Privado I

PRIVADO I
UNIDAD I
1.-El concepto de Derecho Civil.
A) Antecedentes: En Roma, exista el !i"s civile#, propio de los ci"dadanos romanos,
con la cada del
Imperio Romano de $ccidente, los invasores introd"%eron s"s propias le&es,
s"stit"&endo las le&es de
derecho p'(lico, )"edando la denominaci*n, i"s civile para las normas de derecho
privado.
En la Edad +edia, ad)"irieron vi,encia los !c-nones# o re,las de la I,lesia, dictadas
para re,ir las
relaciones n"evas, s"scitadas por la actividad propia de la I,lesia, entonces, derecho
civil al"da al
derecho privado de ori,en romano, por oposici*n al derecho can*nico, )"e se ori,ina(a
en la %"risdicci*n
de la I,lesia, siendo com'n )"e )"ienes est"dia(an las ciencias %"rdicas se doctorasen
en am(os derechos.
.acia /ines de la Edad +edia, los comerciantes & nave,antes de%aron de re,irse por el
i"s civile, para
atenerse a s"s propias normas cons"et"dinarias, )"e l"e,o /"eron escritas en las 0a(las
de Amal/i o el Rol
de $ler*n, )"e dieron ori,en al derecho comercial, como rama separada del derecho
civil.
1osteriormente, en la Edad +oderna, el procedimiento ante los %"eces de%* de ce2irse al
i"s civile,
a%"st-ndose a las pr-cticas /orenses )"e /"eron /orm-ndose & a las )"e dio valor de le&
escrita la
$rdenan3a de Col(ert, del si,lo 45II, con ello )"ed* /ormado el derecho procesal,
como disciplina
independiente del derecho civil.
En la Edad Contempor-nea, oc"rrieron n"evas se,re,aciones, las relaciones entre
patrones & o(reros,
en,lo(adas en la !c"esti*n social#, des(ordaron el marco del vie%o derecho &
re)"irieron n"evas
estr"ct"ras )"e constit"&eron el derecho la(oral o del tra(a%o.
6) Dominio de la aplicaci*n: No o(stante los desmem(ramientos, el Derecho Civil
si,"e siendo la
disciplina /"ndamental con "n enorme contenido resid"al, p"esto )"e comprende todas
las relaciones
%"rdicas )"e no p"eden ser incl"idas en "n ordenamiento especial.
1or lo dem-s, el Derecho Civil s"ministra a todas las dem-s ramas del derecho privado
los
lineamientos (-sicos de la ciencia del derecho, tales como la teora de las personas, la
de las cosas, la de
los hechos & actos %"rdicos en ,eneral, etc.
El dominio de aplicaci*n del Derecho Civil se e%erce a trav7s de c"atro instit"ciones
/"ndamentales,
entendiendo por !instit"ci*n# "n comple%o or,-nico de disposiciones de derecho, las
instit"ciones son:
1) 1ersonalidad: considera a la persona en s misma, & or,ani3a s" desenvolvimiento en
la sociedad,
esta(leciendo las condiciones (a%o las c"ales el ser h"mano o los n"cleamientos de
hom(res son
considerados s"%etos de derecho. Esta instit"ci*n se divide en:
a) Existencia e individ"ali3aci*n de las personas /sicas,
() Capacidad de las personas /sicas & s"s variaciones8
c) Existencia, individ"ali3aci*n & capacidad de las personas morales.
9) :amilia: ri,e la or,ani3aci*n de la sociedad primaria en )"e el hom(re nace & se
desenv"elve, &
de/ine el estado de cada "no de s"s miem(ros, esta instit"ci*n se divide en:
a) El matrimonio, normas de cele(raci*n, e/ectos en c"anto a las personas & a los
(ienes, sanci*n,
disol"ci*n8
() ;a /iliaci*n, )"e en n"estro derecho p"ede ser matrimonial, extramatrimonial, o
adoptiva8
c) El parentesco8
d) ;a patria potestad, la t"tela & la c"ratela.
<) 1atrimonio: ri,e las relaciones derivadas de la apropiaci*n de la ri)"e3a & del
aprovechamiento de
los servicios8 esta instit"ci*n se divide en:
a) Derechos reales8
() Derechos de las o(li,aciones o personales8
c) Derechos intelect"ales.
=) .erencia: ri,e las transmisiones de (ienes !mortis ca"sa#: s"cesi*n a(-intestato,
testamentaria,
le,ados, le,tima, etc. >e hace car,o de la ndole perecedera de la criat"ra h"mana &
dispone la s"erte de
las relaciones %"rdicas l"e,o del /allecimiento de las personas8 pone en especial
conexi*n a la instit"ci*n
de la /amilia con la instit"ci*n del patrimonio.
C) Etimolo,a: ;a pala(ra !civil#, proviene del latn !civile#. En Roma se distin,"a el
!i"s nat"rale#,
)"e era com'n a todos los hom(res, & el !i"s civile# )"e era el derecho propio de los
ci"dadanos romanos,
con lo c"al el !derecho civil# se re/era al derecho vi,ente en Roma & comprenda
normas de derecho
p'(lico & privado.
En la act"alidad, el Derecho Civil es de/inido como el )"e ri,e al hom(re como tal, sin
consideraci*n
de s"s actividades o pro/esiones en s"s relaciones entre s & con el Estado, en tanto estas
relaciones ten,an
por o(%eto satis/acer necesidades de car-cter h"mano.
9
RE>U+ENDEREC.$1RI5AD$I ?INI,@ER+AN>AN0IA@$
1or s" parte, 6"teler de/ine al Derecho Civil como el Derecho 1rivado com'n, )"e
re,"la la sit"aci*n
%"rdica de "na persona en la com"nidad, &a sea mirada en s mismo & en todo en c"anto
le es inherente,
&a sea mirado a trav7s de la /amilia )"e inte,ra, & en la c"al se completa, &a sea mirado
desde s"
patrimonio & m-s all- de la m"erte a trav7s de la transmisi*n hereditaria.
D) Antecedentes hist*ricos
1) Evol"ci*n: El movimiento de codi/icaci*n del si,lo 4I4 t"vo s"s precedentes
hist*ricos en las
;e&es de +an', del si,lo 4III a.C., en el Anti,"o 0estamento el De"teronomio contiene
las re,las dadas
por +ois7s para el p"e(lo he(reo.
1ero los primeros c*di,os %"rdicos /"eron los romanos, como /"eron el @re,oriano, el
.ermo,eniano
& el 0eodosiano, )"e c"lminaron con la o(ra de A"stiniano, )"e /"e o(ra del
%"riscons"lto 0ri(oniano, &
del emperador A"stiniano, llamado Corp"s I"ris Civilis, /ormado por el Di,esto, las
Instit"tas, el C*di,o &
las Novelas.
9) ;e,islaci*n espa2ola e indiana: ;os con)"istadores espa2oles tra%eron con ellos los
elementos de
s" propia civili3aci*n &, por consi,"iente, s" ordenamiento %"rdico. En el virreinato del
Ro de la 1lata, &
l"e,o en la 1rovincias Unidas del Ro de la 1lata, la le,islaci*n espa2ola existente en
1B1C contin"* en
vi,encia hasta s" dero,aci*n por el C*di,o Civil.
.asta entonces, ri,i* en n"estro pas la N"eva Recopilaci*n, de 1DEF, )"e contena
le&es provenientes
del :"ero Real, del $rdenamiento de Alcal-, del $rdenamiento de +ontalvo, & de las
le&es de 0oro. 1or
lo dem-s, las anti,"as le&es )"edaron s"(sistentes, con/orme al si,"iente orden de
prelaci*n: N"eva
Recopilaci*n, :"ero Real, :"ero A"3,o, :"ero 5ie%o de Castilla, ;as 1artidas.
1or el presti,io )"e tenan, & por el ma&or conocimiento )"e tenan de 7l los %"eces &
a(o,ados, el
derecho )"e se aplica(a ordinariamente era el contenido en las le&es de 1artida. En
c"anto a la Novsima
Recopilaci*n de 1BCD, no t"vo aplicaci*n entre nosotros por)"e la emancipaci*n oc"rri*
antes de )"e se
com"nicara a)"ella compilaci*n. ;a Recopilaci*n de las le&es de Indias, de 1EBC, t"vo
escasa
si,ni/icaci*n en el orden del derecho civil por)"e s" contenido era s"stancialmente de
derecho p'(lico.
<) ;a Constit"ci*n de 1BD<: En el texto constit"cional a/lora la preoc"paci*n )"e tenan
los
constit"&entes para )"e se dotara al pas de "na apropiada codi/icaci*n, as el art. EF,
inc. 11, con/era al
Con,reso la atri("ci*n de dictar los c*di,os Civil, Comercial, 1enal & de +inera, por
c"&a va se da(a
c"mplimiento al mandato del art. 9=, )"e promova la re/orma de la le,islaci*n.
En c"mplimiento de estas prescripciones, el senador ?"vira propici* la sanci*n de "na
le& por la )"e
se a"tori3a(a al 1oder E%ec"tivo para nom(rar "na comisi*n )"e pro&ectara los c*di,os,
apro(ado el
pro&ecto como le& 19, de 1BD=, /"e prom"l,ada por Ur)"i3a, pero ra3ones de orden
/inanciero o(li,aron
al ,o(ierno a poster,ar esa iniciativa.
=) ;a experiencia de 6"enos Aires: 1or la pr7dica de >armiento, )"e presiona(a para
)"e se
concretara la codi/icaci*n, se sancion* "na le& en 1BDF por la )"e se a"tori3a(a al 1oder
E%ec"tivo para
invertir los /ondos )"e demandase la redacci*n de los c*di,os Civil, Criminal & de
1rocedimientos,
nom(r-ndose a los doctores +arcelo @am(oa & +arcelino U,arte para )"e redactaran
el C*di,o Civil,
pero ensa&o res"lt* /r"strado.
+a&or s"erte ha(a tenido el C*di,o de Comercio, encomendado a los doctores
Dalmacio 57le3
>ars/ield, ministro del ,o(ernador $(li,ado, & Ed"ardo Acevedo8 la ;e,islat"ra apro(*
el pro&ecto en
1BDG, como C*di,o de Comercio del Estado de 6"enos Aires, adoptado por la Naci*n
en 1BE9, &
modi/icado en 1BBG.
D) ;e& nH <E: 1or iniciativa del dip"tado Aos7 +ara Ca(ral, el Con,reso sancion* en
1BE< esta le&,
por la )"e se a"tori3a(a al 1oder E%ec"tivo para nom(rar comisiones encar,adas de
redactar los pro&ectos
de c*di,os civil, penal, de minera, & de las ordenan3as del e%7rcito.
A pesar )"e la le& prevea el nom(ramiento de comisiones pl"ripersonales, el presidente
+itre, por
decreto del 9C de oct"(re de 1BE=, re/rendado por el ministro de A"sticia, C"lto e
Instr"cci*n 1'(lica,
doctor Ed"ardo Costa, desi,n* a 57le3 >ars/ield, para )"e redactara el pro&ecto de
C*di,o Civil.
E) C*di,o Civil Ar,entino
1) Antecedentes: ;"e,o de n"estra emancipaci*n, los s"cesivos ,o(iernos nacionales &
provinciales
hasta la sanci*n del C*di,o Civil, hicieron "so de s"s /ac"ltades le,islativas, a"n)"e
dichas le&es t"vieron
escasa importancia, & no alteraron la le,islaci*n espa2ola.
;as principales le&es )"e se sancionaron /"eron: la li(ertad de vientres & esclavos
I1B1<), en/ite"sis
I1B9E), ha(ilitaci*n de edad antes de la ma&ora de edad I6"enos Aires, 0"c"m-n),
li(ros de nacimientos,
matrimonios & de/"nciones a car,o de c"ras p-rrocos I6"enos Aires, A"%"&, >anta :e),
etc.
5arios ensa&os se hicieron sin 7xito, por "n decreto de 1B9=, el ,o(ernador ;as .eras
desi,n* "na
comisi*n para redactar el C*di,o de Comercio, & otra para la preparaci*n del C*di,o
+ilitar, pero nada se
hi3o. En 1B<1, la le,islat"ra de 6"enos Aires adopt* como s"&o el C*di,o de Comercio
espa2ol de 1B9G,
inspirado en el c*di,o /ranc7s de 1BCF, disponiendo el nom(ramiento de "na comisi*n
para )"e propiciara
la re/orma )"e considerara conveniente.
<
En 1BD9, Ur)"i3a cre* "na comisi*n de 1= miem(ros, presidida por A"an @arca de
Cossio, para
pro&ectar los c*di,os Civil, 1enal, Comercial, & de 1rocedimientos. ;a s"(comisi*n del
C*di,o Civil
esta(a /ormada por ;oren3o 0orres, en calidad de redactor, Ale%o 5ille,as & +arcelo
@am(oa, como
cons"ltores8 0orres no acept* el encar,o & en s" reempla3o /"e nom(rado Dalmacio
57le3 >ars/ield, pero
la revol"ci*n de septiem(re, )"e se,re,a a 6"enos Aires, hace )"e la tentativa no
t"viera 7xito.
Como vimos, con la Constit"ci*n del JD<, se dieron las normas )"e esta(lecieron la
necesidad de "na
codi/icaci*n en el pas, )"e concl"&e con la le& <E, por la c"al el presidente +itre
nom(ra a 57le3
>ars/ield como redactor del pro&ecto de C*di,o.
9) 57le3 >ars/ield: s" personalidad %"rdica: Naci* en Am(o&, Calam"chita. C*rdo(a en
1BCC, se
reci(i* de (achiller de artes & l"e,o de le&es, t"vo )"e reali3ar dos a2os de pr-ctica
/orense para poder
e%ercer como a(o,ado, & en 1B99 tom* posesi*n de estrados.
.acia 1B9=, c"ando se re"na en 6"enos Aires el Con,reso @eneral Constit"&ente, /"e
desi,nado
dip"tado de >an ;"is por Aos7 santos $rti3, @o(ernador de >an ;"is, & c"2ando de
57le3 >ars/ield, /"e el
dip"tado m-s %oven del con,reso & "no de los )"e votaron la constit"ci*n "nitaria de
1B9E.
;a cada de Rivadavia & el tri"n/o de la /ederaci*n le (rind* "na amistad con K"iro,a
Ide )"ien /"e s"
a(o,ado) t"vo "na clientela m"& importante hasta la m"erte de >antos $rti3 & K"iro,a
Is"s protectores),
en 1B<< edit* las !Instit"ciones de Derecho Real de Espa2a#del %"rista Llvare3, en 1B<=
edit* & anot* el
!+an"al de pr-ctica /orense#.
En 1B=9 es desterrado a +ontevideo en la po(re3a hasta )"e v"elve ,racias al perd*n de
Rosas en
1B=E. D"rante la ,o(ernaci*n de Rosas, 57le3 se dedic* al est"dio del derecho: anot* &
concord* los
!elementa i"ris civiles# & las !recitaciones in elementa i"ri"s civiles# de .einecci"s8
escri(i* !Derecho
p'(lico eclesi-stico# por encar,o de Rosas & !el ,o(ierno de la i,lesia del estado
$riental#a pedido de
$ri(e.
Escri(i* !disc"si*n de los tt"los de Chile a las tierras del estrecho de +a,allanes#
tam(i7n por
encar,o de Rosas8 redact* con cola(oraci*n de Acevedo el C*di,o de Comercio para la
1rovincia de
6"enos Aires I1BDF), )"e /"e adoptado por todo el pas en 1BE9. :"e a"tor adem-s de
m"chos tra(a%os
hist*ricos & %"rdicos & /"nd* !el nacional# peri*dico de com(ate. >" vasta o(ra %"rdica
termin* en la
redacci*n del C*di,o Civil.
Desp"7s de Caseros, 57le3 >ars/ield t"vo ,ravitaci*n poltica, /"e dip"tado a la
le,islat"ra de 6"enos
Aires, en 1BD9, ministro de ,o(ierno de los ,o(ernadores Alsina & $(li,ado, ministro
de .acienda del
presidente +itre en 1BE<, ministro del Interior de >armiento, de 1BEB a 1BF1. +"ri* el
<C de mar3o de
1BFD.
<) Ela(oraci*n & sanci*n:
a) Ela(oraci*n: En la redacci*n del C*di,o, 57le3 no t"vo cola(oradores, sino
encar,ados de pasar
en limpio los (orradores, ellos /"eron 5ictorino de la 1la3a, Ed"ardo Da3 de 5ivar & la
hi%a del
codi/icador, A"relia.
1ara la reali3aci*n del tra(a%o, 57le3 /"e escri(iendo los (orradores, llenos de
enmendad"ras,
entrelneas e intercalaciones )"e se cosan al mar,en, de tales (orradores los copistas
sacaron los
e%emplares en limpio )"e /"eron pasados al @o(ierno para s" impresi*n.
En %"lio de 1BED, 57le3 dio t7rmino al ;i(ro 1rimero, )"e remiti* al 1oder E%ec"tivo,
7ste disp"so la
impresi*n del pro&ecto & s" distri("ci*n entre le,isladores, ma,istrados & a(o,ados,
para )"e /"era
est"diado hasta )"e lle,"e el momento de s" sanci*n.
A medida )"e /"e adelantando el tra(a%o, 57le3 si,"i* remitiendo los restantes li(ros,
)"e /"eron
p"(lic-ndose: las dos primeras secciones del ;i(ro >e,"ndo, so(re o(li,aciones &
hechos & actos
%"rdicos, en a,osto de 1BEE8 la secci*n tercera del mismo li(ro, so(re los contratos, a
principios de 1BEF8
el ;i(ro 0ercero, re/erente a los derechos reales, en 1BEB8 & el ;i(ro C"arto, so(re
s"cesiones, en 1BEG,
)"edando completa la o(ra a los c"atro a2os & dos meses de s" inicio.
() >anci*n: C"ando se termin* la impresi*n del 'ltimo li(ro, el presidente >armiento
diri,i* "n
mensa%e al Con,reso, propiciando )"e la le& )"e p"siera en vi,encia el pro&ecto de
C*di,o Civil, /"era
hecha a !li(ro cerrado#, dado la anterior distri("ci*n de los li(ros, con/iando la re/orma
a las s"cesivas
le&es dictadas a medida )"e la experiencia determine s" necesidad.
;a C-mara de Dip"tados, se dedic* a la tarea de encarar la inmediata apro(aci*n del
pro&ecto, )"e se
reali3* el 99 de septiem(re de 1BEG, l"e,o de recha3ar mociones de empla3amientos, as
como las
o(%eciones a la sanci*n a li(ro cerrado. En el tratamiento en partic"lar, s*lo se disc"ti*
)"e el C*di,o
entrara en vi,encia el 1H de enero de 1BF1.
Remitida la sanci*n al >enado, 7ste lo consider* en s" sesi*n del 9D de septiem(re de
1BEG, &
/inalmente apro(ada )"ed* convertida en la le& <=C, )"e prom"l,* >armiento. En 1BFC,
se intent*
poster,ar la entrada en vi,encia del C*di,o hasta 1BF9, sancionado por la C-mara de
Dip"tados, pero esto
no cont* con la apro(aci*n del >enado.
=) :"entes: >e denomina !/"ente# a la procedencia & ori,en de los materiales de )"e se
ha valido el
a"tor para con/eccionar "na le& o el C*di,o. 57le3 se inspir* para la redacci*n del
C*di,o en diversos
c*di,os contempor-neos o del pasado, le&es de otros pases o del n"estro, &
especialmente en los pasa%es
de n"merosos a"tores. ;as /"entes del C*di,o Civil son:
=
a) Derecho Romano: 0odo el derecho privado reconoce s" antecedente en el derecho
romano, donde
se ori,inaron casi todas las instit"ciones act"ales. Esta ,ravitaci*n ad)"iere ma&or
intensidad en la
re,"laci*n de los derechos patrimoniales, especialmente de las o(li,aciones. El derecho
romano tiene
do(le importancia como /"ente:
1) Como /"ente directa: la in/l"encia romana /"e casi n"la, por)"e nin,"na de las
disposiciones del
C*di,o /"eron sacadas del Corp"s I"re Civile, o de al,'n %"riscons"lto romano. >i (ien
al,"nas notas
hacen re/erencia a a)"ellas le&es, no son m-s )"e meras citas. Con todo, es de notar )"e
en la
re,"laci*n de ciertas instit"ciones, el codi/icador volvi* al criterio romano, tal como la
!tradici*n#
como modo de transmitir el dominio
9) Como /"ente indirecta: en todo lo concerniente a las estr"ct"ras (-sicas,
especialmente de
car-cter patrimonial, en n"estro C*di,o se advierte a trav7s de los romanistas 5innio,
.einecio, C"%as
& 1othier, pero el m-s importante /"e >avi,n&, a )"ien si,"i* en lo re/erente a personas
%"rdicas,
o(li,aciones, dominio & posesi*n, & la adopci*n del principio del domicilio para
determinar la le&
aplica(le en el estado & la capacidad.
() ;e,islaci*n espa2ola & patria: >e le reproch* a 57le3 )"e h"(iera de%ado de lado
como /"ente a
las le&es espa2olas, e inspirarse en /"entes extran%eras, a"n)"e esto no es cierto, p"es si
(ien existen
ciertas citas a a"tores extran%eros, la le,islaci*n espa2ola se enc"entra dispersa en varias
disposiciones &
se distin,"e en el m7todo & las t7cnicas.
En c"anto a la le,islaci*n patria, t"vo m"& escasa importancia, con todo, las le&es
patrias no de%aron
de tener s"s propios in/l"encia, como la vocaci*n hereditaria del c*n&",e, con excl"si*n
de los parientes
colaterales del ca"sante, )"e tiene s" antecedente en "na le& de 6"enos Aires de 1BDF.
c) Usos & cost"m(res del pas: 57le3 no de%* de tomar en c"enta en s" o(ra los "sos &
cost"m(res
nacionales, estos /"eron contemplados en lo re/erente a la or,ani3aci*n de la /amilia8 si
(ien el art. 1F
destit"&e a la cost"m(re destit"ida de todo valor salvo )"e la le& se re/iera a ella, esto es
por "na
e)"ivocada concepci*n de la 7poca
d) Derecho Can*nico: Es el con%"nto de re,las )"e ri,en a la I,lesia Cat*lica, la c"al
dispone de los
medios or,ani3ativos adec"ados para s"(sistir & lo,rar s"s /ines propios
independientemente de todo otro
poder.
;a in/l"encia del derecho can*nico /"e de ,ran trascendencia en el C*di,o en todo lo
concerniente al
derecho de /amilia, & especialmente al matrimonio, pero a los veinte a2os de sanci*n, se
de%* de lado las
disposiciones, a"n)"e la in/l"encia no ces*, p"es salvo el modo de constit"ci*n, los
caracteres & e/ectos
del matrimonio si,"ieron vi,entes.
e) C*di,o Napole*n & s"s comentaristas: El C*di,o Napole*n de 1BC=, e%erci* "na ,ran
in/l"encia,
&a sea directamente por la transcripci*n de varios de s"s artc"los, como indirectamente
por los
comentaristas del mismo, de todos ellos )"ienes e%ercieron ma&or in/l"encia t"vieron
/"eron A"(r& & Ra",
0ropolon,, Demolom(e, Cha(ot & ?achariae.
/) ;a o(ra de :reitas: :reitas /"e "n %"riscons"lto (rasile2o, )"e en 1BDD recopil* las
le&es en vi,or
en el Imperio del 6rasil en s" !ConsolidaMao das leis civil#, )"e consta de 1<<<
artc"los, si,"iendo "n
m7todo )"e explica en s" introd"cci*n.
En vista del 7xito de este tra(a%o, el Imperio del 6rasil le encar,a, en 1BDG, la redacci*n
de "n
pro&ecto de c*di,o, )"e da como res"ltado el Es(o3o, )"e )"ed* inconcl"so, en esta
o(ra, el a"tor /orm"la
divisiones & s"(divisiones de cada tema. 57le3 ac"di* /rec"entemente a esta o(ra,
especialmente en los
tres primeros li(ros del C*di,o, adem-s de s"perar las /allas )"e tena el Es(o3o, como
s" cas"ismo, & las
a("ndantes clasi/icaciones & de/iniciones.
