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C o n s id e r a c io n e s g en er al es
a) El bien juridico: Pese ala terminologia escogida por la ley, no es la propiedad o la relacion de
disponibilidad entre esta y el sujeto pasivo lo que los delitos contenidos en este Titulo pretenden tutelar, por
lo menos no con los estrechos alcances que la ley civil define el dominio (art. 2506, Cod. Civil), sino que se
extiende al sentido amplio que le otorga el art. 17 de la Constitucion Nacionall] es decir que aqui se sancionan
conductas que afectan a cualquier derecho patrimonial (derechos reales, posesion, tenencia, derechos
personales, creditos, y hasta la mera pertenencia originada en titulo vicioso o ilicito, frente a terceros sin
derecho a poner fin a tal pertenencia invalida o ilegitima2. Esta ha sido la postura asumida por la inmensa
mayoria de la doctrina, encontrando eco en los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacion3.
b) El objeto de los delitos: No obstante su innegable contenido patrimonial, este titulo no protege los
derechos intelectuales; esa funcion es cumplida por leyes especiales (111,11.723,22.362,24.603, etc.). En
cambio, al decirde Creus: los bienes mencionados en los distintos delitos contra la propiedad son los que
poseen la caracteristica de ser apropiables por determinadas personas con exclusion de otras, en cuanto tienen
naturaleza economica, aunque su valor sea exiguo con relacion al cambio4.
Esta ultima opinion si bien mayoritaria admite cierta discusion como se vera al tratar la figura del hurto.
c) Las acciones tipicas: Desde Soler se ha coincidido en que estos tipos penales exigen como resultado la
disminucion del patrimonio del sujeto pasivo, ya sea reduciendo su activo o aumentando su pasivo5; y carece
de relevancia si el agente hubo o habra de compensar la perdida experimentada, por ejemplo, haciendo una
donacin de bienes de superior valor porque desea apoderarse de una cosa sin producir un detrimento
economico (la donacion aumenta el patrimonio del sujeto, pero al quitarsele la cosa igualmente se produciria
una disminucion de e l6). d) Clasificacion: El Codigo agrupa los delitos de acuerdo al nucleo de las acciones
descriptas en los tipos fundamentales. Estan los caracterizados por la accion de apoderarse de la cosa
mueble quitandosela a quien la tiene (hurto, robo) o excluyendo de ella la cosa inmueble a quien la
ocupa (usurpacion); otro grupo, constituido por la accion de hacerse darla cosa, obligando a quien la tiene
(extorsion), enganandolo (defraudacion) o abusando de su situacion (usura); otro, constituido por la accion de
quedarse con la cosa, a traves del abuso de confianza o de situaciones (retencion, apropiacion de cosas halladas,
y de algun modo, quebrados y deudores punibles); y un ultimo grupo caracterizado por la accion de destruirla
cosa (dano).
Hurto
Art. 162. Sera reprimido con prision de un mes a dos anos, el que se apoderare ilegitimamente de
una cosa mueble, total o parcialmente ajena.
1. E structura tipica
Tipo objetivo
a) Sujeto activo: Puede ser cualquiera, siempre y cuando no ejerciera ya la tenencia de la cosa, lo que impediria
su desapoderamiento.
b) Sujeto pasivo: Tambien puede ser cualquiera incluso las personas juridicas, y hasta la tenencia del
ladron o del estafador esta protegida contra todo aquel que no tenga derecho a procurar la restitucion de la
cosa. Si bien el sujeto pasivo de la accion es el tenedor despojado, no obsta a que la persona perjudicada en su
propiedad pueda ser un tercero.
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c) Accion tipica: Consiste en apoderarse, concepto que implica, en primer lugar, el desapoderamiento de
quien ejercia la tenencia de la cosa quitarla de su esfera de custodia (ambito en el cual el tenedor puede
disponer de la cosa) , lo cual no requiere el traslado de la cosa por parte del agente ni su remocion8 ya que
la cosa puede ser consumida en el lugar, ni que el sujeto pasivo estuviera en contacto fsico con ella. En
segundo lugar, es necesario el apoderamiento material de la cosa por parte del agente9, de modo que, ahora el,
cuente con la posibilidad de realizar actos de disposicion10; el desapoderamiento sin apoderamiento podra
constituir, a lo sumo, una tentativa de hurto 11.
d) Ilegitimidad: Pese al contenido subjetivo que se ha pretendido hallar en el requisito de ilegitimidad12, o a
su identificacion con un mero recordatorio del libre ejercicio de un derecho13, ninguna de estas explicaciones
ha logrado acallar la polemica. Zaffaroni, en cambio, ha entendido que es un elemento normativo de recorte, y
que cumple la funcion de completar una definicion que conceptualmente requiere el componente de falta de
aquiescencia o acuerdo del sujeto pasivo, tomando en cuenta que la propiedad, a diferencia de otros bienes
juridicos, es considerada indiscutiblemente renunciable, por lo que el consentimiento libre del titular elimina la
tipicidad de la conducta del agente. Es que el hurto no se define completamente como el apoderamiento de una
cosa ajenaalgo que los particulares realizan en forma habitual, sino que el tipo demanda, como elemento
normativo, la precision de que se actue contra la voluntad (explicita o implicita) del sujeto pasivo, o viciando
esa voluntad (por fraude o por coaccion)H; el acuerdo ha de eliminar la tipicidad objetiva sistematicano la
conglobante, como lo haria el consentimiento, porque sin esos elementos no se puede conceptuar la accion
misma15. Para que la conducta sea atipica basta la mera existencia del acuerdo, aunque el agente la
desconozca16.
El objeto del apoderamiento es una cosa. La doctrina ha discutido si la cosa debe ocupar un lugar
determinado en el espacio (corporeidad), o si basta que sea detectable materialmente (materialidad), concepto
este ultimo que permite la inclusion de solidos, liquidos, fluidos, gases y la energia, siempre que esten
incorporados a un patrimonio, lo que ha llevado a la jurisprudencia a tener por hurto a la conexion clandestina
de los pares telefonicos 17 y por cosa, a la electricidad18 y la senal de television por cable 19, entre otras.
