59 del Estatuto de la Corte precisamente delimita esta competencia, en
consecuencia, estos autores que le atribuyen una gran importancia a la jurisprudencia,
deben tener en cuenta esta disposicin que limita.
Ha sido el propio Tribunal de la Corte que ha determinado que la finalidad del artculo
59 es evitar que los principios jurdicos admitidos por el Tribunal, en un asunto
determinado sean obligatorios para otros Estados.
Sin embargo, estos antecedentes que tienen a restringir o delimitar la competencia o
los efectos de la jurisprudencia, en el hecho la jurisprudencia internacional ha tenido
Pgina 67 de 118

una gran importancia, transcendencia ya que la actitud de la Corte es atenerse a su
jurisprudencia como una autntica fuente del Derecho.
Es decir, la Corte le ha atribuido una gran importancia, a lo que ha dicho en varias
oportunidades anteriores, sentando un precedente jurisprudencial que aplica en los
casos.
En consecuencia, la Corte se ha invocado su propia jurisprudencia y aplicado ciertas
reglas que han sido elaboradas o construidas en las sentencias por sta Corte y que la
Corte invoca no a ttulo de principios generales de Derecho ni como costumbre ni
como normas convencionales, sino derechamente con su propia jurisprudencia.
Texto Estatuto Restriccin efectos de las sentencias
Realidad La propia Corte ha invocado stas reglas jurdicas de las sentencias como
una verdadera fuente
En cuanto a la importancia de la jurisprudencia en el desarrollo progresivo en el
Derecho Internacional, si bien algunos autores le atribuyen una gran importancia en la
creacin de nuevos preceptos, que tienden a resolver problemas de derecho
internacional, la verdad es que en la funcin que cumple la corte a travs de su
jurisprudencia a travs de los Tribunales incluso arbitrales, es reducida, o est siendo
muy pequea la influencia o menor a la que fuera deseable.
En esta aplicacin quizs no deseada en la magnitud que se requiere ha influido
notablemente en el consentimiento previo de las partes, esto ha afectado el nmero de
casos que ha llegado a ser conocido por la Corte. Desde su fundacin del ao 1945 ha
visto alrededor de 100 casos. Pero si lleva haber un caso en la Corte, aplica su
jurisprudencia en el caso y el anlisis de sta es fundamental para ver cmo se va a
resolver el caso sometida a ella.
Doctrina Internacional
Es otra fuente internacional, tambin se menciona en el artculo 38 del Estatuto. Aqu
se le atribuye a la doctrina una importancia o autoridad semejante a las decisiones
judiciales, cosa que es criticable. La jurisprudencia internacional es de mucho mayor
transcendencia de la doctrina de los publicistas, esto es consecuencia de una anlisis
histrica de cuando surgi el Estatuto de la Corte, y en qu poca se regul ste
Estatuto (Carta de San Francisco del ao 1945) era una poca donde los autores y
tratadistas daban opiniones en consecuencia del poco desarrollo del Derecho
Pgina 68 de 118

Internacional, en consecuencia estas opiniones eran importantes para determinar el
camino de una norma internacional. Evidentemente con la evolucin histrica del
mundo, esta polarizacin despus de la Segundo Guerra Mundial, evidentemente no
era lo mismo consultar a un Tratadista de Mosc o Washington, las opiniones eran
distintas e influencias en sta poltica bipolar.
En consecuencia, sta transcendencia que se la da a la doctrina es producto de un
resabio histrico, hoy no podemos darle sta importancia que tiene la doctrina en el
artculo 38 del Estatuto.
Tambin los rbitros internacional no tenan bagaje entonces tenan que recurrir a los
autores. Hoy en da, hay otros elementos adems del desarrollo del Derecho
Internacional, en sta poca era menos el desarrollo del Derecho Internacional para
determinar el sentido y alcance de las disposiciones que regulaban a la comunidad
internacional.
En consecuencia, el desarrollo del Derecho Internacional han hecho que sta fuente
auxiliar disminuya su importancia, particularmente frente a la jurisprudencia. Adems
hay que decir que el Derecho Internacional giraba en torno a los pases Europeos y
sus autores, ahora se puede tener especialista en otras partes.
Para finalizar el estudio de las fuentes del Derecho Internacional, en algn momento
mencionamos que el artculo 38 no menciona algunas fuentes que podran constituir
fuente del Derecho Internacional, son temas que estn en discusin no es que se
pueda afirmar que realmente existen de fuente del Derecho, porque estn siendo
objeto an de anlisis.
La CDI que es el rgano de la Asamblea General para efectos de la Codificacin y
Derecho progresivo del Derecho Internacional, se encuentra analizando estas dos
otros fuentes que podran llegar a constituir un fundamento de la obligatoriedad de una
norma jurdica, lo que tenemos ciertos hoy en da es el artculo 38 y dentro de las
crticas que no menciona todas.
Cules estn incluidas?
Actos unilaterales de los Estados
Resoluciones de los organismos internacionales


Pgina 69 de 118

Actos unilaterales de los Estados
Cuando se trat de la costumbre internacional y los Tratados vimos que ya sea en la
elaboracin de los Tratados o de la Costumbre, existan una serie de actos destinados
a la conclusin del Tratado, actos unilaterales como por ejemplo la Ratificacin
Denuncia, pero todos vinculados a stas fuentes, los hechos que conducen a una
fuente internacional son actos de los Estados.
Cuando hablamos actos unilaterales de los Estados, estamos hablando de actos
autnomos, independientemente de la Costumbre Internacionales e independiente de
la conclusin de un Tratado.
En consecuencia, una de las caractersticas fundamentales, es que estos actos deben
ser autnomos, independientes, no deben producirse en el contexto de otros actos, y
stos deben producir efectos jurdicos.
El ao 1974 el Presidente de Francia, se refiri que Francia iba a realizar el ltimo
ejercicio en el Pacfico de explosin, es un acto unilateral del Estado efectuado por el
presidente en este caso, que genera obligaciones, es decir efectos jurdicos en el
mbito internacional.
En consecuencia, para que un acto sea considerado como un acto unilateral de los
Estados y pueda ser fuente de derecho internacional, debe cumplir cuatro condiciones
o elementos.
1. Emanar de un solo sujeto internacional, de un solo sujeto de Derecho, no
existe un acto mltiples unilateral
2. No puede depender en cuanto su eficacia de otro acto jurdico, debe ser
autnomo, no debe depender de otro acto jurdico para ser eficaz.
3. Este acto jurdico unilateral no debe producir nunca obligaciones para terceros,
algo que las propias partes vayan a asumir por s mismo.
4. Este acto debe producir efectos jurdicos obligatorios y exigibles para el Estado
que emana el Estado.
Evidentemente se basa en el principio de la buena fe.
Cmo ha definido la comisin de Derecho Internacional stos actos unilaterales? Lo
ha definido diciendo que es una declaracin unilateral formulada por un Estado con la
intensin de producir determinados efectos jurdicos, en virtud del Derecho
Internacional.
Pgina 70 de 118

Estos actos deben cumplir adems ciertos requisitos de capacidad, forma y fondo.
En cuanto a los requisitos de capacidad, obviamente el acto debe emanar de un
rgano del Estado con capacidad para comprometer en el plano internacional a ese
Estado. Lo podra hacer el Ministro de Relaciones Exteriores, el Presidente de la
Repblica o el Jefe de Estado.
En cuanto a la forma de la manifestacin, la voluntad del Estado debe ser pblica,
debe ser expresada en forma pblica. No hay acto jurdico unilateral que tenga el
carcter reservado, debe ser emitido al orbe, debe ser escuchado a la comunidad
internacional en su conjunto.
En lo que respecta al fondo es esencial que el Estado en el cual emana sta acto
unilateral quiera realmente comprometerse. Esto confiere a ste acto unilateral, el
carcter de un compromiso jurdico, al cual al Estado interesado est jurdicamente
obligado, de manera que en definitiva mantenga una posicin en el tiempo, es un
compromiso jurdico que se debe mantener en el tiempo, es una lnea de conducta que
debe mantener conforme con su declaracin.
Los autores analizan diversos actos que podran constituir estos actos jurdicos
unilaterales, y aqu examinan y por lo menos todos estn de acuerdo que al menos
tres actos como son:
La promesa: Manifestacin de la voluntad del Estado encaminada a observar
un determinado comportamiento de hacer o de no hacer, respecto de una
situacin concreta.
La renuncia: Es la manifestacin de voluntad de un Estado dirigida a no hacer
valer una pretensin jurdica o un derecho.
Reconocimiento: Constituye la manifestacin de voluntad de aceptar las
consecuencias jurdicas de un determinado hecho o situacin que ha sido
creada por otros sujetos de Derecho Internacional.
Que podran ser actos que conducen a una conducta permanente y obligatoria del
Estado.
En realidad en todas stas instituciones que se examinan est presente la
INTENCIN de obligarse, en consecuencia, constituyen verdaderos actos unilaterales.


Pgina 71 de 118

Resoluciones de los organismos internacionales
Algunos autores han sostenido que las resoluciones de los organismos
internacionales, especialmente de la Asamblea General de las UN, porque es un foro
que rene a todos los pases del mundo, por su gran transcendencia que podran
contener estas resoluciones.
En consecuencia, muchos autores han afirmados que las resoluciones de la Asamblea
General podran constituir fuente del Derecho Internacional, fuente nueva y autnoma,
distinta de las que se han desarrollado anteriormente.
Sin embargo, ste planteamiento no es compatible con lo que expresamente seala el
artculo 38 del Estatuto de la Corte, porque simplemente no las contempla, por lo que,
no pueden ser consideradas como fuentes, sino que ser analizada por la doctrina y
por las instituciones de carcter jurdico que se encargan del Derecho progresivo, para
ver en qu sentido stas resoluciones podran llegar a constituir fuente del Derecho.
Esta propuesta no se adhiere al artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia y tampoco a la Carta de las Naciones Unidas, en relacin a las resoluciones
de sus propios organismos, ya que, la Carta seala que las resoluciones tienen
carcter de recomendaciones.
Sin embargo, hay ciertas resoluciones que tenan carcter vinculante y obligatorio
como las del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas.
Los Estados permanentes del Consejo de Seguridad son 5 y 2 son de carcter
transitorio (actualmente uno es Chile). Los Estados permanentes del Consejo de
Seguridad: USA, Rusia, Francia, UK y China. Estas son fuentes obligatorias que
emanan de la Carta de Naciones Unidas, y su obligatoriedad la legitima la misma
Carta.
Las otras resoluciones que emanan de la Asamblea General, en las cuales no hay 5
Estados sino de toda la comunidad de Estados que forman parte de las Naciones
Unidas, que son prcticamente todos los pases del mundo.
La posicin que indica que podra ser fuentes del derecho no es compatible con el
artculo 38 del Estatuto ni la propia Carta que indica que son recomendaciones
Pero sin embargo, como la Asamblea en un foro de caractersticas mundiales y
emanan resoluciones que pretenden un carcter universal, en cuanto, a que stas
resoluciones sean de carcter normativo, que los Estados se comporten de una forma
Pgina 72 de 118

determinada, cuando stas resoluciones han sido apoyadas por un nmero importante
de Estados, se refieren a materias trascendentes que tienen un propsito de regular
situaciones a un nmero importante de Estados, pueden llegar a constituir una fuente
de Derecho Internacional.
Pensemos a ste respecto que en la comunidad internacional, no existe un
Parlamento Internacional, por lo que, sta instancia del foto de la Asamblea General
es como si fuera uno, donde se expresa una voluntad de los Estados con respecto a
una situacin determinada, y si los Estamos empiezan a comportarse de sta manera,
se entiende que podra nacer una fuente del Derecho Internacional.
Estas resoluciones de la Asamblea General, cuando tienen el carcter de convertirse
en fuente de Derecho Internacional, se trata de declaraciones cuando rene en sus
caractersticas propias en sus instancias. Pasa a ser de una simple resolucin a una
declaracin.
En consecuencia, una declaracin es un instrumento solemne que se utiliza slo en
determinadas oportunidades, en cuestiones que son de gran importancia para la
comunidad internacional y que se espera en definitiva que un gran nmero de
Estados, se comporte en conformidad a ella.
En consecuencia, una resolucin que posee un carcter de declaracin que puede
llegar a ser fuente del derecho internacional, puede llegar a ser una costumbre. En el
sentido que la resolucin no hace ms que recoger una costumbre que la incorpora a
ste documento de sta resolucin, y tiene un efecto solamente declarativo, porque
emana de una costumbre que ya est en vigor.
Esto resolucin puede tener un efecto cristalizador, cuando puede tener un germen de
costumbre, y por el hecho de incorporarse en sta resolucin, en sta declaracin esta
costumbre va a cristalizar.
Muchos autores afirman que la Asamblea General puede constituir la opinio juris de
una costumbre.
Tambin puede tener un efecto constitutivo, cuando no existe y los Estados se
empiezan a comportar con respecto a esa declaracin, dando origen al elemento de la
costumbre de la repeticin de los actos, de manera tal, que en futuro se pueda
establecer una costumbre. Es decir, un efecto generador porque antes no haba
costumbre y sta declaracin le dio origen.
Pgina 73 de 118