,) $tras /"entes: ;"e,o del C*di,o /ranc7s, el )"e m-s ,ravit* /"e el c*di,o chileno de
1BDD, otro
/"e el c*di,o de ;o"isiana, & otros c*di,os de la 7poca. $tra /"ente importante /"e el
1ro&ecto de @o&ena
de 1BD1, antecedente del c*di,o espa2ol de 1BBB, )"e si,"e el c*di,o /ranc7s, adem-s
de hacer re/erencia
a le&es romanas & espa2olas en vi,or. 1or 'ltimo, se c"enta el 1ro&ecto de C*di,o Civil
para Ur","a&,
redactado por el doctor Ed"ardo Acevedo, presentado en 1BD18 adem-s, 57le3 se vali*
de varios a"tores
civilistas como .
D) Ediciones & /e de erratas:
a) Distintas ediciones:
1) Edici*n de 6"enos Aires: El pro&ecto de 57le3 se /"e imprimiendo a medida de )"e
el a"tor i(a
enviando los distinto li(ros al @o(ierno. El primer li(ro /"e impreso por la imprenta !;a
Naci*n
Ar,entina# en 1BED, las si,"ientes entre,as /"eron impresas por 1a(lo Coni.
Esta edici*n es tipo,r-/icamente imper/ecta, & tiene m"chos errores, la n"meraci*n del
artic"lado no
es corrida, sino independiente para cada tt"lo, esta /orma de n"merar se explica por la
/orma de redacci*n
del c*di,o, )"e /acilita(a la introd"cci*n de n"evas disposiciones o s"primirlas, sin
retocar todo el
artic"lado, )"e no se %"sti/ica c"ando el C*di,o est- completo.
9) Edici*n de N"eva NorO: ;as de/iciencias de la primera edici*n, o(li,a(a a la
impresi*n de "na
n"eva, >armiento le insin"* a 57le3 la conveniencia de s"(sanar las /altas de idioma &
estilo, 7ste, en carta
a s" so(rino nieto Carlos Carran3a, le pide )"e encare la tarea de revisar s" tra(a%o &
s"(sane los errores
)"e enc"entre.
D
+ientras tanto, >armiento le encomend* al ministro en Pashin,ton, +an"el @arca, )"e
licitase en
Estados Unidos la impresi*n de la o(ra, siendo ad%"dicado a .allet 6reen. Esta edici*n
tampoco est-
exenta de al,"nas /allas tipo,r-/icas, & mantiene la n"meraci*n de los artc"los en
/"nci*n de cada tt"lo.
<) Ediciones posteriores: ;a le& 11GE de :e de Erratas, dispona )"e se hiciera "na
n"eva edici*n
o/icial del C*di,o Civil )"e reco,iera las enmiendas introd"cidas, esta n"eva edici*n
apareci* en el a2o
1BB<, conocida como edici*n de !;a 1ampa#, por ser 7ste el nom(re del taller )"e la
imprimi*.
Esta edici*n se hi3o (a%o la direcci*n de los doctores Ra/ael R"i3 de los ;lanos e Isaac
Cavara. En
esta edici*n, la n"meraci*n del artic"lado est- hecha de /orma corrida, posteriormente
se s"cedieron
n"merosas ediciones comerciales
=) 1ro&ecto de n"eva edici*n o/icial: En 1GCC Roca nom(r* a los doctores Aos7
@"stavino & A,"stn
de 5edia, a /in de )"e preparasen "na n"eva edici*n del C*di,o, )"e eliminara las partes
dero,adas por la
le& de matrimonio civil e introd"%era las disposiciones de esta le& sin alterar el
artic"lado, adem-s de
salvar las incorrecciones o desarmonas )"e encontraran.
Concl"ido el tra(a%o, lo elevaron al @o(ierno, & 7ste lo pas* a dictamen de la :ac"ltad
de Derecho,
)"e /orm* "na comisi*n /ormada por los doctores 6i(iloni, ;lerena, 1i3arro, 0e3anos
1into & Calixto de
la 0orre, esta comisi*n encontr* )"e los a"tores se ha(a excedido de s" cometido.
Concl"ido el tra(a%o, el
@o(ierno remiti* al Con,reso estos pro&ectos, pero n"nca /"eron tratados.
() ;e&es de :e de Erratas:
1) 1rimera ;e& de :e de Erratas: C"ando lle,aron los e%emplares de la edici*n de N"eva
NorO, la
oposici*n al ,o(ierno aprovech* los cam(ios advertidos para atacarla, esto o(li,* a
@o(ierno a nom(rar a
los doctores 5ictorino de la 1la3a & A"relio 1rado para )"e, comparando el texto de
am(as ediciones
in/ormara de las di/erencias )"e se encontraran en el texto.
En 1BF1, el @o(ierno declar* como edici*n o/icial a la de 6"enos Aires, en a,osto, de
la 1la3a &
1rado mani/estaron encontrar 1BB9 di/erencias entre los textos comparados, pero
m"chas eran de tal
intrascendencia )"e podra salvarse el inconveniente de las modi/icaciones con s*lo
a,re,ar "n ndice de
las m-s importantes.
El @o(ierno si,"i* el conse%o & remiti* "n pro&ecto de le& declarando o/icial la edici*n
de N"eva
NorO con "na corta planilla de :e de Erratas, )"e el Con,reso convirti* en le& D9F, de
1BF9, )"e introd"ce
en dicha edici*n "na correcci*n de 9= tit"ladas erratas
9) >e,"nda ;e& de :e de Erratas: ;a opini*n p'(lica no se con/orm* con el paliativo,
por otra parte,
la esc"eta planilla de la le& D9F, ha(a de%ado de lado "n ("en n'mero de errores. El
senador 6en%amn
1a3 present* "n pro&ecto de enmienda, en 1BFB, )"e se2ala(a 9G /allas de copia o
impresi*n, ese n'mero
creci* con el est"dio de las comisiones, lle,ando a 9BD en el texto de la le& 11GE,
sancionada en 1BB9.
5arias de las correcciones e/ect"adas por esta le& no se limitan a "n reto)"e p"ramente
/ormal, sino )"e
introd"cen variantes en la doctrina del C*di,o.
:) +7todo:
1) Idea (-sica & m7todo adoptado: >e,'n la idea de :reitas, conviene comen3ar "n
C*di,o por las
disposiciones m-s ,enerales, para pasar a considerar las )"e se re/ieren a los s"%etos de
toda relaci*n
%"rdica. 1ero los hom(res no viven aislados, sino en el seno de "na /amilia, por lo )"e
de(erse,"irse por
el r7,imen de la misma.
;"e,o, el s"%eto entra en el plano de las relaciones civiles, & tiene vinc"laciones de
persona a persona,
)"e son las !o(li,aciones#, o de la persona con las cosas )"e les est-n sometidas, )"e
son los !derechos
reales#8 /inalmente )"eda por le,islar so(re el con%"nto de las cosas, o teora del
patrimonio, )"e /"nciona
principalmente c"ando /allece el tit"lar, )"e son las !s"cesiones#.
0am(i7n conc"rren los acreedores para hacer e/ectivo s"s cr7ditos so(re los (ienes del
de"dor, de
donde nace la !teora de los privile,ios#, todava )"eda la instit"ci*n de la
!prescripci*n#, )"e por
re/erirse a toda clase de derechos no es inapropiado poner en "na secci*n dentro de las
disposiciones
com"nes a los derechos personales & reales.
En de/initiva, el C*di,o si,"e el si,"iente m7todo:
0t"los
0t"lo I. De las le&es en ,eneral. IArt. 1 a 99)
1reliminares
0t"lo II. Del modo de contar los intervalos del derecho IArt. 9< al 9G)
;i(ro 1rimero
>ecci*n 1rimera. De las personas en ,eneral IArt. <C al 1DB)
De las 1ersonas >ecci*n >e,"nda. De los Derechos personales en las relaciones de
/amilia IArt. 1DG al =G=)
;i(ro >e,"ndo
>ecci*n 1rimera. De las o(li,aciones IArt. =GD al BGD)
De los derechos personales >ecci*n >e,"nda. De los hechos & actos %"rdicos IArt. BGE
al 11<E)
en las relaciones civiles
>ecci*n 0ercera. De las o(li,aciones )"e nacen de los contratos I11<F al 9<1C)
;i(ro 0ercero: De los Derechos reales IArt. 9<11 al <9E1)
E
0t"lo 1reliminar. De la transmisi*n de los derechos en ,eneral IArt. <9E9 al
<9FB)
>ecci*n 1rimera. De la transmisi*n de los derechos por m"erte de las personas
;i(ro C"arto
IArt. <9FG al <BF=)
De los Derechos reales &
>ecci*n >e,"nda. Conc"rrencia de los derechos reales & personales contra los
1ersonales.
(ienes del de"dor com'n IArt. <BFD a <G=E)
Disposiciones com"nes.
>ecci*n 0ercera. De la ad)"isici*n & p7rdida de los derechos reales & personales
por el transc"rso del tiempo IArt. <G=F a =C=<)
0t"lo Complementario: De la aplicaci*n de las le&es civiles Iarts =C== a =CD1)
9) 5aloraci*n crtica: El m7todo se,"ido por 57le3 presenta ,randes venta%as si se lo
compara con el
se,"ido por el c*di,o /ranc7s, entre ellas:
a) A"n)"e mal "(icada, aparece "na teora de los hechos & los actos %"rdicos, )"e en el
derecho
/ranc7s es de creaci*n doctrinaria posterior a la sanci*n del c*di,o8
() ;os derechos reales )"e participan de "na i,"al nat"rale3a est-n re"nidos en "n solo
li(ro,
mientras )"e en el c*di,o /ranc7s est-n dispersos8
c) El matrimonio se trata en el derecho de /amilia, & no con%"ntamente con los
contratos, con los )"e
no tiene parentesco8
d) >e vinc"laron los testamentos a las s"cesiones, des,los-ndose las donaciones, )"e
son contratos
entre vivos, para vinc"larlas a los otros contratos.
e) >e s"per* el error del c*di,o /ranc7s de re/erirlo todo a la ad)"isici*n del derecho de
propiedad,
p"esto )"e notoriamente la locaci*n o el mandato no se re/ieren a la ad)"isici*n de la
propiedad.
Con todo, s"(sisten en el m7todo del C*di,o ciertas /allas inne,a(les, como son:
a) ;a secci*n de hechos & actos %"rdicos, )"e se enc"entra entre las o(li,aciones & los
contratos, se
enc"entra mal "(icada, de(iendo estar en "na parte ,eneral8
() El tt"lo re/erente a las cosas, )"e se enc"entra en el li(ro de los derechos reales,
tam(i7n de(i*
tratarse en los derechos personales8
c) El 0t"lo preliminar del ;i(ro c"arto, so(re la transmisi*n de derechos, se enc"entra
des"(icado,
por)"e es materia propia de "na parte ,eneral8
d) .a& re,las concernientes a la /orma & pr"e(a de los contratos )"e de(ieron ser
re/eridas a toda
clase de actos %"rdicos8
e) ;as modalidades de las o(li,aciones, tam(i7n lo son de los actos %"rdicos.
<) ;as notas: El C*di,o Civil presenta "na caracterstica m"& sin,"lar, como es la )"e
los artc"los
llevan al pie !notas# en las )"e 57le3 expresa los /"ndamentos de la sol"ci*n adoptada,
o (ien transcri(e
;e&es, o p-rra/os de tratadistas, o se limita a citarlos.
Dichas notas tienen inter7s doctrinario pero carecen de /"er3a le,al, desde el p"nto de
vista
interpretativo han perdido act"alidad con la incorporaci*n de las re/ormas de la le&
1F.F11 )"e se inspiran
en "na /iloso/a poltico-le,islativa distinta a la de 57le3.
@) Re/ormas
1) >" necesidad: ;os cam(ios )"e han oc"rrido desde la sanci*n del C*di,o, s",ieren la
conveniencia
de encarar la re/orma inte,ral del mismo, & de dotar al pas de "n instr"mento le,al
adaptado a s"s
necesidades act"ales & a las ela(oraciones cient/icas )"e la ciencia %"rdica ha lo,rado.
Con todo, la idea de re/orma t"vo )"e vencer, toda ve3 )"e se la trat*, serias
resistencias, sin em(ar,o,
se /"eron dando re/ormas le,islativas, o mediante "na inteli,ente ela(oraci*n
%"rispr"dencial. >i (ien
ciertas de/iciencias del C*di,o /"eron s"peradas por la doctrina & la %"rispr"dencia,
existen otras )"e no lo
/"eron por el vaco de instit"ciones )"e no p"eden ser introd"cidas por la sola vol"ntad
del int7rprete.
9) Re/orma inte,ral. Iniciativas:
a) Antepro&ecto de 6i(iloni: En 1G9E, el 1oder E%ec"tivo Nacional cre* "na Comisi*n
con el
cometido de pro&ectar "na re/orma ,eneral del C*di,o Civil. ;a Comisi*n desi,n* a
"no de s"s
miem(ros, Dr. A"an A. 6i(iloni, para redactar "n antepro&ecto so(re el )"e m-s tarde
tra(a%ara a)"ella.
El antepro&ecto le llev* seis a2os de d"ra la(or & es ho& "n antecedente valiossimo
para c"al)"ier
intento /"t"ro de re/orma. El antepro&ecto 6i(iloni reco,e en al,"na medida
aportaciones de la ciencia
%"rdica alemana. Conserva ,ran parte de las disposiciones del c*di,o de 57le3 a'n con
las mismas /ormas
,ramaticales ori,inarias.
>i,"iendo el e%emplo de 57le3, 6i(iloni p"so notas explicativas al pie de m"chas de las
disposiciones
so(re el sentido de las modi/icaciones. >e le ha criticado al antepro&ecto de 6i(iloni el
hecho de ha(erle
restado atenci*n a las ela(oraciones de la %"rispr"dencia nacional.
() 1ro&ecto de 1G<E: 6i(iloni /alleci* poco desp"7s de entre,ar s" tra(a%o. ;a Comisi*n
re/ormadora
%"3,* )"e era necesaria "na revisi*n ,eneral del Antepro&ecto & as lo hi3o. 1ara lo,rar
la "nidad en la
sintaxis, se encar,* a los doctores. .ector ;a/aille & @ast*n :ederico 0o(al la redacci*n
de/initiva. En
1G<E, el 1oder E%ec"tivo elev* el 1ro&ecto al Con,reso Nacional, en donde n"nca /"e
considerado.
F
A pesar de s"s inne,a(les m7ritos cient/icos & t7cnicos, el 1ro&ecto de 1G<E /"e
reci(ido con /rialdad,
s"scitando escasos & no m"& ent"siastas comentarios doctrinales. El 1ro&ecto est-
precedido de "n
in/orme acerca los diversos tt"los & las innovaciones introd"cidas. De(ido a la
,eneralidad de las
re/erencias e imprecisi*n acerca de las /"entes de cada precepto, el in/orme no s"ple las
anotaciones con
)"e p"do acompa2arse el artc"lo para s" adec"ado conocimiento.
1or otro lado, tiene como m7rito el hecho de estar constit"ido por "n n'mero de
artc"los
relativamente (reve I91== artc"los). 1osee "na t7cnica m-s moderna, se,'n la c"al
cada artc"lo a,r"pa
en diversos p-rra/os la sol"ci*n de las c"estiones relacionadas con el p"nto all tratado.
>i (ien hace )"e
los artc"los sean demasiado extensos & densos, /acilita el est"dio de la materia tratada
por ellos.
c) Antepro&ecto de 1GD=: :"e preparado entre 1GDC & 1GD= por el Instit"to de Derecho
Civil
dependiente del +inisterio de A"sticia de la Naci*n. >" redacci*n /"e reali3ada por el
doctor ;lam(as. El
Antepro&ecto esta constit"ido por 1.B<G artc"los. Utili3a "n len,"a%e sencillo & de
conceptos precisos.
;as /"entes principales del Antepro&ecto son el Antepro&ecto de 6i(iloni, el 1ro&ecto
de 1G<E, el
C*di,o italiano de 1G=9, el C*di,o vene3olano de 1G=9, el C*di,o per"ano de 1G<E, el
1ro&ecto /rancoitaliano
de las o(li,aciones de 1G9F & el C*di,o s"i3o de 1G19.
>e ha re"nido en el primer li(ro las materias relativas a la 1arte @eneral8 el se,"ndo
trata de la /amilia8
el tercero, de la herencia8 el c"arto, de las o(li,aciones & contratos8 & el )"into, de los
derechos reales e
intelect"ales. El pro&ecto esta acompa2ado de "n vol"men de concordancia & notas & de
otro so(re
/"entes. El Antepro&ecto /"e editado por la Universidad Nacional de 0"c"m-n reci7n en
1GEB, por lo
tanto, los %"ristas ar,entinos conocieron la o(ra varios a2os desp"7s de s" ela(oraci*n.
d) ;e& 1F.F11: A /ines de 1GEE la >ecretara de Estado de A"sticia desi,n* "na
Comisi*n, con 6orda a
la ca(e3a para est"diar la re/orma del C*di,o Civil. ;a primera c"esti*n )"e se a(ord*
/"e si la re/orma
de(a ser inte,ral o parcial. :inalmente se consider* pre/eri(le mantener la vie%a
estr"ct"ra del C*di,o.
;a le& 1F.F11 /"e sancionada el 99 de a(ril de 1GEB & entr* en vi,encia el 1H de %"lio de
ese mismo
a2o. Re/orm* acerca de 9CC artc"los. A pesar de ser "na re/orma parcial es s"mamente
importante &
trascendental, p"es conm"eve al C*di,o en al,"nos de s"s criterios med"lares & toca
al,"nos temas
/"ndamentales.
En s" momento la le& 1F.F11 reci(i* d"ras crticas pero con el tiempo ha demostrado
)"e si,ni/ic* "n
nota(le avance de n"estra le,islaci*n civil, )"e tiene ahora "na orientaci*n menos
individ"alista & m-s
solidarista.
e) 1ro&ecto de Uni/icaci*n Civil & Comercial: En el a2o 1GBE la Comisi*n de
;e,islaci*n @eneral
de la C-mara de Dip"tados desi,n* "na comisi*n de !"ni/icaci*n de la le,islaci*n civil
& comercial#, tal
c"al era la corriente m"ndial.
En este pro&ecto de Uni/icaci*n Civil & Comercial se pro/"ndi3a(an los principios )"e
desde la *ptica
de la a"tonoma privada & los ne,ocios %"rdicos tendan a prote,er al cons"midor,
como parte d7(il,
/rente a la empresa. En materia de da2os a/ian3a(a los derechos de los damni/icados,
ampliando la *r(ita
de la responsa(ilidad o(%etiva.
En 1GBF se elev* el pro&ecto con notas explicativas al comien3o del mismo, en las )"e
se comentan
(revemente las principales re/ormas propiciadas. El pro&ecto /"e r-pidamente tratado &
o(t"vo sanci*n de
la C-mara de Dip"tados. 1asado a la C-mara de >enadores, 7sta disp"so s" revisi*n por
"na Comisi*n.
Esa Comisi*n propici* n"merosas modi/icaciones al texto apro(ado por la C-mara de
Dip"tados.
D"rante varios a2os el 1ro&ecto )"ed* archivado sin )"e se lle,ara a "n dictamen
de/initivo. D"rante
estos a2os el ,o(ierno cam(i* de radical a peronista & c"ando en 1GG1 el >enado
sancion* ese pro&ecto
como le&, ella /"e vetada por el 1oder E%ec"tivo Nacional por entender )"e contraria(a
s" n"eva poltica
econ*mica, especialmente la le& de converti(ilidad, dictada en a(ril de ese mismo a2o.
El 1ro&ecto desat* "n de(ate intenso entre los %"ristas m-s presti,iosos & reci(i* tanto
crticas como
elo,ios. >in em(ar,o, Rivera ase,"ra )"e el pro&ecto es "na o(ra de alto m7rito, p"es
propicia la
"ni/icaci*n ,eneralmente )"erida, & a la ve3 act"ali3a nota(lemente la le,islaci*n
vi,ente.
/) Re/orma de 1GGB: En 1GGB el +inisterio de A"sticia de la Naci*n reci(i* "n n"evo
pro&ecto de
"ni/icaci*n del C*di,o Civil & del C*di,o Comercial. El pro&ecto adopta la t7cnica de
incl"ir partes
,enerales, de emplear de/iniciones, de respetar la concisi*n & la p"lcrit"d lin,Qstica.
Esta constit"ido por
9D<9 artc"los )"e contienen a los dos c*di,os act"ales.
;a C-mara de Dip"tados decidi* tramitarlo por intermedio de s" Comisi*n de
;e,islaci*n @eneral, e
invitar al >enado a participar en ella para reali3ar "n an-lisis con%"nto. El presidente de
dicha Comisi*n
consider* 'til conocer la opini*n de otros expertos )"e no participaron en la ela(oraci*n
de este pro&ecto,
& )"e en los temas en los )"e ha& intensos de(ates sociales era necesario convocar a
a"diencias p"(licas
para conocer el pensamiento ma&oritario de la sociedad. A contin"aci*n citamos
al,"nos de los aspectos
de la moderni3aci*n inte,ral )"e se propone llevar a ca(o el 1ro&ecto:
1) 0rasladar a la le& civil los imperativos de los 0ratados de Derechos ."manos con
%erar)"a
constit"cional.
9) Reconocer )"e ha& vida h"mana desde la concepci*n, a"n)"e no se prod"3ca en el
seno materno.
<) Respetar ca(almente los derechos a la vida, al honor, a la di,nidad personal, & a "na
m"erte
tam(i7n di,na.
B
=) Eliminar per/iles discriminatorios contra la m"%er, como en el caso del apellido de la
m"%er casada.
D) A/irmar los derechos de los %*venes.
E) Adec"arse a las circ"nstancias sociales & c"lt"rales act"ales.
F) $/recer "n r7,imen alternativo de administraci*n separada para los (ienes de los
c*n&",es.
B) Dar resp"estas %"rdicas adec"adas para los da2os ecol*,icos
G) Eliminar discriminaciones tales como la incapacidad de los reli,iosos pro/esos & la
del sordom"do
)"e no p"ede darse a entender por escrito.
El 1ro&ecto de 1GGB &a ha tenido amplsima di/"si*n & ser- de(atido como corresponde
en el
Con,reso antes de convertirse en le&.
<) Re/ormas parciales: principales expresiones:
R
;e& 9.<G< +atrimonio Civil
R
;e& 1C.GC< 1atronato de +enores
R
;e& 11.1DE ;ocaciones Ur(anas
R
;e& 11.9FD Divisi(ilidad de las .ipotecas.
R
;e& 11.<DF Derechos Civiles de la +"%er.
R
;e& 1<.D19 1ropiedad .ori3ontal.
R
;e& 1=.<EF .i%os extramatrimoniales.
R
;e& 1=.<G= A"sentes con pres"nci*n de /allecimiento, (ien de /amilia.
R
;e& 1=.=EF Conse%o Nacional del +enor.
R
;e& 1=.DBE Re,istro del Estado Civil de las 1ersonas.
R
;e& 1E.DC= 5i,encia de las ;e&es.
R
;e& 1F.EF1 Identi/icaci*n, Re,istro & Clasi/icaci*n del potencial h"mano
R
;e& 1F.F11 Re/ormas & a,re,ado varios al C*di,o Civil
R
;e& 1F.G=C +odi/icaciones & Erratas del C.C. & ;e& nH 11.F11
R
;e& 1B.9=B Nom(re de las personas nat"rales
R
;e& 1B.<9F Asiento & reprod"cci*n de partidas del Re,istro de las 1ersonas.
R
;e& 1G.1<= Adopci*n.
R
;e& 1G.B<E :"ndaciones
R
;e& 91.D=1 0rasplantes
R
;e& 99.GGC >an,re
R
;e& 9<.9E= :iliaci*n & patria potestad
R
;e& 9<.D1D +atrimonio civil
a) Re/ormas incidentales: Independientemente de las re/ormas introd"cidas en el
C*di,o Civil por
desi,nio expreso del le,islador, existen m"chas modi/icaciones tan,enciales )"e a/ectan
a s" contenido,
por la incidencia en s" artic"lado de le&es dictadas con prop*sitos varios, pero )"e
comprenden al,'n
principio ,eneral del C*di,o.