Dada la imposibilidad de considerar cosa mueble a la llamada moneda escritural o moneda de giro... la orden
fraudulenta de pago enviada por el ordenador, por consiguiente, no supone la traslacion de una cosa mueble
(del dinero fisico) sino el reconocimiento de un derecho de credito, en favor del titular de la cuenta... Sin
embargo, en la forma en que se estructura hoy dia el delito de hurto, no hay duda de que estos casos caen en el
ambito del art. 162, Cod. Penal20.
La cosa debe ser mueble, concepto que tampoco coincide con el precisado en el
Cod. Civil (art. 2318); aquilas cosas que pueden transportarse de un lugar a otro incluyen los inmuebles por
accesion (arts. 2315 y 2316, Cod. Civil), los inmuebles por carcter representativo (art. 2317, Cod. Civil) y
tambien las cosas que el propio agente ha convertido en transportables, separandolas del inmueble al cual
estaban adheridas. La cosa tambien tiene que ser total o parcialmente ajena, es decir que alcanza con que solo
una parte ideal pertenezca a un patrimonio que no sea el del agente; la cosa sigue siendo ajena aun cuando no
se conozcan ni su propietario ni quien ejerce actualmente su tenencia, siempre y cuando no se trate de res
nullius (art. 2527, Cod. Civil) o cosas abandonadas (art. 2526, Cod. Civil) las cosas perdidas (art. 2528, Cod.
Civil) si son ajenas, pero no susceptibles de hurto porque nadie ejerce su tenencia actual; apoderarselas sera una
apropiacion (art. 175, inc. I o, Cod. Penal)21.
La doctrina tambien ha exigido que la cosa tenga un valor patrimonial, lo cual implica, fundamentalmente, que
se trate de una cosa que este incorporada al patrimonio de alguien, para lo cual debe ser susceptible de
apropiacion. Para Creus el valor patrimonial de la cosa no coincide estrictamente con su valor economico, en
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cuanto este se entienda como valor de uso o cambio; el nulo o infimo valor de la cosa en ese sentido no le quita
el caracter de objeto del delito22; lo cual concuerda con la jurisprudencia, que ha dicho: Independientemente
del mayor o menor valor de la cosa aspecto que es relevante solo a los fines de graduar la pena, el art. 162 no
atiende a la entidad de la lesion patrimonial sino a la violacion al derecho de propiedad23; Lo exiguo del
valor de la cosa hurtada no resta tipicidad a la conducta, ya que solo cabe excluir de la figura a aquellos objetos
que realmente carezcan de valor economico24, no carecieron de valor economico dos maquinas de afeitar
descartables25 o un prolongador electrico26, por ejemplo; aunque se ha tenido por insignificante el hurto
de una coca cola de un litro y medio27.
Sin embargo, se ha hecho notar que el principio de proporcionalidad demanda cierta relacion entre la lesion al
bien juridico y la punicion (no seria racional, p. ej., que apoderarse de una cerilla ajena para encender el
cigarrillo fuera un hurto); es que en casi todos los tipos en que los bienes juridicos admitan lesiones graduables,
es posible concebir actos que sean insignificantes o situaciones en las que ya no restan posibilidades reales de
disposicion por parte del sujeto pasivo, que es lo que sucede con el apoderamiento de objetos que segundos
despues serian destruidos por la autoridad, sin que sea valida la objecion de que el limite puede ser difuso,
porque ninguna falta de claridad, justamente, puede ser pretexto que legitime la extension del poder punitivo.
De todos modos, a efectos de no agudizar la victimizacion selectiva debe tenerse en cuenta el caso contrario:
una lesion usualmente insignificante puede ser significativa para el sujeto pasivo concreto en la situacion
concreta 2y.
Tipo subjetivo
No es suficiente la voluntad de desapoderar al tenedor, tambien es necesario que el sujeto activo quiera someter
la cosa al propio poder de disposicion (apoderarse), lo que algunos traducen en la exigencia del animus rem sibi
habendi (querer tener la cosa como verdadero dueno)29, mientras que para otros, alcanza con corroborar el
proposito de llevar a cabo actos de disposicion que el legitimo tenedor puede realiza r30. Cuando la sustraccion
se motiva en finalidades tales como hacer una broma31, comprobar la vigilancia, danarla cosa inmediatamente,
etc., faltara la coincidencia subjetiva que el apoderamiento tipico requiere, y no se dara el tipo de hurto. Se ha
entendido que la voluntad, en este tipo penal, requiere especiales disposiciones animicas por parte del sujeto
activo, que tornarian improbable un caso de dolo eventual.
Creus propone superar la polemica acerca de si el llamado hurto de uso es tipico (Soler) o no (Fontan
Balestra, Molinario), explicandolo como el cometido por quien tiene la cosa legitimamente y la utiliza
a pesar de que sus poderes de tenedor no lo autorizan a hacerlo, accion que no seria tipica; en
cambio, el hurto de uso impropio si configuraria un hurto; este lo consuma quien se apodera de la
cosa ajena cuya tenencia no tiene para usarla (aun con intencion de devolverla)32.