En consecuencia, podremos encontrar stos efectos que se realizan en el proceso de
Codificacin de la Costumbre Internacional.
Estos efectos como el declarativo, cristalizador o constitutivo, va a depender de la
naturaleza de la resolucin, porque no todas las resoluciones tienen la posibilidad de
generar efectos que se han analizado.
Por ello es fundamental, cul es el comportamiento de los Estados con posterioridad a
la aprobacin de sta declaracin, por esto puede dar origen en un futuro a una
costumbre internacional.
Principios de Equidad
En el nmero 2 de ste artculo 38 del Estatuto no restringe el uso de la equidad. La
equidad es el sentimiento de lo que exige la justicia en un caso determinado o
concreto.
Considerando todos los elementos de la situacin y abstrayndose, es decir, dejando
ha parte la exigencia puramente jurdica que podra regular la situacin.
Es decir, cuando hablamos de la equidad, se habla de principios de justicia, segn lo
equitativo y bueno, esto est implicando que para resolver un caso, debe
considerarse todos los elementos propios de la situacin y debe abstraerse la
disposiciones jurdicas que puedan regular especialmente el caso, se hace
prescindencia del derecho, porque ste da una solucin evidentemente injusta para las
partes.
Cundo o cmo se puede recurrir a la equidad? Se ha considerado por los autores y
como se desprende del propio artculo 38 que la equidad es un elemento interpretativo
que sirve en consecuencia para interpretar una norma, y en este caso, se estara
aplicando la equidad segn la ley. Es un elemento interpretativo de la ley, el principio
de justicia y equidad, debe considerarse dentro de una labor de interpretacin de la
ley.
Pero tambin puede darse el caso, que en una situacin particular exista un vaco de
la norma, es decir, resulta insuficiente para resolver una situacin determinada, y aqu
la equidad se podra resolver para cubrir una laguna o el silencio de la ley.
Y por ltimo, podemos concebir la aplicacin de la equidad, cuando sin estar ligado
por el derecho en vigor, se aplica un criterio de equidad, ya que, se supone que la
aplicacin de la norma jurdica, que regula la situacin controvertida va a producir o va
Pgina 74 de 118

a conducir a una solucin o a un resultado injusto o inequitativo. En consecuencia, en
este caso puede ser desechado por el juez, esa disposicin jurdica que va a conducir
a una aplicacin o resolucin del caso de una manera injusta. Aqu se estara
aplicando la equidad contra ley.
Tres posibilidades Segn ley, en silencio de ley y contra ley
El Estatuto de la Corte en el nmero 2 del artculo 38, se refiere a la aplicacin contra
ley, dice que no la restringe. Es decir, para aplicarlo en la interpretacin de una norma
o para suplir el silencio de una disposicin o si sta resulta insuficiente, para stos
casos NO requiere la autorizacin de las partes, porque se entiende que ambas se
consideran parte del ejercicio jurisdiccional.
Pero si el juez, habiendo una norma que regula la materia y estima que la aplicacin
de sta norma va a resultar evidentemente injusta para alguna de las partes, no puede
aplicar el criterio de equidad sin la autorizacin de aquellas.
Segn ley y silencio de ley No es necesaria autorizacin de las partes, forma parte
del legtimo ejercicio de las facultades jurisdiccionales
Contra ley Necesidad de autorizacin de las partes
Por esto, para muchos resulta un poco comprensible lo que hizo la Corte Internacional
de Justicia en el fallo Chile y Per, porque no se hizo autorizacin por las partes para
recurrir criterios de equidad.
Con esta materia se termina lo que es las fuentes: Costumbre, Tratados
Internacionales, Principios Generales de Derecho, Fuentes auxiliares y la Equidad.
Caso Ficticio
Si no se poda aplicar la CV se debera aplicar la costumbre.
Para la primera preguntan son tres pasos
1. Definir el derecho aplicable
2. Definir la entrada en vigencia
3. Reserva
La declaracin de la Asamblea General, la norma posterior reemplaza la anterior?
Como coincide la declaracin de la Asamblea General con la CV.
Pgina 75 de 118

Cundo entra en vigencia el Tratado? El 1 de abril de 2001, porque el ltimo Estado
ratific y luego hay que esperar 3 meses y ah entra en vigor.
La reserva tiene un problema, es que es incompatible con el fin del Tratado y esto es
un problema artculo 19 c) de la Convencin de Viena, y en nuestro caso es la
costumbre codificada. Qu consecuencias tiene para la reserva? No es vlida,
entonces significa que no hay validez para la vigencia del Tratado, las consecuencias
es que entra en vigencia el Tratado tal cual, entonces es parte del Tratado sin la
reserva, simplemente se declara vlida la reserva y entra sin ella (en virtud del artculo
21 CV). Qu pasa con la objecin? Es decir ni siquiera se tiene la oportunidad de
objetar, la reserva no produce sus propsitos porque no es vlida.
Responsabilidad Internacional
Si no hay responsabilidad por una norma, esta no tiene carcter jurdico. No obstante
las falencias, en cuanto a la inexistencia de un rgano central encargado de hacer
cumplir de forma imperativa, las decisiones de carcter internacional, el derecho
internacional pblico tiene una consecuencia como resultado de la violacin de la
norma.
Es tan importante este tema, relativo a la responsabilidad y tan sensible para la
comunidad de Estados, que hasta el da de hoy las disposiciones relativas no es una
materia que no se haya podido Codificar, esto significa que no existe una regulacin
sistemtica de estas normas, por lo tanto, son normas de carcter consuetudinario.
Entonces a qu nos tenemos que evocar? Al estudio del ltimo proyecto de la
comisin del derecho internacional (rgano encargado por las Naciones Unidas para la
codificacin y el derecho progresiva) Resolucin de la Asamblea General A-56-83
del 28 de enero del ao 2002, elaborado sobre la responsabilidad del Estado por los
hechos internacionalmente ilcitos.
Nos vamos a abocar al estudio de sta resolucin por ser la ltima que ha desarrollado
el Derecho Internacional, y fue porque fue sometida a la resolucin de los Estados a la
conveniencia de que trate de un Tratado Internacional o de una Resolucin de la
Asamblea General. Hay que evaluar la conveniencia de que sea un Tratado o de una
Resolucin de la Asamblea General.
La existencia misma de un ordenamiento jurdico internacional, implica o requiere que
los destinatarios o Estados, sepan que la violacin de una de las disposiciones del
Pgina 76 de 118

derecho internacional que estn regidos tiene una consecuencia que es el tema de la
responsabilidad.
Por lo tanto, es un principio fundamental dentro del derecho internacional que todo
acto o comportamiento de un Estado contrario a sus obligaciones internacionales, va a
hacer incurrir a ese Estado en responsabilidad y lo va a obligar a reparar las
consecuencias perjudiciales de ese acto.
Es un principio fundamental, porque si ste no existiera el derecho no sera
propiamente tal, porque sera determinarse o no al Derecho Internacional.
Hablamos de normas y no tratados, porque el Derecho Internacional no es slo una
fuente, porque la norma puede tener origen de carcter consuetudinario o de carcter
convencional o la violacin de una sentencia internacional.
Las normas de responsabilidad son de carcter consuetudinario, no se ha logrado la
convencin de los Estados para la codificacin de sta materia, y por ello lo sensible
de ste tema para los Estados, porque para ellos tiene envuelto el tema de la
soberana.
Por lo tanto, el ltimo proyecto de la CDI es el contenido en la Resolucin antes dicha,
el cual se va a estudiar.
El hecho que la resolucin es relativa a la responsabilidad internacional del Estados,
no implica que los otros sujetos de derecho internacional no sean responsables, las
organizaciones internacionales si son responsables ante los Estados que la conforma,
como identidad son responsables antes sus estados miembros. Por lo que los
Estados, no son los nicos sujetos de responsabilidad internacional.
El individuo en ciertas ocasiones de derecho pasivo en Derecho Internacional, tambin
se ha establecido tambin en delitos graves de lesa humanidad, genocidio, tortura a
travs de la Corte Internacional Penal, que no sigue los Estados sino las personas que
cometieron stos actos contra la humanidad, por lo que, el sujeto est afecto a
Responsabilidad Internacional.
Debe haber un hecho ilcito internacional, y ste hecho que genera la responsabilidad
de un Estado puede estar dirigido en contra de otro Estado, por ejemplo cuando se
viola la fronteras de otro Estado, se ofende la bandera de un pas X, tambin puede
estar dirigido en contra los ciudadanos extranjeros como cuando se le confiscan
bienes o se le impide su ingreso al territorio. En consecuencia, de los elementos de
Pgina 77 de 118

ste hecho ilcito que puede estar en contra del Estado en s mismo, como de sus
habitantes, debe reunir dos elementos.
Debe existir una accin u omisin que sea atribuible al Estado segn el Derecho
Internacional y que sta constituya una violacin de una obligacin internacional del
Estado.
El artculo 2 del Proyecto de la CDI se refiere precisamente a stos elementos,
sealando cuando un comportamiento existente de una accin u omisin ser
atribuible al Estado.
Respecto a ste primer elemento fundamental para que nos encontremos en
presencia del tema de la Responsabilidad Internacional, podemos decir que el
Derecho Internacional atribuye al Estado el comportamiento sea una accin u una
omisin de todos los rganos del Estado. Y esta calificacin del rgano del Estado lo
da obviamente el Derecho interno, que es el encargado de sealar cules son los
rganos del Estado. Y obviamente siempre que ese rgano haya actuado en calidad
de tal, es decir, ejerciendo la potestad pblica que el ordenamiento jurdico le
reconoce. Es el comportamiento de los funcionarios directos sino tambin de los
rganos del Estado (ser responsable el Ministro y el Poder Judicial). Sin distincin de
categoras y jerarquas, el Poder Ejecutivo sino que son todos los rganos del Estado
que hayan sido reconocidos como tales en el ordenamiento jurdico.
Esta idea est contenida en el captulo 4 del proyecto de la CDI que se refiere al
comportamiento de los rganos del Estado. La jerarqua no interesa ni tampoco el
poder, son los tres. Cualquier autoridad de cualquier poder del Estado puede incurrir
en responsabilidad internacional, y sta calidad de rgano la otorga el Derecho
interno.
Aunque el rgano del Estado haya excedido sus funciones de acuerdo a la ley, ese
rgano igualmente va a ser responsable, aunque se exceda la competencia con
arreglo al derecho interno o derechamente haya contravenido las instrucciones.
El artculo 7 de la Resolucin indica sobre extralimitacin de la competencia o de sus
atribuciones. El rgano pblico debe ser dentro de sus actividades pblicas.
Los Estados que estn divididos en Estados federales, la responsabilidad es del
Estado federal en su conjunto, no se puede argumentar que la cometi slo uno de los
Estados federados. Implica responsabilidad del Estado federal. No se puede invocar la
distribucin poltica o administrativa para excluirse de responsabilidad.
Pgina 78 de 118

Qu ocurre en cuanto a la responsabilidad de los individuos? Los particulares que
lesionan a otro Estado, que violan el Derecho Internacional de otro Estado.
El principio general es que no se puede controlar todos las actuaciones de los
particulares, en consecuencia, en principio las acciones que cometen los particulares
en contra de un Estado, no son responsabilidad de un Estado. Es en principio, porque
hay un deber de prever, hay una obligacin de adelantarse de ciertas situaciones,
por ejemplo en un cumbre internacional si sucede algo, claramente hay una falta de
prevencin.
El Estado debe tomar todas las medidas tendientes a precaver, todas las medidas que
razonable y oportunamente para que tales actos no ocurran, en consideracin a las
circunstancias.
Tambin puede haber responsabilidad del Estado cuando acaecido el hecho no
persiga, detenga o sanciones a los autores de tal hecho y asegure una reparacin de
las vctimas. Deberes de prevencin y represin, y estn dependen de las
circunstancias particulares.
Responsabilidad de los particulares
Regla general No responsabilidad internacional del Estado
Excepcin Dependiendo de circunstancias deber de prever y cuando no persiga al
autor.
El segundo elemento que debemos encontrar para generar la responsabilidad
internacional, a parte de la accin u omisin, es que el acto u omisin debe constituir
una violacin de una obligacin internacional de un Estado.
Puede emanar ms all de una norma, sino tambin de una sentencia o de un acto
jurdico particular, de una decisin de un organismo internacional.
Esto lo seala el artculo 12 de la resolucin de la CDI que indica que hay una
violacin cuando un hecho del Estado no est en conformidad de la obligacin sea
cual fuese el origen.
Otro elemento fundamental aqu, es que es indiferente para el derecho internacional
que el hecho ilcito sea lcito de acuerdo al derecho interno. Lo jurdicamente relevante
aqu, es el hecho sea ilcito de conformidad al Derecho internacional. La calificacin de
licitud debe ser conforme al Derecho Internacional.
Pgina 79 de 118