E%emplo de esto es la le& GD9F, de Ca%a Nacional de Ahorro 1ostal, )"e /ac"lta(a a
menores de 1E
a2os a retirar "n monto de dinero, a pesar )"e el C*di,o dice )"e los menores ad"ltos
son incapaces, salvo
disposici*n expresa del mismo8 por s" parte, el decreto-le& 1=.BE9S=E, )"e dero,a la le&
GD9F, contiene
/ac"ltades m-s amplias para esos menores.
9.-El s"%eto
A) Concepto %"rdico de persona: El derecho desi,na con la pala(ra !persona# a todo
ente dotado de
la aptit"d para ad)"irir derechos & contraer o(li,aciones. El art. <C dice: !>on personas
todos los entes
s"scepti(les de ad)"irir derechos, o contraer o(li,aciones#. En el concepto exp"esto se
identi/ica la
noci*n de !persona# con la de c"al)"ier ente dotado de la aptit"d para la ad)"isici*n de
derechos.
1) Disc"si*n: Interesa conocer si esa aptit"d le viene al s"%eto de s mismo, )"e no es
posi(le
desconocer so pena de /r"strar la li(re act"aci*n del hom(re & con ello de/ormar la
convivencia h"mana.
En esto se toca "na di/erencia radical entre la corriente del !positivismo %"rdico# & la
del derecho nat"ral:
a) 1ositivismo %"rdico: dice )"e persona & hom(re son realidades di/erentes: la
expresi*n !persona#
denota "n concepto %"rdico constr"ido por el derecho para la o(tenci*n de s"s propios
/ines8 el concepto
!hom(re# al"de a "na realidad nat"ral, el ser h"mano.
Telsen dice )"e la personalidad no es sino "na impostaci*n provista ,rat"itamente por
el derecho. ;a
persona, %"rdicamente ha(lando, no es al,o concreto & externo al derecho, es
simplemente "n centro de
imp"taci*n de normas. De ah )"e Telsen p"eda sostener )"e la noci*n de persona no es
esencial para el
derecho, sino )"e es "n simple expediente de )"e 7ste se vale para /acilitar s"
exposici*n & comprensi*n.
() Derecho Nat"ral: dice )"e el derecho no es "na creaci*n ar(itraria, sino "na
disciplina
instr"mental de la cond"cta al servicio de los /ines h"manos. De ah )"e el
ordenamiento %"rdico no
p"ede de%ar de !reconocer# en todo hom(re la calidad de persona o s"%eto de derechos.
G
1"es siendo el derecho "na re,"laci*n de cond"cta h"mana en alteridad, endere3ada al
(ien com'n, no
p"ede de%ar de reconocer al hom(re, c"al)"iera sea s" condici*n o ra3a, el car-cter de
persona. 1or tanto,
el orden %"rdico, para ser verdaderamente tal, exi,e la calidad de persona en todos los
hom(res.
6) Especies de personas: N"estro ordenamiento %"rdico !reconoce# dos especies de
personas, se,'n
lo dice el art. <1, primera parte: !;as personas son de "na existencia ideal o de "na
existencia visi(le...#:
1) 1ersonas de existencia visi(le: las de/ine el art. D1:!0odos los entes )"e presentasen
si,nos
caractersticos de h"manidad, sin distinci*n de c"alidades o accidentes, son personas de
existencia
visi(le#. De ac"erdo al C*di,o, todos los hom(res son reconocidos en el car-cter de
!persona# Iarts. <1 &
D1)8 con ello, el codi/icador lo,r* "n adec"ado ordenamiento %"rdico con/ormado a los
principios (-sicos
instit"idos en la Constit"ci*n )"e ,aranti3a la i,"aldad de todos los ha(itantes ante la
le& Iart. 1E CN).
9) 1ersonas de existencia ideal: %"nto a las personas visi(les, o nat"rales, el derecho
considera
tam(i7n s"%etos de derecho a las personas morales o colectivas, las llamadas !personas
%"rdicas#. C"ando
reconoce este se,"ndo tipo de personalidad, no de%a de lado la idea (-sica de
personalidad, p"es si el
ordenamiento !reconoce# en el ser h"mano el car-cter de !persona# para la o(tenci*n
de /ines vitales,
de(e i,"almente reconocer el mismo car-cter en s"stratos comp"estos por m-s de "n
individ"o h"mano.
El modo por el c"al p"edan expresarse estos n"evos s"%etos de derecho es as"nto de
mera t7cnica
%"rdica. ;o importante es anotar c*mo la personalidad no es "na creaci*n del le,islador,
sino el mero
reconocimiento de "n s"strato h"mano provisto por la misma nat"rale3a de las cosas &
apto para la vida
%"rdica.
<.-1ersonas de existencia visi(le. 1rincipio de la existencia
A) 1ersonas por nacer
1) Comien3o de la personalidad: En n"estro derecho se reconoce la existencia de la
personalidad
h"mana desde la concepci*n del ser en el cla"stro materno, as lo dice el art. FC:!Desde
la concepci*n en
el seno materno comien3a la existencia de las personas...#8 consec"entemente, el art. E<
declara !>on
personas por nacer las )"e no ha(iendo nacido est-n conce(idas en el seno materno#.
En esta /orma, 57le3 adapta el derecho a la realidad (iol*,ica, p"es desde )"e comen3*
a existir el
n"evo ser, por la /ec"ndaci*n del *v"lo materno, es inne,a(le )"e se est- en presencia
de "n individ"o de
la especie h"mana. $r,a3 critica el sistema del C*di,o, sosteniendo )"e el concepto de
persona al"de al
hom(re s*lo desp"7s del nacimiento, es decir, c"ando ad)"iere vida individ"al &
a"t*noma8 esta post"ra
no /"e se,"ida por la ma&ora de la doctrina.
9) A"rispr"dencia act"al: ;os tri("nales de n"estro pas si,"ieron la idea del C*di,o, al
esta(lecer
)"e desde s" concepci*n, se reconoce la existencia de "n ser )"e es tit"lar de derechos &
o(li,aciones8 en
el caso !Ra(inovich#, la C-mara, ante la di/ic"ltad de determinar el momento de la
concepci*n est"di*
tres teoras:
a) 0eora del ovocito proton"clear: es c"ando el espermato3oide penetra en el *v"lo Ies
la teora
se,"ida por la %"sticia)8
() 0eora de la sin,amia: c"ando el n'cleo comosom-tico del espermato3oide & del
*v"lo se %"ntan
& /orman "n n'cleo di/erente8
c) 0eora del ci,oto: c"ando se toman estadios posteriores de la concepci*n.
6) Car-cter condicional de la personalidad: A'n en n"estro sistema le,al el hecho del
nacimiento
tiene tam(i7n trascendencia respecto de la personalidad ad)"irida anteriormente, as lo
dispone el art. F=:
!>i m"riesen antes de estar completamente separados del seno materno, ser-n
considerados como si no
h"(iesen existido#.
Esto si,ni/ica )"e el hecho del nacimiento sin vida act'a como "na condici*n
resol"toria de la
personalidad del !nascit"r"s#, dicho de otra manera, la personalidad de la persona por
nacer no es
per/ecta, sino imper/ecta en c"anto est- s"(ordinada a la condici*n resol"toria del
nacimiento sin vida.
1or el contrario, el nacimiento con vida de la persona no e%erce nin,"na in/l"encia so(re
s" personalidad
preexistente.
C) Condici*n %"rdica de las personas por nacer: 1or aplicaci*n de las nociones,
podemos res"mir
la sit"aci*n %"rdica de la persona conce(ida en el seno materno, en la si,"iente /orma,
&a atendiendo a s"
personalidad, &a considerando s" capacidad:
1) Desde la personalidad, el conce(ido es !persona# para el derecho, pero ostenta esa
investid"ra
!s"(-condictione#.
9) Desde la capacidad de hecho, es persona a(sol"tamente incapa3 Iart. D=, inc. 1H), &a
)"e no p"ede
cele(rar por s mismo acto al,"no, s" representante es )"ien e%erce s"s derechos.
<) Desde la capacidad de derecho, es persona de capacidad restrin,ida, en principio
,o3a de amplia
capacidad para ad)"irir (ienes, pero se,'n la ,eneralidad de la doctrina, no para
o(li,arse.
1C
1) Alcance de s" capacidad de derecho: >o(re esta materia encontramos "n precepto del
C*di,o,
se,'n ;lam(as, exa,eradamente restrin,ido, &a )"e se,'n el art. E= !0iene l",ar la
representaci*n de
las personas por nacer, siempre )"e 7stas h"(ieren de ad)"irir (ienes por donaci*n o
herencia#.
1ara la doctrina parece red"cirse la capacidad de derecho de estas personas a la
ad)"isici*n de (ienes
por esos medios. En realidad, esta menci*n de la donaci*n o la herencia, es "na al"si*n
a los s"p"estos
ordinarios )"e ha(r-n de motivar la representaci*n de estos incapaces, pero no tiene el
sentido de ne,ar
otras /"entes de ad)"isici*n de (ienes.
1or esto la doctrina conc"erda en en"nciar "na serie de hechos %"rdicos )"e p"eden dar
l",ar a la
ad)"isici*n de (ienes a /avor de la persona por nacer, )"e son:
a) 6ienes ad)"iridos por donaci*n o herencia: en este p"nto no se enc"entran d"das ante
lo
expresado por el art. E=.
() 6ienes ad)"iridos por va de le,ado: tampoco ha& d"das, por)"e el art. <F<< dice:
!1"eden
ad)"irir por testamento todos los )"e, estando conce(idos al tiempo de la m"erte del
testador, no
sean declarados por la le& incapaces o indi,nos#.
c) 6ienes )"e se ad)"ieren por el car,o imp"esto a "n tercero: toda persona p"ede
imponer el
car,o a otra en (ene/icio de "na persona por nacer.
d) Acciones de estado: la persona por nacer dispone de las acciones pertinentes para
acreditar el
estado civil )"e le corresponde, como s" /iliaci*n.
e) Alimentos: la persona por nacer tiene derecho a reclamar alimentos de s"s parientes
)"e sean
de"dores de esta prestaci*n Iart. <EF & ss.).
/) Da2os & per%"icios por acto ilcito cometido contra s"s parientes: la persona por nacer
p"ede
res"ltar damni/icada por el hecho, & en tal caso tiene acci*n contra el responsa(le para
o(tener el
resarcimiento de da2o.
,) Da2os & per%"icios por actos ilcitos cometidos contra ellos: la persona por nacer
p"ede ser
directamente damni/icada por "n acto ilcito & por aplicaci*n de los principios ,enerales
de(e
admitirse s" acci*n por resarcimiento de da2o.
h) Derechos emer,entes de le&es sociales: como las pensiones )"e en caso de m"erte
del tra(a%ador
conceden las le&es a /avor de s"s hi%os.
i) Derechos provenientes de estip"laciones e/ect"adas por otros: es el caso de los
se,"ros )"e no
tienen disc"si*n en la %"rispr"dencia /rancesa, & )"e no ha(ra motivo para d"dar de s"
procedencia en
n"estro derecho.
%) Derechos accesorios a los (ienes del conce(ido: las personas por nacer tienen a s"
/avor los
derechos )"e sean accesorios a los (ienes reci(idos por c"ales)"iera de las ca"sas
precedentes.
=.-Concepci*n & em(ara3o
A) Concepci*n
1) Concepto: Es el hecho (iol*,ico de la /ormaci*n de "n n"evo ser en el seno materno.
+arca el
momento inicial de la vida h"mana & asimismo de reconocimiento de la personalidad
%"rdica del n"evo
ser. Como se trata de "n hecho )"e transc"rre en el ma&or misterio, la le&, vali7ndose de
"na experiencia
sec"lar so(re la normal d"raci*n del em(ara3o, & partiendo del da del nacimiento, lle,*
a /i%ar cierto
perodo dentro del c"al necesariamente de(i* tener l",ar la concepci*n de "na persona
determinada, )"e
es el perodo de concepci*n
9) Importancia: ;a importancia de esta determinaci*n es /"ndamental para esta(lecer la
s"erte de los
derechos )"e p"diera ad)"irir el conce(ido & para /i%ar el estado de /amilia de 7ste:
a) Derechos ad)"iridos: 7stos )"edar-n desvanecidos si en /"nci*n de la /echa de
nacimiento de esa
persona se lle,a a esta(lecer )"e la transmisi*n de los derechos se prod"%o antes de la
7poca de la
concepci*n, p"es en tal sit"aci*n /alta el s"%eto )"e p"diese reci(ir los (ienes de )"e se
trate.
() Estado de /amilia: si el perodo de concepci*n cae antes de la cele(raci*n del
matrimonio o
desp"7s de s" disol"ci*n, el hi%o no ser- tenido como matrimonial8 o ser- sin valor el
reconocimiento
de hi%o e/ect"ado antes del nacimiento, si la 7poca de la concepci*n cae desp"7s de la
/echa de
reconocimiento
<) Determinaci*n: 1ara esta(lecer en el tiempo el perodo o 7poca de la concepci*n, la
le& aplica
nociones empricas de lar,a data so(re la d"raci*n m-xima & mnima del em(ara3o. 1or
tanto,
s"perponiendo am(os c*mp"tos )"eda li(re en "n perodo de 19C das, d"rante el c"al
de(i* tener l",ar
necesariamente la concepci*n de la persona nacida.
El C*di,o determina, en s" art. FE:!;a 7poca de la concepci*n de los )"e naciesen
vivos, )"eda
/i%ada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el m-xim"m & el mnim"m de la
d"raci*n del
em(ara3o#, & el art. FF dice: !El m-ximo de tiempo del em(ara3o se pres"me )"e es de
trescientos das &
el mnimo de ciento ochenta das, excl"&endo el da del nacimiento. Esta pres"nci*n
admite pr"e(a en
contrario#.
11
6) Em(ara3o
1) Concepto: Es el estado (iol*,ico d la m"%er )"e ha conce(ido, mientras d"ra el
perodo de la
,estaci*n. En el derecho importa sa(er c*mo se acredita ese estado por la incidencia del
mismo en las
relaciones %"rdicas pendientes.
;a pr"e(a del em(ara3o se esta(lece por la simple den"ncia de ese estado por c"al)"ier
persona
interesada, sin )"e )"epa disc"si*n o controversia so(re el p"nto. Esto es lo )"e expresa
el art. ED !>e
tendr- por reconocido el em(ara3o de la madre, por la simple declaraci*n de ella o del
marido, o de
otras partes interesadas#.
1or consi,"iente, (asta la simple den"ncia para )"e se ten,a por compro(ada,
provisionalmente la
existencia del em(ara3o, & para )"e se proceda a la instit"ci*n del representante, si
existe inter7s en ello.
0al ve3 la den"ncia res"lte /alsa, pero con todo la le& pre/iri* correr ese ries,o antes )"e
tolerar
disc"siones )"e daran l",ar a la adopci*n de medidas lesivas para la di,nidad de la
m"%er.
9) Den"ncia: >e,'n lo disp"esto en los arts. ED & EE, p"eden proceder a la den"ncia del
em(ara3o:
a) +adre: es )"ien est- en me%ores condiciones para conocer el hecho den"nciado Iart.
ED).
() +arido: de la madre em(ara3ada, )"e se,'n la pres"nci*n !%"ris tant"m# res"lta ser
el padre de la
criat"ra Iart. ED)
c) ;os parientes en ,eneral del no nacido: Iart. EE, inc. 1H) la le& no distin,"e clases de
parentesco
ni ,rados8 en c"anto a los primeros, se entender- )"e comprende tanto a los parientes
le,timos c"anto
a los ile,timos8 en c"anto a los se,"ndos, >pota se re/iere a parientes en ,rado
s"cesi(le.
d) A)"ellos a )"ienes perteneceran los (ienes: Iart. EE, inc. 1H) son los herederos o
le,atarios del
marido, )"e a'n teniendo "n inter7s contrap"esto al de la persona por nacer p"ede
/orm"lar la
den"ncia del em(ara3o a /in de pedir las medidas para impedir la s"posici*n o
s"stit"ci*n del parto.
e) Acreedores de la herencia: Iart. EE, inc. 9) 7stos no tienen "n derecho s"(ordinado al
nacimiento, pero se les permite la den"ncia del em(ara3o para )"e p"eda instit"irse la
representaci*n
de 7ste & ventilarse con el representante el co(ro del cr7dito )"e t"vieren los acreedores
sin necesidad
de esperar hasta )"e oc"rra el nacimiento.
/) +inisterio de +enores: Iart. EE, inc. <) s" menci*n se explica por ser el or,anismo al
)"e se
con/a la representaci*n promisc"a de todos los incapaces de hecho, &, por tanto, velar-
para )"e se
provea al conce(ido del representante necesario )"e se oc"pe del c"idado de s"s
intereses.
<) Controversias: Como "na consec"encia del sistema adoptado, se ha previsto la
poster,aci*n de
toda disc"si*n so(re la existencia misma del em(ara3o o so(re la calidad de la /iliaci*n
del conce(ido,
hasta desp"7s del nacimiento de 7ste.
Es lo )"e esta(lece el art. EF:!;as partes interesadas a"n)"e teman s"posici*n de parto,
no p"eden
s"scitar pleito al,"no so(re la materia, salvo, sin em(ar,o, el derecho )"e les compete
para pedir las
medidas policiales )"e sean necesarias. 0ampoco podr-n s"scitar pleito al,"no so(re la
/iliaci*n del no
nacido, de(iendo )"edar estas c"estiones reservadas para desp"7s del nacimiento#.
El principio le,al es tan terminante )"e los tri("nales consideraron )"e los parientes del
pres"nto
padre no p"eden oponerse a )"e la m"%er em(ara3ada inicie la s"cesi*n de a)"7l, antes
del nacimiento del
hi%o. 1or otra parte, la prohi(ici*n de toda disc"si*n alcan3a a la misma m"%er
em(ara3ada, como dice el
art. EB: !0ampoco la m"%er em(ara3ada o rep"tada tal, podr- s"scitar liti,io para
contestar s" em(ara3o
declarado por el marido o por las partes interesadas, & s" ne,ativa no impedir- la
representaci*n
determinada en este C*di,o#.
=) +edidas de se,"ridad: En torno a la veri/icaci*n del em(ara3o & del parto s"elen
entrar en
con/licto el inter7s de la madre con el de los parientes del padre, especialmente si 7sta
/alleci*, p"es la
presencia del conce(ido p"ede alterar el orden s"cesorio.
0odava si la m"%er em(ara3ada no esta(a casada con el ca"sante, la existencia del hi%o
conce(ido
p"ede provocar ,randes alteraciones en la distri("ci*n de la herencia, p"es no lle,ando
a oc"rrir el
nacimiento o teniendo l",ar el nacimiento sin vida, la persona del nascit"r"s no ser-
%"rdicamente
comp"ta(le, & entonces la herencia tocar- a los ascendientes o colaterales del ca"sante8
& si, por el
contrario, naciera con vida, podr- heredar al ca"sante en i,"ales condiciones )"e los
hi%os matrimoniales.
1or tanto, en estas sit"aciones p"eden oc"rrir di/erentes /ra"des )"e la le& tratar- de
evitar, como son:
a) >"presi*n de parto: m"erte del ni2o en el nacimiento, )"e reali3ara "na madre para
heredar sin
contralor a s" marido.
() $c"ltaci*n de parto: desaparici*n de la criat"ra l"e,o del nacimiento.
c) >"posici*n de parto: tiene l",ar c"ando l"e,o de /in,ido el em(ara3o se /in,iese
tam(i7n el
parto, aparent-ndose el nacimiento de "na criat"ra.
d) >"stit"ci*n de parto: c"ando s"stit"&e la m"%er el hi%o propio nacido m"erto, por otro
vivo a%eno
a la madre.
Estos posi(les /ra"des hacen )"e a veces sea necesaria la adopci*n de medidas
adec"adas para
prevenirlos, pero de(en distin,"irse las medidas re/erentes a la compro(aci*n de la
e/ectividad del
em(ara3o & de la e/ectividad del parto.
a) +edidas tendientes a veri/icar la e/ectividad del em(ara3o: Estas clases de medidas
est-n por
completo prohi(idas en n"estro sistema le,al, el art. FB, es terminante al prescri(ir: !No
tendr- %am-s
19
l",ar el reconocimiento %"dicial del em(ara3o, ni otras dili,encias como dep*sito &
,"arda de la m"%er
em(ara3ada, ni el reconocimiento del parto en el acto o desp"7s de tener l",ar, ni a
re)"erimiento de la
propia m"%er antes o desp"7s de la m"erte del marido, ni a re)"erimiento de 7ste o de
partes
interesadas#.
Esto si,ni/ica )"e trat-ndose del reconocimiento del em(ara3o no ha& l",ar a la
adopci*n de medida
al,"na, ni a"n c"ando contara con la con/ormidad de la m"%er. 1or lo dem-s, este
temperamento es la
consec"encia necesaria de lo disp"esto por el art. ED, p"es si el em(ara3o se tiene por
acreditado por la
simple declaraci*n de c"al)"ier interesado, )"eda(a por ello eliminada toda posi(ilidad
de reconocimiento
en el c"erpo de la m"%er. ;a 'nica manera por la c"al p"ede )"edar desvirt"ada la
den"ncia es por el
transc"rso del lapso m-ximo del em(ara3o, p"es )"edara demostrada la /alsedad de la
den"ncia.
() +edidas tendientes a veri/icar la e/ectividad del parto: >o(re este p"nto, exista "na
p",na entre
los textos, s"perada por la le& 9<.9E=, )"e s"stit"&* el tt"lo de /amilia del C*di,o, sin
contemplar los
s"p"estos al"didos en los arts. 9=F & 9=G.
1or "n lado, el art. FB dice: !No tendr- %am-s l",ar... ni el reconocimiento del parto en
el acto o
desp"7s de tener l",ar, ni a re)"erimiento de la propia m"%er...#. 1ero el art. EF a(re
al,"na /is"ra en el
precepto anterior, c"ando dice: !;as partes interesadas a"n)"e teman s"posici*n de
parto, no p"eden
s"scitar pleito al,"no so(re la materia, salvo, sin em(ar,o, el derecho )"e les compete
para pedir las
medidas policiales )"e sean necesarias...#.
En nin,'n caso se admiten medidas %"diciales tendientes a la veri/icaci*n del em(ara3o
o del parto.
>*lo si ha& peli,ro de la comisi*n de al,'n delito se prev7 la adopci*n de medidas no
%"diciales, sino
policiales, encaminadas a prevenir tal delito o proc"rar s" casti,o, se,'n /"ere el caso.
1odr- parecer exa,erado, p"es ahora no se piensa )"e s"/ra desmedro la di,nidad de la
m"%er por)"e
se la someta a ciertos ex-menes m7dicos para compro(ar la e/ectividad del em(ara3o,
c"ando existan
motivos serios para la d"da, ni menos s"/re el p"dor de la part"rienta por)"e al,"ien
)"e sea dele,ado por
el %"e3 compare3ca al acto del parto, )"e &a no se s"ele desenvolver en el ho,ar, sino en
hospitales o
sanatorios.
Con todo, los arts. 9=F & 9=G, dero,ados por la le& 9<.9E=, permitan notoriamente lo
)"e prohi(an
los dem-s preceptos. El art. 9=F deca: !;a m"%er )"e, m"erto el marido, se cre&era
em(ara3ada, de(e
den"nciarlo a los )"e, no existiendo el hi%o p*st"mo, seran llamados a s"ceder al
di/"nto. ;os
interesados p"eden pedir todas las medidas )"e /"esen necesarias para ase,"rar )"e el
parto es e/ectivo
& ha tenido l",ar en el tiempo en )"e el hi%o de(a ser tenido por le,timo#.
1or s" parte, el art. 9=G precept"a(a: !;a m"%er reci7n divorciada, )"e se cre&ere
em(ara3ada, de(e
den"nciarlo al %"e3 o al marido, en el t7rmino de treinta das desde s" separaci*n8 & 7ste
podr- pedir las
dili,encias necesarias para ase,"rarse tam(i7n de )"e el parto es e/ectivo, & ha tenido
l",ar en el tiempo
necesario para )"e el hi%o de(a ser rep"tado le,timo#.