2 . C o n s u m a c io n y tentativa
Como ya se dijo, el hurto se consuma con el total apoderamiento de la cosa, es decir, cuando el agente tiene la
posibilidad de disponer materialmente de ella, lo cual implica que el momento consumativo... debera valorarse
en cada caso concreto, en funcion de la indole de la accion o de la naturaleza del objeto de la sustraccion33; el
mero desapoderamiento podra constituir una tentativa. La jurisprudencia ha dicho que no existe
apoderamiento si el acusado carecio de la posibilidad de quedarse con la cosa por la atenta vigilancia del
personal de seguridad... No habiendo salido los efectos sustraidos de la esfera de custodia de su dueno, el
hecho configura tentativa de hurto34; que Habiendo existido inmediatez en la detencion del autor y recupero
de la cosa, el hecho debe reputarse tentado, pues la disponibilidad del bien ajeno no ha quedado consolidada en
manos del sujeto activo, quien solo ha ejercido sobre ella un senorio efimero35; y que Sz la posibilidad de
disponer del bien sustraido no se concreto en cabeza del acusado por la persecucion inmediata y constante de
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que fue objeto, la cosa no concluyo de salir de la esfera de custodia de su duena. Por ello, y dado que el acto
material de desprenderse de la cosa no puede ser considerado como un acto de disposicion que consolide el
poder de hecho sobre la misma, debe concluirse que el robo quedo en grado de tentativa.
Pero tambien que La procesada, empleada domestica, tuvo la posibilidad efectiva y material, aun por breve
periodo, de comportarse como duena de la cosa, al punto que conto con el tiempo necesario para ocultarla 37;
que La importancia de distinguir netamente entre la posibilidad de disponer y la posibilidad de aprovechar la
cosa apropiada, se debe a que en tanto la capacidad de disposicion se situa en el tramo final del iter criminis, la
posibilidad de aprovechamiento de la cosa sustraida trasciende el umbral de la consumacion para ubicarse en
un momento posterior. En tal inteligencia, en la medida en que el asaltante haya gozado, aun por un efimero
instante, de la posibilidad de disponer de la cosa, la conducta tipica debe considerarse consumada,
independientemente de la posibilidad de aprovechamiento efectivo del botin que resulta determinante
establecer si el sujeto activo del ilicito ha podido ejercer actos posesorios sobre la cosa, durante un tiempo
cualquiera, por brevisimo que sea39; aun cuando tal posibilidad de disposicion se hubiese tenido por una
fraccion de segundo y la cosa hubiera sido, en definitiva, secuestrada en su poder 40; aunque sea por un muy
breve lapso 41; por breves instantes42; etc.
Los actos ejecutivos del iter criminis comienzan con la simple penetracion en la esfera de custodia de la cosa,
aunque no se haya alcanzado a perpetrar el desapoderamiento; por ejemplo, el ocultamiento de mercaderias
entre las ropas... dentro de un supermercado43 o haberse introducido en un automovil ajeno 44. Acerca de
la idoneidad o la imposibilidad de algunos hurtos, los jueces han entendido que La existencia de una alarma
electronica en el comercio no torna imposible la comision de la sustraccion tentada..., sino tan solo reduce sus
posibilidades de exito, dado que si no hubiese encontrado uno de los empleados en la puerta, el ladron habria
tenido la posibilidad de huir 4f); que El que trata de obtener dinero ajeno de un cajero automatico mediante
la utilizacion de una tarjeta magnetica tambien ajenay sin autorizacion, ignorando el numero clave que
corresponde, comete el delito de hurto en grado de tentativa y no tentativa de hurto de imposible
consumacion, pues esta situacion es incompatible con el margen de posibilidad existente, aunque sea en
minimo grado 4(i; que El hecho de que el automovil que quiso sustraer el procesado no tuviera conectado el
cable de la bobina, no transforma en delito imposible la tentativa de hurto 17; pero que No es idonea la
tentativa de hurto de un automovil que se fiustro por la accion de un dispositivo de seguridad del vehiculo que
impidio su marcha.
3. R elacion con otras figuras
a) Algunos casos de concursos: En una oportunidad se concluyo que El procesado que se apodero de
elementos existentes en distintos vehiculos estacionados en un garaje debe ser condenado por hurto
reiteradoI9; y en otra, que Corresponde considerar que medio concurso ideal y no real entre los delitos... si
todos los intentos de apoderamiento ocurrieron en un mismo lugar y contexto de accion, uno a continuacion
del otro, pues no pueden considerarse hechos diversos, sino uno solo y unico30. Los tipos penales de hurto
y de apropiacion de cosa perdida se encuentran en una relacion de especialidad; el primero es la figura basica, y
el segundo, la atenuada31.
b) Diferencias con la defraudacion: Se ha discutido mucho como calificar la accion del cajero bancario que
se queda con dinero. La jurisprudencia ha dicho que para que se configure el hurto el dinero deberia haber
estado bajo la custodia de su dueno, sin que este se haya desprendido de la tenencia, sacandolo de la esfera de
su proteccion (mientras que) en este caso el dinero fue entregado por los clientes del banco al cajero, de este
modo... no les sustrajo el dinero a otros, sino que ya tenia el dinero en su poder32] con esta salvedad:
Constituye delito de tentativa de hurto y no de estafa la accion de quien, en complicidad con la cajera, intento
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llevarse mercaderias por un monto superior al que fuera registrado por la caja, desde que los imputados no
tuvieron la posesion corporal autonoma sino que tuvieron el manejo precario y, por tanto, eran mantenedores
de la tenencia de otro53.
Antes de que entrara en vigencia la Ley 25.930, se habia sostenido que Quien obtiene dinero ajeno del cajero
automatico mediante la utilizacion de una tarjeta magnetica, comete el delito de hurto (y no defraudacion), toda
vez que no se provoco error en persona alguna que llevara a una disposicion patrimonial54; y que La estafa
no se diferencia del hurto porque en aquella media ardid, puesto que pueden darse hurtos a traves de ardides
muy ingeniosos (en el caso se trata de una alteracion en el sistema informatico, por la que el empleado se
transfirio fondos), sino porque en la estafa la victima efectua la accion perjudicial voluntariamente aunque
enganada, mientras que en el hurto el apoderamiento se efectua invito dominio*5; pero el nuevo art. 173, inc.