El artculo 3 del Proyecto se refiere a la calificacin del hecho del Estado como ilcito,
estimando que se rige por el Derecho Internacional, y que no se afecta por el Derecho
Interno. La sola violacin de la responsabilidad internacional no se requiere dao
material.
Despus de esto, debemos hacer presente lo que se denomina la responsabilidad
objetiva o tambin denominada, por actos no prohibidos por el Derecho Internacional.
Es decir, hay actos permitidos por el derecho internacional, no obstante ello puede
generar derecho internacional, y el elemento dao aqu es esencial, debe existir un
dao para generar este tipo de responsabilidad por hecho no sancionados como
ilcitos por el derecho internacional.
Por lo tanto no surge de un hecho ilcito internacional sino del ejercicio de un hecho
lcito que no est prohibido por el Derecho Internacional, por esto se le llama
responsabilidad objetiva o por el dao causado, o por el riesgo creado. Son los propios
convenios que establecen esta responsabilidad.
Esta responsabilidad tambin puede generar por hecho contra las personas no slo
contra los Estados, en consecuencia, existe lo que se denomina la institucin de la
denegacin de justicia.
La denegacin de justicia se entiende como aquellos actos u omisiones relacionada
con la administracin de justicia y que comprometen la responsabilidad internacional
del Estado. Estos actos u omisiones generalmente provienen del poder judicial, son los
tribunales del Estado los que intervienen en la delegacin de justicia.
Cuando un tribunal abusa no considerando las reglas de procedimiento, obviamente
existe una denegacin de justicia o le impide a ese extranjero presentar sus testigos,
un criterio de parcialidad absoluto, la dictacin de una sentencia infundada.
Obviamente que aqu se requiere el elemento de la mala fe, el fraude o la parcialidad
dentro del pronunciamiento del poder judicial, que refleje una torcida administracin de
la justicia. Cuando el tribunal aplica una ley, que es contraria al derecho internacional
artculo 27 de la Convencin de Viena.
Una sentencia que no considere el derecho internacional y aplique su ley interna, va a
significar una denegacin de la justicia, y cuando tambin lo aplica incorrectamente.
Cuando existe una denegacin de justicia en el Estado donde se encuentra residiendo,
tiene la posibilidad de solicitar el amparo diplomtico, sta institucin es una
proteccin que el Estado pueda otorgar a sus nacionales cuando stos se han visto
Pgina 80 de 118

afectados en el territorio de otro con una situacin que genera responsabilidad. Y este
amparo diplomtico, requiere como condiciones esenciales en primer lugar, el vnculo
de nacionalidad efectiva (esto quiere decir que es donde tiene su domicilio, donde
tiene sus negocios, no es cualquier vnculo). Fuera de ste vnculo, se exige para ste
amparo diplomtico, el agotamiento de los recursos internos, es esencial que el
particular agraviado haya concurrido a las circunstancias jurisdiccionales que el
sistema jurdico del Estado que ha ocasionado el agravio, prevea para reclamar su
situacin. Tiene que agotar los recursos internos que el propio Estado le otorga, otro
elemento fundamental del amparo diplomtico es que potestativo, es que no es
obligacin del Estado otorgar el amparo diplomtico a su nacional, depende de las
circunstancias, no es un derecho slo una posibilidad, no es una obligacin para el
Estado.
Y por ltimo de sta institucin, que cuando ste Estado se otorga, la controversia deja
de ser del particular y el Estado que le caus el agravio o viol la norma y se eleva la
controversia a nivel de Estados. Tanto es as que los resultados que se obtengan de la
controversia no hay obligacin de responder al particular, ahora es una controversia
entre Estados y autnoma (ajena al origen del amparo).
Volviendo al tema de la responsabilidad propiamente tal, hay que sealar que
normalmente un acto es ilcito cuando es contrario a las obligaciones internacionales
del Estado. Sin embargo, hay ciertas circunstancias que hay que analizar, que
excluyen la ilegitimidad de un acto. En consecuencia, ese acto que en principio es
ilcito, no va a generar responsabilidad internacional.
Circunstancias que excluyen la ilicitud del acto
En consecuencia, permiten no generar responsabilidad internacional, son eximentes:
Represalias
Las represalias son un acto ilcito realizado por un Estado en contra de otro, y que
encuentra su justificacin excepcional, en el hecho de que responde a un hecho ilcito
previo, cometido previamente por otro Estado, contra el cual se dirige esa represalia.
Hay una circunstancia particular que debe haber existido previamente un hecho ilcito
contra un Estado, en contra del cual el Estado que consta la represalia.
Estas tienen a poner fin a una lesin jurdica y ha obtener la reparacin por ella o
prevenir un nuevo acto. Al contrario del derecho interno, en ste no existe la
represalias, no se puede responder por un acto ilcito contra otra persona, porque est
Pgina 81 de 118

prohibida la auto tutela de los derechos porque existe una institucionalidad, cosa que
en el campo internacional no existe. Las represalias es una institucin propia del
derecho internacional.
Este accionar del Estado debe sujetarse a ciertas condiciones y requisitos, para que
stas sean legtimas, en primer lugar debe existir un acto ilcito previo, es una
condicin esencial para la licitud de una represalia, que haya existido un acto ilcito
previo cometido por un Estado.
En segundo lugar, la parte ofendida debe haber efectuado o realizado esfuerzos con el
propsito de obtener la reparacin por otros medios sin que lo haya conseguido.
Y en tercer trmino las represalias que se adopten no deben ser excesivas, es decir,
debe ser proporcional. Y a estas tres condiciones el derecho internacional
contemporneo ha agregado que los actos de represalias no deben implicar el uso de
la fuerza armada ni tampoco afectar los derechos humanos fundamentales.
Requisitos represalias Acto ilcito previo, Esfuerzo para obtener reparacin con
otros medios, proporcional y no uso fuerza armada.
La resolucin en su tercera parte, en el captulo de las contramedidas indica el objeto y
lmites de stas, indicando que slo son permitidas con el objeto de inducirlo a
conducir con respecto de sus obligaciones, es decir, con el fin de que el Estado
cumpla con lo que dej de cumplir. El artculo 50 nos indica las limitaciones de las
contramedidas.
No hay que confundir las contramedidas con la legtima defensa, en este caso de las
contramedidas no se permite el uso de la fuerza armada bajo ningn respecto. La otra
condicin que se seala que las contramedidas no afectarn los derechos humanos
fundamentales. El criterio de la proporcionalidad se seala en el artculo 51 de la
Resolucin.
Legtima defensa
La legtima defensa que se encuentra establecido en el artculo 21 del Proyecto
simplemente dice la ilicitud del hecho de un Estado queda excluida si hecho es una
medida lcita de defensa segn la carta de la Naciones Unidas.
El derecho de legtima defensa es aquel que tiene un Estado para rechazar por la
fuerza un ataque armado, que ha sido cometido en su contra. La posibilidad de
rechazar por la fuerza armada, contra un ataque armado que ha sufrido en su contra,
Pgina 82 de 118

las condiciones de procedencia y la forma como se ejerce este principio, esta
circunstancia eximente de responsabilidad, se va a analizar en el captulo siguiente
relativo al uso de la fuerza en las relaciones internacionales.
Legtima defensa es distinto que represalias, las contramedidas jams puede implicar
el uso de fuerza armadas, en cambio la legtima defensa es el uso de la fuerza para
responder a un ataque armado. La legtima defensa es una de las dos excepciones al
uso de la fuerza que el Derecho Internacional contemporneo reconoce.
Fuerza mayor
Regulada en el artculo 23 de la Resolucin, supone la imposibilidad de actuar de otra
forma que la contraria al Derecho, as sucedera si aviones militares estuvieran
obligados por razones climticas a ingresar al territorio areo de un tercer Estado, es
imposible de actuar de otra forma que la contraria al Derecho Internacional, es una
fuerza mayor imposible de precaver. No fue posible pedir la autorizacin
correspondiente para ingresar al territorio areo de otro Estado, fue tan inminente la
situacin que no se pudo efectuar ningn otro acto sino que contravenir el Derecho
Internacional.
El artculo 23 agrega dos situaciones en que el prrafo uno no es aplicable, y es
lgico, como el comportamiento del Estado que la invoca, es decir, el Estado incurri
en hechos o factores que son de responsabilidad del Estado.
Consentimiento del Estado perjudicado
Regulada en el artculo 20 de la Convencin, esta circunstancia es bastante obvia, el
consentimiento del Estado perjudicado puede eliminar la ilicitud del hecho, si dos
Estados tienen un compromiso o un memorndum de entendimiento, no podra el
Estado que percibe que cometi un acto ilcito internacional. Porque hay un
consentimiento previo, el consentimiento del Estado lgicamente que va a excluir o
eximir al Estado por un hecho que sin ese consentimiento sera ilcito, obviamente que
el actuar del Estado debe enmarcarse segn ese consentimiento.
Estado de necesidad
Se regula en el artculo 25, la Comisin de Derecho Internacional consider el Estado
de necesidad como excluyente de la ilicitud en casos excepcionales. El Estado de
necesidad slo podra invocarse si el hecho ilcito ha sido el nico medio de
Pgina 83 de 118

salvaguardar un inters esencial de un Estado contra un peligro grave e inminente,
siempre y cuando ese hecho no afecte gravemente un inters esencial del otro Estado.
Qu dice el artculo 25 respecto de ste Estado de necesidad? Dice que Ningn
Estado puede invocar el Estado de necesidad como causa de exclusin de ilicitud del
hecho, a menos que y en el prrafo dos se indica las exclusiones, cuanto que el
prrafo primero (el Estado de necesidad) si el Estado ha contribuido a que ese Estado
de necesidad de produzca.
Peligro extremo
Esta referida a situaciones que un agente del Estado, debe dejar de cumplir una
obligacin internacional parta salvaguardar su vida o la vida de otras personas que
hayan sido confiadas a su cuidado.
El artculo 24 es donde se regula el Peligro Extremo seala que si el autor del hecho
no tiene otro modo en una situacin de peligro extremo de salvar su vida o la vida de
otras personas confiadas a su cuidado.
Indica que la situacin de peligro extremo no se aplica si se debe al comportamiento
del propio Estado o se cree un peligro comparablemente mayor.
En las circunstancias excluyentes de responsabilidad, se regula cmo el Estado
puede, no obstante haber cometido un hecho ilcito, justificar su responsabilidad
excluyendo los resultados de la responsabilidad. Es decir, cometi un derecho ilcito
pero stas tienen causales de exclusin de causales de responsabilidad
Elementos de la responsabilidad internacional
1) Accin y omisin
2) Constituye una violacin a una obligacin internacional
Cules son las consecuencias de los hechos ilcitos?
El hecho internacionalmente ilcito hace nacer una relacin jurdica distinta, que se
traduce en definitiva, en trminos generales en el deber de reparar el dao causado.
Y este deber de reparar el dao causado le incumbe obviamente al Estado que
cometi el hecho ilcito o le es atribuible el hecho ilcito.
Pgina 84 de 118

La reparacin debe tender a borrar todas las consecuencias del hecho ilcito, borrar
todas las consecuencias del acto ilcito y restablecer el estado de cosas que exista
antes de haberse cometido, como si ste acto no hubiese existido.
En consecuencia, debe en primer lugar, propenderse a una restitucin en especie y si
esto no fuera posible, slo si esto no fuera posible, seguirnos con la siguiente forma de
reparar, que es pagar una suma de dinero correspondiente al valor que tendra la
restitucin de esa especie o ese bien.
El objeto principal que pretende esta nueva relacin jurdica que nace como
consecuencia de responsabilidad que es la obligacin de reparar, lo primero que
pretende es una RESTITUCIN in integrum, es decir, que la especie sea reintegrada
en plenitud el Estado que ha sufrido el dao, y slo si esto no es posible, se procede a
un pago, que en definitiva es una indemnizacin.
Este proyecto de la CDI establece como consecuencia al hecho internacionalmente
ilcito lo siguiente:
a) En primer lugar dispone que el deber de continuidad de cumplir la obligacin,
hay una obligacin de continuidad del deber de cumplir la obligacin.
Establecido en el artculo 29 Las consecuencias jurdicas del hecho
internacionalmente ilcito no afectan la continuidad del deber obligado de la
responsabilidad violada por el hecho de haber violado una obligacin, no
significa que no persiste el deber de cumplirla. La violacin tiene un carcter
temporal, no es permanente.

b) El segundo principio es el de la cesacin y de no repeticin establecido en el
artculo 30, no pueden existir hechos ilcitos permanentes, se debe poner fin. Y
a ofrecer garantas de no repeticin.

c) Este proyecto de la CDI establece la institucin de la reparacin, establecido en
el artculo 31, este artculo indica que el Estado responsable est obligado a
reparar. Esta ltima consecuencia, el Proyecto de la CDI distingue tres formas
de reparacin y aqu se habla de la restitucin, indemnizacin y la satisfaccin.
El artculo 34 establece las formas de reparacin.
Cuando hablamos de la restitucin regulada en el artculo 35 debemos
tener presente que la reparacin es en trminos genricos que
comprende las tres formas, en consecuencia, la reparacin tiende en
primer trmino a restablecer el estado de cosas que existan antes de
Pgina 85 de 118

cometerse el hecho ilcito, como si el hecho ilcito no hubiese sido
nunca cometido, por ejemplo, poner en libertad a la persona
injustamente detenida, retirar las tropas del territorio invadido, restituir
los bienes ilegalmente confiscados, etc. Son actos de restitucin poner
la situacin al estado anterior como el hecho ilcito no se hubiese
cometido.
Si la restitucin no es suficiente o no se puede efectuar, podramos
pasar a la otra forma de reparacin que es la indemnizacin y est
regulada en el artculo 36 del Proyecto. El Estado responsable debe
indemnizar los daos y perjuicios que se haya ocasionado por el hecho
ilcito, esta determinacin de la indemnizacin, cmo se determina la
indemnizacin se rige por los principios generales de derecho y en
consecuencia, debe indemnizarse los perjuicios que son consecuencia
normal del hecho ilcito, incluso o incluyendo lo que se denomina el
lucro cesante, es decir, la prdida de un beneficio que hubiese sido de
esperar segn el curso ordinario de las cosas. El artculo 36 nos indica
que el Estado est obligado a indemnizar el dao causado, en la
medida que el dicho dao no sea reparado por la restitucin, la
indemnizacin cubrir todo dao susceptible de evaluacin financiera
incluido el lucro cesante, en la medida que fuese comprobado.
Por ltimo, este proyecto de la CDI contempla como forma de
reparacin, lo que indica como satisfaccin, esta tiene como base el
dao moral, y tiende a reparar al dao causado a la dignidad y al honor
de un Estado, ejemplo de satisfaccin son la presentacin de solemnes
excusas al Estado ofendido, los honores que se pueden rendir a la
bandera del Estado ofendido, y otro ejemplo podra ser tambin el de
sancionar al funcionario responsable de haber cometido ese hecho
ilcito, son todas circunstancias que van dirigidas a reparar el dao
moral sufrida, es algo que tiene que ver con la dignidad y el honor del
dao causado, es una respuesta al dao moral sufrido.
d) Estas tres formas de reparacin no necesariamente son excluyentes, ya que en
la medida que no sea cada una de ellas por s sola suficiente para reparar el
perjuicio pueden concurrir todas ellas respecto de un mismo hecho, pagarse la
indemnizacin y ofreciendo excusas por el hecho ilcito, es decir NO SON
EXCLUYENTE, pueden incurrir en un mismo hecho las tres formas de
reparacin.
Pgina 86 de 118

e) Las sumas que se deban pagar por concepto de reparacin deben incluir los
intereses, y stos se calculan desde la fecha en que se determin la
indemnizacin. Esto se encuentra en el artculo 38 del Proyecto relativo a los
intereses se debe pagar intereses segn toda suma principal para asegurar
reparacin ntegra y tambin indica la fecha desde que se deben tomar.
f) Este proyecto de la CDI contiene tambin una disposicin que considera la
posible contribucin del Estado afectado, a los perjuicios ocasionados por la
comisin del hecho ilcito.
Derecho Constitucional y el Derecho de los Tratados
Como nuestra Constitucin trata los Tratados, como los rganos tratan esta materia y
conjuntamente con el tema cmo es la recepcin el Derecho internacional en los
ordenamientos jurdicos internos, se debe un proceso de incorporacin.
Cuando hablamos de los Tratados en el sistema constitucional Chileno, nos referimos
a la normativa que est contemplada en la Carta Fundamental relativa al derecho de
los Tratados, la Constitucin poltica asigna un rol muy importante, un papel
preponderante al Presidente de la Repblica en esta materia, todo lo que tiene que ver
en la negociacin, adopcin y ratificacin de Tratados Internacionales, y tambin
prev la participacin del Congreso Nacional en esta materia.
La competencia que le compete al Presidente de la Repblica est en el artculo 32
n15 de la Constitucin, esta disposicin al regular cuales son las atribuciones
especiales del Presidente dispone en este numeral como una atribucin propia del
Presidente, y tambin se reconoce las atribuciones del Congreso en materia de
Tratado al reconocerle a ste las competencias que se sealan en artculo 54 n1.
En consecuencia en estos artculos se reconoce las materias privativas del Presidente
de la Repblica en materia de Tratados, esto se habl en materia de pleno poderes y
quienes se pueden sentar a la mesa, para destacar que el Presidente y el Ministro de
Relaciones Exteriores, no requieren de pleno poderes, porque la Constitucin
reconoce al Presidente las amplias facultades, y el Ministro es la secretara del Estado
encargado de ejecutar la poltica del Presidente.
En consecuencia, lo que le compete al Presidente de la Repblica est en el artculo
32 n15 de la Constitucin
La tramitacin va a depender si es de carcter formal o simplificado, si es de carcter
formal requiere de Ratificacin, y previamente a esto, requiere aprobacin del
Pgina 87 de 118