>e advierte la contradicci*n con el ordenamiento, por "n lado, no se admiten medidas
%"diciales
tendientes a la veri/icaci*n del parto Iart. FB), s*lo medidas policiales, c"ando se teme
la comisi*n de
delitos Iart. EF). 1or otro lado, se a"tori3a(an medidas %"diciales tendientes a ase,"rar la
e/ectividad del
parto Iarts. 9=F & 9=G).
UC*mo se armoni3a esta disp"ta de los textosV ;os a"tores se enrolaron en dos
tendencias:
1) $pini*n ne,ativa I>alvat, >pota, $r,a3, >e,ovia): dicen )"e no es posi(le admitir en
nin,'n caso
la veri/icaci*n %"dicial de la e/ectividad del parto, por)"e sera ir en contra de "na
disposici*n terminante
& en/-tica como la del art. FB.
9) $pini*n positiva I6orda, Ara"3 Castex, 6"sso, ;a/aille, ;lerena, +achado): dicen
)"e de(a
de%arse a la pr"dencia de los ma,istrados la adopci*n de ciertas medidas )"e permitan
ase,"rar la
e/ectividad del parto, siempre )"e ellas no a/ecten el decoro ni el p"dor de la m"%er,
tales como la
desi,naci*n de parteras, o m7dicos )"e presencien el parto.
<) $pini*n de ;lam(as: entiende )"e es necesario lo,rar la interpretaci*n sistem-tica
)"e reserva
para cada "na de las disposiciones al,'n -m(ito de vi,encia propio. El principio ,eneral
esta(a dado por
el art. FB, )"e prohi(a la veri/icaci*n %"dicial del parto, por considerar )"e ello i(a en
desmedro de la
di,nidad de la m"%er.
Excepcionalmente, se admita la veri/icaci*n, en los s"p"estos de los arts. 9=F & 9=G, en
esos casos no
es posi(le ne,ar la veri/icaci*n %"dicial, p"es ella esta(a a"tori3ada por esos preceptos
le,ales, & con ello
no se ne,a(a el principio ,eneral del art. FB.
C) ;a /ec"ndaci*n !in vitro#
1) Consideraci*n ,eneral de s" pro(lem-tica: >on todos a)"ellos medios por los c"ales
el hom(re
interviene arti/icialmente en el acto de procreaci*n. ;a concepci*n comien3a con la
/ertili3aci*n, la c"al se
da por la "ni*n de dos c7l"las ,erminativas de distintas personas, )"e aportan cada "na
la mitad del
material ,en7tico ovocito, c"&o ,enoma 'nico hace a la persona 'nica. >e llama
em(ri*n al prod"cto de la
concepci*n con 19 semanas de vida, & /eto hasta el termino del em(ara3o.
El momento de la /ertili3aci*n p"ede darse en /ormas & l",ares distintos, p"ede ser
nat"ral o asistida &
prod"cirse en el seno materno, sea tanto por inseminaci*n nat"ral como por medio
arti/icial. En
1<
la(oratorio com'nmente denominada !in vitro#, "tili3ando *v"los & espermato3oides de
individ"os
conocidos o no, & )"e l"e,o de /ertili3ado se implantan en "n 'tero. >i las c7l"las son de
"n mismo
individ"o, se tratara de lo )"e se denomina !clonaci*n#.
Existen dos variantes de /ec"ndaci*n asistida, am(as p"eden ser homolo,as, con
,ametos de los
esposos o pare%a esta(les, & heter*lo,as, con "no o am(os ,ametos extra2os a la pare%a:
a) Inseminaci*n arti/icial corp*rea: es la introd"cci*n de semen en el canal va,inal,
trompas o
'tero8
() :ec"ndaci*n extracorporal o /ec"ndaci*n asistida: existen di/erentes teoras so(re el
comien3o
de la personalidad
1) "na doctrina sostiene )"e la personalidad de(e ser reconocida desde la concepci*n
9) para la teora llamada de la animaci*n la personalidad de(e reconocerse c"ando
/inali3a la
implantaci*n del em(ri*n en el c"erpo de la m"%er lo )"e s"cede a los 1= das de la
/ec"ndaci*n,
pla3o d"rante el c"al no reconoce la personalidad.
<) existe otra opini*n )"e nie,a la personalidad del nascit"r"s sea in corp*rea o in vitro
hasta
etapas m"& avan3ada del em(ara3o.
a) @ametos h"manos. Nat"rale3a %"rdica: >e sostiene distintas teoras so(re s"
nat"rale3a %"rdica.
1) cosas: "na ve3 extrados son cosas s"scepti(les de ser o(%etos de los actos %"rdicos
en paridad de
sit"aci*n %"rdica con las partes renova(les del c"erpo h"mano.
9) (ienes personalsimos: extrados o no son (ienes de la personalidad, )"e est-n /"era
del comercio
s" "tili3aci*n s*lo podr- reali3arse dentro de los limites de la moral & las ("enas
cost"m(res.
<) moral cristiana: son elementos de elevada cate,ora material & espirit"al, no siendo
s"scepti(les
de extracci*n o manip"laci*n extranat"ral o de con%"nci*n en sede extra2a al c"erpo de
la m"%er. >olo
serian admisi(les los medios t7cnicos )"e /aciliten el acto nat"ral con&",al para )"e
alcance s" /in
propio.
En n"estro derecho positivo no existen normas so(re los ,ametos )"e re,"len t7cnicas
de
reprod"cci*n asistida, s*lo o(t"vo media sanci*n "n pro&ecto de le& )"e permite la
/ec"ndaci*n asistida si
es homolo,a & de matrimonio o c*n&",es )"e h"(ieren convivido < a2os, & proh(e
c"al)"ier
manip"laci*n ,en7tica.
D.-El nacimiento
A) Importancia, condici*n: No o(stante aceptar )"e el momento de la concepci*n sea
importante, el
nacimiento e%erce tam(i7n in/l"encia en las relaciones %"rdicas pendientes s"scepti(les
de ser modi/icadas
por la /r"straci*n de la persona !por nacer#.
Desde l"e,o el nacimiento e%erce la ma&or in/l"encia so(re tales relaciones %"rdicas
pendientes,
c"ando tiene l",ar sin vida, p"es el hecho ani)"ila retroactivamente la personalidad de
7ste & por
consec"encia desvanece los derechos constit"idos en ca(e3a s"&a, como esta(lece el art.
F=:!>i m"riesen
antes de estar completamente separados del seno materno, ser-n considerados como si
no h"(iesen
existido#.
1ero a'n el nacimiento con vida no de%a de tener tam(i7n inter7s %"rdico, p"es hace
desaparecer el
peli,ro )"e amena3a(a los derechos de la persona por nacer, los c"ales res"ltan
de/initivamente
consolidados por ese hecho, como dice el art. FC: !... Esos derechos )"edan
irrevoca(lemente ad)"iridos
si los conce(idos en el seno materno nacieren con vida, a"n)"e /"era por instantes
desp"7s de estar
separados de s" madre#, )"e es el e/ecto )"e prod"ce la condici*n resol"toria de la
pres"nci*n.
1) Instante en )"e se prod"ce el nacimiento: Nacer es, en sentido directo, salir del
vientre de la
madre, por lo tanto, el nacimiento )"edar- cons"mado c"ando el conce(ido /"era
expelido o sacado del
cla"stro materno, & )"ede separado de la madre.
;a le& no distin,"e se,'n )"e el nacimiento ha&a sido espont-neo o lo,rado mediante
operaci*n
)"ir'r,ica, as lo declara el art. F1:!Naciendo con vida no ha(r- distinci*n entre el
nacimiento
espont-neo & el )"e se o(t"viese por operaci*n )"ir'r,ica#
6) ;a via(ilidad: 5arias le,islaciones extran%eras s"(ordinan la concesi*n de la
personalidad a la
aptit"d )"e ten,a el nacido para prolon,ar la vida, a"n)"e las modernas le,islaciones
de%aron de lado esta
exi,encia de la via(ilidad.
1) >ol"ci*n le,al: N"estro C*di,o, si,"iendo a :reitas, de%* de lado esta disc"si*n, al
disponer en el
art. F9 !0ampoco importar- )"e los nacidos con vida ten,an imposi(ilidad de
prolon,arla, o )"e m"eran
desp"7s de nacer, por "n vicio or,-nico interno, o por nacer antes de tiempo#.
;os ar,"mentos de 57le3 son: en primer l",ar por)"e /"ndar la capacidad de derecho en
la via(ilidad
& no en la vida es contradictorio de los principios ,enerales de )"e es inherente a los
seres h"manos,
independientemente de la ma&or o menor d"raci*n de s" vida.
En se,"ndo l",ar, la aptit"d para prolon,ar la vida es "n as"nto m"chas veces d"doso,
)"e da ori,en a
eno%osas disc"siones de hecho )"e no es da(le s"%etar a criterios se,"ros & extensos de
crticas. 1or la
1=
/"er3a de esas concl"siones, la doctrina apr"e(a ampliamente el criterio de 57le3, )"e
/"e se,"ido por los
pro&ectos de re/orma.
9) 1res"nci*n de vida: >i al,"na d"da ca(e acerca de si el nacimiento t"vo l",ar con o
sin vida, la le&
pres"me )"e lo /"e con vida, como lo determina el art. FD, )"e dice: !En caso de d"da
de si h"(ieran
nacido o no con vida, se pres"me )"e nacieron vivos, inc"m(iendo la pr"e(a al )"e
ale,are lo contrario#.
$(serva 6i(iloni )"e tal /"ndamento es inexacto, por)"e si (ien es cierto )"e s"cede
,eneralmente
)"e las criat"ras na3can vivas, no ha& motivo ra3ona(le para )"e sean m-s /rec"entes
los casos de m"erte
inmediatamente desp"7s de vivir, )"e los casos de al"m(ramientos sin vida al,"na.
<) +"erte, pr"e(a: A )"ien pretenda desvirt"ar la pres"nci*n de vida, le corresponde
acreditar )"e la
criat"ra naci* m"erta Iart. FD). 1or lo tanto, esa compro(aci*n reali3ada por peritos
m7dicos )"e el %"e3
desi,ne ser- id*nea para pro(ar el p"nto de disc"si*n.
;os adelantos cient/icos restan todo inter7s a la previsi*n contenida en el art. F<, se,'n
el c"al
!Rep'tase como cierto el nacimiento con vida, c"ando las personas )"e asistieren al
parto h"(iesen odo
la respiraci*n o la vo3 de los nacidos, o h"(iesen o(servado otros si,nos de vida#.
E.-1ersonas por nacer
A) Concepto & car-cter de la incapacidad: 1ersonas por nacer son a)"ellas )"e no
ha(iendo nacido
est-n conce(idas en el seno materno Iart. E<). Como vimos, las personas por nacer son
personas
a(sol"tamente incapaces de hecho Iart. D=, inc. 1H), & son capaces de derecho para
ad)"irir determinados
derechos Iart. E=).
6) :ac"ltades del representante: El C*di,o omiti* considerar c"-les son las /ac"ltades,
entonces es
preciso distin,"ir:
1) Representaci*n e%ercida por los padres: no ha& motivos para pensar )"e s"s
/ac"ltades di/ieran
de las )"e tienen trat-ndose de los hi%os imp'(eres, por ello, tales /ac"ltades son las )"e
les corresponden
en ra3*n de s" patria potestad.
9) Representaci*n de "n c"rador: como 7ste instit"to se re/iere a los insanos o
sordom"dos, de(en
aplicarse las disposiciones re/erentes a los c"radores de (ienes Iarts. =BD & ss.). por el
car-cter provisional
del c"rador, 7ste de(e ser considerado como "n depositario de los (ienes del incapa3,
con /ac"ltades
limitadas para el c"idado de dichos (ienes hasta el nacimiento del conce(ido.
De ac"erdo al art. =BB, los c"radores de (ienes est-n s"%etos a todas las tra(as de los
t"tores o
c"radores & s*lo podr-n e%ercer actos administrativos de mera c"stodia & conservaci*n,
& los necesarios
para el co(ro de los cr7ditos & pa,o de las de"das. 1or lo dem-s, a los c"radores de
(ienes corresponde el
e%ercicio de las acciones & de/ensas %"diciales, & las personas )"e ten,an cr7ditos contra
los (ienes, podr-n
hacerlos valor contra los c"radores Iart. =BG).
C) Cesaci*n de la representaci*n: >e,'n el art. EG !Cesar- la representaci*n de las
personas por
nacer el da del parto, si el hi%o nace con vida, & comen3ar- entonces la de los menores,
o antes del parto
c"ando h"(iere terminado el ma&or pla3o de d"raci*n del em(ara3o, se,'n las
disposiciones de este
C*di,o#.
Concl"ida la representaci*n, el representante de 7sta dar- c"enta de s" ,esti*n a )"ienes
res"lten
tit"lares de los (ienes administrados, a menos )"e a)"7l sea el padre o madre del
incapa3, & de(a
contin"ar en el desempe2o de la administraci*n a nom(re de s" hi%o, en el car-cter de
7ste de menor
imp'(er.
1D
UNIDAD II
1.-Derechos de la personalidad. 1rincipios ,enerales
A) Concepto: ;lam(as dice )"e son derechos innatos del hom(re, c"&a privaci*n
importara el
ani)"ilamiento o desmedro de s" personalidad, tales como el derecho a la vida, a la
sal"d, a la li(ertad, al
honor, etc.
1ara Rivera, son las prerro,ativas de contenido extrapatrimonial, inaliena(les, perpet"as
e imponi(les
er,a omnes, )"e corresponde a toda persona por s" condici*n de tal, & de las )"e no
p"eden ser privadas
por la acci*n del Estado, ni de otros partic"lares, por)"e ello implicara "n menosca(o o
desmedro de la
personalidad
6) Nat"rale3a %"rdica: +ientras para al,"nos a"tores no constit"&en derechos
s"(%etivos, sino )"e
importan pres"p"estos %"rdicos de la personalidad, para la opini*n predominante se
trata de verdaderos
derechos s"(%etivos de contenido pec"liar:
1) 1res"p"estos %"rdicos de la persona: para al,"nos a"tores no son derechos s"(%etivos
por)"e
/altara en ellos "n !de(er %"rdico# en correspondencia a la prerro,ativa del tit"lar, as
como tam(i7n "n
!o(%eto# so(re el )"e p"ede recaer la prerro,ativa del !s"%eto#, )"e en esta sit"aci*n no
podr- distin,"irse
del mismo s"%eto.
0odava, se dice, tales pretendidos derechos de la personalidad no son s"scepti(les de
ad)"isici*n,
modi/icaci*n, trans/erencia o extinci*n, lo c"al sera demostrativo )"e no constit"&en
verdaderos derechos
s"(%etivos, sino (ienes personales t"telados por el derecho o(%etivo.
9) 5erdaderos derechos s"(%etivos: para la opini*n ma&oritaria, los !derechos de la
personalidad#
son e/ectivos derechos s"(%etivos, p"es responden al concepto de tales. $(serva 6orda,
)"e trat-ndose de
esta clase de derechos ha& "n !de(er %"rdico# )"e pesa so(re todos los inte,rantes de la
sociedad: en i,"al
sit"aci*n se enc"entra la propiedad, )"e es el derecho s"(%etivo por antonomasia.
En c"anto a la o(%eci*n de la /alta de o(%eto, piensa 6orda )"e si (ien idealmente el
honor, la li(ertad,
la inte,ridad /sica, de(en inte,rar la personalidad h"mana, en la pr-ctica p"ede darse
per/ectamente el
caso de )"e "na persona se vea privada de ellos: son, por consi,"iente, separa(les del
s"%eto & en c"anto
elementos separados p"eden constit"ir el o(%eto de "n derecho.
:inalmente, la a"sencia de trasmisi(ilidad, perennidad, etc., son caracteres )"e m"estran
la
pec"liaridad de tales derechos, pero no importa privarlos de esa nat"rale3a, incl"sive,
ha& n"merosos
derechos patrimoniales )"e no se p"eden trans/erir & no por ello de%an de ser derechos.
C) Caracteres: 1or s" ndole, estos derechos presentan los si,"ientes caracteres:
1) Innatos: corresponden al tit"lar desde el ori,en de 7ste8
9) 5italicios: en c"anto acompa2an al ser h"mano d"rante toda s" vida8
<) Inaliena(les: en c"anto no son s"scepti(les de ena%enaci*n por nin,'n tt"lo, los
(ienes morales a
)"e se re/ieren est-n /"era del comercio8
=) Imprescripti(les: por)"e no son alcan3ados por el e/ecto del tiempo )"e no in/l"&e en
s" p7rdida,
no o(stante el a(andono del tit"lar8
D) Extrapatrimonial: a"n c"ando la lesi*n de estos derechos p"eda hacer derechos
patrimoniales8
E) A(sol"tos: en c"anto se e%ercen !er,a-omnes# por)"e no se tienen contra al,"ien en
partic"lar,
sino contra )"ien)"iera )"e los v"lnere8
F) Necesarios: no p"eden /altar en la persona8
B) Esenciales: respetan "n mnimo de personalidad.
9.-Derechos de la personalidad en partic"lar
A) Derecho a la vida: $r,a3 o(serva )"e la vida de las personas est- prote,ida por
disposiciones
diversas )"e o/recen como ras,o com'n inte,rar "na t"tela de car-cter p'(lico,
independiente de lavol"ntad de los individ"os. Wste derecho se enc"entra contemplado
en:
1) Derecho constit"cional:
R
;as )"e t"telan la vida & la inte,ridad /sica de las personas I1re-m("lo, art. 1B)
R
;as )"e comprenden las li(ertades e i,"aldades civiles Iarts. 1= & 1E)
R
Reconocimiento del 1acto de >an Aos7 de Costa Rica Iarts. <1 & FD, inc. 9=)
9) Derecho Civil: 1or re,la ,eneral no existe "n reconocimiento expreso, pero se
mani/iesta a trav7s
del derecho a resarcimiento Iart. 1CB= & 1CBD) & el derecho a exi,ir alimentos Iarts. <EF
& <EB)
1E
<) Derecho 1enal: Contiene diversas disposiciones )"e penan: el homicidio, el a(orto,
las lesiones
/sicas, las hip*tesis de los delitos anteriores, el a(andono de la persona.
=) $tras le&es: 1or e%emplo, las re/erentes al tra(a%o de las m"%eres em(ara3adas o en
perodo de
lactancia Ile& de contrato de tra(a%o).
1) El derecho a vivir & la disposici*n so(re la vida propia: En este p"nto se disc"te si
"na persona,
e%erciendo el derecho a vivir, p"ede )"itarse la vida, o la de otra persona8 al respecto se
dan dos post"ras,
a)"ellos )"e de/ienden el derecho a disponer so(re la vida, & a)"ellos )"e dicen )"e el
derecho a la vida,
no si,ni/ica derecho a disponer de la vida. En este tema se enc"entran:
a) E"tanasia: es la m"erte )"e se provoca para extin,"ir la vida de "na persona )"e
padece de "na
en/ermedad inc"ra(le & dolorosa para evitar s" s"/rimiento & a,ona, &a sea por medio
de la misma
persona o con a&"da de terceros. En n"estro derecho no se a"tori3a ni se tipi/ica como
delito, pero se
la de(e c"adrar como homicidio.
() >"icidio: es la acci*n & el e/ecto de )"itarse vol"ntariamente la vida, para la I,lesia
Cat*lica
nin,"na persona tiene potestad so(re s" vida, sin em(ar,o, n"estra le,islaci*n no lo
sanciona, pero s
sanciona a )"ien lo insti,are o a&"dare.
c) A(orto: el tema interesa en c"anto constit"&e "n ,ravsimo atentado contra la vida,
por n"estra
le,islaci*n no es posi(le admitirlo, pero existen excepciones, como son los a(ortos
terap7"ticos,
c"ando la vida de la madre est- en peli,ro, los a(ortos e",en7sicos, o c"ando proven,a
de "na
violaci*n o atentado al p"dor de "na m"%er idiota o d7(il mental.
6) Derecho a la inte,ridad corporal: Est- comprendido en el derecho a la vida &
contempla los
atentados parciales a la vida, )"e est-n prote,idos por las normas, so(re este p"nto, los
tri("nales
consideraron )"e la sal"d & la inte,ridad /sica de "na persona tienen "n valor estima(le
en dinero, a"n)"e
no e%ercite nin,"na actividad l"crativa.
1) El c"erpo h"mano como o(%eto de los actos %"rdicos: 1or re,la ,eneral, el c"erpo de
"na
persona viva no es "na !cosa# en el sentido %"rdico de o(%eto material s"scepti(le de
valor econ*mico
Iart. 9<11), por lo tanto, son n"los los actos %"rdicos )"e ten,an por o(%eto el c"erpo
h"mano o partes no
separadas del mismo, a"n)"e se trate de partes renova(les.
;"e,o de la separaci*n del c"erpo h"mano de al,"na parte renova(le Isan,re, leche
materna, ca(ellos,
etc.), p"eden ser o(%eto de actos %"rdicos con tal )"e la separaci*n & el acto "lterior se
ha&a e/ect"ado por
la vol"ntad del propio interesado o de las personas a"tori3adas para s"plir s" vol"ntad.
;a persona p"ede revocar el consentimiento antes de la separaci*n de la separaci*n del
material
renova(le antes de la separaci*n, pero de(er- resarcirse los da2os provocados por la
revocaci*n, salvo
disposiciones en contrario. ;a le& 99.GGC, prev7 la ,rat"idad de la donaci*n, salvo ,rave
emer,encia en
)"e se podr- /i%ar "na retri("ci*n por "n pla3o no ma&or a tres das.
C) El derecho al c"erpo
1) $peraciones: El tema interesa en la medida en )"e se pone en compromiso la vida, la
sal"d & la
inte,ridad /sica de las personas. ;os re)"isitos de licit"d son:
a) 1reservaci*n o c"raci*n de la sal"d del s"%eto8
() Evitar "n mal ,rave o corre,ir los de/ectos8
c) Consentimiento del paciente con capacidad para hacerlo.
a) K"i7nes p"eden prestar consentimiento: En principio, el paciente con capacidad, si
7ste /"era
incapa3, o est"viera impedido de dar el consentimiento, de(e re)"erirse la con/ormidad
de s"
representante le,al o de s"s parientes8 si no se dieran nin,"na de las opciones, el doctor
p"ede act"ar por
s, p"esto )"e se halla en "na sit"aci*n de necesidad, siendo %"3,ado de ac"erdo a los
res"ltados.
() Revocaci*n del consentimiento: ;a persona p"ede revocar s" consentimiento, lo )"e
impide la
act"aci*n del cir"%ano, esto no acarrea responsa(ilidad %"rdica del paciente, sino s*lo la
o(li,aci*n de
a(onar los ,astos de internaci*n.
c) $peraciones de cam(io de sexo: ;a anti,"a %"rispr"dencia encontr* c"lpa(les a los
m7dicos )"e
de con/ormidad con la vctima, la reali3aron sin mediar ra3ones cient/icas, pero, con la
le& 1F.1<9, los
pro/esionales, si (ien est-n o(li,ados a no reali3ar dichas operaciones, podan
reali3arlas mediando "na
a"tori3aci*n %"dicial. Act"almente, la %"rispr"dencia distin,"e diversos sexos I/sico,
psicol*,ico, etc.),
advirtiendo )"e no siempre coincide "n mismo sexo en "na persona.
d) 1r-cticas esterili3antes: ;a le& 1F.1<9, proh(e este tipo de intervenciones, sin
indicaci*n
terap7"tica & sin a,otarse todos los rec"rsos conservadores de los *r,anos, excepto
c"ando medie la
con/ormidad del s"%eto.
Dentro de este p"nto, se enc"entra la esterili3aci*n de "n insano, )"e s"r,e ante el
pedido de "na
madre de "na insana internada en "n centro psi)"i-trico, &a )"e 7sta da(a a l"3 todos los
a2os. El 0ri("nal
le reconoci* el consentimiento, pero "no de los camaristas sost"vo )"e la le& 1F.1<9,
s*lo concede la
esterili3aci*n con el consentimiento del paciente, no s"pli(le por el representante.