15, tipifica expresamente este tipo de acciones como defraudacion. Asimismo, la ausencia de entrega
voluntaria de la cosa por parte de la victima es el motivo que lleva a concluir que cometen hurto los cajeros o
cobradores dependientes de un principal o empleador a quien en verdad se le estuviera efectuando el pago;
o quien aprovecho el fi-acaso de determinadas llamadas para luego apoderarse de los cospeles que quedaban
retenidos en el interior del aparato telefonico publico, cuyo conducto de salida habia sido obstruido con
papeles el dia anterior con ese proposito.
4. A n t iju r idic id ad
En numerosas ocasiones se han invocado las dificultades economicas como justificativo a diversos delitos
contra la propiedad, lo que motivo fallos con conclusiones muy disimiles: No cualquier situacion acuciante
configura una causal justificante con base en el estado de necesidad legalmente excusante, sino por el contrario
debe ti ntarse de una emergencia debidamente acreditada que no ofrezca otra alternativa que la comision
del ilicito como medio para evitar un mal actual e inminente, al que se es ajeno58; El art. 41, inc. 2, Cod.
Penal, menciona la dificultad para ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos como una de las
circunstancias a ponderar en la mensuracion de la pena, lo que necesariamente implica que, aun concurriendo
ello, ha de subsistir la posibilidad de imponer la sancion 59; maxime en el caso de autos en que el procesado
es un hombre extremadamente joven, para quien la busqueda de trabajo y su obtencion no pueden ofrecer
mayores dificultades que para cualquier padre de familia de la misma edad que, sin perpetrar delitos, puede
sobrellevar la dura situacion economica por la que atraviesa el pais y que es comun a gran parte desus
habitantes60; y, en definitiva, El estado de necesidad no debe confundirse con la penuria economica, y esta
no puede ser remediada por quienes se hallan cenidos al deber de aplicar la ley61.
Y tambien: Corresponde revocar la sentencia apelada y absolver de los delitos de hurto, en atencion a la
situacion economica por la que atravesaba (art. 34, inc. 3, Cod. Penal), que no requiere ser de vida o muerte,
sino que basta con que reuna ciertos extremos que puedan provocar una verdadera alternativa traumatica
psicologicamente, porque la unica via de solucionar el mal (fuertes dolores de un ser querido que se moria), era
el de apoderarse de un dinero de su empleadora, que en la mentalidad de la incausada bien pudo juzgarlo en
justicia personal, como propio, pues habia sido ganado con su trabajo62; La situacion de una persona que
deja de percibir sus haberes con los cuales cubre sus necesidades basicas de manutencion,... mas el escaso nivel
cultural que posee el acusado, conllevan a interpretar que apelo a este medio por desconocer otros legales y por
encontrarse acuciado por la situacion economica que lo obligo a optar entre dos males, la comision del ilicito o
el hambre63; y Es que no es posible cerrar los ojos ante el problema de la carencia de trabajo y el desempleo
que afronta actualmente la comunidad. La vida necesidad de las necesidades al decir de Ortegaen ciertos
casos como el de autos, coloca al agente en una situacion excluyente de ilicitud ya que para evitar un mal
mayor, se comete otro que no se pudo soslayar por cualquier medio.
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Art. 163.Se aplicara prision de uno a seis anos en los casos siguientes:
I o) Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de maquinas, instrumentos de trabajo o
de productos agroquimicos, fertilizantes u otros insumos similares, dejados en el campo, o de
alambres u otros elementos de los cercos;
2) Cuando el hurto se cometiere con ocasion de un incendio, explosion, inundacion, naufragio,
accidente de ferrocarril, asonada o motin o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier
otro desastre o conmocion publica o de un infortunio particular del damnificado;
3) Cuando se hiciere uso de ganzua, llave falsa u otro instrumento semejante o de la llave verdadera
que hubiese sido sustraida, hallada o retenida;
4) Cuando se perpetrare con escalamiento;
5) Cuando el hurto fuese de mercaderias u otras cosas muebles transportadas por cualquier medio y
se cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se
realizaren;
6) Cuando el hurto fuere de vehiculos dejados en la via publica o en lugares de acceso publico.

1. D el ito s c o n t em p l a d o s
Este articulo dedicado a los hurtos agravados preve los siguientes tipos penales:
el hurto campestre propiamente dicho, el hurto de maquinaria, implementos o productos agroquimicos, y el
hurto de elementos de los cercos (inc. I o); el hurto calamitoso (inc. 2); el hurto con ganzua o llave falsa (inc.
3); el hurto con escalamiento (inc. 4); el hurto de mercaderia transportada (inc. 5) y el hurto de vehiculos
(inc. 6).
2 . H urto s campestres ( in c . I o)
P a r t ic u l a r id a d e s d e la e st ruc t ur a t ip ic a
a) Referencia de lugar: El elemento comun de estos cuatro tipos penales es que todos los objetos deben estar
situados en el campo. Fontan Balestra lo define como todo lugar ubicado fuera de radios poblados, por lo cual,
el titular de la tenencia de los objetos no puede ejercer una vigilancia continua directa o inmediata, o una
particular defensa de ellos65, situacion quemas que la mera referencia geografica configura el verdadero
motivo de la agravante (compensar esas dificultades de custodia)66; por ello, se ha excluido a los galpones,
casas habitaciones67 y otras dependencias (patios, graneros, tambos), por mas que se encuentren en zonas
rurales. Tal interpretacion doctrinaria nunca dejo de ser motivo de debate 68: a que distancia se estaba fuera
de radios poblados? Por ejemplo, la jurisprudencia habia dicho que Dado que los porcinos se hallaban en un
lugar cercado... a unos 200 metros del lugar habitado mas proximo, la sustraccion... resulta ser hurto simple y
no hurto de ganado69.
b) Objetos de la accion: Hurto campestre propiamente dicho: Asi se ha designado al hurto de productos
separados del suelo dejados en el campo, sin perjuicio de que todo este inciso habla de hurtos campestres y que
el abigeato70 tambien lo sea. Aqui el termino productos no coincide con la concepcion civil (art. 2329, CC),
toda vez que abarca tambien a los frutos naturales. Se ha discutido si se comprende a los minerales, que no se
corresponden a la actividad agropecuaria y no se separan, sino que se sacan o extraen del suelo71; sin embargo,
para Soler, el interprete no puede deducir esa distincion de la ley 72.