Congreso en virtud del artculo 54 n1 de la Constitucin. El primer llamado est en el
mismo artculo 32 n15 donde se establecen las facultades del Presidente, ya que,
dice que los Tratados deben ser suscritos conforme al artculo 54 n1.
Este artculo indica que es atribucin del Congreso, aprobar o desechar los Tratados
Internacionales, en consecuencias, el Poder Legislativo tiene la facultad de aprobar o
desechar los Tratados Internacionales.
Jams el Congreso podr Ratificar, porque esta es atribucin del Presidente, lo que le
corresponde al Congreso es aprobar o desechar el acuerdo, y sta le corresponde
darla cuando es un Tratado de carcter formal o solemne, no todos los Tratados van al
Congreso Nacional
En consecuencia, este tipo de acuerdo de carcter simplificado se encuentra
reconocida en la Constitucin Poltica en el mismo artculo 54 bajo dos hiptesis,
cuando se refiere a acuerdos que han sido previamente suscrito por el Presidente de
la Repblica, como un acuerdo marco, los que se suscriban en virtud a ese acuerdo no
requieren aprobacin Parlamentaria. Y la otra hiptesis incorporada en la reforma del
ao 2005, no requiere aprobacin del Parlamento, es en virtud del ejercicio de la
potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica.
En consecuencia, hay que tener presenta que esta posibilidad de suscribir acuerdos
dentro de un Tratado marco, se encuentra restringido a que no afecten a materias de
carcter legal.
Estos Tratados que se han mencionado, que son de carcter simplificado, estos
acuerdos que dice la Constitucin que se celebre de acuerdo de un Tratado en vigor,
la doctrina los denomina como acuerdo marco, no hay un definicin clara sino ciertos
elementos que nos indican que podemos estar frente a un acuerdo marco, como
ciertas disposiciones que indica que las partes regularn las materias, es decir, que en
el futuro suscribirn un acuerdo que desarrolle la materia, y ste va a ser un acuerdo
de carcter simplificado, si stas disposiciones no contravengan materias de ley.
La Constitucin Poltica tambin se ocupa de establecer ciertas competencias del
Congreso Nacional, en materia de Reserva. Cuando se estudiaron las Reservas se
mencion que anterior a la Reforma del ao 2005 eran de materia exclusiva del
Presidente, pero luego se agregaron ciertas facultades al Congreso, la cual es de
SUGERIR la formulacin de reservar en el curso del trmite de la Aprobacin siempre
Pgina 88 de 118

que ella procedan en conformidad a las normas del Tratado y las normas del derecho
internacional.
Es decir el Congreso puede sugerir al Ejecutivo la formulacin de Reservas, y
conforme a esto se agreg que el Retiro de una Reserva que haya hecho el
Presidente de la Repblica y fue estipulada por el Congreso, se necesitar un acuerdo
para el retiro de la Reserva. Se establece que si la reserva ha sido aprobada, es decir,
un Tratado aprobado por una reserva por el Poder Legislativo, el retiro de la reserva va
a ser sometida a consideracin del Congreso, con un plazo de 30 das y si sta no se
contesta se entender como retirada.
Hay una disposicin de la Constitucin que es interesante tenerla presente, que es la
posibilidad que durante la tramitacin o aprobacin de un Tratado por el Congreso
Nacional, el poder Legislativo puede facultar al Presidente de emanar un DFL para la
ejecucin de un Tratado, es decir, en el acto aprobatorio de ese Tratado puede el
Legislativo puede autorizar al Presidente para tal efecto, esto se expresa en el artculo
54 n1 inciso 10 de la Constitucin.
En consecuencia, es importante que en el acto aprobatorio del Tratado el Poder
Legislativo pueda facultar al Ejecutivo para que dicte DFL, para la ejecucin del
Tratado, durante la formacin del Tratado
Tanto solemnes como simplificados, tienen que dictar un Decreto Promulgatorio del
Tratado Internacional, y esto va a trmite de toma de razn en Contralora General de
la Repblica, y tomada razn por la Contralora se va al Diario Oficial para su
publicacin, y ah puede ser aplicado por los jueces.
La publicacin en el Diario Oficial, se dict una ley 18.158 que se preocup de regular
una situacin que era de cierta complejidad en la Cancillera particularmente cuando
se enfrentaba a Tratados que eran excesivamente voluminosos. Se estableci una
forma especial de publicacin, mediante un depsito en el Ministerio de Relaciones
Exteriores y la Contralora de la Repblica, y en el Diario Oficial solo se publica las
disposiciones sustantivas, y las clusulas finales, dejando particularmente los anexos
a disposicin de quienes quieran consultarlo en depsito en esos dos lugares.
Antiguamente se consideraba que el Tratado y la Ley tenan el mismo valor jurdico, y
esto se debi particularmente porque se indicaba que el Tratado se someta a
tramitacin del Congreso como si fuera una ley y esto deriv a que los Tratados y la
Pgina 89 de 118

Ley eran una misma fuente, y los someta a los mtodos de interpretacin de una ley y
a las formas de dejar sin efecto.
Esta situacin cambi radicalmente con la Reforma del ao 2005 porque se precis
que en el inciso 2 del artculo 54 se someter en lo pertinente a los trmites de una
ley, esto significa que no se quiso identificar como se haca antes a una ley con un
Tratados, como si fuera una sola fuente de derecho. Se confirm sta posicin al
sealar en el inciso 5 de ste artculo 54 n1 que las disposiciones de un Tratado slo
podrn ser derogadas en las formas previstas en los propios Tratados y de acuerdo a
los formas generales de derecho internacional. Esto est indicando que el Tratado slo
se va a poder modificar, dejar sin efecto o suspender, de conformidad al propio
Tratado o en conformidad al Derecho Internacional.
La Corte Suprema, en diversas oportunidades antes del ao 2005, reconoca que el
Tratado en definitiva por estar comprometido el honor del Estado, no podra ser tratado
de forma igualitaria que una ley, y en definitiva, el ao 2005 se estableci con claridad
la distincin entre Tratado y ley.
Y esto sumado con el artculo 27 de la Convencin de Viena, donde se impone que no
se puede invocar disposiciones de carcter interno para incumplir disposiciones de
carcter internacional, le da carcter independiente y autnomo al de la ley, y ste
prima sobre la disposicin de una ley.
Qu rganos son los que intervienen en materia de Tratados?
El Poder Ejecutivo por el artculo 32 n15 es el rgano por excelencia que maneja las
relaciones internacionales.
Tambin tenemos como rgano al Poder Legislativo, ya que, el Congreso Nacional
participa en la aprobacin de un Tratado, previamente a la ratificacin en los Tratados
solemnes.
El Tribunal Constitucional, de acuerdo al artculo 93, tiene un control preventivo
obligatorio y un control posterior, en consecuencia, el Tribunal Constitucional ejerce
una importante labor en materia de Tratados y en el n3 del artculo 93 indica que
puede resolver las cuestiones de constitucional que pueden surgir en los Tratados
sometidos a la aprobacin del Congreso. El prrafo cuarto, del nmero 16 del artculo
93 indica que en el caso visto anteriormente, indica que slo se podr conocer a
requerimiento e indica quienes son los facultados.
Pgina 90 de 118

Otro rgano es la Contralora General de la Repblica, es el organismo encargado
de examinar la legalidad del Decreto Promulga torio de los Tratados Internacionales, y
es as como ste rgano, va a examinar si el acuerdo est suscrito de acuerdo a la
leyes. Como por ejemplo, si en un acuerdo simplificado, en ejercicio de la potestad
reglamentaria y que no contengan materias de ley, si no es as lo representa.
La Contralora puede ejercer sus labores tambin en el DFL que puede dictar el
Ejecutivo autorizado por el Legislativo para la aplicacin de los Tratados
Internacionales.
Aspectos que examinan las Relaciones del Derecho Internacional con los Derechos
Internos
Uno es el Derecho Internacional y otro es el Derecho Interno, porque las regulaciones
internas establecen ciertos requisitos para que un acuerdo internacional pueda ser
vlido internamente.
Cul es la importancia de ver esta materia de cmo el Derecho Internacional es
recepcionado en el Derecho Interno?
La aplicacin, la efectividad del Derecho Internacional va a depender de cmo el
Derecho interno la recepcin a ste Derecho Internacional, no sacamos nada con
regular materias internacionales si no se pueden aplicar internamente. Es decir, la
eficacia real, va a depender en una gran medida de cmo son recepcionados o
incorporados al derecho interno, porque en definitiva son los Tribunales nacionales los
que aplican ese derecho internacional, y le dan ejecucin.
La efectividad del Derecho Internacional va a depender de cmo el Derecho Interno va
a ejecutar o cumplir con la normativa internacional
Los Estados y su derecho internos son los que deben cumplir y acatar las decisiones
internacionales. Pero obviamente, los Estados deben actuar de acuerdo con su
organizacin nacional, en cuanto, a que sus rganos se encuentran regulados por
disposiciones constitucionales, y en consecuencia, se produce un choque, si no
tenemos una debida compatibilizacin entre las facultades de los rganos
internacionales con la recepcin del derecho internacional.
Los rganos nacionales deben cumplir la Constitucin y las leyes, y por lo tanto, las
normas internacionales deben ser compatibles con el funcionamiento de estos rganos
del Estado.
Pgina 91 de 118

El derecho nacional, debe facilitar el cumplimiento del Derecho Internacional, ms an,
en caso de conflicto, el derecho del Estado no debe ser obstculo para la observancia
de la norma internacional.
La importancia de las relaciones entre el Derecho Internacional y el Derecho interno,
son cada da ms trascendentes, porque el derecho internacional hoy en da, no se
limita a la regulacin de las funciones diplomticas o consulares sino que comprende
innumerables temticas. En consecuencia, esta relacin entre el derecho internacional
y los derechos internos es fundamental, ya que, el derecho internacional
contemporneo ha aumentado su campo de aplicacin.
En consecuencia se exige hoy en da una estrecha colaboracin de los que son los
Derecho internos y el derecho internacional.
Existen dos problemas bsicos en esta materia.
Si el derecho internacional es aplicable por s mismo en el Derecho Interno o si
el derecho internacional requiere un acto especial de recepcin o conversin.
Qu ordenamiento debe prevalecer en caso de conflicto?
Si el derecho internacional es aplicable por s mismo en el Derecho Interno o si el
derecho internacional requiere un acto especial de recepcin o conversin
Existe un debate doctrinal entre la concepcin monista y dualista del Derecho. Para los
dualistas el derecho interno y el derecho internacional son distintos, tienes fuentes
propias separadas y en consecuencia, no pueden identificarse estos dos derechos, ya
que, tienen distintas fuentes.
El derecho internacional rige para las relaciones entre Estados y el derecho interno
rige las relaciones entre ciudadanos y particulares. En consecuencia, la conclusin
que se desprende de sta teora sera que las normas internacionales son irrelevantes
en los ordenamientos internos, necesitando para su aplicacin un acto especial de
recepcin o conversin.
En consecuencia, el ordenamiento jurdico internacional y ordenamiento jurdico
interno son dos ordenamientos separados e independientes.
En cambio el monismo, sustenta la tesis de que existe una unidad esencial de todos
los ordenamientos jurdicos, y aqu hay que referirse a la tesis normativista o la
concepcin normativista de Kelsen, que sustenta en materia de jerarqua la existencia
de un ordenamiento superior piramidal, en la cual en la cspide de sta jerarqua se
Pgina 92 de 118