1F
e) $peraciones en (ene/icio de terceros: En este s"p"esto se c"entan las operaciones de
trasplantes,
7stas no podr-n reali3arse si implican "n ries,o de ca"sar "n ,rave per%"icio a la sal"d
del dador o si no
existiesen perspectivas de conservar la vida o me%orar la sal"d del receptor.
9) 0ratamientos: En estos casos, el paciente de(e ser in/ormado detalladamente so(re el
mismo, s"s
ries,os, s"s pro(a(les consec"encias & las perspectivas de c"raci*n8 l"e,o de esto, la
persona de(e tomar
"na decisi*n sin ser imp"estos o(li,atoriamente, p"es es "n e%ercicio del derecho a la
li(ertad & la
inte,ridad del c"erpo. ;a excepci*n est- dada c"ando la vol"ntad del s"%eto choca con
la potestad de
polica sanitaria del Estado.
a) 0ratamientos )"ir'r,icos prohi(idos: En principio, est-n prohi(idos todos a)"ellos
tratamientos
)"e no ha,an lcito el o(rar del m7dico, o )"e no c"enten con el consentimiento del
paciente, salvo en
sit"aciones excepcionales.
() 0ratamientos con /ines experimentales: En principio, de(e sentarse )"e el inter7s
social en el
tratamiento es s"/iciente para %"sti/icar )"e las personas sean sacri/icadas contra s"
vol"ntad. ;a doctrina
considera lcito el o/recimiento vol"ntario o el "so de n"evas t7cnicas )"ir'r,icas,
c"ando no existan otros
medios & exista "na pro(a(ilidad de 7xito.
<) Ex-menes m7dicos: Al i,"al )"e los tratamientos & las operaciones, re)"ieren del
consentimiento
del paciente, pero existen al,"nos ex-menes )"e tienen car-cter de o(li,atorios, como
son: el certi/icado
pren"pcial, los perita%es en %"icios de /iliaci*n, etc.
D) ;os trasplantes de *r,anos. ;as le&es 91.D=1, 9<.=E= & 9=.1G<
1) Consideraci*n s"maria: El transplante es la terapia )"ir'r,ica consistente en la
a(laci*n & el
transplante de *r,anos o de material anat*mico entre los seres h"manos vivos o de
cad-veres h"manos a
seres vivos. ;a importancia del transplante radica en )"e s"pone "na cir",a de
m"tilaci*n en el c"erpo
del donante.
9) Re)"isitos para los trasplantes !in vivo#: ;a le& exi,e "na serie de medidas:
a) Inexistencia de otra alternativa )"ir'r,ica: se podr- e/ect"ar c"ando otros medios &
rec"rsos se
ha&an a,otado o no sean s"/icientes.
() 07cnicas corrientes o no experimentales: se consideran t7cnicas corrientes los
transplantes de:
cora3*n, h,ado, ri2*n, etc., & el transplante de *r,anos d"ales. El art. 1H, le& 91.D=1
except"a(a los
materiales anat*micos & te%idos renova(les, pero el art. <H, le& 9<.=E=, except"a(a de
este principio al
tratamiento con m7d"la *sea.
c) Inexistencia de da2o ,rave al dador: es decir, )"e la extracci*n del o los *r,anos no
a,ravar- s"
sal"d.
d) +e%oramiento de la sal"d del receptor: se trata de evitar la experimentaci*n, de(iendo
tener "na
perspectiva de 7xito.
e) E)"ipo m7dico especiali3ado: s*lo podr- hacerse por pro/esionales especiali3ados &
de
acreditada experiencia, adem-s de estar inscriptos en el re,istro del INCUCAI.
/) Esta(lecimientos m7dicos a"tori3ados: p"eden ser p'(licos o privados, a"tori3ados
por la
a"toridad sanitaria nacional.
<) 1ersonas le,itimadas para dar & reci(ir *r,anos: la le& 9=.1G<, art. 1D precept'a )"e
est-
le,itimada toda persona ma&or de 1B a2os, en el caso de )"e se trate de parientes hasta
el c"arto ,rado, s"
c*n&",e o persona )"e conviva con el donante por "n lapso de tres a2os8 en el caso de
transplante de
m7d"la *sea, p"ede ser donante c"al)"ier persona, incl"sive "n menor de 1B a2os, sin la
limitaci*n del
parentesco.
=) Consentimiento: El dador de(e ser ma&or de 1B a2os, & de(e expresar
vol"ntariamente, no s"pli(le
(a%o nin,'n medio, salvo el caso de personas menores en donde el )"e da el
consentimiento es s"
representante. ;a innovaci*n de la le& 9=.1G< es el consentimiento pres"nto, salvo
disposici*n en
contrario del s"%eto o de s"s parientes.
D) In/ormaci*n a s"ministrar: ;os pro/esionales de(en in/ormar de manera s"/iciente &
clara,
adaptada al nivel c"lt"ral de cada paciente & del dador, los ries,os de la operaci*n, las
sec"elas de la
a(laci*n & las posi(ilidades de 7xito.
;"e,o de in/ormar, el m7dico de%ar- a la li(re vol"ntad de cada "no la decisi*n a
adoptar, por)"e la
le& proh(e la ind"cci*n o la coacci*n de la vol"ntad. El consentimiento se mantiene
hasta la intervenci*n,
p"diendo revocarse mientras el donante conserve la capacidad8 la revocaci*n no ,enera
nin,'n tipo de
o(li,aci*n.
E) ;a a"tolesi*n: ;os deportes: El tema se relaciona con las tensiones )"e proven,an de
la actit"d
vol"ntaria de la persona & el derecho a la inte,ridad /sica. ;a doctrina recomienda no
exi,ir contratos de
reali3aci*n de actos peli,rosos, salvo )"e sea, para el s"%eto, pr-ctica ha(it"al & se
adopten las medidas
adec"adas de se,"ridad necesarias para evitar lesiones ,raves.
1B
:) El cad-ver
1) Actos dispositivos so(re el cad-ver & s"s partes: El cad-ver es el c"erpo m"erto de
"na persona,
l"e,o )"e 7sta de%a de existir. Es "n (ien t"telado por los "sos & cost"m(res, la reli,i*n,
la moral & el
derecho positivo.
1or respeto a la persona )"e lo ha(ita(a en vida, no p"ede ser o(%eto de acto %"rdico,
salvo vol"ntad
de la persona, & s" destino de(e ser el )"e ha se2alado la persona en vida, caso contrario
deciden s"s
parientes m-s pr*ximos, siempre )"e no sea contraria a las convicciones reli,iosas del
di/"nto.
9) 0rasplantes de partes del cad-ver: Es la disposici*n de las personas so(re la
"tili3aci*n de s"s
*r,anos para transplante o para est"dio e investi,aci*n. El consentimiento se enc"entra
re,"lado por la le&
9=.1<9, )"e a"tori3a a personas ma&ores de 1B a2os para disponer de s"s *r,anos Iart.
1G), adem-s de
disponer la inscripci*n del consentimiento en el Re,istro Civil Iart. 9C), & el art. E9
esta(lece el
consentimiento pres"nto de c"al)"ier persona, salvo disposici*n en contrario del s"%eto
o de s"s parientes.
a) 1ersonas a"tori3adas para dar consentimiento: :"era de la persona del /allecido, si
7ste no
mani/est* s" vol"ntad en vida, el art. 91 dispone "na lista de parientes )"e p"eden dar el
consentimiento,
)"e son:
1) el c*n&",e no divorciado )"e conviva con el /allecido, o la persona )"e, sin ser s"
c*n&",e,
conviva con el /allecido en relaci*n de tipo con&",al no menos anti,"a de tres a2os, en
/orma
inmediata, contin"a e ininterr"mpida8
9) c"al)"iera de los hi%os ma&ores de 1B a2os8
<) c"al)"iera de los padres8
=) c"al)"iera de los hermanos ma&ores de 1B a2os8
D) c"al)"iera de los nietos ma&ores de 1B a2os8
E) c"al)"iera de los a("elos8
F) c"al)"ier pariente consan,"neo hasta el c"arto ,rado incl"sive8
B) c"al)"ier pariente por a/inidad hasta el se,"ndo ,rado incl"sive.
() Compro(aci*n de m"erte: la m"erte se considerar- tal c"ando se veri/i)"en de modo
ac"m"lativo
los si,"ientes si,nos, )"e de(en persistir ininterr"mpidamente por seis horas desp"7s de
s" constataci*n
con%"nta, dicha constataci*n no ser- necesaria en caso de paro cardiorrespiratorio total e
irreversi(le:
1) A"sencia irreversi(le de resp"esta cere(ral, con p7rdida a(sol"ta de conciencia8
9) A"sencia de respiraci*n espont-nea8
<) A"sencia de re/le%os ce/-licos & constataci*n de p"pilas /i%as no reactivas8
=) Inactividad ence/-lica corro(orada por medios t7cnicos &So instr"mentales adec"ados
a las diversas
sit"aciones clnicas8
<.-Derechos de la personalidad en partic"lar Icontin"aci*n)
A) El derecho a la li(ertad: ;a li(ertad es /ac"ltad )"e tiene el hom(re de o(rar o no,
siendo
responsa(le de s"s actos. Existen diversas normas )"e re,"lan el derecho a la li(ertad:
1) Normas de derecho p'(lico: se enc"entran en la Constit"ci*n Nacional Iarts. 1=, 1D,
1F, 1B & 1G),
& en el C*di,o 1enal, )"e considera delito la red"cci*n a servid"m(re o condici*n
an-lo,a a "na persona,
as como la privaci*n de la li(ertad personal & la violaci*n de domicilio Iarts. 1=C & ss.,
& 1DC & ss.).
9) Normas de derecho privado: son entre otras:
a) los arts. G1C & G11 proh(en la restricci*n ile,tima de la li(ertad a%ena8
() el art. GD< declara sin valor los actos %"rdicos )"e ten,an por o(%eto hechos )"e se
opon,an a la
li(ertad de las acciones o de la conciencia8
c) el art. D<1 proh(e & an"la el pacto de ha(itar siempre en l",ar determinado, o s"%etar
la elecci*n
de "n domicilio a la vol"ntad de "n tercero, m"dar o no de reli,i*n, casarse con
determinada persona o
con apro(aci*n de "n tercero, en "n determinado tiempo, o de "na determinada /orma o
no casarse,
vivir c7li(e o no casarse con determinada persona, o divorciarse o separarse 8
d) el art. 1CBF prev7 el delito contra la li(ertad individ"al & esta(lece c*mo se medir- la
indemni3aci*n correspondiente.
6) Derecho al honor & la inte,ridad moral: El honor es la c"alidad moral )"e nos lleva
al m-s
severo c"mplimiento de n"estros de(eres. 1ara la doctrina es la di,nidad de la persona
re/le%ada en la
consideraci*n de los terceros & el sentimiento de las personas mismas. ;as disposiciones
m-s importantes
son las penales )"e res,"ardan el honor & el ("en nom(re, & las civiles )"e o(li,an al
resarcimiento de
da2os & per%"icios.
1) El derecho de resp"esta
a) Concepto: Es el derecho )"e ata2e a toda persona )"e ha sido a/ectada en s"
personalidad como
consec"encia de "na noticia /alsa, inexacta o desnat"rali3ada, para di/"ndir s" versi*n
en el medio )"e lo
p"(lic*.
1G
() 6ien %"rdico t"telado: Es el honor & el ("en nom(re de "na persona, el c"al s"/re "n
a,ravio. ;os
re)"isitos de procedencia son:
1) 1"(licaci*n de in/ormaci*n /alsa8
9) De(e ca"sar a,ravio8
<) De(e ser di/"ndida en "n medio peri*dico8
=) No re)"iere c"lpa o dolo del medio8
D) 1rocede en (ene/icio de personas %"rdicas8
E) No o(sta al a,raviado de intentar otras acciones8
F) El a,raviado podr- e%ercer acciones de indemni3aci*n.
1) +odo de e%ercicio: 1or lo ,eneral se exi,e )"e el derecho sea e%ercido en pla3os m"&
(reves, la
resp"esta del *r,ano de prensa de(e ser concreta. ;a doctrina dice )"e s" ori,en se
enc"entra en la le& de
prensa /rancesa de 1B99, & en las le&es de imprenta de las provincias.
9) >" consideraci*n por la doctrina & estado act"al en el marco le,islativo &
%"rispr"dencial:
Al,"nos a"tores c"estionan s" constit"cionalidad, por considerar )"e se a/ecta la
li(ertad de prensa Iart.
<9 CN), pero la idea de le,islarlo es sostenida por la doctrina.
Este derecho se enc"entra implcito en la Constit"ci*n Nacional, )"e en la re/orma de
1GG=, consa,ra
el 1acto de >an Aos7 de Costa Rica, rati/icado por le& 9<.CD=. En el -m(ito
%"risdiccional, este derecho /"e
consa,rado en el caso !EOmeOd%ian cS >o/ovich#, en donde la Corte le dio a la norma
del 1acto de >an
Aos7 de Costa Rica, el car-cter de operativa, por considerar )"e prote,e el derecho &
re,"la s" e%ercicio.
C) El derecho a la intimidad
1) Concepto: ;a intimidad es el -m(ito privado reservado del individ"o. Este derecho
,aranti3a a s"
tit"lar la protecci*n de las intromisiones e in%erencias de la a"toridad o de "n tercero, en
tanto )"e s"
cond"cta no o/enda a la moral.
9) An-lisis de s" r7,imen le,al: Este derecho se enc"entra prote,ido por normas
constit"cionales
Iarts. 1B & 1G), & en el derecho privado por la le& 91.1F<, )"e crea el art. 1CF1 (is, )"e
dice: !El )"e
ar(itrariamente se entrometiere en la vida a%ena, p"(licando retratos, di/"ndiendo
correspondencia,
morti/icando a otros en s"s cost"m(res o sentimientos, o pert"r(ando de c"al)"ier
modo s" intimidad, &
el hecho no /"ere "n delito penal, ser- o(li,ado a cesar en tales actividades, si antes no
h"(ieren cesado,
& a pa,ar "na indemni3aci*n )"e /i%ar- e)"itativamente el %"e3, de ac"erdo con las
circ"nstancias8
adem-s, podr- 7ste, a pedido del a,raviado, ordenar la p"(licaci*n de la sentencia en "n
diario o
peri*dico del l",ar, si esta medida /"ese procedente para "na adec"ada reparaci*n#.
a) Re)"isitos del acto lesivo:
1) Entrometimiento, sin permiso del a/ectado, en la vida a%ena8
9) Inter/erencia ar(itraria
<) K"e pert"r(e de c"al)"ier modo la intimidad del otro.
() >"%etos sanciona(les: Es c"al)"ier persona )"e ten,a a"tora del hecho & )"e o(re
con
discernimiento, intenci*n & li(ertad, caso contrario, el remedio se enc"entra en el art.
GCF, )"e dice:
!C"ando por los hechos invol"ntarios se ca"sare a otro al,'n da2o en s" persona &
(ienes, s*lo se
responder- con la indemni3aci*n correspondiente, si con el da2o se enri)"eci* el a"tor
del hecho, & en
tanto, en c"anto se h"(iere enri)"ecido...#.
c) Consec"encias del acto lesivo: El acto p"ede dar l",ar a "na triple consec"encia,
dictada por el
%"e3 de la ca"sa:
1) Cesaci*n de la pert"r(aci*n: si 7sta no h"(iese cesado, a pedido del import"nado8
9) Indemni3aci*n e)"itativa: se,'n )"e el acto lesivo sea doloso o c"lposo & )"e se
pr"e(e la
entidad del da2o s"/rido, si no se pr"e(a, 7sta )"eda li(rada a la discreci*n %"dicial8
<) 1"(licaci*n de sentencia: a pedido del a/ectado, & de(e ser considerado procedente
por el %"e3.
<) Al,"nas vas de lesi*n
a) +edios de di/"si*n: tales como la televisi*n, la radio, peri*dicos, etc., )"e tienen "na
,ran lle,ada
a todas las personas, e%erciendo el derecho a la in/ormaci*n, & la li(re expresi*n8 pero es
necesario aclarar
)"e, en colisi*n con los derechos de las personas, prevalece el de ma&or %erar)"a
() Intercepciones electr*nicas: >on las p"(licaciones de conversaciones tele/*nicas,
correspondencia
electr*nica, etc., destinado al conocimiento excl"sivo del receptor, sin el consentimiento
de las partes o sin
a"tori3aci*n %"dicial
c) In/orm-tica: >o(re la incl"si*n de in/ormaci*n en (ancos de datos, se de(e tener en
c"enta )"e la
misma sea "sada con /ines lcitos, as como impedir el acceso a personas no a"tori3adas,
adem-s, se de(e
tener el derecho de recti/icar la in/ormaci*n err*nea o cancelarlo, as como exi,ir la
licit"d de los mismos.
;os pres"p"estos de responsa(ilidad civil en este aspecto son: la incorporaci*n de datos
sin
consentimiento, "tili3aci*n de datos para otros /ines, s"ministrar datos sin a"tori3aci*n,
desact"ali3aci*n
de datos e in/ormaci*n no vera3.
d) Intromisi*n en la es/era del s"(consciente: >on todas a)"ellas morti/icaciones
ca"sadas a otros,
con motivo de s"s cost"m(res o sentimientos, &a sea mediante ("rlas o ridic"li3aciones,
)"e le ca"se
a/licci*n, pesad"m(re o molestia al a/ectado
9C
e) Exhi(ici*n de la ima,en
1) 1rotecci*n le,al & s" alcance: el derecho a la ima,en permite a s" tit"lar a oponerse
)"e se
p"(li)"e s" ima,en sin s" consentimiento Ile& 11.F9<, art. <1). >i la persona diera s"
consentimiento,
pero l"e,o lo revoca, s*lo es exi,i(le el resarcimiento por da2os & per%"icios. 1ero es
li(re la p"(licaci*n
con /ines cient/icos o did-cticos, o sean de eventos p'(licos, 6orda a,re,a )"e es
le,tima la p"(licaci*n
de /otos de delinc"entes para s" locali3aci*n.
UNIDAD III
1.-Atri("tos inherentes a la persona. 1rincipios ,enerales:.
A) Concepto: 0odas las personas est-n dotadas de c"alidades intrnsecas & permanentes
)"e
conc"rren a constr"ir la esencia de la personalidad & a determinar al ente personal de s"
individ"alidad. >e
denominan atri("tos inherentes a la personalidad por)"e son calidades dependientes e
insepara(les del
entre personal, de manera )"e no p"eden existir sino en 7l & 7ste no p"ede ser sin
revestir esas mismas
propiedades.
1or s" parte, Rivera precept'a )"e los atri("tos son a)"ellos )"e desde el momento del
nacimiento, la
persona tiene "na serie de atri("tos, de c"alidades )"e hacen a la esencia de s"
personalidad & )"e la
determinan en s" individ"alidad.
6) En"meraci*n: Estos atri("tos son, se,'n ;lam(as: el nom(re, la capacidad, el
domicilio & el
patrimonio8 pero existen atri("tos )"e son propios de las personas nat"rales o visi(les,
)"e es el estado.
Rivera dice )"e los atri("tos de las personas son: nom(re, domicilio, capacidad, estado
civil & los
derechos personalsimos.
C) Caracteres: ;os atri("tos inherentes a las personas tienen los si,"ientes caracteres:
1) Necesidad: son necesarios en c"anto no p"ede ha(er persona al,"na )"e care3ca de
ellos8
9) Unidad: esto si,ni/ica )"e cada persona no p"ede tener sino "n solo atri("to del
mismo orden,
c"ando oc"rriera esta sit"aci*n, el ordenamiento %"rdico provee el modo de s"perar la
di/ic"ltad
precisando c"-l es el verdadero atri("to8
<) Inaliena(ilidad: se,'n esto, la persona no p"ede desprenderse de al,'n atri("to s"&o
trans/iri7ndolo a otro, por lo dem-s, son elementos )"e no est-n en el comercio.
=) Imprescripti(ilidad: los atri("tos son imprescripti(les, en c"anto no se ,anan o se
pierden por el
transc"rso del tiempo.
9.-El Nom(re:
A) Concepto, caracteres, nat"rale3a %"rdica & composici*n
1) Concepto: El nom(re es la desi,naci*n excl"siva )"e corresponde a cada persona.
1errea" lo
de/ine como el t7rmino )"e sirve para desi,nar a las personas de "na manera ha(it"al.
9) Caracteres: como atri("to de la persona, el nom(re presenta los si,"ientes caracteres:
a) Necesario: en c"anto toda persona de(e tener "n nom(re8
() Xnico: en c"anto nadie p"ede tener m-s de "n nom(re8
c) Inaliena(le: en c"anto el nom(re est- /"era del comercio &, por ende, no es
s"scepti(le de
ena%enaci*n ni de ren"ncia8
d) Inem(ar,a(le: por la misma consideraci*n precedente8
e) Imprescripti(le: en c"anto no se ad)"iere ni se pierde por el solo transc"rso del
tiempo, a"n)"e
en ocasiones, el "so p"ede ser "n /actor comp"ta(le en conc"rrencia con otros, para
coad&"var a la
ad)"isici*n8
/) Inm"ta(le: en c"anto nadie p"ede cam(iar vol"ntariamente de nom(re, el cam(io
s*lo procede
c"ando la modi/icaci*n del estado civil lo a"tori3a, o por medida %"dicial al respecto8
,) Indivisi(le: en c"anto la persona tiene los derechos & el de(er de llevar "n mismo
nom(re /rente a
todos.
<) Nat"rale3a %"rdica: Diversas son las teoras s"stentadas por los a"tores acerca de la
nat"rale3a
%"rdica:
a) Derecho de propiedad: para la %"rispr"dencia /rancesa desde mediados del si,lo
pasado el nom(re
constit"&e "n derecho de propiedad an-lo,o al )"e se tiene so(re las cosas materiales.
1ero la crtica
destr"&* esta concepci*n, por)"e no p"ede ha(larse de propiedad, ni por analo,a,
respecto de "na
instit"ci*n )"e carece de los caracteres tpicos de a)"7lla.
91
() Derecho de la personalidad: se sostiene por varios a"tores )"e el nom(re es
/"ndamentalmente
"no de los derechos destinados a la protecci*n de la personalidad, al permitir di/erenciar
a cada hom(re de
los dem-s se convierte en "n elemento de s" propia personalidad, lo )"e explica la
protecci*n %"rdica )"e
se dispensa.
c) Instit"ci*n de polica civil: para al,"nos a"tores el nom(re es la /orma o(li,atoria de
desi,naci*n
de las personas, por lo )"e no con/i,"rara "n derecho, sino "na o(li,aci*n imp"esta por
la sociedad en la
identi/icaci*n de las personas.
d) Instit"ci*n comple%a: se sostiene )"e prote,e intereses individ"ales & sociales, si el
nom(re
constit"&e "n derecho s"(%etivo, en c"anto prote,e "n (ien de la vida, tam(i7n c"mple
"na /"nci*n de
inter7s social )"e consiste en la identi/icaci*n de las personas.
;lam(as comparte post"ra, por)"e, dice, )"e la crtica )"e se le hi3o en el sentido de
)"e sera
contradictoria por a/irmar )"e consiste en "n derecho & en "n de(er, & dice )"e se
enc"entra comprendida
en el art. 1H, le& 1B.9=B, )"e dice: !0oda persona nat"ral tiene el derecho & el de(er de
"sar el nom(re &
apellido )"e le corresponde...#.
=) Composici*n: El nom(re est- comp"esto por:
a) Nom(re individ"al o prenom(re: es el cl-sico nom(re de pila, sirve para
individ"ali3ar
a "na persona dentro del ,r"po /amiliar.
() Apellido o nom(re de /amilia: >irve para individ"ali3ar a "na /amilia , o "n hom(re
perteneciente a al,"na dentro de la sociedad.
c) >o(renom(re: es la desi,naci*n )"e "san los alle,ados o a/ines a "na persona para
reconocerla.
d) >e"d*nimo: es el nom(re de /antasa )"e "tili3a "na persona para llevar aca(o "na
actividad &
poder prote,er s" individ"alidad.