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A la vez, los productos tienen que hallarse separados del suelo en el momento del apoderamiento, esto es,
quitados de su natural adherencia (estibados, embalados o sueltos), por una accion humana73 que no haya sido
la propia del agente74, y dejados en el campo, en el mismo sentido que se explicara al principio, es decir, en una
situacion en la que el tenedor no puede ejercer una vigilancia inmediata sobre el. Hurto de maquinarias,
instrumentos de trabajo o productos agroquimicos: El objeto del hurto puede tratarse tanto de maquinas
completas o en parte que multiplican mecanicamente o facilitan el despliegue de la fuerza humana (tractores,
arados, etc.), como de cualquier otro instrumento que no cumpla mecanicamente esa funcion (guadanas, lonas,
etc.), siempre y cuando tuvieran por destino el trabajo, es decir, la produccion, separacion, recoleccion,
extraccion, etc., de los frutos o productos 75. La Ley de Agroquimicos de la Provincia de Buenos Aires sujeta a
sus disposiciones a los insecticidas, acaricidas, nematodicidas, fungicidas, bactericidas, antibioticos,
mamalicidas, avicidas, feromonas, molusquicidas, defoliantes, y/o desecantes, fitorreguladores, herbicidas,
coadyuvantes, repelentes, atractivos, fertilizantes, inoculantes y todos aquellos otros productos de accion
quimica y/o biologica no contemplados explicitamente en esta clasificacion, pero que sean utilizados para la
proteccion y desarrollo de la produccion vegetal76; es razonable que la enunciacion no sea taxativa en
ninguna de las dos normas porque surgen especialidades nuevas en forma mas o menos constante.
Al igual que en los otros dos tipos penales, la maquinaria, los instrumentos o los productos agroquimicos
tienen que haber sido dejados en el campo, sin importar las razones.
Hurto de elementos de los cercos: A diferencia de los casos anteriores, esta agravante no obedece tanto a la
situacion del cerco sino a la funcion que cumple como custodia (aunque sea simbolica) del ganado, los cultivos,
etc.; si el cerco ya estaba roto no podia cumplir con su cometido, por lo que sera hurto simple. Se ha
denunciado que este supuesto resulta una violacion del ne bis in idem, pues la agravacion de los hurtos
campestres, en general, se motiva en la desproteccion de los objetos, pero la de este hurto obedece a que los
cercos protegen tales objetos, es decir que se procede suponiendo, primero, que la cosa no estaba protegida y
afirmando, despues, que existe violacion de defensas 77; pero, para Creus, la ausencia de defensas a la que se
refiere esta agravante es la que deriva de la falta de vigilancia directa del tenedor, mientras que la funcion de los
cercos, ademas de impedir, p. ej., que el ganado salga del predio, es la de obstaculizar cualquier
apoderamiento78.
La ley incluye a todo tipo de cerco, resultando ejemplificativa la mencion al alambre. Creus entiende que se
hallan excluidos aquellos cercos que no son rurales, pese a que la ley no los trate como dejados en el campo,
en la inteligencia de que los cercos no pueden ser dejados, sino que son plantados o construidos78 bis. El
desapoderamiento debe haber dejado al cerco sin posibilidades de cumplir su funcion (impedir el paso de
animales o el transito de vehiculos o maquinarias).
3. H u r t o c a lam i to s o ( in c . 2)
P a r t ic u l a r id a d e s d e la e st ruc t ur a t ip ic a
a) Referencias de ocasion: Aqui, tambien el sentido de la agravante consiste en compensar con una sancion
mayor la indefension que sufren los bienes, en este caso con motivo de ciertas circunstancias particulares que
afectan al sujeto pasivo, a saber, un desastre, un estado de conmocion publica o un infortunio particular. El
desastre se concibe aqui como todo dano de magnitud que afecta o hace correr peligro a un numero
indeterminado de bienes o personas de una sociedad o comunidad 79, entre los cuales, la ley enumera a modo
de ejemplos: el incendio, la explosion, la inundacion, el naufragio y el accidente ferroviario. No es indispensable
que el hurto se consume sobre bienes juridicos de personas que hayan sido afectadas materialmente por el
desastre, sino que puede darse sobre objetos de personas que se hayan visto afectadas de otro modo, por
ejemplo, moralmente (temor, ansiedad, etc.)80.
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Por conmocion publica se entiende toda situacion de perturbacion publica, o sea, generalizada a una sociedad o
comunidad procedente de actividades tumultuarias producidas por grupos mas o menos extensos de personas,
aunque no alcancen a tenerlas caracteristicas de asonada o de motin ejemplos de situaciones de conmocion
publica, aunque Donna sostiene que esos terminos debieron haber sido reemplazados por sedicion y
rebelion81.
El concepto de infortunio abarca toda situacion de padecimiento fisico (enfermedad, lesion, etc.) o moral
(desgracias de indole afectiva, como la muerte de un ser querido), que normalmente influye sobre el tenedor del
objeto, aminorando la vigilancia que suele ejercer sobre el82; lo cual excluye el sueno83 que si bien es una
situacin que aminora la vigilancia, no es ninguna desgracia, pero no el estado de ebriedad84, un desmayo o
cualquier otra perdida de conocimiento. Puede obedecer a causas extraas al sujeto pasivo o no, provocadas
por el agente o no, ser previsible o no, haber sobrevenido poco antes del apoderamiento o preexistir a el; pero
si tiene que ser particular del damnificado, ya que es el quien tiene que reducir las defensas sobre la cosa para
que se de pie a la mayor punibilidad. La jurisprudencia ha dicho que solo comprende situaciones relacionadas
con las personas,... el apoderamiento de objetos de una vidriera que previamente habia sido rota por un tercero,
no constituye hurto agravado85; y en el mismo sentido, que ltsolo comprende la situacion personal de la
victima, y no el mero estado en que puedan encontrarse las cosas de su propiedad 86.