encuentran el derecho internacional, el derecho internacional sera el fundamento de
los derechos internos.
Todas las normas jurdicas derivan su validez y su fuerza obligatoria de otra norma
superior, y esta para la concepcin monista se encuentra en el ordenamiento
internacional. De este modo que el derecho internacional sera superior al derecho
interno, por lo cual, este ltimo estara subordinado al derecho internacional, y en
consecuencia, la norma internacional no requerira para su aplicacin ningn acto
especial de conversin y en caso de conflicto, prevalecera el ordenamiento jurdico
internacional.
Qu ordenamiento debe prevalecer en caso de conflicto?
El derecho internacional positivo, no toma ninguna posicin respecto de una
concepcin monista o dualista, dejando a los ordenamientos jurdicos nacionales la
resolucin de esta problema, son en consecuencia, los derechos internos los que
resuelven cmo se incorporan los derechos internacionales al ordenamiento interno.
Es decir, los ordenamientos constitucionales respectivos van a ver la solucin, las
Constituciones van a resolver si se adopta una u otra discusin.
Es indiscutible que desde el punto de vista del Derecho Internacional, es este derecho
es el que va a prevalecer en virtud del artculo 27 de la Convencin de Viena.
En consecuencia, al abordar la relacin del derecho internacional y el derecho interno
tambin hay que tener en cuenta tanto los Tratados y la Costumbre.
Qu ha dicho la CS en la aplicacin de la Costumbre internacional? Estas nos tienen
regulacin alguna en nuestro ordenamiento jurdico interno, no ha sido objeto de
regulacin por normas constitucionales u de otra ndole, pero sin embargo, este
silencio legal no ha sido obstculo para que nuestro Tribunales reconozca y apliquen
la costumbre internacional en ciertos y determinados casos, es decir, no requiere
ningn tipo de acreditacin especial para los Tribunales. No hay norma, pero los
Tribunales lo han aplicado.
En consecuencia, la jurisprudencia chilena ha aceptado en esta materia una adopcin
automtica, propia de la doctrina monista, sin requerir ningn acto de recepcin.
Sin embargo, en cuanto al derecho convencional, cabe sealar que ste no se
entiende incorporado automticamente al derecho interno, los Tratados requieren para
su ejecucin un acto especial de recepcin, que es Congreso Nacional, Promulgacin
Pgina 93 de 118

y Publicacin. En consecuencia, los Tratados slo pueden ser aplicados por los
Tribunales cuando stos han sido incorporados al ordenamiento jurdico nacional.
Uso de la fuerza en las Relaciones Internacionales
Histricamente los primeros autores del Derecho Internacional, que se preocuparon de
elaborar los primeros textos, estos basados en la doctrina de San Agustn, sostenan
que existan guerras justas y las guerras injustas o prohibidas. Se sostena que una
guerra era lcita cuando era justa, y esto es cuando pretenda o tena como propsito
una accin defensiva, que tena como finalidad vengar la violacin de un derecho y la
reparacin de un dao producido.
Este concepto de guerras justas o injustas empieza a declinar en el siglo XVI, poca
en la cual el orden poltico en Europa se transforma con la creacin de los diversos
estados europeos, y stos estados soberanos gobernados por reyes y prncipes
absolutos, se arrogaban el derecho de decidir libremente cundo recurrir a la guerra,
cundo recurrir a las armas para imponer sus derechos y pretensiones.
Este uso de la fuerza pas a ser un patrimonio, un derecho inmanente a la soberana
del Estado. Pasa a ser un atributo natural, un atributo propio, necesario del concepto
propio de la soberana. Y en consecuencia, en todo ste periodo que fue bastante
largo hasta la primera guerra mundial, el derecho internacional no limita a los Estados
para recurrir a la guerra.
En todo este periodo la guerra es considerada como un hecho, y el derecho
internacional slo se limitaba a establecer algunas normas, para humanizar la
conducta en el periodo de hostilidades.
Slo a principios del s. XX la libertad de los Estados se empieza a restringir, limitar, a
travs del Derecho Internacional.
El ao 1907 se suscribe una Convencin Drago Porter la cual reconoce que el
incumplimiento de un Estado de su deuda pblica, no daba fundamento que el Estado
acreedor para hacer cumplir la deuda por la fuerza. Aqu empez la restriccin por el
uso de la fuerza, es decir, por razones de carcter econmico, el Estado no poda usar
la fuerza para hacer cumplir una accin crediticia que tena contra otro Estado.
No se usaba la fuerza armada contra otro Estado que hubiese dejado de cumplir su
deuda. En consecuencia, en esta Convencin no es que se haya prohibido el uso de la
guerra en absoluto, en el caso de deudas pblicas deba incurrirse en el arbitraje, y en
caso que no accediera al arbitraje o era negativo, se poda usar la fuerza, en
Pgina 94 de 118

consecuencia, era una limitacin parcial del uso de la fuerza de las Relaciones
Internacionales, pona una instancia previa. Si el deudor no se quera someter al
arbitraje o si se someta y no cumpla con la sentencia, se poda usar el uso de la
fuerza.
As llegamos al Pacto de la Sociedad de las Naciones, este pacto es la antecesora de
las Naciones Unidas, estamos hablando con posterioridad de la IGM. Decamos
entonces que en la Sociedad de las Naciones creada en el ao 1919, estableci entre
los Estados miembros, la obligacin de solucionar sus controversias de medios
pacficos, y de no recurrir a la guerra sino haber agotado stos medios.
Tampoco prohibi el uso de la fuerza, sino recurrir a mtodos de solucin pacfica
previamente al uso de la fuerza.
Aqu surgen los conceptos de guerras legales y de guerras ilegales, conforme o no
si se adaptaban a ste pacto.
Despus tenemos un hito histrico que surgi con la celebracin del Pacto Briand
Kellog fue el primer instrumento internacional que prohibi o que estableci la
renuncia a la guerra, ya que, se dispona que la solucin de la controversias slo
podan ser por medios pacficos de solucin de controversias. Sin embargo no tuvo
xito, porque Japn ataca a China y se anexa el territorio de Manchuria, Italia invade
Etiopa y la anexa a su territorio, y adems el ataque de Alemania a Polonia,
desemboca en la segunda guerra mundial.
Qu pasa despus de la II GM? La Carta de San Francisco que establece la
organizacin de las Naciones Unidas. Llegamos al ao 1945, en esta Carta en su
artculo 2 prrafo 4, seala que los miembros de la Organizacin en sus Relaciones
Internacionales se abstendrn a suscribir a la amenaza o el uso de la fuerza, en
consecuencia, en esta disposicin de la Carta de San Francisco se establece la
prohibicin absoluta general en el uso de la fuerza de las Relaciones Internacionales.
Estas disposiciones prohben el uso de la fuerza en las Relaciones Internacionales, y
no las internas, es decir, no de inmiscuye en los asuntos internos de los Estados.
No prohbe slo la guerra, sino toda amenaza o uso de las fuerzas armadas.
Por qu sta disposicin seala en la parte final dice o en cualquier otra forma
incompatible con los propsitos de las Naciones Unidas? Porque en definitiva, hay
dentro de los propsitos de las Naciones Unidas dos formas que se permite el uso de
fuerza: la legtima defensa y el Captulo 7 de la Carta del Consejo de Seguridad.
Pgina 95 de 118

Esta disposicin es parte del derecho internacional consuetudinario, no slo por estar
contenido en la Carta va a obligar, sino que comprende a todos los Estados de manera
imperativa.
Se aplica a todos los Estados sean o no miembros de las Naciones Unidas Norma
Consuetudinaria
Excepciones al uso de la fuerza
Legtima defensa
Es un derecho de carcter consuetudinario, el Derecho Internacional antes de estar
recogido en esta carga reconoca el legtimo derecho a la legtima defensa, para
rechazar por la fuerza una agresin en contra su territorio, sus fuerzas armadas, sus
buques y aeronaves. La legtima defensa tiende a impedir, a frustras una agresin de
la cual est siendo objeto un Estado, pero en definitiva nunca puede tener como
propsito, sancionar o castigar una accin ya realizada, es decir, el rechazo inmediato.
En consecuencia, para que proceda la legtima defensa debe demostrar una
necesidad de defensa propia, una urgencia en la defensa, algo irresistible, que no
permita eleccin de medios ni tampoco de tiempo para poder deliberar. Hay que
defenderse con los mismos medios que estn siendo utilizados.
Esta legtima defensa debe ser proporcional, es decir, debe ser razonable, debe estar
limitado por la necesidad de rechazar la agresin y mantenerse dentro de los lmites
de esa agresin.
Este derecho est establecido en el artculo 51 de la Carta ninguna disposicin de
esta Carta menoscabar el derecho inmanente de legtima defensa individual o
colectiva, en consecuencia, puede ser individual o colectiva que un grupo de Estados
se han puesto de acuerdo a proteger a otros.
La legtima defensa es siempre temporal, no se puede estar en un estado de legtima
defensa permanente, porque se debe comunicar al Consejo de Seguridad, que es el
rgano encargado de mantener o restablecer la paz.
Una problemtica que se presenta en la legtima defensa, es qu ocurre o en el caso
de un ataque armado inminente, es decir, toda la seguridad nacional ha detectado
que estn por ser atacado por otro Estado, pero no lo estn siendo.
Pgina 96 de 118

Este ha sido el fundamento de algunos pases, que indican que la norma de la legtima
defensa que es de carcter consuetudinario, cundo se recogi en la Carta de
Naciones Unidas, es restringida, donde no se recogi el ataque inminente.
La norma de carcter consuetudinario que se recogi en la Carta de las UN dej sin
tocar la norma original de la legtima defensa, que comprenda un concepto ms
amplio que inclua el ataque inminente. Esta es una discusin de carcter terico para
buscar argumentos para el ataque.
Pero a que debemos atenernos? A la Carta de Naciones Unidas, y sta fue clara al
decirnos a un Estado que efectivamente est siendo atacado.
La legtima defensa colectiva se permite para que varios Estados vayan en defensa de
otro. Pero sta es algo temporal porque se debe comunicar al Consejo de Seguridad
para que ste tome las medidas pertinentes.
Medidas coercitivas ordenadas o autorizadas por el Consejo de Seguridad
Se puede usar en casos de amenazas a la paz, quebrantamiento de la paz o actos de
agresin.
El artculo 39 de ste Captulo 7 indica que el Consejo de Seguridad tiene el
monopolio de la determinacin, de cundo se est afectando la paz y seguridad.
El artculo 41 y 42 indica que el Consejo de Seguridad podr decidir qu medidas que
no implique el uso de la fuerza armadas, es decir, puede decidir dos medidas, que
impliquen o no el uso de la fuerza (artculo 41). El artculo 42 indica que si las medidas
del artculo 41 son inadecuadas se pueden usar por medio de la fuerza las acciones
que sean necesarias para restablecer la paz.
El resto del Captulo, regula de cmo se conforman las tropas internacionales, ya que,
UN no tiene tropas propias y son los propios Estados que aportan el contingente
armado y regula las condiciones y la situacin logstica de estas acciones armadas
que se pueden adoptar.
El Captulo 8 se refiere a los acuerdos regionales, es posible que un conjunto de
Estados que pueda reunirse para aportar a Naciones Unidas (como la OTAN) para
aportar contingente armado, para una eventual defensa o aplicacin de fuerza que el
Consejo de Seguridad imponga.
SOLO 2 excepciones Legtima Defensa y disposiciones del Consejo de Seguridad
Pgina 97 de 118

La situacin internacional escapa mucho a lo que es el texto o la frialdad de una
norma, esta va mucho ms all.
Mecanismos de solucin pacfica de las controversias
Se fue dando origen a una serie de sistema y mecanismos, cuyo propsito es que los
estados solucionen sus conflictos de manera pacfica
Artculo 2 n3 de la Carta de las UN, se establece la obligacin de los Estados de
Naciones Unidas de concurrir a los medios pacficos de solucin de controversias.
La Corte permanente de justicia, la cual fue antecesora de la Corte Internacional de
Justicia, la cual indicaba que controversia internacional es un desacuerdo sobre una
cuestin de derecho o de hecho, una oposicin desde un punto de vista legales o de
inters entre las partes. De esta definicin se pueden desprender que existen dos tipos
de conflicto: de orden jurdico y de orden poltico.
Los conflictos de orden jurdico son los que sostienen un desacuerdo sobre una
cuestin de Derecho, ya sea, en su aplicacin o interpretacin.
Y van a ser de orden poltico aquello en que la disputa entre las partes se fundamenta
en una modificacin del derecho existente, aqu la pretensin de las partes no se
encuentra apoyada en argumentos de tipo legal.
El artculo 33 de la Carta de la Naciones Unidas que pertenece al Captulo 6 del
arreglo pacfico de las controversias las partes en una controversia cuya continuacin
sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y seguridad
internacionales tratarn de buscarle solucin, ante todo, mediante la negociacin, la
investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a
organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos a su eleccin. Se
enumera no taxativamente
Cules son los medios?
Tenemos los medios polticos o diplomticos y los medios jurdicos
Entre los primeros tenemos la negociacin directa, los buenos oficios, la mediacin, la
investigacin y la conciliacin. Estos no son vinculantes.
Los medios jurdicos son el arbitraje y la solucin judicial. Y estos se diferencian de los
primeros por resolver el conflicto a la luz del derecho internacional vigente de forma
obligatoria para las partes.
Pgina 98 de 118

Medios polticos
1. Negociacin directa
Esto es lo normal y se realiza a travs de los Ministerio de Relaciones Exteriores,
funcionarios diplomticos o a los mencionados para tales efectos. Todos los das se
originan y solucionan controversias a travs de stas negociaciones directas.
Si el conflicto es multilateral, estas negociaciones directas se hacen a travs de una
conferencia o reunin internacional.
En general, los conflictos de menor importancia o de menor categora son los que se
van a resolver mediante estas negociaciones directas. Cuando son de carcter
bilateral, muchas veces estas controversias se solucionan mediante una conversacin
al ms alto nivel, y resuelven las controversias llegando a un entendimiento.
Es el ms comn, pero como carece de publicidad porque es de la actividad propia de
las Cancilleras no se conoce, pero aqu se tratan de resolver los problemas de menor
envergadura.
Cuando las posiciones son extremas entre las partes, es difcil que las controversias
se resuelvan mediante negociaciones directas. Pero es el ms importante porque la
mayora se soluciona a travs de stas, pero su conocimiento es materia que se
resuelven todos los das sin publicidad y sin mayor notoriedad exterior.
El hecho de someter una controversia a una negociacin directa no implica una
obligacin de llegar a un acuerdo.
2. Buenos Oficios
En virtud de ste procedimiento de un tercero rene a las partes que estn separadas
por un conflicto o una controversia para que se junten a negociar.
Es un procedimiento de carcter espontneo, amistoso, en que se busca por un
tercero, que puede ser un Estado, una personalidad relevante, un experto
internacional, un jefe de una organizacin internacional, y ste tercero va a crear una
atmosfera favorable para que las partes se junten a conversar y negociar una materia
que los divide.
Los buenos oficios pueden ser ofrecidos espontneamente o pueden ser solicitados
por las partes en conflicto.
Pgina 99 de 118