6) +arco le,islativo: ;a le& 1B.9=B & s"s re/ormas: .asta el a2o 1GEG, s*lo en mnima
parte el
r7,imen relativo al nom(re era de ori,en le,al, el C*di,o ha(a omitido la
consideraci*n de esta materia,
el nom(re apareca mencionado en el art.FG para indicar )"e se pr"e(a por la constancia
de la partida de
nacimiento.
El decreto-le& B9C=SE< contena en s" art. =E al,"nas re,las )"e disciplina(an la
elecci*n del nom(re
de pila, o prenom(re. El art. E, le& 1=.<EF re,a lo relativo al apellido de los hi%os
extramatrimoniales. ;os
arts. =< a =D, decreto-le& B9C=SE< senta(an directivas re/erentes a la anotaci*n de
apellido en las partidas
de nacimiento e, indirectamente, venan a re,ir estos aspectos en lo concerniente al
apellido.
:"era de ello, el r7,imen del nom(re era de ori,en cons"et"dinario, el aporte
%"rispr"dencial /"e m"&
importante & ,racias a 7l el r7,imen del nom(re ad)"iri* "na nota(le coherencia. Reci7n
en 1GEG, con la
sanci*n de la le& 1B.9=B se plasm* con escasa variante, la al"dida %"rispr"dencia.
;"e,o de la le& 1B.9=B, se sancionaron otras le&es )"e modi/ican al,"nos aspectos de
7sta, tales son:
la le& 1G.1<= )"e re,"la la adopci*n, la le& 9<.1E9 )"e ha(la so(re nom(res ind,enas,
la le& 9<.9E=, )"e
re,"la la /iliaci*n & la le& 9<.D1D de matrimonio civil & divorcio vinc"lar.
C) El nom(re de pila
1) Concepto: Es el elemento individ"al del nom(re )"e sirve para distin,"ir a la persona
dentro de s"
/amilia. Como es s"scepti(le de /orma masc"lina & /emenina, indica de entrada el sexo
de la persona
desi,nada.
9) Ad)"isici*n: Interesa sa(er c*mo se ad)"iere el nom(re de pila, lo )"e se presta a
diversas
opiniones de los a"tores:
a) 1ara 6"sso, se ad)"iere por la inscripci*n del mismo en el acta de nacimiento, pero
de%a sin
derecho a nom(re a a)"ellas personas c"&o nacimiento no /"e den"nciado al Re,istro
Civil8
() 1ara 1errea", el nom(re individ"al se ad)"iere no tanto por la inscripci*n, sino por la
decisi*n )"e
toma la persona con /ac"ltad para ele,ir el nom(re, de modo )"e la inscripci*n no sera
sino la pr"e(a
de a)"ella vol"ntad, pero esta post"ra merece la misma o(%eci*n )"e la anterior8
c) 1ara ;lam(as, el nom(re se ad)"iere por el "so, de ah )"e las personas )"e no
/"eron inscriptas
en el Re,istro, tienen el derecho de llevar el nom(re )"e se les imp"so.
:"era de esta disc"si*n, el art. 9, le& 1B.9=B, dice: !El nom(re de pila se ad)"iere por la
inscripci*n
en el acta de nacimiento...#. >in em(ar,o, no de%* de contemplarse la hip*tesis de
persona c"&o
nacimiento no /"e inscripto, en tal caso, el art. 9, en s" parte /inal dice: !... C"ando "na
persona h"(iese
"sado "n nom(re con anterioridad a s" inscripci*n en el Re,istro, se anotar- con 7l,
siempre )"e se
a%"ste a lo prescripto en el art. <H#.
<) >" elecci*n: >entado el criterio le,al de ad)"isici*n por s" inscripci*n en el acta de
nacimiento,
interesa sa(er de/inir a )"i7n le corresponde ele,ir el nom(re.
a) ;e,itimaci*n: >e entiende )"e este p"nto es "na consec"encia de la patria potestad, &
en
consec"encia, compete la elecci*n del nom(re a a)"7l de los pro,enitores )"e tiene el
e%ercicio de ella,
)"e di/iere se,'n el caso de /iliaci*n:
99
1) .i%os matrimoniales: la elecci*n corresponde a los padres, en ra3*n de e%ercer la
patria potestad
con%"ntamente Iart. 9E=)8 as lo dispone el art. 9, le& 1B.9=B, re/ormado por la le&
9<.9E=, )"e dice: !...
>" elecci*n corresponde a los padres8 a /alta, impedimento o a"sencia de "no de ellos,
corresponde al
otro o a las personas a )"ienes los pro,enitores h"(iesen dado s" a"tori3aci*n para tal
/in. En de/ecto de
todo ello p"eden hacerlo los ,"ardadores, el +inisterio 1'(lico de +enores, o los
/"ncionarios del
Re,istro del Estado Civil & Capacidad de las 1ersonas...#.
El orden indica la prelaci*n entre ellos en caso de con/licto. 1or tanto, toca esa /"nci*n
a los
/"ncionarios de Re,istro Civil, s*lo c"ando los anteriormente nom(rados /altase o no
e%ercieren la
/ac"ltad de elecci*n del nom(re.
9) .i%os extramatrimoniales: la elecci*n del nom(re compete al padre o la madre )"e lo
h"(iera
reconocido, contempor-neamente a la den"ncia del nacimiento a menos )"e 7sta se
hiciese tardamente,
p"es entonces de(er- inscri(irse el nom(re )"e ha&a "sado la criat"ra Iart. 9 in /ine).
C"ando el reconocimiento lo /"ere por parte de am(os padres, la elecci*n corresponde a
los padres,
pero si el reconocimiento se prod"ce desp"7s de la inscripci*n del nacimiento, &a no
ser- posi(le alterar el
nom(re.
<) .i%os extramatrimoniales no reconocidos: ;a elecci*n del nom(re de(e ser hecho por
el
/"ncionario correspondiente Iart. 9). >e,'n "na anti,"a prescripci*n, de(a inscri(irse a
la persona con
dos nom(res, a e/ectos )"e el se,"ndo ha,a las veces de apellido, disposici*n )"e /"e
m"& criticada.
1ara ;lam(as la crtica es in%"sti/icada, p"es existen apellidos con si,ni/icaci*n de
nom(re, &,
adem-s, tena la venta%a de hacer menos notorio el cam(io de nom(re c"ando ante "n
posterior
reconocimiento, ella adiciona(a el apellido del pro,enitor )"e lo reconoca.
() Re,lamentaci*n: Esta materia se enc"entra re,ida por el art. <, le& 1B.9=B8 en
principio, la
elecci*n es discrecional, pero de(e respetar lo disp"esto por el art. <, )"e dispone: !El
derecho de ele,ir
el nom(re de pila se e%ercer- li(remente, con la salvedad de )"e no podr-n inscri(irse:
1) ;os nom(res )"e sean extrava,antes, ridc"los, contrarios a n"estras cost"m(res, )"e
expresen o
si,ni/i)"en tendencias polticas o ideol*,icas, o )"e s"sciten e)"vocos respecto del
sexo de la persona a
)"ien se impone.
9) ;os nom(res extran%eros, salvo los castellani3ados por el "so o c"ando se tratare de
los nom(res
de los padres del inscripto, si /"esen de /-cil pron"nciaci*n & no t"vieran trad"cci*n en
el idioma
nacional. K"eda except"ado de esta prohi(ici*n el nom(re )"e se )"isiera imponer a los
hi%os de los
/"ncionarios o empleados extran%eros de las representaciones diplom-ticas o cons"lados
acreditados
ante n"estro pas, & de los miem(ros de misiones p'(licas o privadas )"e ten,an
residencia transitoria en
el territorio de la Rep'(lica.
<) ;os apellidos como nom(re.
=) 1rimeros nom(res id7nticos a los de hermanos vivos.
D) +-s de tres nom(res.
;as resol"ciones dene,atorias del Re,istro de Estado Civil ser-n rec"rri(les ante el
0ri("nal de
Apelaciones en lo Civil dentro de los )"ince das de noti/icadas#.
=) ;as restricciones: ;a c"esti*n de s" constit"cionalidad: >e ha disc"tido la
constit"cionalidad del
decreto-le& 11.ECGES=<, similares a las contenidas en el art. <H, le& 1B.9=B, en di/erentes
casos, con
distintas post"ras de la Corte:
a) En el caso !+oxe&# la Corte resolvi* )"e podan imponerse los nom(res de !Teith#
& !:lemin,#
por res"ltar contraria a la li(ertad de c"ltos la restricci*n de circ"nscri(ir los nom(res de
las personas a
los )"e /i,"ran en el santoral. 6orda critic* este /allo, p"es deca )"e los ar,"mentos
eran
insosteni(les en c"anto la imposici*n del nom(re de "n santo no si,ni/ica(a practicar
esa reli,i*n, sino
se,"ir el "so del pas.
() En /allos posteriores, la Corte declar* la constit"cionalidad del decreto citado, en
c"anto excl"&e la
imposici*n de nom(res extran%eros )"e no ten,an trad"cci*n al castellano, & en c"anto
indica a los del
santoral cristiano, )"e tiene ra3*n de ser en la estirpe " en la /ormalidad espirit"al de la
Naci*n
expresamente reconocida por la Constit"ci*n
c) En el a2o 1GDF, se renov* la c"esti*n, decidi7ndose por mnima ma&ora )"e no se
%"sti/ica(a la
restricci*n de la li(ertad de ele,ir el nom(re, c"ando el nom(re extran%ero sin
trad"cci*n al espa2ol
mes de /-cil escrit"ra & pron"nciaci*n, no res"lte ridc"lo ni ten,a al"siones
deshonestas en castellano,
&, adem-s, es el de al,"nos de los ascendientes del reci7n nacido. 1or ello, se declar* la
inconstit"cionalidad del decreto-le&.
d) En el a2o 1GDB, se prod"%o "na variante en la doctrina de la Corte, en el caso !Tin,#
se disc"ti* la
posi(ilidad de imponer el nom(re de !+alcolm# decidiendo la Corte )"e el decreto-le&
limita
ra3ona(lemente la elecci*n del nom(re en consideraci*n al inter7s p'(lico de la
materia, por lo )"e
con/irm* la sentencia )"e dene,a(a la posi(ilidad de imponer ese nom(re.
El r7,imen de la le& 1B.9=B, sinti* el impacto de la doctrina de la Corte >"prema, en los
casos
!+oxe&# & !TirO#, permitiendo la imposici*n de nom(res extran%eros con cierta
/acilidad si se atiende a
los extremos condicionantes de esa posi(ilidad, siendo "n criterio le,al ra3ona(le
9<
D) El apellido
1) Concepto: El apellido es la desi,naci*n com'n a todos los miem(ros de "na misma
/amilia.
Identi/ica, p"es, al ,r"po /amiliar, pero vinc"lado al nom(re, de pila determina la
identi/icaci*n del
individ"o.
9) :ormas de ad)"isici*n: ;a ad)"isici*n del apellido p"ede ser:
a) $ri,inaria: c"ando se vinc"la a la /iliaci*n del individ"o8
() Derivada: c"ando tiene l",ar por el cam(io de estado civil de la misma.
<) Ad)"isici*n ori,inaria
a) :iliaci*n matrimonial: El hi%o matrimonial ad)"iere o(li,atoriamente el apellido del
padre, al )"e
p"ede a,re,ar el apellido de la madre, dice el art. =:!;os hi%os matrimoniales llevar-n el
primer apellido
del padre. A pedido de los pro,enitores podr- inscri(irse el apellido comp"esto del
padre o a,re,arse el
de la madre. >i el interesado deseare llevar el apellido comp"esto del padre o el
materno, podr-
solicitarlo ante el Re,istro del Estado Civil desde los dieciocho a2os.
Una ve3 adicionado el apellido no podr- s"primirse#.
Es de notar )"e la ad)"isici*n es independiente de la vol"ntad paterna, por lo dem-s el
apellido no se
transmite por va hereditaria, sino )"e es "na consec"encia del car-cter matrimonial de
la /iliaci*n, e
independiente de la vol"ntad del padre o del hi%o. Esta vol"ntad s*lo c"enta para el hi%o
en el caso de optar
por "n apellido comp"esto.
() :iliaci*n extramatrimonial: Es la )"e corresponde a los hi%os conce(idos /"era de
matrimonio,
sea )"e los padres t"vieran o no impedimento para contraer n"pcias entre s, en a)"el
momento. En c"anto
a las /iliaciones incest"osas & ad"lterinas, ellas )"edaron eliminadas por la le& 1=.<EF,
)"e las incl"&* en
el ,7nero de las /iliaciones extramatrimoniales.
El hi%o extramatrimonial tiene el apellido del padre o madre )"e lo reconoce, espont-nea
o
/or3adamente. As lo consi,na el art. D, le& 1B.9=B:!El hi%o extramatrimonial reconocido
por "no solo de
s"s pro,enitores ad)"iere s" apellido.
>i es reconocido por am(os, sea sim"lt-nea o s"cesivamente, ad)"iere el apellido del
padre. 1odr-
a,re,arse el de la madre, en la /orma disp"esta en el artc"lo anterior. >in em(ar,o, si el
reconocimiento
del padre /"ese posterior al de la madre, podr- con a"tori3aci*n %"dicial, mantenerse el
apellido materno
c"ando el hi%o /"ese p'(licamente conocido por 7ste. El hi%o estara /ac"ltado tam(i7n,
con a"tori3aci*n
%"dicial, para hacer la opci*n dentro de los dos a2os de ha(er c"mplido los dieciocho
a2os, de s"
emancipaci*n o del reconocimiento paterno si /"ese posterior.
>i la madre /"ese vi"da, el hi%o llevar- s" apellido de soltera#.
c) :iliaci*n desconocida: C"ando se i,nora la /iliaci*n del hi%o, no se p"eden se,"ir las
re,las le,ales
explicadas anteriormente, el art. E, impone: !El o/icial del Re,istro del Estado Civil
anotar- con "n
apellido com'n, al menor no reconocido, salvo )"e h"(iese "sado apellido, en c"&o
caso se le impondr-
7ste.
>i mediare reconocimiento posterior, el apellido se s"stit"ir- por el del pro,enitor )"e lo
reconociere, en /orma ordenada en el artc"lo anterior. >i /"ese conocido por el apellido
inscripto, estar-
/ac"ltado para mantenerlo de ac"erdo con las re,las del mismo artc"lo.
0oda persona ma&or de dieciocho a2os )"e careciere de apellido podr- pedir ante el
Re,istro del
Estado Civil la inscripci*n del )"e h"(iese "sado#.
d) :iliaci*n adoptiva: 1odra pensarse )"e no ha& all "na ad)"isici*n ori,inaria desde
)"e con
anterioridad a la adopci*n el adoptado ha podido tener otro apellido. 1ero con relaci*n a
la /iliaci*n
adoptiva s lo es, por)"e la ad)"isici*n del apellido del adoptante se prod"ce en el
mismo momento en
)"e la adopci*n se cons"ma.
.a& al,"na diversidad en el r7,imen del apellido del adoptado, se,'n )"e ha&a mediado
adopci*n
plena o simple:
1) Adopci*n plena: esta cate,ora (orra la /iliaci*n ori,inaria del adoptado & coloca a
7ste en la
/amilia del adoptante con los mismos derechos & o(li,aciones )"e el hi%o (iol*,ico Iart.
<9< CC). Esta
asimilaci*n se re/le%a en el modo de la ad)"isici*n del apellido.
A este respecto, dice el art. <9E:!El hi%o adoptivo llevar- el primer apellido del
adoptante, o s"
apellido comp"esto si 7ste solicita s" a,re,aci*n#. :"era de ello, el hi%o adoptivo p"ede,
desp"7s de los
1B a2os solicitar esta adici*n.
1ara la adec"ada comprensi*n de este precepto, res"lta necesario reali3ar al,"nas
precisiones se,'n
)"e el adoptante /"ere var*n, m"%er, o /"esen c*n&",es:
a) Adoptante var*n: sea casado o soltero, no ha& d"da acerca de )"e s" propio apellido,
el )"e de(e
llevar o(li,atoriamente el hi%o adoptivo, sea en /orma simple o (ien comp"esta.
() Adoptante m"%er: ca(e distin,"ir:
1) >oltera: el adoptado lleva s" propio apellido, casando la adoptante, p"ede
considerarse el
hecho como %"sti/icativo del cam(io de apellido, especialmente si 7ste tiene corta edad8
9) Casada: no ha& pro(lema )"e el adoptado ad)"iera el apellido del marido de a)"ella,
pero la
le& 1G.1<=, art. 1F, esta(leca )"e si la m"%er era vi"da o casada c"&o marido no
adoptara, el
9=
adoptado lleva(a el apellido de la m"%er. Esta sit"aci*n &a no es posi(le, p"es ahora las
personas
casadas s*lo p"eden adoptar si lo hacen con%"ntamente Iart. <9C).
<) 5i"da: como 7sta conserva el apellido del marido, el adoptado reci(a el apellido del
di/"nto.
Esta sol"ci*n /"e criticada por 6orda, )"ien entiende )"e el apellido del adoptado de(e
ser el
apellido de soltera de la adoptante, opini*n )"e ;lam(as no comparte.
=) >eparada personalmente: se si,"e el principio )"e el apellido del adoptado es el de la
adoptante, por eso, si 7sta conserva el apellido del marido, 7ste de(e ser el apellido del
adoptado.
D) Divorciada vinc"larmente: el adoptado llevar- el apellido de soltera, por)"e perdi* el
derecho de "sar el del marido.
c) Adoptantes c*n&",es: es el 'nico s"p"esto en el )"e se admite la adopci*n de "na
persona por
dos adoptantes, el adoptado llevar- el apellido del esposo, pero podr- adicionar el
apellido de la esposa
Iart. <9C).
9) Adopci*n simple: Es la )"e de%a s"(sistir el parentesco de san,re del adoptado, el art.
<<9, dice:
!;a adopci*n simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero a)"7l podr-
a,re,ar el s"&o
propio a partir de los dieciocho a2os. ;a vi"da adoptante podr- solicitar )"e se impon,a
al adoptado el
apellido de s" esposo prem"erto si existen ca"sas %"sti/icadas#.
=) Ad)"isici*n derivada
a) +"%er casada: ;a m"%er )"e contraa matrimonio altera(a s" nom(re, adicionando el
apellido del
marido precedido de la partc"la !de#. 0al cost"m(re /"e reco,ida por la le& 1B.9=B. No
ca(e d"dar )"e se
trata(a de "na verdadera re,la cons"et"dinaria, )"e o/reca notas de o(li,atoriedad,
"ni/ormidad & anti,"a
rai,am(re.
;a le& esta(leca "na excepci*n al "so del apellido marital, )"e re)"era )"e la m"%er
/"era conocida
en el comercio, ind"stria o pro/esi*n por s" apellido de soltera, pero s*lo en el e%ercicio
de 7stas. Un
ale%amiento de este r7,imen /"e la disposici*n de la le& 1<.C1C, de enrolamiento
/emenino, )"e dispona
)"e en la ;i(reta Cvica de(a constar el apellido de soltera de la enrolada.
;a le& 9<.D1D, modi/ic* el tenor de la le& 1B.9=B, esta(leciendo )"e el "so o la adici*n
del apellido del
marido era optativo, con esta modi/icaci*n no s*lo se desatiende la cost"m(re, sino )"e
ahora el nom(re
de la m"%er casada de%* de ser "n !derecho-de(er#, para ser "na /ac"ltad. esta
disposici*n es criticada por
;lam(as, )"ien dice )"e contradice los caracteres de "nanimidad e indivisi(ilidad del
nom(re.
() +"%er vi"da: >e,'n las re,las cons"et"dinarias la m"erte del marido no altera la
denominaci*n dela vi"da. Wsta conserva s" nom(re de casada mientras permanece en
estado de vi"de3: si contrae n"evas
n"pcias ad)"iere el apellido del se,"ndo marido. ;a le& 1B.9=B, en s" art. 1C, esta(lece
)"e la vi"da
p"ede pedir al Re,istro la s"presi*n del apellido marital.
1ara al,"nos a"tores como 6orda & >pota, la vi"da tiene derecho a "sar el apellido de s"
marido
di/"nto, pero no est- o(li,ada a ello, por)"e dis"elto el vnc"lo matrimonial sera
il*,ico mantener la
o(li,aci*n del apellido marital. ;lam(as opina )"e tales opiniones no interpretan
adec"adamente la
!cost"m(re# social, )"e ad)"iere la condici*n de re,la %"rdica, por la convicci*n de
o(li,atoriedad.
c) +"%er separada: >e,'n ;lam(as, la separaci*n de hecho no /ac"lta a la m"%er casada
a prescindir
del apellido marital, a'n c"ando mediare "n pedido de a"tori3aci*n %"dicial, por)"e
podra dar l",ar a
e)"vocos de importancia.
$tros a"tores se apartan de este pensamiento, >pota piensa )"e la m"%er separada de
hecho p"ede no
"sar el apellido marital, siempre )"e la separaci*n no le sea imp"ta(le a ella8 6orda
a/irma )"e la m"%er en
tal sit"aci*n tiene el derecho de "sar el apellido marital, pero no la o(li,aci*n.
;a le& 1B.9=B no contempla la hip*tesis de separaci*n de hecho, por tanto, son
aplica(les los
principios exp"estos, no o(stante, p"ede oc"rrir )"e la m"%er l"e,o de "na lar,a
separaci*n de%e de "sar el
apellido marital & "tilice el s"&o, & sea reconocida por el mismo, ra3*n por la c"al p"ede
pedir la
a"tori3aci*n a la %"sticia el cam(io de nom(re.
d) +"%er divorciada: En principio, la m"%er divorciada conserva(a el apellido marital,
)"e tam(i7n
era el de los hi%os, & era el )"e permita identi/icar a la )"e lo lleva(a en el -m(ito
social, pro/esional, etc.
en )"e se ha(a desenv"elto hasta ese momento.
;a %"rispr"dencia anterior a la le& 1B.9=B, ha(a mantenido en el car-cter de simple
principio s"%eto a
excepciones, la o(li,aci*n de la m"%er divorciada, de "sar el apellido marital. 1ero otros
/allos, en cam(io,
consideraron )"e l"e,o del divorcio el "so del apellido marital no es "na o(li,aci*n
para la m"%er, sino
simplemente "n derecho potestativo de 7sta del c"al p"ede prescindir. Con la le& 1B.9=B
el "so de apellido
marital es optativo.
e) N"lidad del matrimonio: En principio la an"laci*n o declaraci*n de n"lidad del
matrimonio priva
a la m"%er )"e contra%o matrimonio inv-lido, del apellido del otro contra&ente. >e
comprende )"e sea as,
independientemente de la ("ena o mala /e de la m"%er, por)"e siendo el matrimonio la
ca"sa de
imposici*n del apellido marital, cesa este e/ecto c"ando no ha& ca"sa )"e lo prod"3ca.
Con todo, el principio no es ri,"roso, por)"e p"eden darse sit"aciones de "n lar,o "so
del apellido
marital, llevado tam(i7n por los hi%os, & existiendo ("ena /e de parte de ella, parece
e)"itativo a"tori3arla
para )"e cam(ie s" nom(re primitivo adicionando el apellido del padre de s"s hi%os.
9D
;os desarrollos precedentes )"e eran el res"ltado de "na ela(oraci*n doctrinaria /"eron
rati/icados por
la le& 1B.9=B, c"&o art. 11 dice: !Decretada la n"lidad del matrimonio, la m"%er perder-
el apellido
marital. >in em(ar,o, si lo pidiere, ser- a"tori3ada a "sarlo, c"ando t"viera hi%os & /"ese
c*n&",e de
("ena /e...#.
E) Cam(io de nom(re:
1) El principio de la inm"ta(ilidad: >" car-cter: Como antes vimos, el nom(re es "n
derecho-de(er
de identidad, de donde se si,"e el car-cter inm"ta(le )"e le corresponde. >iendo "n
atri("to de la persona,
no se conci(e )"e el nom(re de esta )"e la identi/ica en la sociedad p"eda experimentar
variaciones
s"scepti(les de introd"cir e)"vocos en el am(iente social, lo )"e importa desvirt"ar la
/"nci*n
identi/icadora del nom(re.