Algunos planteos doctrinarios han admitido en esta ultima hipotesis, que el sujeto pasivo sea una persona
que ha muerto cuando todavia ninguna otra lo haya sustituido en la tenencia de la cosa, entendiendose el
fallecimiento como infortun io 87; no obstante, se ha descartado la aplicacion de esta agravante a La
enfermera que se apodera en un hospital de las cosas pertenecientes a una persona muerta a la que habia
asistido profesionalmente... porque el damnificado no es el muerto y porque los efectos de quienes pasaron a
ser titulares tras el deceso estan bajo el control y la responsabilidad del nosocomio 88. b) Aspecto subjetivo:
Pese a algunos desacuerdos doctrinarios, se ha coincidido, por fin, en que cualquiera de los hurtos no solo debe
cometerse en ocasion de los eventos indicados, sino que tambien tiene que mediar, por parte del sujeto activo,
aprovechamiento de tales circunstancias89, en respuesta a quienes sostenian que este no era un requisito en los
casos de incendio, explosion, inundacion, naufragio, accidente ferroviario, asonada o motin. Se ha tenido por
hurto simple al desapoderamiento de un radio de un automovil colisionado tiempo antes, porque el sujeto
activo ignoraba el infortunio que padecia la victima90.
4. H u r t o c o n g a n z u a o l la v e f a ls a ( in c . 3)
P a r t i c u l a r id a d e s de l a e s t r u c t u r a t ip ic a
a) Presupuesto tipico: La agravante en el genericamente llamado hurto con ganzua o llave falsa obedece a la
mayor actividad modus operandi que debe desplegar el autor para vencer los obstaculos o defensas que se
oponen al apoderamiento91.
En este caso, el obstaculo es el cerramiento92 del lugar donde se encuentra la cosa o de la atadura que la une a
otros objetos o que de otro modo impide o dificulta su apoderamiento, debiendo mediar una cerradura con la
llave echada; asi sea en la puerta de ingreso a un recinto de cualquier material (cubierto o no) o a un contenedor
de cualquier especie (muebles, vitrinas, cajas, etc.)93, como en cualquier instrumento que se oponga a la
sustraccion sujetando la cosa a otra (p. ej., cadena cerrada con candado). No se da la agravante cuando la
cerradura no es el medio de proteccion, como resulta ser el tambor de la llave de ignicion de un automotor, o
cuando se ingresa al vehiculo para sustraerlo94; sin perjuicio de que un automovil puede ser a su vez un
contenedor, cuyas cerraduras en las puertas constituyen el presupuesto de la calificante95. A su vez, Creus
opina que tambien se da la calificante cuando el instrumento se emplea para salir del lugar con la cosa, pues es
la accion que permite tener al apoderamiento por consumado96.
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b) Referencias de medio: La ganzua es un instrumento que, sin ser una llave, esta destinado a actuar sobre el
mecanismo de la cerradura para abrirla o librarla, sin danarla. La llave falsa u otro instrumento semejante son
aquellos distintos a los que se usan legitimamente para abrirla, ya sea un clavo torcido, un gancho o la copia que
hizo el agente por su cuenta97. La llave verdadera no es solo el instrumento con forma de llave, sino cualquier
elemento que sea usado por las personas legitimadas para abrir la cerradura (p. ej., un picaporte que se quita
una vez cerrada la puerta), es decir que la condicion de llave verdadera no depende de la forma o aptitud del
instrumento, sino de su destino98. La llave sustraida es la verdadera, tomada por el autor de un tercero o de la
victima, sin la voluntad de su tenedor; no es sustraida cuando el tenedor la entrego erroneamente, ni cuando la
dejo en un lugar visible (p. ej., puesta en la cerradura). La llave hallada tambien es la verdadera, pero cuando el
autor o un tercero la encontraron despues que el tenedor la extraviara, lo que significa que aquellos no la
encontraron en el lugar donde este la habia dejado, porque en ese caso seria sustraida. La llave retenida es la
verdadera, cuya tenencia el sujeto activo prolonga mas alla de los limites legitimos. Como elementos comunes a
todas las hipotesis, cabe decir que el uso de los elementos por parte del agente debe ser ilegitimo (no es el caso,
p. ej., del empleado que abre la caja fuerte de la empresa con la llave que le entregaron y sustrae dinero , y
tienen que ser utilizados como llave, es decir, para hacer funcionar el mecanismo de la cerradura; de lo
contrario se la estaria forzando, y seria roboluu. c) Aspecto subjetivo: Es un tipo doloso en el que es necesario
que el autor conozca que el elemento con el que esta accionando la cerradura no es el mismo que se usa
habitualmente, o que la llave que le entregaron ha sido sustraida, encontrada o no devuelta a su tiempo.