Un punto importante aqu es que el que ejerce los buenos oficios no propone ninguna
solucin al conflicto, por lo que, sus facultades se limitan a crear una atmosfera
propicia para que las partes sean las que lleguen a un convencimiento.
Crea la atmosfera favorable pero no propone la solucin del conflicto
Slo sirve de medio para que las partes intercambien sus puntos de vistas y lleguen
ellos mismos a un acuerdo de sus controversias. Y como medio de carcter poltico,
estas tienen independencia para proponer sus puntos de vistas.
3. Mediacin
Supone la intervencin de un tercero y puede ser cualquier persona de alto prestigio, y
a diferencia de lo ocurre en los buenos oficios, el tercero interviene en la negociacin y
propone una solucin al litigio.
Aqu el mediador tiene una participacin mucho ms activa que es en los buenos
oficios, ya que, no slo se limita a crear el ambiente favorable sino que interviene en la
negociacin y propone una solucin al problema que separa a los otros dos Estados.
La mediacin es facultativa (como todo medio poltico), salvo que est consignada en
algn pacto, pero el resultado de la mediacin no es vinculante porque es un medio de
carcter poltico.
4. Investigacin
Tiene por efectos aclarar los hechos motivos de las controversias, mediante una
comisin que estudia la situacin que se ha producido y emite un informe que servir
de base para la solucin del conflicto.
Siempre la intervencin de un tercero, en este caso, de una comisin sirve para poder
aliviar las tensiones entre las partes y facilitar la consecucin de un acuerdo entre los
Estados que estn en litigio.
La comisin establece cmo ocurrieron los hechos, porque cada parte ve de un ptica
nacional de cmo fueron los hechos, por lo cual, se establece un Comisin para que
determinen cmo ocurrieron los hechos, porque muchas veces la percepcin de los
terceros valida una posible solucin del conflicto.
Muchas veces situaciones de carcter tcnico que las partes requieren de
conocimientos especficos para resolver la situacin es muy til y ayuda a las partes a
tomar una decisin al respecto.
Pgina 100 de 118

En consecuencia sta investigacin va a servir para librar las tensiones, y sta
comisin como los medios de carcter poltico no son de carcter vinculante y no
propone formulas de solucin sino que simplemente emite el informe que no es
obligatorio para las partes.
En consecuencia la funcin de una comisin es la de dilucidar los hechos, por medio
de una investigacin imparcial y concienzuda.
Muchas veces las negociaciones llegan a puntos muertos, porque las partes sostienen
versiones totalmente contradictorias de los hechos y muchas veces la aclaracin por
parte de un tercero, la comisin, de cmo ocurrieron los hechos o una especificidad
tcnicas sirven para seguir el camino de la negociacin entre las partes.
5. Conciliacin
Este mtodo aparece despus de la IGM en una serie de tratados en que se someta
la solucin de una controversia a una comisin designada por las partes, la que estaba
encargada de examinar todos los aspectos de la situacin producida, proponiendo una
solucin sobre la base de concesiones recprocas, que las partes estn libres de
aceptar o rechazar.
Este mtodo se considera ms avanzado que el de la investigacin, porque en ste no
solo la Comisin realiza una investigacin de los hechos sino que tambin va a
proponer una solucin a las diferencias que separan a las partes.
Aqu es importante resaltar que en el informe de conciliacin generalmente se toman
puntos de vista de ambas partes porque se tratan de conciliar los intereses de las
partes en conflicto. Son concesiones recprocas que se van a incorporar al informe de
conciliacin, que se van a poner a consideracin a las partes en conflicto.
Evidentemente, no van a ser obligatorios para las partes y no revisten otro carcter
que una recomendacin.
Medios jurdicos
1. Arbitraje
La diferencia entre ambos radica que en el arbitraje las partes designan a un Tribunal
de su propia conviccin y acuerdan los principios de derecho aplicables al caso
especfico.
Pgina 101 de 118

Las partes son las dueas para determinar quienes van a ser los rbitros y el
procedimiento se va a aplicar y que disposicin o normativa se va a aplicar el conflicto,
por lo que, la jurisdiccin es de una conformacin ms libre. El efecto es obligatorio,
son de carcter vinculante, es de la misma naturaleza jurdica que una sentencia
judicial.
El arbitraje internacional entre sujetos de Derecho Internacional, no confundir, con el
campo de derecho internacional privado para resolver conflictos entre empresas.
Este arbitraje internacional, tiene por objeto resolver los litigios entre los Estados,
mediante jueces que son elegidos por ellos mismos, y obviamente respetando el
Derecho que las propias partes van a sealar para resolver el conflicto.
Pueden ser rbitros un jefe de Estado o una personalidad relevante, aunque la regla
general indica que se prefieren como rbitros a juristas especializados en materias
internacionales.
La institucin del arbitraje en el Derecho Internacional es bastante antigua, en el ao
1898 se cre la Corte permanente de arbitraje, Corte que existe hasta el da de hoy,
no es un Corte y no es permanente, porque no est permanentemente sesionando y
no tiene jueces que estn instituidos en salas, y esto se reduce a una lista de jueces
que est a disposicin de los Estados para que ellos elijan de esa lista los jueces que
pueden resolver una controversia.
Esta Corte permanente de arbitraje, es una lista de juristas especialistas, y sta lista
se conforma y est lista para que los Estados puedan concurrir a ella.
Los Estados pueden elegir los jueces, histricamente eran dos jueces para cada parte,
y entre los dos Estados se elega a un quinto juez que era el que preceda el Tribunal.
Pero ms adelante en el ao 1907 se opta por un criterio ms economicista, en el
sentido de modificar el sistema y se designo que cada parte puede designa a un juez,
y de comn acuerdo se designaba a un tercero que preceda.
Por lo tanto hoy en da, es un juez por cada parte en conflicto y un juez presidente, y
podra dirimir las posiciones de los otros jueces.
En consecuencia, tenemos dos rbitros y un presidente, tambin el presidente puede
ser sorteado. Generalmente el Presidente es de una nacionalidad distinta que el de las
partes, para generar imparcialidad, y por regla general, esto se prev con anticipacin
porque hay listas con jueces nacionales, jueces del otro pas y de quienes pueden ser
Presidentes de un Tribunal arbitral, todo esto concordado por las partes.
Pgina 102 de 118

Un Estado no puede arrastrar a otro a una instancia jurisdiccional sin su voluntad,
porque hay un asunto de soberana en sta problemtica, ningn Estado puede llevar
a otro a una instancia jurisdiccional sin su voluntad.
Establecido esta regla absoluta que ningn Estado puede llevar a otro a una instancia
jurisdiccional sin su voluntad.
Pero Cmo se presta el consentimiento para someter a una instancia de carcter
arbitral un conflicto?
a) El compromiso de arbitraje: Dos o ms Estados van a someter un conflicto ya
acaecido a un procedimiento arbitral mediante un acuerdo especial llamado
compromiso, cuya naturaleza jurdica es la de un Tratado. En este compromiso
las partes van a determinar la materia que est sujeta la controversia, van a
especificar quienes van a ser el o los rbitros que van a resolver el conflicto, el
procedimiento que se va a seguir, cual va a ser el Derecho aplicable.
Este instrumento que tiene naturaleza de un Tratado se seala los rbitros, el
procedimiento, el derecho aplicable, el plazo del laudo o sentencia arbitral.
Las partes van a acordar el procedimiento que se van a seguir con los rbitros,
van a determinar que el propio Tribunal pueda recurrir a ciertos mtodos para
establecer de manera fehaciente los hechos que han sido sometidos a su
solucin, en definitiva se le puede dar libertad a los rbitros como que ellos
fijen el procedimiento o que las partes mismas fijen la regulacin.
El procedimiento es escrito y puede haber instancias de carcter oral, no es
algo obligatorio, puede haber o no instancias de carcter oral, y van hacer los
propios rbitros los que van a tener la capacidad de interpretar este
compromiso y de pronunciarse sobre su competencia. Tambin este
compromiso podra considerar a los rbitros a fallar en conformidad con la
equidad, aqu en el compromiso se puede sealar que el diferendo puede ser
resuelto a travs de la equidad o que puede aplicarse en el caso que sea
suficiente, las partes son las dueas de establecer lo que estimen pertinente
para resolver la problemtica o diferendo.
b) Adems de ste compromiso, que es un Tratado que las partes entre las
cuales surgi un conflicto suscriben para solucionar ese conflicto, existe otra
forma de manifestar el consentimiento la cual se denomina clusula
compromisoria, que es la que se inserta en un Tratado y mediante la cual, las
partes se obligan a someter a arbitraje un conflicto o problema que pueda
surgir en el futuro, como consecuencia de la aplicacin o interpretacin de ese
Pgina 103 de 118

Tratado, aqu cualquiera de las partes va a poder recurrir en virtud de sta
clusula al arbitraje cuando surja un problema de aplicacin o interpretacin,
de ese Tratado que se encuentra la clusula compromisoria.

La diferencia entre el compromiso y la clusula, es que en el compromiso el
conflicto ya existe, y en la clusula es eventual.

La clusula es lo ms comn que hay para establecer la instancia arbitral como
mtodo de solucin de controversias, el compromiso no es tan frecuente.

c) Tratado general de arbitraje: Aqu mediante un Tratado dos o ms Estados
convienen en someter a arbitraje a solicitud de cualquiera de las partes todas
las controversias futuras que puedan surgir entre ellas o una clase determinada
de controversias.
Aqu tenemos la tercera formula de someter a arbitraje a un conflicto, porque
se necesita el consentimiento.
Semejanza y diferencias entre el compromiso y el Tratado general de arbitraje: Una
aplica a las controversias presentes y el Tratado general sobre conflictos futuros entre
los Estados.
Con la clusula compromisoria y el Tratado general de arbitraje: La primera es ms
restringida y la otra ms amplia.
El arbitraje es obligatorio si existe alguno de stas tres formulas previas, por la cual, el
Estado ha manifestado su consentimiento, y en este caso se va a realizar pese al
desacuerdo que pueda existir entre las partes al respecto.
Laudo Arbitral
El laudo o sentencia arbitral va a decidir el conflicto de forma definitiva sin apelacin y
en consecuencia va a obligar a las partes desde su dictacin sin que obviamente, se
requiera de la aceptacin de la otra parte como ocurre en los medios de carcter
poltico.
El arbitraje en s no es obligatorio, salvo que se halla sometido a los mtodos de
prestar consentimiento. El sometimiento del arbitraje no es obligatorio, pero el laudo
arbitral si es obligatorio, porque el laudo arbitral se supone que otorgo el
consentimiento de obligarse.
Pgina 104 de 118

El laudo arbitral pone fin al conflicto y produce sus efectos slo en relacin a las partes
y respecto del caso sometido al arbitraje, y no obliga a terceros. Es el efecto limitado o
restringido de las sentencias. Los terceros no se van a ver afectados por el arbitraje.
Sin embargo, la ejecucin de un laudo arbitral est entregada a la buena fe de las
partes, porque no existe un rgano supranacional que pueda implementar la
sentencia. La imagen del pas queda deteriorada si se toma esa actitud rebelde de no
someterse al laudo.
El laudo no poda ser objeto de apelacin, sin embargo, se pueden interponer ciertos
recursos en contra del laudo.
Recurso de interpretacin: Caso que existe un desacuerdo entre las parte en el
sentido y alcance de las sentencias, de que la simple lectura del fallo se pueda
comprender con claridad hasta donde llega la voluntad de los rbitros, en
consecuencia, una parte o ambas, requieren al Tribunal que precise lo que se
dijo en la sentencia, de una interpretacin. Lo resuelve el mismo Tribunal, que
vio el caso.

Recurso de revisin: Esta recurso tiene lugar cuando con posterioridad a la
dictacin de un laudo arbitral, se descubre un hecho nuevo, que de haberse
conocido por los rbitros hubiera ejercido una influencia determinante en la
sentencia. Aqu la jurisprudencia internacional ha sido muy cauta en aceptar
este tipo de recursos, porque esto atenta con la seguridad jurdica del laudo y
la jurisprudencia ha establecido restricciones de carcter temporal de aceptar
el recurso de revisin generalmente dentro del plazo mximo de un ao,
porque lo de lo contrario no estara ejecutoriado. Se interpone ante el mismo
Tribunal que resolvi el laudo arbitral.

Recurso de nulidad: Ciertas circunstancias del laudo arbitral pueden conducir a
la nulidad de la sentencia, hay mucha discrepancia entre los autores de cules
seran las causales que serviran como fundamento de un Recurso de nulidad.
No puede un Estado declarar por s la nulidad de un laudo, sino que lo deber
someter a una instancia jurisdiccional, es un recurso que procede por ciertas
circunstancias, las cuales son discutidas entre los autores.