No o(stante, por al,"na decisi*n %"dicial, se,'n la c"al el individ"o estara en li(ertad
para variar s"
nom(re desde )"e ello no est- prohi(ido & la constit"ci*n le ,aranti3a )"e no ser-
privado de lo )"e la le&
no proh(e.
>a(emos )"e el r7,imen del nom(re era de (ase cons"et"dinaria, )"e en el caso
repr"e(a todo cam(io
incons"lto en el nom(re. >i a esto se a,re,a la espec"laci*n doctrinaria )"e ve en la
inm"ta(ilidad del
nom(re "no de los pilares de la ordenaci*n social, se tiene m-s )"e s"/iciente para )"e
por respeto al
derecho )"ede impedido toda cam(io en el nom(re de las personas )"e no ten,a "na
ca"sa %"sti/icada.
Con todo, el principio no es a(sol"to, sera exa,erado entenderlo con ese alcance, p"es
c"ando ha&
al,"na ca"sa ,rave )"e %"sti/i)"e la alteraci*n de(e admitrsela, siempre )"e se c"mpla
"n procedimiento
re,"lar para introd"cir el cam(io.
En s"ma, el principio de inm"ta(ilidad se2ala "na orientaci*n /"ndamental en la
materia. 1ero c"ando
el cam(io es exi,ido por el (ien de la persona, por excepci*n a a)"el principio, p"ede
ser admitido:
a) c"ando conc"rra "na ca"sa ,rave )"e %"sti/i)"e el cam(io8
() )"e se d7 intervenci*n a la a"toridad competente para apreciar la procedencia del
cam(io8
c) )"e a"tori3ado el cam(io se e/ect'a la p"(licidad del mismo, para ahorrar per%"icios
a terceros.
9) El cam(io por ra3ones propias al nom(re, al estado & como sanci*n: Ca"sas
a) Cam(io por ra3ones propias al nom(re: >e da c"ando el nom(re tiene "na
si,ni/icaci*n
inconveniente, )"e importe para el s"%eto "n desmedro de la personalidad, proc"rando
eliminar esa
sit"aci*n por la introd"cci*n en el nom(re de ciertas variantes )"e le )"iten a)"ella
si,ni/icaci*n.
En n"estra %"rispr"dencia se considera como %"sti/icativo del cam(io:
1) c"ando el nom(re tiene "n si,ni/icado in%"rioso o ridc"lo, m"chas veces se trata de
apellidos o
nom(res extran%eros )"e en n"estro pas se prestan a ,iros ("rlescos o in%"riosos8
9) c"ando el nom(re importa "na lesi*n de los sentimientos reli,iosos8
<) c"ando el nom(re, por la ac"m"laci*n de consonantes res"lta impron"ncia(le, )"e
)"eda salvada
por el art. F, le& 1B.9=B, )"e dispone: !;os extran%eros, al solicitar la nacionali3aci*n
ar,entina,
podr-n pedir a la a"toridad )"e le ac"erde la adaptaci*n ,r-/ica & /on7tica al castellano
de s"s
apellidos de di/cil pron"nciaci*n#.
>in em(ar,o, los tri("nales recha3aron los pedidos en (ase a: el simple "so de "n
nom(re sin derecho
a llevarlo, en motivos simplemente sentimentales, ni en la mera di/ic"ltad de pron"nciar
nom(res o
apellidos extran%eros, pero no es "n criterio "n-nime de la %"rispr"dencia.
() Cam(io por ra3ones al estado: >e da c"ando se da "n cam(io en el estado civil de la
persona )"e
incide en el nom(re de ella, como el caso de la m"%er )"e contrae matrimonio, c"ando
se reconoce "n hi%o
extramatrimonial, o c"ando se decreta la adopci*n.
En todos estos casos, el cam(io no re)"iere la intervenci*n de la a"toridad ni el
c"mplimiento de
procedimiento al,"no, sino )"e siendo el e/ecto ordinario n de hecho )"e ca"s* el
cam(io de estado civil,
prod"cido ese hecho, se si,"e a"tom-ticamente la consec"encia del cam(io en la
denominaci*n de la
persona.
c) Cam(io como sanci*n: 0iene l",ar respecto de la m"%er divorciada, c"ando ella no se
m"estra
di,na de se,"ir llevando el apellido del esposo. 0am(i7n se ha incl"ido dentro de esta
cate,ora el cam(io
de nom(re de la m"%er )"e contra%o n"pcias inv-lidas, o en el caso de divorcio vinc"lar.
<) Adici*n & s"presi*n del nom(re
a) Concepto: ;a adici*n es la a,re,aci*n de "n nom(re o apellido al nom(re anterior de
la persona.
;a s"presi*n de nom(re es se da c"ando a "na persona se le imponen diversos nom(res,
lo )"e p"ede
provocarle di/ic"ltades por la posi(le omisi*n de al,"nos de ellos, & la consi,"iente
sim"laci*n de la
identidad res"ltante de la partida de nacimiento e instr"mentos p'(licos.
() Casos: ;a adici*n de nom(res p"ede ser:
1) :or3osa: c"ando la m"%er contraa n"pcias con anterioridad a la le& 9<.D1D
9) :ac"ltativa: trat-ndose del adoptado (a%o adopci*n simple )"e est- o(li,ado a llevar
el apellido
del adoptante, pero p"ede adicionar al mismo s" propio apellido de /amilia.
<) A"tori3ada: en los dem-s s"p"estos, en los )"e para adicionar "n nom(re, es
necesaria la
a"tori3aci*n %"dicial.
9E
>e ha o(servado )"e para a"tori3ar "na adici*n de nom(re los tri("nales se atienen a "n
criterio menos
ri,"roso )"e para los dem-s casos. as se a"tori3* la adici*n de nom(re para disim"lar
la si,ni/icaci*n
ris"e2a del nom(re, o en el caso de "so prolon,ado hasta en doc"mento p'(lico.
=) 1rocedimiento para el cam(io o modi/icaci*n del nom(re: Como se vio, el cam(io de
nom(re
no es as"nto li(rado a la excl"siva vol"ntad de los interesados, sino )"e de(e resolverse
por la va %"dicial.
El procedimiento est- marcado por el art. 1F, le& 1B.9=B, )"e dice: !;a modi/icaci*n,
cam(io o adici*n
de nom(re o apellido, tramitar- por el proceso s"marsimo con intervenci*n del
+inisterio 1'(lico. El
pedido se p"(licar- en "n diario o/icial "na ve3 por mes, en el lapso de dos meses.
1odr- /orm"larse
oposici*n dentro de los )"ince das h-(iles comp"tados desde la 'ltima p"(licaci*n.
De(er- re)"erirse
in/ormaci*n so(re medidas preca"torias existentes a nom(re del interesado. ;a
sentencia es oponi(le a
terceros & se com"nicar- al Re,istro del Estado Civil#.
En c"anto al %"e3 competente, es el del domicilio del interesado o alternativamente, el
%"e3 del l",ar
donde o(ra la inscripci*n ori,inal )"e ha(r- de recti/icar de ac"erdo a la sentencia )"e
se dicte. ;os
terceros p"eden presentar oposici*n mediante "na acci*n de imp",naci*n de nom(re
ante el %"e3 )"e
orden* el cam(io, o ante otro %"e3 si se pre/iere ded"cir "na acci*n separada.
D) Recti/icaci*n de partidas: El tr-mite re/erente a la recti/icaci*n de partida, persi,"e
poner de
ac"erdo el e/ectivo nom(re de la persona con las constancias )"e de ella se re,istran en
las partidas
respectivas, lo c"al p"ede reali3ar la a"toridad administrativa, como lo prev7 el art. 1D,
le& 1B.9=B,: !El
director del Re,istro del Estado Civil podr- disponer de o/icio o a pedido de parte, la
correcci*n de
errores & omisiones materiales )"e s"r%an evidentes del texto de la partida o de s" cote%o
con otras, s"s
resol"ciones ser-n rec"rri(les ante el 0ri("nal de Apelaciones en lo Civil
correspondiente al l",ar donde
desempe2a s"s /"nciones, dentro de los )"ince das h-(iles de noti/icadas#.
:"eras de ello, siempre el interesado p"ede, si lo pre/iere o si el cometido excede a la
/"nci*n de la
a"toridad administrativa, ac"dir a la %"sticia, como lo dice el art. 1B:!;a recti/icaci*n de
errores de
partidas podr- tramitar tam(i7n por simple in/ormaci*n %"dicial, con intervenci*n del
+inisterio
1'(lico & del Director del Re,istro del Estado Civil#.
:) 1rotecci*n %"rdica del nom(re: 1ara ase,"rar al tit"lara el respeto )"e s" nom(re
merece, se le
ac"erdan a a)"7l tres acciones %"diciales distintas )"e corresponden a sit"aciones
di/erentes:
1) Acci*n de reconocimiento: Corresponde al tit"lar a )"ien se desconoce el nom(re,
ne,-ndole el
derecho a llevarlo, &a sea mediante p"(licaciones o simples mani/estaciones ver(ales o
de otra ndole. El
art. 9C, dice: !;a persona a )"ien le /"era desconocido el "so de s" nom(re, podr-
demandar s"
reconocimiento & pedir )"e se proh(a toda /"t"ra imp",naci*n por )"ien lo ne,ase8
podr- ordenarse la
p"(licaci*n de la sentencia a costa del demandado#.
;a acci*n, en este caso, tiende a la declaraci*n %"dicial de reconocimiento del nom(re
del tit"lar, para
el pro,reso de la acci*n de(en acreditarse tres re)"isitos:
a) )"e el nom(re sea ne,ado o desconocido por el demandado8
() )"e el demandante sea tit"lar del nom(re ne,ado8
c) )"e el actor ten,a inter7s en o(tener la declaraci*n )"e pide.
9) Acci*n de imp",naci*n: >"pone el "so ile,timo del nom(re por otra persona &
persi,"e la
prohi(ici*n de ese "so. Esta acci*n se enc"entra contemplada en el art. 91 !>i el nom(re
)"e pertenece a
"na persona /"ese "sado por otra para s" propia desi,naci*n, 7sta podr- ser demandada
para )"e cese
en el "so inde(ido, sin per%"icio de la reparaci*n de los da2os si los h"(iere#.
Con respecto a las personas le,itimadas para promover la acci*n, el art. 99 dice )"e
p"eden
promoverla: el interesado, s" c*n&",e, descendientes & hermanos. ;os re)"isitos de esta
acci*n son:
a) "so de "n nom(re por )"ien no tiene derecho8
() pr"e(a de la tit"laridad del nom(re por parte del accionante8
c) la existencia de "n inter7s patrimonial o moral )"e ten,a el actor en el no "so del
nom(re.
<) Acci*n de de/ensa: >e artic"la en de/ensa del honor de la persona )"e p"ede ser
menosca(ado por
el "so )"e se hiciera de s" nom(re con persona%es de /icci*n, cosas m"e(les o
inm"e(les, se enc"entra
prevista en el art. 91, )"e dice: !C"ando /"era "tili3ado maliciosamente para la
desi,naci*n de cosas o
persona%es de /antasa & ca"sare per%"icio moral o material, podr- demandarse el cese
del "so & la
indemni3aci*n de los da2os#.
;os re)"isitos de la acci*n son:
a) "so malicioso del nom(re por el demandado8
() tit"laridad del nom(re por el actor8
c) per%"icio moral o material.
@) >o(renom(re & se"d*nimo: Caracteres & virt"alidad %"rdica de ellos
1) >o(renom(re: Es la denominaci*n /amiliar )"e s"ele darse a las personas )"e no sale
del crc"lo
de s"s ntimos, carece de importancia en el derecho por)"e no es "na denominaci*n
destinada a tener
c"rso en el -m(ito de la convivencia h"mana.
9F
Con todo, p"ede tener al,"na resonancia %"rdica c"ando el so(renom(re permite la
identi/icaci*n del
individ"o al"dido. Es lo )"e oc"rre en materia de herencia testamentaria, en la )"e sera
v-lida "na
instit"ci*n de heredero o de le,atario )"e se limitase a consi,nar el so(renom(re del
(ene/iciario Iart.
<F19).
;o mismo oc"rre con los actos %"rdicos as cele(rados, )"e en principio careceran de
valor por
a"sencia de seriedad, pero por la virt"alidad del principio de ("ena /e )"e domina los
actos %"rdicos,
ha(ra )"e darle al acto pleno valor c"ando las partes entendieron darle ese alcance.
:inalmente la /irma
de c"al)"ier persona con s" apodo o so(renom(re sera e/ica3 si se dem"estra )"e 7sa
es el modo ha(it"al
)"e tiene la persona de /irmar.
9) >e"d*nimo: Es la denominaci*n /icticia ele,ida por la persona para identi/icar con
ella cierta
actividad )"e desea de%ar al mar,en de las relaciones ordinarias li,adas a s" propio
nom(re &
personalidad. A veces s" "so responde al prop*sito de oc"ltar el nom(re de la persona,
otras veces
persi,"e la /inalidad de real3ar el presti,io de s" portador & /acilitarle notoriedad, como
oc"rre
/rec"entemente con las actividades teatrales, cinemato,r-/icas o televisivas.
a) :"nci*n & e/icacia del se"d*nimo: Con relaci*n a las actividades )"e el portador
dese*
identi/icarse con esta denominaci*n, el se"d*nimo c"mple la /"nci*n de "n verdadero
nom(re, de ah )"e
la le& 1B.9=B, en s" art. 9<, esta(lece: !C"ando el se"d*nimo h"(iere ad)"irido
notoriedad, ,o3a de la
t"tela de nom(re#, es decir, ,o3a de las acciones protectoras del nom(re.
:"era de las actividades conectadas con el se"d*nimo, 7ste carece de e/icacia %"rdica,
salvo )"e por
circ"nstancias especiales, & por la s"premaca del principio de ("ena /e, de(a entenderse
)"e el acto
%"rdico !s"(-examine# tras"nta la e/ectiva & seria mani/estaci*n de la vol"ntad de las
partes.
() Ad)"isici*n del se"d*nimo: >o(re este p"nto se han emitido diversas opiniones:
1) 1ara al,"nos el se"d*nimo se ad)"iere por la sola vol"ntad del creador, )"e se
apropiara de 7l por
s" "so, o en t7rminos /i,"rados por s" oc"paci*n, para lo c"al se re)"iere )"e la
denominaci*n care3ca
de d"e2os8 es decir, el se"d*nimo es independiente de la si,ni/icaci*n de la actividad en
la )"e se "sa.
9) 1ara la ma&ora de los a"tores /ranceses la ad)"isici*n del se"d*nimo no se o(tiene
sino desp"7s
de "na lar,a posesi*n del mismo.
<) 1ara otros a"tores, la ad)"isici*n del se"d*nimo se o(tiene por la notoriedad )"e
(rinda a s"
portador, sin )"e de(a apreciarse la /ama lo,rada, por lo tanto, lo /"ndamental es la
ad)"isici*n de "n
m7rito lo,rado por el se"d*nimo.
c) 1r"e(a de tit"laridad del se"d*nimo: Independientemente de lo exp"esto acerca de la
ad)"isici*n
del se"d*nimo, el tit"lar ver- /acilitada la pr"e(a de s" derecho mediante la inscripci*n
del mismo en el
Re,istro de la 1ropiedad Intelect"al Iart. <, le& 11.F9<, de propiedad intelect"al).
El re,istro del se"d*nimo es pres"ntivo & no atri("tivo de tit"laridad so(re el
se"d*nimo, por lo tanto,
si se disc"te en %"icio la tit"laridad del mismo, la pertenencia corresponder- a )"ien
%"sti/i)"e la existencia
de "na ca"sa de ad)"isici*n a s" /avor, en s"ma, los extremos a pro(ar son: 1H) el "so
del se"d*nimo por
)"ien se pretende tit"lar8 9H) "n cierto m7rito li,ado a ese "so )"e red"nda a /avor del
portador.
C"ando el re,istro del se"d*nimo /"e o(tenido por )"ien no es tit"lar, 7ste p"ede
artic"lar "na acci*n
de imp",naci*n de nom(re & o(tener la an"laci*n del re,istro, pero si el accionante
/racasa en la pr"e(a
de tit"laridad, el re,istro ase,"rar- el "so del mismo por parte de )"ien lo ha&a
re,istrado.
<.-El Domicilio
A) Noci*n & distinci*n concept"al: 1ara ;lam(as el domicilio es el asiento %"rdico de
la persona ,
)"e es "na imposici*n social, a /in de poder exi,ir de ella el comportamiento adec"ado8
para 6"sso, es el
l",ar )"e la le& instit"&e como asiento delas personas para la prod"cci*n de
determinados e/ectos
%"rdicos.
1ara $r,a3, es la sede le,al de la persona, !centro territorial de las relaciones %"rdicas o
el l",ar
donde la le& sit'a a "na persona para s"s relaciones8 para Rivera, es el l",ar )"e la le&
/i%a como asiento
principal o sede de la persona para la prod"cci*n de determinados e/ectos.
1) Distinci*n concept"al: No de(e con/"ndirse el domicilio con la residencia & la
ha(itaci*n:
a) Domicilio: es "n concepto %"rdico )"e se,'n los casos )"edar- en "n l",ar o en otro.
() Residencia: es "na noci*n v"l,ar, )"e al"de al l",ar donde ha(ita ordinariamente la
persona,
p"ede o no ser "n elemento constit"tivo del domicilio, revistiendo ese car-cter c"ando
la le& determina
el domicilio de a persona en /"nci*n de s" residencia.
c) .a(itaci*n: es el l",ar donde la persona se enc"entra accidental o moment-neamente,
comparada
con la ha(itaci*n, se advierte )"e am(as nociones son de orden v"l,ar, no t7cnico.
6) Caracteres: El domicilio presenta los si,"ientes caracteres:
1) ;e,al: en c"anto la le& lo instit"&e, comp"tando "no " otro elemento material o
intencional, se,'n
los casos.
9B
9) Necesario: en c"anto no p"ede /altar en toda persona, p"es si al,"ien careciera
%"rdicamente de
domicilio )"edaran sin soporte territorial s"s derechos & de(eres.
<) Xnico: en c"anto )"eda eliminada la posi(ilidad de dos domicilios sim"lt-neos, p"es
la
constit"ci*n de "n n"evo domicilio extin,"e los e/ectos del precedente.
=) 5ol"ntario: la vol"ntad es determinante para la conciliaci*n o cam(io del domicilio.
D) Inviola(le: nadie p"ede allanar el domicilio, s*lo podr- ser allanado por "n %"e3
competente8 la
Constit"ci*n Nacional dispone )"e el domicilio de las personas es inviola(le.
C) Clasi/icaci*n: >e c"entan dos clases de domicilios:
1) Domicilio ,eneral: es el )"e la le& determina para c"al)"ier derecho " o(li,aci*n. A
s" ve3 se
divide en:
a) Domicilio le,al8
() Domicilio real.
9) Domicilio especial: es a)"el )"e prod"ce e/ectos limitados a "na o varias relaciones
%"rdicas
determinadas. >e enc"entra inte,rado por:
a) Domicilio convencional o de elecci*n8
() Domicilio procesal o constit"ido8
c) Domicilio con&",al8
d) Domicilio comercial8
e) Domicilio de las s"c"rsales, etc.
D) Domicilio ,eneral
1) Concepto & especies: Es el )"e ri,e la ,eneralidad de las relaciones %"rdicas de "na
persona, es el
domicilio por antonomasia & al )"e se al"de c"ando se lo menciona sin cali/icaci*n
al,"na. Como vimos,
el domicilio ,eneral presenta dos especies: el domicilio le,al & el domicilio real o
vol"ntario.
9) El principio de la necesidad: >iendo el domicilio "n atri("to de la persona, es decir,
"na calidad
de ella, te*ricamente al menos no es conce(i(le la existencia de "na persona sin
domicilio. 1ara dar
e/ectividad al principio de necesidad de domicilio, la le& c"(ri* todas las sit"aciones
posi(les, a /in de )"e
sea /acti(le, en /"nci*n de las circ"nstancias propias de cada persona, determinar s"
domicilio.
<) El principio de la "nidad: crtica & excepciones: Este no es "n principio
explcitamente
consa,rado por n"estro C*di,o, pero se in/iere de varias disposiciones )"e dan por
admitida la
imposi(ilidad de coexistencia de dos domicilios ,enerales. Es de ima,inar las
con/"siones )"e podran
res"ltar en todo esto si se admitiera la posi(ilidad de la existencia de dos o m-s
domicilios ,enerales, con
lo c"al tam(i7n podra "na persona es capa3 e incapa3 al mismo tiempo.
a) Crtica al principio de "nidad: El car-cter 'nico del domicilio si le da "na ,ran /i%e3a,
p"ede por
s" misma ri,ide3, ser per%"dicial para los terceros. 1arece in%"sto )"e el tercero )"e
contrata con "na
persona en el l",ar de s" comercio, ten,a )"e investi,ar si no tiene otro domicilio
principal para ac"dir a
la %"risdicci*n correspondiente.
>e,'n ;lam(as esta crtica no se %"sti/ica, p"es lo 'nico )"e dem"estra es la
conveniencia de ampliar
la competencia de los %"eces para con/erirla optativamente al %"e3 del domicilio o al
%"e3 del l",ar donde
se h"(ieren constit"ido las o(li,aciones. 1ero esto es as"nto de simple t7cnica
le,islativa, )"e no a/ecta al
principio de "nidad del domicilio ,eneral, el c"al es compati(le con la coexistencia de
diversos domicilios
especiales.
E) Domicilio real
1) Concepto: >e enc"entra de/inido por el art. BG, )"e dice: !El domicilio real de las
personas es el
l",ar donde tienen esta(lecido el asiento principal de s" residencia & de s"s ne,ocios#.
1ero es de notar
)"e el concepto le,al no al"de al elemento intencional del domicilio )"e es "n
in,rediente indispensa(le,
de manera )"e podra complementarse a)"ella de/inici*n diciendo )"e es el l",ar de la
residencia
permanente de la persona con la intenci*n de esta(lecer all el asiento de s" actividad.
9) Caracteres: Esta especie, adem-s de tener do caracteres propios del ,7nero, presenta
los si,"ientes
caracteres espec/icos:
a) Real: en c"ento tiene como (ase la e/ectiva residencia de la persona en "n cierto
l",ar, por
oposici*n al domicilio le,ar )"e p"ede ser /icticio si se atiende a la presencia de la
persona en el
mismo.
() 5ol"ntario: en c"anto s" constit"ci*n, mantenimiento & extinci*n dependen de la
vol"ntad de la
persona a )"ien a/ecta, por oposici*n al domicilio le,al )"e es independiente de esa
vol"ntad e
imp"esto por la sola determinaci*n de la le&.
c) ;i(re elecci*n: en c"anto la le& ase,"ra & ,aranti3a la li(ertad del interesado para
ele,ir s"
domicilio & trasladarlo al l",ar de s" conveniencia o s"s posi(ilidades, como lo dice el
art. GF:!El
domicilio p"ede cam(iarse de "n l",ar a otro. Esta /ac"ltad no p"ede ser coartada no
por contrato ni
por disposici*n de 'ltima vol"ntad#.
9G
De c"al)"ier modo esta caracterstica no es a(sol"ta & p"ede res"ltar mori,erada por
le&es )"e
esta(lecen como condiciones para el e%ercicio de al,"nas /"nciones p'(licas tener
domicilio en l",ares
determinados.
<) Elementos: El domicilio real s"r,e de la inte,raci*n de dos elementos di/erentes:
a) Corp"s: es la residencia e/ectiva de la persona en "n l",ar. En ocasiones la residencia
de la persona
por ra3*n de s"s oc"paciones, h-(itos, etc., aparece dividida en varios l",ares, &
entonces para determinar
c"-l es la residencia )"e ca"sa domicilio ha& )"e atender al asiento principal de la
residencia de la persona
Iart. BG).