5. H u r t o c o n e s c a lam ie n to ( in c . 4 o)
5 .1 . P a r t i c u l a r id a d e s d e l a e s t r u c t u r a t ip ic a
a) Presupuesto tipico: Al igual que en el caso anterior, la sancion se ve agravada como reflejo del mayor
esfuerzo que realiza el sujeto activo para vencer los obstculos o defensas que se oponen al apoderamiento,
aqui ingresando o escapando por una via no destinada al efecto101. Si bien la doctrina ha calificado esas
defensas como predispuestas, ello no significa ineludiblemente que el legitimo tenedor las haya concebido
como proteccion; alcanza con que actuen como defensas de la cosa, dificultando su apoderamiento, sin
importar como esten construidas. Asi, una verja colocada con una principal finalidad estetica o un seto
colocado con la principal finalidad de otorgar privacidad a un predio, pueden perfectamente desempenar
aquella otra funcion. No tienen el caracter de defensas predispuestas los obstaculos que permiten el paso a
traves de ellos o que pueden salvarse con un salto sin esfuerzo102, ni aquellos cuya funcion defensiva ha
perdido efectividad, toda vez que el escalamiento no resulta necesario para perpetrar el hurto103.
b) Referencia de modo: Aunque el termino escalamiento da la idea de ascenso, la doctrina coincide en que
tambien comprende el descenso (p. ej., el que usa cuerdas y aparejos para descolgarse hasta donde esta la cosa);
y tanto el escalamiento externo de la casa como el interno, siempre y cuando lo lleve a cabo el agente y no sea
para hacer subir o bajar una cosa. Para medir si hubo escalamiento debe recurrirse a pautas objetivas (por eso la
idea de defensas predispuestas), si no la calificante quedaria librada a las caracteristicas fisicas del autor; no es la
fatiga del autor lo que agrava, sino el vencimiento de la particular defensa predispuesta. Aunque son cuestiones
muy discutidas, Creus considera que no es indispensable que el sujeto activo penetre en el lugar donde se
encuentra la cosa, apelando a que la ley no lo exige, y que es susceptible de agravamiento la conducta de quien
escala para salir del lugar y asegurar la consumacion del desapoderamiento 104.
c) Aspecto subjetivo: Es un tipo doloso. Nunez requiere que el escalamiento se realice para perpetrar el hurto;
el agente debe haber escalado con la finalidad de hurtar 105. Si lo hizo por otras razones y aprovecha la
circunstancia para hurtar, o si se ve impedido de salir por el lugar por donde penetro sin escalar a causa de
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haber sido sorprendido, y escapa con la cosa escalando, no se daria la razon de ser de la agravante y serian
hurtos simples.
5 .2 . C onsumacion y tentativa
La jurisprudencia ha dicho que El acto de escalar un muro indica, sin duda, comienzo de ejecucion del delito,
verdadero acto ejecutivo porque cae sobre el sujeto pasivo del atentado; de modo tal que la penetracion en
morada ajena revela el proposito del autor106.
6. H urto de mercaderia transportada (in c . 5 o)
P articularidades de la estructura tipica
a) Referencia de ocasion: iMas que la mercaderia107, esta figura tiene por objeto proteger el transporte108
no importa el medio que se utilice, aunque dicha tutela se extienda desde el momento de la carga y se
prolongue durante todo el viaje, hasta que las cosas lleguen a destino o, en el caso que deban ser entregadas a
un tercero, hasta que se realice dicha entrega no al... sitio de arribo del tren, sino al destino final de la
mercaderia .
Sucede que, en este caso, se combina la indefension en la que tienen que ser dejados los objetos, con
circunstancias particulares que afectan al sujeto pasivo. El legislador entendio que debia protegerse con mayor
intensidad la carga, atento a que muchos tramos de las rutas son despoblados y, por lo tanto, sin posibilidad de
control policial; la unica proteccion es el propio transportista, quien, ademas, esta obligado a dejar su vehiculo
sin vigilancia directa cuando hace sus escalas ll. La jurisprudencia ha subsumido en esta figurala conducta de
quienes, aprovechando la detencion de un camion de transportes en un semaforo, sustrajeron del interior de la
caja un bulto conteniendo pullovers m .
b) Momento inicial de la proteccion: Por un lado, la jurisprudencia ha dicho que La figura del inc. 5 del
art. 163 agrava el hurto cuando este se comete respecto de mercaderia transportada, es decir, durante el
trayecto que transcurre desde la carga hasta la llegada a destino, quedando fuera de la figura el hurto cometido
durante la carga o una vez terminado el transporte 112; y, por otro, que El hurto de mercaderias
transportadas se agrava desde el momen to en que empiezan a ser cargadas hasta que son entregadas en su
destino; quedan excluidos los apoderamientos que se cometan antes de comenzar la carga o despues de llegada
la mercaderia a manos del destinatario 113.
7. H urto de vehiculos (in c . 6 o)
7 .1 . P articularidades de la estructura tipica
a) Objetos protegidos: La inclusion en el Cod. Penal del hurto de vehiculos, y el resto de la ley 24.721, puso
fin a algunas de las escalas penales mas desproporcionadas de la historia lo cual fue, indudablemente,
positivo, pero tambien amplio el objeto de proteccion a niveles aun dificiles de predecir: donde siempre se
hablo de automotores, hoy se alude a vehiculos. El cambio obedecio a fundadas criticas, como las de Soler,
quien sostenia que la naturaleza del objeto o su valor pecuniario nunca podian determinar por si mismos la
agravacion114; por ello, la reforma agrego la circunstancia de que fuera dejado en la via publica o lugares de
acceso publico, atendiendo a la obligada desproteccion en la que suele quedar cuando el conductor lo deja
ineludiblemente estacionado: Si se observa, una de las razones agravantes es semejante a la que funda el
abigeato... A ello se agrega... la facilidad proporcionada por la cosa misma para el exito de la sustraccion, la
consolidacion del dominio furtivo y hasta la impunidad 115.
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El termino vehiculo no fue del todo definido por los miembros de la Comision redactora del Anteproyecto
de 1960 cuyo texto sigue la ultima reforma; apenas aclararon que la proteccion legal se extendia a todo
vehiculo, aunque no sea motorizado.
El hurto de la bicicleta es, pues, calificado 11(3; Por vehiculo se entiende todo medio que sirva para el
transporte por tierra, aire o agua, realizado por fuerzas animales o mecanicas. No caen dentro de ese concepto
los que el hombre arrastra o empuja por si mismo, como la carretilla o el coche para llevar al bebe; si son
vehiculos la bicicleta o el triciclo, porque disponen de un mecanismo que multiplica la fuerza empleada y
porque no son empujados ni arrastrados 117. Asi tambien lo resolvio alguna jurisprudencia:
La agravante... comprende a todos los vehiculos que imponen la necesidad de ser dejados en ciertos lugares,
entre ellos la bicicleta, porque si bien es cierto que por su tamano parece guardable en ciertas ocasiones, no lo
es en todos los casos en que el propietario la deja en la vereda para cumplir una diligencia y queda en situacion
de desamparo 118.