Las causales de nulidad son agrupadas en distintas reas o materias, de las
cuales podra conducirse un recurso de nulidad: Causales relativas a la
Pgina 105 de 118

jurisdiccin, relativas al procedimiento del juicio y del laudo y el fraude y la
corrupcin. Hay ms, pero stas son las principales reas.

a) Causales dirigidas a la jurisdiccin: Existen dos vertientes, una sostiene
que la invalidez del compromiso es causal de nulidad, es decir, cuando ese
Tratado en el cual se contiene el compromiso, llega a ser objeto de nulidad,
sta invalidez del compromiso, llevara como correlativo, llevara la causal
de la nulidad del laudo. Sin embargo, esto origina una cuestin ms amplia
de indagar, en el sentido de la buena fe. Porque en definitiva, si alguien
impugna o pretende impugnar la nulidad de la sentencia diciendo que es
nulo el compromiso Por qu no objeto la nulidad del compromiso primero,
antes de llegar a la nulidad del laudo?, en consecuencia hasta qu punto
una parte puede reclamar la nulidad del compromiso, argumentando como
ello una nulidad del laudo? Si la parte actu de conformidad al compromiso,
es decir, fij los rbitros y procedimiento y lleg a la sentencia y no le es
reclamable y reclama la nulidad del compromiso para invalidar el laudo, es
decir, hay un compromiso de honorabilidad para declarar la nulidad del acto
jurdico.
La otra posibilidad es el exceso de poder, es de excederse el Tribunal en su
jurisdiccin, este exceso de poder puede constituir en dos vertientes, una
de ellas es cuando el Tribunal pronuncia su sentencia sobre un punto que
no ha sido sometido a su consideracin o cuando el tribunal aplica una Ley
Tratado que no est autorizada a aplicar.

b) Causales relativas al procedimiento del juicio y del laudo: Estas causales se
refieren a que en definitiva la sentencia y el procedimiento mismo del
arbitraje est sujeta a normas procesales, que en definitiva debe ser
respetado por los jueces rbitros, en consecuencia, cuando se apartan de
ste procedimiento, de stas normas procesales comnmente se dispone
que el laudo adolecera de nulidad.
Se seala como casos el que atente contra la igualdad de las partes frente
al Tribunal (una de las partes puede rendir prueba y la otra no, una de ella
se le permite una instancia de rplica y la otra no). Tambin podemos
fundamentar cuando una sentencia no es razonada, no podra haber un
fallo o un laudo donde dijera no da lugar sin fundamentos ni
razonamiento.

Pgina 106 de 118

c) Relativas al fraude o corrupcin: La corrupcin de un miembro del Tribunal
es considerada como causal de nulidad, el fraude tambin de la
presentacin de la prueba es causal de nulidad, el testimonio falso o
perjurio, como as tambin el empleo de medios corruptos para alterar la
prueba, todos estos elementos podran ser considerados ante un Tribunal
para considerar la validez de un laudo. Lo que uno no puede hacer es
declarar unilateralmente que es nulo por corrupcin, esto debe ser
acreditado.

2. Solucin judicial
En el procedimiento judicial las partes no tienen sta alternativa porque deben
concurrir necesariamente a un Tribunal de carcter permanente que resolver el
conflicto mediante la aplicacin del Derecho Internacional.
Es un Tribunal pre- establecido que es la Corte Internacional de Justicia que va a
determinar el derecho aplicable.
Al igual que el arbitraje es de carcter obligatorio, el fallo que se declare en virtud de
solucionar esta controversia.
La solucin judicial el artculo 92 de la Carta de las Naciones Unidas se refiere en el
captulo referente a la Corte Internacional de Justicia, indicando que ste ser el
rgano jurisdiccional de las Naciones Unidas, con potestad de resolver los Estados
miembros de las Naciones Unidas, no es que por el slo hecho de ser miembros de la
Naciones Unidos los Estados estn obligados, este sometimiento de la Corte
Internacional es de carcter voluntario.
Este artculo 92 indica que la Corte Internacional ser el rgano jurisdiccional principal
de las Naciones Unidas, el artculo 93 indica que todos los miembros de las Naciones
Unidos son ipso facto forman parte del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
Esto que dice el artculo 93 que todos los miembros son ipso facto forman parte del
Estatuto, quiere decir que ningn Estado necesita un trmite especial para hacerse
valer del Estatuto, por el slo hecho de ser parte de la Carta de Naciones Unidas, se
es parte del Estatuto, lo cual NO significa estar obligado a someter una controversia a
esa Corte.
Esta Corte es formada por 15 miembros, por votacin del Consejo de Seguridad y la
Asamblea General, y stos duran 9 aos pueden ser reelegidos.
Pgina 107 de 118

El artculo 34 de los Estatutos de la Corte Internacional de Justicia, indica que slo los
Estados podrn ser parte en casos ante las Cortes. Se est hablando de una
controversia internacional, para resolver conflictos internacionales, no slo ejerce una
competencia de carcter jurisdiccional para resolver un conflicto.
La Corte SOLO resuelve conflicto entre Estados como seala el artculo 34 del
Estatuto de la Corte.
El nmero 2 del artculo 34, indica que la Corte podr solicitar a organizaciones
informaciones pertinentes para resolver el caso. Cuando en un caso se discuta el
elemento constituye de una organizacin internacional pblica, se podr enviar todo el
expediente.
La competencia de la Corte puede ser contenciosa, cuando resuelve una controversia
o un conflicto que las partes Estados le someten a su conocimiento. La Corte carece
de competencia obligatoria, esta competencia es slo FACULTATIVA. De sta manera
la Corte slo va a conocer de un caso, cundo las partes previo acuerdo le someten
ese conflicto a su conocimiento.
Y la competencia de la Corte se va a extender a todos los litigios que las partes le
sometan y a todos los asuntos previstos en la Carta de la Naciones Unidas o Tratados
o convenciones vigentes.
Pero as como la Corte ejerce una competencia contenciosa que slo los Estados
pueden recurrir a ella, tambin ejerce una competencia consultiva, sta podr
someterse a solicitud de cualquier organismo autorizado por la Carta de las Naciones
Unidas.
Contenciosa SOLO los Estados
Consultiva SOLO los organismos autorizados por la Carta de la UN
Estas opiniones consultivas, son opiniones que se solicitan a travs de los rganos
autorizados y tienen un peso poltico muy importante, pero no tienen un carcter
vinculante, el artculo 65 de la Corte se refiere a stas.
En consecuencia, de las opiniones consultivas:
a) No pueden ser solicitadas por los Estados, sino slo por los organismos como
la Asamblea General.
Pgina 108 de 118

b) No tienen carcter vinculante, es una opinin pero tiene un peso poltico
porque lo dice el principal rgano jurisdiccional de las Naciones Unidas. Por
ejemplo, la Corte se pronunci sobre la legalidad sobre la elevacin de un muro
de concreto que el Estado de Israel construy para separar los territorios con
Palestina.
Aqu hay que someter la controversia a la Corte previo consentimiento de los Estados
y Cmo se manifiesta el consentimiento? Son lo mismo con respecto del arbitraje, en
consecuencia pueden ser:
a) Mediante un compromiso: Que dos o ms partes mediante un conflicto ya
acaecido someten ste conflicto a una instancia de la Corte Internacional de
Justicia. A diferencia del arbitraje, no se indica el procedimiento, porque existe
un Tribunal predeterminado y los jueces establecidos, y el procedimiento es el
Derecho Internacional.
b) Clausula compromisoria: Los problemas de aplicacin o interpretacin de ese
Tratado indicara la clausula sera resuelto por la Corte Internacional de
Justicia.
c) Tratado general de sometimiento a la CIJ: Dos o ms tratados sometern los
conflictos futuros en la Corte, ya sea de forma amplia o de materia especfica.
Hay otras dos que son propias de sometimiento a la CIJ:
a) Una de ellas consiste en que las partes pueden incoar el caso ante la CIJ
unilateralmente, este caso es excepcional pero se puede presentar este
recurso ante la Corte. Cmo la corte puede llegar a conocer la causa cuando
un Estado unilateralmente la somete? Una forma es cuando la contraparte, se
allana y suscribe un acuerdo, un compromiso con la otra. Y el caso interesante
es cuando uno es demandado unilateralmente ante la Corte y en vez de alegar
que se est sometiendo un procedimiento no consentido, pero hay situaciones
en que la contraparte en vez de oponerse de forma preliminar, contesta sobre
el fondo de la causa.
b) Mediante el reconocimiento de la clusula facultativa de jurisdiccin obligatoria
o clusula opcional. sta clusula opcional o de jurisdiccional obligatoria, est
regulada en el artculo 36 del Estatuto de la Corte, y ofrece a los Estados
partes, la posibilidad de formular una declaracin por medio de la cual,
reconozca como obligatoria, ipso facto, la competencia de la Corte sin un
convenio especial, con respecto a cualquier otro Estado que acepte la misma
obligacin de sometimiento a la Corte. Aqu se requiere de la RECIPROCIDAD,
Pgina 109 de 118

un Estado debe hacer sta declaracin respecto de otro que hizo la misma, es
LIMITADA, porque son casos especficos que se sealan en el propio artculo.
En consecuencia tenemos una clusula opcional respecto de otro Estado de
que haya sometido a la misma situacin. Es una invitacin permanente a los
Estado que se acepte sobre la base de la reciprocidad, la jurisdiccin de la
Corte (63 Estados han aceptado la competencia, pero es relativo porque
pueden otorgarla y retirarla e incluso limitar sus efectos). Se encuentra en el
Estatuto de la Corte, es una invitacin que se hace a someterse al Estatuto de
la Corte con respecto a otro Estado que tambin lo haya aceptado.
Los sujetos de Derecho Internacional o Subjetividad jurdica
Quines son los actores? Porque hemos hablado de los Estados, pero no obstante
aquello existen otros sujetos que igualmente pueden intervenir en la comunidad
internacional y tienen un importante papel.
La denominacin de sujetos de Derecho Internacional, est sujeto a quienes son los
destinatarios directos de las normas internacionales, son los entes a los cuales los
entes internacionales positivos confiere derechos e impone obligaciones.
En consecuencia, vamos a estudiar cuales son stos sujetos.
Esta personalidad jurdica internacional, la capacidad de actuar en el campo
internacional pudiendo contraer obligaciones y ejercer derechos no corresponde
solamente a los Estados, adems de los Estados tambin le corresponde a la Santa
Sede, que en definitiva es un Estado pero con caractersticas peculiares, las
organizaciones internacionales que son entidades formadas por los propios Estados y
que conforman un ente distinto a los entes que la integran, adems tambin la
situacin de los rebeldes reconocidos como beligerantes, y por ltimo, la situacin de
los individuos o personas como entes privados.
1. Estados independientes y soberanos
Estos Estados son por excelencia los principales sujetos de Derecho Internacional, el
Derecho Internacional naci con el objeto de regular las relaciones entre estos
Estados independientes, todos los dems sujetos son posteriores.
Un Estado soberado puede ser concebido como una colectividad establecida de forma
permanente en un territorio, organizada bajo un gobierno propio y no sometida a otro
poder o a otro gobierno o autoridad externa, de ah la INDEPENDENCIA. Que no se
encuentre sometida a la autoridad de otro sujeto.
Pgina 110 de 118

El Estado soberano se caracteriza de gobernarse por s mismo, de manera
independiente. En consecuencia de esto, que para encontrarnos frente a un Estado
como sujeto de derecho internacional, debemos reunir ciertos requisitos propios de
sta conceptualizacin del Estado.
Territorio: En consecuencia, una tribu nmade no puede constituir un Estado,
sin embargo, no se requiere una delimitacin precisa o exacta de las fronteras.
Poblacin: El concepto de Estado lleva implcito el de la poblacin, es decir,
una colectividad humana establecida en el territorio de manera permanente. La
poblacin, las personas que viven en un territorio determinado es un elemento
esencial de un Estado
Gobierno: Es una organizacin capaz de ejercer control efectivo sobre el
territorio y las personas que lo habitan y de mantener relaciones con los otros
Estados. No puede existir un Estado sin Gobierno.
Independencia: En definitiva significa gobernarse y conducir sus relaciones
exteriores, sin estar sometido a otro Estado o autoridad externa.
En el plano interno, la independencia significa que el Estado se gobierne por s mismo
con total autonoma, con sus poderes en forma autnoma, separada que adopte el
rgimen poltico que ms le acomode o que su poblacin lo decida, que aplique sus
propias leyes, que organice sus servicios pblicos, etc. Todo esto es propio de la
independencia en el campo interno, en el plano internacional significa que el Estado
puede ejercer por s mismo sus competencias internacionales (enviar y recibir
diplomticos, participar en las organizaciones internacionales.
Para concluir la parte del Estado soberano e independencia, hay que indicar que la
soberana es un poder pleno y absoluto, en el cual el Jefe de Estado o Prncipe o Rey
tena un poder supremo que lo habilitaba para actuar a su arbitrio en el plano externo,
es totalmente incompatible con el actual derecho internacional. Hoy en da, es permitir
la coexistencia de distintos sujetos de Derecho Internacional, esta existencia debe ser
pacfica.
El derecho internacional establece lmites al ejercicio de la soberana por parte de los
Estados, no se pueda concebir que un Estado ejerza su soberana en forma absoluta.
El concepto clsico de la soberana es incompatible con el del Derecho Internacional.
Desde luego que debemos sostener la supremaca del Derecho cuando vimos el
conflicto de leyes, debemos sostener que el Derecho internacional prima sobre el
derecho interno, as lo dice el artculo 27 de la Convencin sobre el Derecho de los
Pgina 111 de 118

Tratados, desde luego esa posicin debe ser mantenida como un principio general,
porque en definitiva, no se saca absolutamente nada de legislar de forma internacional
si no lo podemos aplicar en el plano interno.
Qu pasa con los Estados federales? Estos Estados hay que tener presente, que esa
distribucin de competencia es de campo interno, las competencias se distribuyen
entre las autoridades federales, pero en definitiva, es el Estado federal es el que tiene
la conduccin en el plano internacional.
Pero sin embargo, no obstante que es el Estado federal en s el que representa
jurdicamente en el plano internacional, hay ciertos casos en que las Constituciones de
los pases respectivos, reconocen ciertas competencias internacionales a uno o ms
Estados que conforman la federacin. Y en consecuencia, no obstante que hemos
dicho que los Estados que conforma la federacin estn desprovistos de capacidad
internacional, la Constitucin de estos pases en determinados casos le otorgan
competencia en el plano internacional.
Son competencias limitadas, respectos a ciertas y determinadas materias. As por
ejemplo, la Constitucin Suiza reconoce la competencia de poder celebrar ciertos
acuerdos con sus vecinos en materias determinadas, lo que interesa es que no
obstante la capacidad jurdica internacional la posee el Estado federal,
excepcionalmente se pueden otorgar competencias a las divisiones geogrficas. Por lo
cual, es importante analizar la Constitucin.
Cmo comienza la existencia de un Estado? Cmo nace un Estado?
El Estado puede surgir por diversas causas, histricamente una colonia puede surgir
mediante una declaracin de su independencia, como ocurri en la dcada de los 60
que prcticamente 1/3 de la UN se incorporaron por medio de la descolonizacin.
Dos o ms Estados se pueden fusionar, es decir, por la fusin de dos Estados puede
formarse uno nuevo, y al revs, por el desmembramiento de un Estado, pueden surgir
varios otros.
Tambin podra construirse un Estado bajo un territorio nullius, esto es prcticamente
imposible porque ya no quedan territorios que no pertenezcan a nadie.
Es importante sealar que la personalidad jurdica de un Estado permanece a travs
del tiempo, con los cambios, sean constitucionales o revolucionarios, el Estado sigue
siendo el mismo en cuanto a su estructura poltica, no por un proceso revolucionario
que cambie de Gobierno puede decirse que el Estado se vea afectado en su
Pgina 112 de 118

estructura jurdica soberana, slo ha cambiado el Gobierno pero el Estado sigue
siendo el mismo, por lo tanto las obligaciones por regla general, siguen al Estado y no
a los gobiernos.
Las obligaciones jurdicas de los Estados no se alteran por cambios en el sistema
jurdico.
_
Extincin de los Estados
Esta puede producirse por la fusin de dos o ms estados en uno solo, como
es el caso de Checoslovaquia
Un Estado puede incorporarse o anexarse a otro Estado, como ocurren en el
caso de Letonia y Lituania en la IIGM, tambin en el territorio del Congo que se
anex a Blgica.
Otra extincin de los Estados, es cuando se dividen, se extingue el Estado
original, como es el caso de Yugoslavia.
Esto, en el derecho internacional, se estudia en el captulo de la sucesin de Estados,
que acontece cuando la soberana de un Estado sobre un determinado territorio, es
reemplazada por la soberana de otro Estado que adquiere dicho territorio. O tambin
puede darse el caso de establecerse en ese territorio.
Aqu se presenta el problema de la sucesin de Estados, que es definitiva el Estado
cuya soberana ha sido desplazada se denomina predecesor, y el Estado que implanta
su soberana se llama sucesor. Los problemas radican principalmente en cuanto a la
responsabilidad y a las obligaciones que contraen y qu pasa cuando ese Estado se
extingue, que pasa con los compromisos, con las deudas, etc.
2. Santa Sede
Tambin es sujeto de derecho internacional la Santa Sede, se estudia de forma
separada porque aunque tiene todos los elementos de un Estado, no es un Estado
propiamente tal.
Se entiende como el puesto u oficio del jefe supremo de la Iglesia Catlica, el Papa. El
Papa es el rgano supremo de la Iglesia Catlica.
Hasta el ao 1870, el Papa no era slo el jefe o soberano de la Iglesia Catlica, sino
tambin era el soberano de un Estado, el Estado Pontificio. En el ao 1870 la ciudad
Pgina 113 de 118

de Roma fue ocupada por tropas italianas, y el Estado Pontificio fue anexado al Reino
de Italia, y Roma fue declarada la capital. El poder temporal del sumo pontfice dej de
existir.
Al ao siguiente en 1871, el Parlamento italiano dict una ley, en la cual se otorgaba
garantas y prorrogativas al Sumo Pontfice, y a la Santa Sede como un territorio
propiamente tal.
Esta ley confera al Papa los derechos y honores de un soberano, y reconoca la extra-
territorialidad de los palacios papales. Sin embargo, el Papa nunca acept la
aplicacin de esta ley y mantuvo una protesta permanente contra lo que se consider
por parte de l, una usurpacin de los Estados Pontificios.
Esta situacin slo se vino resolver el ao 1929, oportunidad en la cual se elaboraron
y firmaron lo que se conoce como el Pacto de Letrn, en virtud, de ste tratado, la
Santa Sede goza de plena soberana sobre la ciudad del Vaticano y sus anexos (lo
cual es aproximadamente 44 hectreas de extensin).
La poblacin de la ciudad del Vaticano es formada principalmente por eclesisticos,
laicos y guardias papales (guardias suizos).
Gozan de un Estado propio, que son derechos soberanos sobre estas tierras
El Estado del Vaticano est bajo la autoridad del Papa, muchas personas tienen la
nacionalidad vaticana y su pasaporte es Vaticano, tienen bandera propia, sello postal,
etc. Es decir, todos los elementos de un Estado aunque sea en un reducido tamao y
sin fronteras.
El Papa tiene un doble ttulo: rgano supremo de la Iglesia Catlica y rgano supremo
de Estado de la ciudad del Vaticano.
Tiene un ejercicio poltico, y tambin espiritual la persona del Papa.
La Santa Sede tiene el derecho de legislacin, es decir, enviar agentes diplomticos y
consulares. Su denominacin es distinta, no son diplomticos, son los nuncios,
pronuncios y los internuncios. Se denominan segn sus categoras, segn el rango y
cargo.
El Vaticano adems goza del ius tractatum, pueden suscribir Tratados, y stos se les
denominan Concordatos.
Pgina 114 de 118

Se encuentran incorporados a la ONU como observadores, porque no tienen derecho
a voto.
En consecuencia, hay ciertos elementos particulares de la Santa Sede, que escapan a
la regla general de todo Estado, y esta es la razn porque se estudia aparte.
3. Organizaciones Internacionales
Son entidades que surgen con posterioridad al origen del Derecho Internacional. Las
primeras organizaciones surgen en el 1900.
Surgen en la comunidad internacionales, la necesidad de crear entidades distintas a
los Estados para representar intereses comunes. Las organizaciones internacionales
son entes con personalidad jurdica propia, distinta de la de los Estados que la
conforman.
Tienen un Estatuto, que en definitiva, es un Tratado, donde los Estados tienen que
manifestar su voluntad de formar parte del Estatuto.
Hay organizaciones generales y sobre materias especficas.
Hay una infinidad de organizaciones internacionales, hay que tener cuidado de no
confundirlas con las ONG, ya que, stas son organizaciones civiles de la poblacin
que tienen una importante participacin en el campo internacional, pero no son sujeto
de derecho internacional, como lo son las organizaciones internacionales. Las
organizaciones ms universales son la OEA, OIT, OMS, ONU, OTAN, entre otras.
Las organizaciones tienen personalidad jurdica PROPIA, pueden suscribir tratados
internacionales y stos son reconocidos
La Corte Internacional de justicia, se ha pronunciado respecto de la ONU, diciendo que
las organizaciones internacionales son sujetos de Derecho Internacional, pueden
concurrir al derecho internacional, es decir, pueden celebrar Tratados y que son
distintas a los Estados que la conforman y que responden por su responsabilidad en
hechos ilcitos.
La organizacin tiene obligaciones con los Estados que la conforman, y stos a su
vez, tienen obligaciones con la ONU (o con las otras organizaciones).
La Corte Internacional de justicia ha dicho, que es una persona internacional y que
esto no es lo mismo que decir que es un Estado, lo que ciertamente no es la
personalidad jurdica.
Pgina 115 de 118

Es un sujeto capaz de obtener derecho y deberes de forma autnoma y tiene
capacidad para ejercer estos derechos.
Es fundamental decir que la organizaciones, son una entidad autnoma de los Estados
y de ah su personalidad jurdica propia, de esto se desprende que la organizacin
internacional tiene derecho y obligaciones. Esto acredita la independencia jurdica de
la organizacin.
Las organizaciones internacionales son entes totalmente autnomos y se pueden
vincular con los Estado (en comparacin con la legislacin interna, podramos decir las
sociedad en derecho civil).
4. Insurrectos reconocidos como beligerantes
Cuando en un Estado se produce una rebelin en contra del gobierno establecido, los
insurrectos pueden llegar a controlar una parte apreciable del territorio, y conducir la
lucha contra las autoridades por medio de una fuerza organizada. Cuando un Estado
se produce una rebelin contra el Gobierno establecido, los insurrectos pueden llegar
a controlar una parte apreciable del territorio y conducir la lucha contra las autoridades
por medio de una fuerza organizada, en este caso, el conflicto toma el carcter de una
guerra internacional y puede ser necesario a terceros estados reconocer a los
insurrectos como beligerantes.
En este caso el conflicto toma el carcter de una guerra internacional y puede ser
necesario a terceros Estados reconocer a los insurrectos como beligerantes.
Es un terma muy sensible pues el lmite entre el principio fundamental de no injerencia
en los asuntos internos de un Estado, evidentemente se afecta con una posicin que
se pueda adoptar al respecto.
Pero en ciertas ocasiones cuando se producen un movimiento de revolucin dentro de
un pas, y estos insurgentes toman parte importante del territorio, la comunidad
internacional se pregunta y con quien me relaciono? Con los gobernantes establecido
o con la nueva fuerza poltica?, como es en el caso de Libia.
La comunidad necesita relacionarse con ese pas, y por eso, en ese evento, se le
puede otorgar un reconocimiento internacional como beligerante y relacionarse con
ese pas, en consecuencia, esos insurrectos que han sido reconocidos como
beligerantes, pasan a ser sujetos de derecho internacional.
Pgina 116 de 118

En consecuencia, este reconocimiento que hace la comunidad internacional le confiere
a los beligerantes, cierta medida de personalidad internacional.
Se puede reconocer a las personas como insurrecto, en donde sern sujetos de
derecho internacional., pero es un tema muy sensible y discutible, que se debe revisar
caso por caso.
En consecuencia este reconocimiento que hace la comunidad internacional de
beligerantes, les concede a los rebeldes, en cierta medida, derechos internacionales.
5. Individuos o personas naturales

La norma de derecho internacional tiene objeto proteger a los individuos o a cierta
categora de individuos. En estos tratados los Estados contratantes se comprometen
recprocamente a respectar y garantizar ciertos derechos a las personas que se
encuentren en su territorio.
Las normas de Derecho Internacional tienen como fin proteger a los individuos, en los
Tratados, los Estados contratantes se comprometen recprocamente a garantizas y
respetar ciertos derechos de personas que se encuentren dentro de su territorio, los
beneficiarios de stos son los individuos (Tratados en contra la tortura). En general no
es el Estado, es el individuo la persona que est dirigido el Derecho Internacional, sin
embargo, los destinatarios de los Derechos y obligaciones que emanan de los
Tratados no tienen una capacidad de accionar en contra de los otros Estados en el
caso de incumplimiento de la normativa internacional.
Con esto queremos decir que si bien los sujetos de derecho son en el caso de los
Tratados, las organizaciones y los Estados, ya que stos, los suscriben, el beneficio
del acuerdo sern los individuos. Sin embargo, estos destinatarios de los derechos y
obligaciones del Tratado son los Estados, ya que stos son los que tienen en derecho
de reclamacin en contra de otros Estados.
Los beneficiarios reales de los Tratados Internacionales son las personas, no es el
Estado a quien est dirigido.
Sin embargo, los destinatarios de los derechos y obligaciones que emanan de los
Tratados, no tienen una capacidad ni medio de accionar en contra del otro u otros
Estados en caso de incumplimiento de la obligacin internacional.
Pgina 117 de 118

Es el Estado quien tiene que accionar en contra del otro Estado. Ellos tienen el
derecho de reclamacin ante otro Estado, porque son ellos quienes tienen la
personalidad jurdica internacional, quien intervino en la celebracin de ese Tratado.
Los individuos que resulten afectados por esa violacin, por regla general carecen de
la capacidad y medios para accionar en el mbito internacional.
Cada Estado contrae derecho y obligaciones con respecto de los Estados y no
respecto de los individuos, o sea, si hay una infraccin de una norma internacional, no
es el individuo afecta el que va a ir a reclamar, esto lo debe hacer el Estado, porque en
el caso que se infringen obligaciones del Tratado, son los Estados los que tienen la
capacidad de reclamar internacionalmente contra otro Estado infractor.
Los individuos que resulten afectados por esa violacin, por regla general carecen de
capacidad y medios para presentar las reclamaciones en el plano internacional.
Decimos que es por regla general ya que hay excepciones.
Excepciones
Si bien la regla general es que los individuos no son sujetos de derecho internacional,
porque no pueden accionar contra un Estado, esto lo debe hacer otro Estado, sin
embargo, por excepcin en ciertas ocasiones el individuo puede llegar a ser sujeto de
derechos de manera limitada, ya que, a veces se le reconoce a esto la capacidad de
accionar o hacer valer los derechos en contra del otro Estado en representacin de s
mismo, y lo que es ms interesante an, tambin lo puede hacer en contra de su
propio Estado, ante las instancias internacionales jurisdiccionales que se provean en
cada caso.
Algunos tratados confieren directamente derechos a individuos y reconoce la
capacidad de hacer valer sus derechos en representacin de s mismos, y pueden
hacerse en contra de su Estado, ante las instancias judiciales que se regulen, como
son los Tratados de DD.HH.
Esto pasa en la Convencin de Derecho humanos, que establece la Corte
Internacional de Justicia, ya que, se puede hacer una denuncia de parte del particular
afectado e incluso se puede alegar en contra de su propio Estado, cosa que ha
pasado en Chile, con el Caso Atala.
Hay otras excepciones en el campo comercial, en donde se establecen acuerdos para
solucionar controversias entre los individuos, que hacen la inversin y el Estado que
recibi sta inversin. As tenemos el caso de chilenos que demandaron al Estado
Pgina 118 de 118

peruano, en el caso de la empresa Luchetti, ya que la empresa se vio afectada por un
proceso de expropiacin, y as demandaron al Estado peruano para obtener una
reparacin.
Otro ejemplo importante, es el caso de establecimiento del Estatuto de Roma, ya que,
se ha establecido que, quin comete grave delitos de lesa humanidad, genocidio, etc.
Que se encuentran establecidos en la convencin, el particular que cometi esos
delitos, deber responder de la ejecucin de estos actos, o sea adems del Estado,
ser el individuo quien deber responder como sujeto pasivo.