Esta equiparacion entre el medio de transporte mas humilde y el mas costoso, ha sido objeto de un mordaz
articulo de Daniel Emilio Morin, en el que plantea que si lo importante a los efectos de definir los tipos
penales es la forma en que se desarrolla la accion y la situacion del bien, no se explica por que deberian tener
mayor proteccin ciertos objetos en desmedro de otros aun cuando todos podrian encontrarse en una
situacion de menor tutela factica si no se admite al mismo tiempo, que la proteccin preferente radica
tambien en el mayor valor intrinseco que el legislador le atribuye a la cosa 119. Y penalizar de igual modo la
sustraccion de un automovil que de una bicicleta por entender que ambos revisten la categoria de vehiculos,
llevaria al ridculo de incluir en esa categoria a la patineta y aun a los rollers, ya que poseen en comun la
calidad de ser medios de transporte que se accionan mediante la fuerza del individuo y carecen de motor o
fuerza ajena que los p ro p u ls e se llegaria, ademas, a penas totalmente desproporcionadas para el injusto,
teniendo en cuenta la diversidad de valores de los objetos 120.
b) Referencia de lugar: La incorporacion, como una forma de hurto calificado, de la sustraccion del vehiculo
que se encuentre en la via publica acoge el principio de politica criminal segun el cual, a mayor desproteccion
forzosa por el dueno de la cosa mueble se incrementa la amenaza penal 121; esa mayor desproteccion es el
motivo de la agravante, y no el lugar en si mismo, tanto que corresponde calificar como hurto simple cuando
esta probado... que el rodado fue sustraido... cuando fue dejado por su propietario estacionado en la via publica
y se encuentra aun bajo la esfera de (su) custodia (quien) acababa de descender del mismo122. La
jurisprudencia ha precisado que No corresponde atribuir el concepto de lugar de acceso publico... al taller
mecanico al que llevo el vehiculo su dueno para reparaciones. (La reforma) tuvo en mira los supuestos de
lugares en los que el acceso se encuentre expedito sin ninguna limitacion ; y que Se encuentran fuera de la
disposicion legal... los vehiculos guardados en garajes, galpones u otros lugares cerrados sometidos a la tutela
del dueno del lugar,, su locatario o encargado124, ni siquiera cuando se trate de una playa de estacionamiento
que se encuentra cerrada en todo su contorno por una baranda metalica... El hecho de que algunas personas
crucen la playa de estacionamiento para acortar camino, no la constituye en un lugar de acceso publico, ya que
para actuar asi deben violar conscientemente material y no simbolicamente un ambito de proteccion y
exclusion... El hecho de que cuente con una persona a cargo de ella, significa tambien que, por minima quesea,
algun tipo de vigilancia existe en el lugar, no pudiendose tampoco ignorar que, al menos en principio, la
circunstancia de abonar el cliente la estadia recibiendo un ticket como comprobante, determina la celebracion
de un contrato de garaje incompatible con el estado de desproteccion que constituye la razon de la figura
agravada.
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7.2. R elacion con otras figuras
Lafigura de robo o hurto (en el caso de automotor)y (la de) encubrimiento, cuando recaen sobre el mismo
objeto tienen una relacion de alternatividad y, por consiguiente, de exclusion... Se trata en definitiva de
calificaciones legales alternativas que corresponde asignara un unico suceso. Por lo tanto, no pueden dictarse
resoluciones de signo contrario respecto de un mismo objeto procesal.

Art. 163 bis. En los casos enunciados en el presente Capitulo, la pena se aumentara en un tercio en
su minimo y en su maximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas
de seguridad, policiales o del servicio penitenciario.
1. F undamentos de la agravante
Como en los meses anteriores a la promulgacion de esta reforma se habia descubierto la participacion de
miembros de fuerzas de seguridad en varios hechos delictivos, y a fin de aplacar una supuesta alarma social, el
legislador entendio que agravar las penas era una forma idonea de resolver un problema cuya permanencia en el
tiempo es dudosa y de evidente naturaleza politica, como puede ser la dificultad investigativa en el
esclarecimiento de ilicitos.
Tal agravante, en definitiva, esta basada en la calidad especial que el tipo exige al sujeto activo.
2. Personas compr endidas
La ley de seguridad interior (24.059) entiende por fuerzas de seguridad a la Policia Federal Argentina y las
policias provinciales (art. 7, inc. e) por lo que su referencia especifica en el tipo podria ser redundante, a la
Gendarmeria Nacional y a la Prefectura Naval Argentina (art. 7, inc. f); a todos los miembros de estos
organismos, mas los que revistan en la Policia Aeronautica Militar127, en el Servicio Penitenciario Federal y los
servicios penitenciarios provinciales, puede imponerseles esta agravante.Como el tipo no exige que el delito sea
cometido en ocasion de estar cumpliendo funciones, basta integrar una de las fuerzas mencionadas para aplicar
esta agravante, sin que sea relevante que el numerario este fuera de servicio, de licencia, o en un area propia de
otra fuerza; en verdad, no es tan probable que un miembro uniformado y mientras este afectado a una tarea de
servicio, cometa algunos de los delitos aqui contemplados, si bien ha ocurrido.
Por el regimen especial de retiro que tienen, que los faculta a seguir portando armas y a estar disponibles para
prestar servicio cuando sean convocados, los retirados quienes, de algun modo, siguen siendo miembros de
la fuerza tambien son susceptibles de sufrir la pena aqui agravada, no asi quienes ya gozan del retiro efectivo..