0odava si aparece disociada la residencia de la persona con s" /amilia & la residencia
con /ines
pro/esionales, la le& atiende a la primera como atri("tiva del domicilio, como lo expresa
el art. G<:!En el
caso de ha(itaci*n alternativa en di/erentes l",ares el domicilio es el l",ar donde se
ten,a la /amilia, o el
principal esta(lecimiento#.
1or s" parte, el art. G= aclara: !>i "na persona tiene esta(lecida s" /amilia en "n l",ar &
s"s ne,ocios
en otro, el primero es el l",ar de s" domicilio#, criterio )"e se /"ndamenta en )"e el
verdadero centro de
los intereses & a/ectos de la persona reside en el l",ar donde viva con s" /amilia.
() Anim"s: Consiste en la intenci*n de permanecer en el l",ar & de constit"ir all el
centro de los
a/ectos e intereses, a"n)"e tal desi,nio no sea para siempre, (astando )"e sea por
tiempo inde/inido. Este
se,"ndo elemento no est- expresamente consi,nado en el C*di,o, & hasta /"e
c"estionado, pero res"lta
implcitamente de varias disposiciones:
1) El art. G9 dice: !1ara )"e la ha(itaci*n ca"se domicilio, la residencia de(e ser
ha(it"al & no
accidental, a"n)"e no se ten,a intenci*n de /i%arse all para siempre#. De a)" se in/iere
)"e para )"e
la residencia sea atri("tiva de domicilio de(e estar presidida por a)"el -nimo del
interesado.
9) El art. GF, se,"nda parte, dice: !El cam(io de domicilio se veri/ica instant-neamente
por el hecho
de la traslaci*n de la residencia de "n l",ar a otro con -nimo de permanecer en 7l &
tener all s"
principal esta(lecimiento#.
<) El art. GG dice: !El domicilio se conserva por la sola intenci*n de no cam(iarlo o de
no adoptar
otro#, lo )"e dem"estra tam(i7n c*mo la intenci*n es elemento inte,rante del domicilio
real.
=) El art. GD, al aclarar )"e la residencia invol"ntaria no es atri("tiva de domicilio
reitera
implcitamente la exi,encia de la intencionalidad para )"e el !corp"s# sea determinante
del domicilio.
1ero la exi,encia del !anim"s# no p"ede llevar al exceso de )"e al,"ien pretenda pro(ar
contra lo )"e
res"lta de s" actividad )"e no tena la intenci*n de trasladar s" domicilio a "n cierto
l",ar o )"e no la tena
)"e permanecer en 7l. ;a intenci*n se conoce en derecho por las mani/estaciones de la
vol"ntad )"e de(en
ser apreciadas a trav7s de la ("ena /e.
=) Constit"ci*n: El domicilio real re)"iere la conc"rrencia de s"s dos elementos
constit"tivos Icorp"s
& anim"s), no (astando la sola presencia de "no de ellos si no conc"rre el otro tam(i7n.
As, la sola
intenci*n de constit"ir domicilio en otro l",ar no sea s"/iciente.
D) +antenci*n: El domicilio s"(siste mientras "no de los elementos permanece en ese
l",ar. >e
mantiene el domicilio !solo animo# c"ando no o(stante el traslado material de la
residencia /alta la
intenci*n de a(andonar el domicilio primitivo Iart. GG)8 se conserva el domicilio por
corp"s, c"ando la
persona )"e traslada s"s actividades a "na n"eva morada, no traslada el !corp"s# de la
anterior.
E) Extinci*n: >*lo se prod"ce por la constit"ci*n de "n n"evo domicilio, sea real o
le,al, como dice el
art. GF:!El cam(io de domicilio se veri/ica instant-neamente por el hecho de la
traslaci*n de la
residencia de "n l",ar a otro con -nimo de permanecer en 7l & tener all s" principal
esta(lecimiento#.
As p"es perd"ra el domicilio real mientras no constit"&a "no n"evo, lo )"e tam(i7n
s"r,e del art. GB,
)"e dice: !El 'ltimo domicilio conocido de "na persona es el )"e prevalece c"ando no
es conocido el
n"evo#. 1or lo dem-s la extinci*n del domicilio tam(i7n p"ede prod"cirse tam(i7n a
ra3 de circ"nstancias
con/i,"rativas del domicilio le,al.
:) Domicilio le,al
1) Concepto: Est- dado por el art. GC, )"e dice: !El domicilio le,al es el l",ar donde la
le& pres"me,
sin admitir pr"e(a en contra, )"e "na persona reside de "na manera permanente para el
e%ercicio de s"s
derechos & c"mplimiento de s"s o(li,aciones, a"n)"e de hecho no est7 all presente...#.
1or el concepto se advierte )"e la /inalidad de este domicilio es la se,"ridad %"rdica,
teniendo en
c"enta el car-cter necesario del domicilio ordinario e codi/icador ha )"erido prever
ciertos s"p"estos en
)"e el interesado no esta(a en condiciones de /i%ar por s mismo el domicilio, o se2alar
en /orma a(sol"ta
el domicilio de otros, con independencia de s" residencia.
9) Caracteres & elementos: El domicilio le,al presenta los si,"ientes caracteres:
a) :or3oso: en c"anto lo impone la le& independientemente de la vol"ntad del
interesado, sin
em(ar,o, no tiene este car-cter el domicilio le,al de los militares en e%ercicio.
() :icticio: la le& s"pone "na presencia del interesado en ese l",ar, )"e p"ede no ser
real Iart. GC).
c) Excepcional & de interpretaci*n restrictiva: en el sentido de )"e /"nciona solamente
en las
hip*tesis previstas por la le&, sin )"e estas sit"aciones p"edan extenderse por analo,a a
otros
s"p"estos.
<C
d) Xnico: en el sentido de )"e la conc"rrencia de varios domicilios le,ales hace )"e
s*lo "no de ellos
se tome en c"enta para /i%ar el domicilio de la persona.
<) Distintos casos: An-lisis: ;os s"p"estos en"merados en el art. GC son taxativos, por
ra3*n del
car-cter excepcional )"e corresponde a esta clase de domicilio. ;a imposici*n de este
domicilio comporta
"na restricci*n a la vol"ntad individ"al. ;os casos en"merados en los incisos del art. GC
son:
a) :"ncionarios p'(licos: Dice el art. GC, inc. 1H:!;os /"ncionarios p'(licos,
eclesi-sticos o
sec"lares, tienen s" domicilio en el l",ar en )"e de(en llenar s"s /"nciones, no siendo
estas temporarias,
peri*dicas o de simple comisi*n#.
.a& d"das so(re c"-les son los /"ncionarios p'(licos a )"e a)" )"e se al"de, para "na
parte de la
doctrina el C*di,o se re/iere a toda clase de empleaos p'(licos, para otros a"tores los
/"ncionarios son los
)"e tienen /ac"ltad decisoria & conc"rren con s" vol"ntad a /ormar la actividad
administrativa.
En c"anto a la constit"ci*n, se prod"ce a partir del momento en )"e el /"ncionario toma
posesi*n del
car,o respectivo, & no desde la /echa de nacimiento8 en c"anto a los e/ectos, son los
propios d todo
domicilio ,eneral " ordinario, esto no condice la creencia )"e este domicilio es al s*lo
/in del
c"mplimiento de s"s /"nciones.
() +ilitares: El art. GC, inc. 9H dice: !;os militares en servicio activo tienen s" domicilio
en el l",ar
en )"e se hallen prestando a)"7l, si no mani/estasen intenci*n en contrario por al,'n
esta(lecimiento
permanente, o asiento principal de s"s ne,ocios en otro l",ar#.
El domicilio de los militares presenta "na anomala, p"es res"lta in'til &a )"e se
constit"&e so(re
circ"nstancias aptas para constit"ir domicilio real, de manera )"e el domicilio )"edara
/i%ado en el l",ar
de destino, por ser el l",ar de asiento principal de la persona.
c) 1ersonas de existencia ideal: Dispone el art. GC, inc. <:!El domicilio de las
corporaciones,
esta(lecimientos & asociaciones a"tori3adas por las le&es o por el ,o(ierno, es el l",ar
donde est-
sit"ada s" direcci*n & administraci*n, si en s"s estat"tos o en la a"tori3aci*n )"e se les
dio no t"viesen
"n domicilio se2alado#.
El precepto se re/iere a las !corporaciones#, a las !/"ndaciones# & a las !simples
asociaciones#. En
c"anto a las personas %"rdicas, el domicilio se enc"entra se2alado por el art. ==, )"e
dice: !;as personas
%"rdicas nacionales o extran%eras tienen a s" domicilio en el l",ar en )"e se hallaren, o
donde /"ncionen
s"s direcciones o administraciones principales, no siendo el caso de competencia
especial#.
d) Domicilio de las s"c"rsales: Dice el art. GC, inc. =:!;as compa2as )"e ten,an
m"chos
esta(lecimientos o s"c"rsales, tienen s" domicilio especial en el l",ar de dichos
esta(lecimientos, para
s*lo la e%ec"ci*n de las o(li,aciones all contradas por los a,entes locales de la
sociedad#. >e critica al
artc"lo la incl"si*n de "n domicilio )"e no es le,al, sino especial.
e) 0ranse'ntes: el art. GC, inc. D, determina: !;os transe'ntes o las personas de e%ercicio
am("lante,
como los )"e no t"viesen domicilio conocido, lo tienen en el l",ar de s" residencia
act"al#. Este es "n
s"p"esto en )"e la le& comp"ta "n elemento por lo ,eneral irrelevante, como es la
ha(itaci*n o residencia
act"al, para /i%ar el domicilio de la persona.
>e trata de "na disposici*n de verdadero inter7s %"rdico por)"e tiende a "(icar a
personas )"e de otra
manera no podran ser /i%adas en al,'n l",ar para el e%ercicio de s"s derechos &
c"mplimiento de s"s
o(li,aciones.
/) Incapaces: >e,'n el art. GC, inc. E:!;os incapaces tienen el domicilio de s"s
representantes#. Con
respecto a este domicilio, se presentan al,"nas alternativas: los hi%os matrimoniales
tiene el domicilio de
s"s padres, en caso de divorcio, el de a)"7l )"e se h"(iera otor,ado s" tenencia8 en el
caso de los hi%os
extramatrimoniales, tienen el domicilio del padre )"e los recono3ca8 en el caso de los
h"7r/anos, si s"
/iliaci*n es desconocida, la t"tela corresponde al %"e3 del l",ar donde /"eron
encontrados o el domicilio de
s" ,"ardador.
Este artc"lo no se aplica a los menores emancipados, p"es son capaces de constit"ir
domicilio propio,
ni a los penados, )"e conservan el domicilio precedente, mientras no constit"&an otro,
como lo prev7 el
art. GD, )"e dice: !;a residencia invol"ntaria por destierro, prisi*n, etc., no altera el
domicilio anterior,
si se conserva all la /amilia, o se tiene el asiento principal de los ne,ocios#.
,) Ca"sante: El art. GC, inc. F, esta(lece: !El domicilio )"e tena el di/"nto determina el
l",ar en )"e
se a(re s" s"cesi*n#. >e le critica al artc"lo )"e s*lo esta(lece "na re,la atri("tiva de
competencia, & no
"n domicilio le,al.
h) Dependientes: el art. GC, inc. B, prescri(e: !;os ma&ores de edad )"e sirven, o
tra(a%an, o )"e
est-n a,re,ados en casa de otros, tienen el domicilio de la persona a )"ien sirven o para
)"ien tra(a%an,
siempre )"e residan en la misma cosa, o en ha(itaciones accesorias, con excepci*n de la
m"%er casada,
)"e como o(rera o dom7stica, ha(ita otra casa )"e la de s" marido#.
Esta disposici*n carece de %"sti/icaci*n, p"es si no existiera, todas las personas tendran
el mismo
domicilio, no con car-cter de le,al, sino de domicilio real, por ser el l",ar del tra(a%o el
asiento de la
residencia permanente de la persona.
C"ando el principal no tiene s" domicilio en el l",ar de la residencia de los
dependientes, ha& ac"erdo
,eneral en )"e cesa este domicilio le,al, es decir, )"e el domicilio de los dependientes
no est- en el
domicilio de )"ien sirven, sino en el l",ar de residencia de ellos.
<1
i) +"%er casada: El art. GC, inc. G, esta(leca: !;a m"%er casada tiene el domicilio de s"
marido, a"n
c"ando se halle en otro l",ar con licencia s"&a. ;a )"e se halle separada de s" marido
por a"toridad
competente, conserva el domicilio de 7ste, si no se ha creado otro. ;a vi"da conserva el
)"e t"vo s"
marido, mientras no se esta(le3ca en otra parte#.
No o(stante considerar el codi/icador incapa3 a la m"%er casada, le dedic* "na norma
especial, por)"e
el /"ndamento del domicilio atri("ido a la m"%er casada no se vinc"la(a a la
incapacidad de 7sta, de
manera )"e a"n elimin-ndose s" incapacidad, s"(sista la necesidad de "ni/icar el
domicilio de los
esposos.
Este domicilio comen3a(a a s"rtir s"s e/ectos desde el mismo momento del casamiento
a"n)"e de
hecho la m"%er no se h"(iese trasladado todava a la casa del marido, & no cesa(a por el
ale%amiento
material de la m"%er por ra3ones de tra(a%o " otras )"e c"enten con el (enepl-cito del
marido.
:inalmente, se ha(a reconocido )"e la atri("ci*n del marido de /i%ar el domicilio de la
/amilia, no
de(a ser e%ercida a("sivamente, )"e recepta la le& 9<.D1D, )"e dero,a este inciso,
indicando ahora )"e el
domicilio matrimonial es /i%ado de com'n ac"erdo por los esposos Iart. 9CC CC).
=) Cad"cidad: As como el domicilio le,al se constit"&e de pleno derecho por la sola
,ravitaci*n de
las circ"nstancias personales determinantes de esa clase de domicilio, del mismo modo
se prod"ce la
cad"cidad del domicilio le,al por la cesaci*n del hecho )"e lo h"(iera motivado.
Es lo )"e dice el art. G1:!;a d"raci*n del domicilio de derecho, depende de la existencia
del hecho
)"e lo motiva. Cesando 7ste, el domicilio se determina por la residencia, con intenci*n
de permanecer en
el l",ar en )"e se ha(ite#.
;a disposici*n contiene "na a/irmaci*n /inal excesiva, por)"e podra ser )"e a"n
cesando el hecho
determinante, el domicilio de la persona no se determine por la residencia. 1or ello,
ha(ra sido me%or
eliminar la se,"nda parte del artc"lo, de%ando )"e l"e,o de cesada la ca"sa
determinante, se /i%ara el
domicilio de la persona con/orme a los principios ,enerales.
@) Domicilio de ori,en
1) Concepto: >e enc"entra de/inido en el art. BG, se,"nda parte, )"e dice: !... el l",ar
del domicilio
del padre, en el da de nacimiento de los hi%os#. Es el primer domicilio de la persona,
p"es como incapa3
)"e es, el reci7n nacido tiene el domicilio de s" padre, )"edando para el /"t"ro.
9) Nat"rale3a: El domicilio de ori,en es "na especie de domicilio le,al, por)"e es
instit"ido e
imp"esto por la le& con entera independencia de la vol"ntad de la persona a )"ien
a/ecta. >e aplica en
casos m"& red"cidos, como son:
a) :i%a el domicilio de la persona c"ando 7sta se a"senta de s" domicilio en el extran%ero
sin -nimo de
re,resar Iart. GE), el domicilio a(andonado de(e estar sit"ado en el extran%ero, caso
contrario este
precepto no es aplica(le, por)"e el domicilio en el pas mantiene s" e/icacia hasta la
constit"ci*n de
"no n"evo.
() Determina la le& aplica(le a la le,itimaci*n de los hi%os extramatrimoniales, los )"e
t"vieren s"
domicilio en el pas, se ri,en por las le&es del C*di,o Iart. <19), con los )"e ten,an
domicilio en el
extran%ero, la le,itimaci*n se ri,e por las le&es de ese pas Iart. <1<).
.) E/ectos del domicilio, la residencia & la ha(itaci*n: Noci*n:
1) E/ectos del domicilio:
a) Determina la le& aplica(le, en los casos de capacidad, (ienes m"e(les, (ienes
inm"e(les, etc.
() :i%a la competencia de los %"eces, en los casos de acciones personales
c) Indica el l",ar donde de(en reali3arse las noti/icaciones8
d) 1recisa el l",ar donde de(en c"mplirse las o(li,aciones.
9) E/ectos de la residencia:
a) Crea la competencia del %"e3 )"e entiende en los %"icios de a"sencia & pres"nci*n de
/allecimiento8
() 1ara el discernimiento de la t"tela, es %"e3 competente el %"e3 de la 'ltima residencia
en el pas
de los padres del h"7r/ano8
c) ;a 'ltima residencia de )"ien no tiene domicilio /i%o determina la competencia de los
%"eces
<) E/ectos de la ha(itaci*n:
a) Eleva s" cate,ora a la de domicilio le,al en el caso de los transe'ntes8
() Determina optativamente la competencia de los %"eces de ese l",ar en las acciones
personales
donde no se estip"le l",ar de c"mplimiento8
c) Determina la competencia de los %"eces )"e ten,an )"e discernir la t"tela de los
menores
a(andonados8
d) En el orden civil, la mera ha(itaci*n es s"/iciente para someter a los transe'ntes )"e
ha(iten en
el territorio de la Rep'(lica a las le&es de n"estro pas8
I) Domicilio especial
<9
1) Concepto: Es a)"el )"e prod"ce e/ectos limitados a "na o varias relaciones %"rdicas
determinadas,
tiene "n -m(ito determinado & pro&ecta s" e/icacia s*lo respecto de los s"p"estos para
los c"ales /"e
instit"ido.
9) Caracteres: En comparaci*n con el domicilio ,eneral, el domicilio especial:
a) No es necesario8
() 1"ede ser m'ltiple8
c) Es prescripti(le & es aliena(le8
d) 1"ede perd"rar a los herederos.
<) Especies: Existen diversas especies de domicilio especial, siendo las principales:
a) Domicilio procesal: es el )"e corresponde a todo liti,ante para los e/ectos del %"icio.
() Domicilio matrimonial: es el domicilio com'n de los esposos, )"e ri,e lo relativo al
divorcio &
n"lidad del matrimonio, acciones )"e de(en ser promovidas ante el %"e3 de dicho
domicilio. Una reiterada
%"rispr"dencia lo ha(a di/erenciado del domicilio act"al del marido constit"ido desp"7s
de la separaci*n
de hecho, )"e tena la venta%a de s"straer, a la m"%er, de las posi(les manio(ras del
marido para di/ic"ltar
la posici*n de la m"%er.
Estos inconvenientes &a no se p"eden presentar, por)"e el act"al art. 99F dispone: !;as
acciones de
separaci*n personal, divorcio vinc"lar & n"lidad, as* como las )"e versaren so(re los
e/ectos del
matrimonio, de(er-n intentarse ante el %"e3 del "ltimo domicilio con&",al e/ectivo o
ante el del domicilio
del c*n&",e demandado#.
c) Domicilio comercial: es el domicilio de los comerciantes )"e prod"ce e/ectos
especialmente para
el c"mplimiento de las o(li,aciones comerciales all contradas & determina la
competencia %"dicial
re/erente a las mismas Iart. <, le& 9=.D99, de conc"rsos).
d) Domicilio de las s"c"rsales: est- instit"ido por el art. GC, inc. =, )"e dice: !;as
compa2as )"e
ten,an m"chos esta(lecimientos o s"c"rsales, tienen s" domicilio especial en el l",ar de
dichos
esta(lecimientos, para s*lo la e%ec"ci*n de las o(li,aciones all contradas por los
a,entes locales de la
sociedad#.
Este domicilio presenta la partic"laridad de )"e no o(stante estar mencionado en el art.
GC, como
s"p"esto de domicilio le,al, 7ste no entra en la cate,ora de domicilio ,eneral, se trata
de "n domicilio
especial, /i%ado por la le&, )"e s"rte e/ecto respecto de las o(li,aciones contradas en el
l",ar por los
,erentes de las s"c"rsales o /iliales de compa2as.
A) Domicilio de elecci*n
1) Concepto: Es el )"e eli,e "na " otra parte de "n contrato para )"e s"rta e/ecto
respecto de las
consec"encias de ese mismo contrato. El art. 1C1 dice: !;as personas en s"s contratos
p"eden ele,ir "n
domicilio especial para la e%ec"ci*n de s"s o(li,aciones#.
9) Caracteres: 1or corresponder al ,7nero de domicilio especial s"s caracteres son:
a) no es necesario8
() es prescindi(le8
c) no es 'nico.
En c"anto a s"s caracteres espec/icos son:
a) 5ol"ntario: desde )"e no siendo necesario, s" constit"ci*n depende de la sola
vol"ntad de los
interesados8
() Contract"al: en c"anto se constit"&e como "n incidente de "n contrato del )"e es "n
accesorio
)"e perd"ra mientras s"(sisten los e/ectos del mismo contrato al c"al accede8
c) 0ransmisi(le: con el mismo contrato al c"al accede8
d) 1rescripti(le: por lo menos en c"anto a las noti/icaciones )"e es da(le practicar en el
mismo8
e) Inm"ta(le: en c"anto por ser "na cl-"s"la del contrato )"e lo contiene no p"ede, en
principio, ser
cam(iado sino por el n"evo ac"erdo de los contratantes.
<) Constit"ci*n
a) :ormas: El domicilio convencional p"ede ser constit"ido por c"al)"iera de las /ormas
expresas o
tacitas de mani/estaci*n de vol"ntad:
1) Constit"ci*n expresa: c"ando se lo eli,e por escrito o ver(almente8
9) Constit"ci*n t-cita: c"ando se lo ind"ce del l",ar convenido para el c"mplimiento de
la
o(li,aci*n, en c"&o caso la le& declara la competencia delos %"eces de ese l",ar para
entender en el
pleito a )"e el contrato diere l",ar Iart. D, inc. <, le& 99.=<=).
() 1r"e(a: El domicilio de elecci*n hace excepci*n al domicilio ,eneral, p"esto )"e si
no existiera,
todos los e/ectos de a)"7l seran re,idos por 7stos. De ah la necesidad de )"e la pr"e(a
de s" existencia,
se e/ect'e por medios ind"(itados.
c) +odalidades: >o(re el modo de la constit"ci*n se presentan al,"nas variantes )"e
inciden en
c"anto al alcance del domicilio:
1) Identi/icado por calle & n'mero: s"rte la plenit"d de los e/ectos propios del domicilio
convencional, si en este domicilio no vive el constit"&ente, existe "na relaci*n de
mandato entre
<<
7ste & el tit"lar del domicilio, por el c"al 7ste se o(li,a a com"nicar al constit"&ente del
domicilio
todas las noti/icaciones o avisos )"e all se reci(an a s" nom(re.
9) Identi/icado por la menci*n )"e la persona )"e all vive: el l",ar ele,ido )"eda
li(rado a las
/l"ct"aciones )"e ten,a la instalaci*n de dicho domicilio en "na ci"dad.
<) >i conc"rren am(as menciones: ha(r- )"e atender la )"e apare3ca como principal
se,'n las
circ"nstancias, p"es si el principal es la menci*n de la persona, se de(e tener en c"enta
"n posi(le
traslado dentro de la ci"dad.
=) Desi,naci*n de "na ci"dad o distinto l",ar: s*lo s"rte e/ecto de tal a los /ines de
atri("ir
competencia a los %"eces de ese l",ar para entender en el as"nto, pero las noti/icaciones
& el
c"mplimiento de las o(li,aciones no se ven in/l"idas por el domicilio.
D) Domicilio real del constit"&ente: eso no alterar- el alcance del domicilio constit"ido,
por
tanto, si el constit"&ente lle,a a m"darse, el domicilio convencional )"eda sin cam(io.
E) Domicilio de la otra parte: tal constit"ci*n no es e/ica3 para las noti/icaciones )"e
de(en ser
practicadas en el domicilio ordinario del constit"&ente, esto se (asa en el principio de
("ena /e &
en la necesidad de )"e el tit"lar del domicilio de aviso al constit"&ente de c"al)"ier
novedad )"e
p"eda prod"cirse.
=) Cam(io, transmisi*n & extinci*n:
a) Cam(io: En principio, el domicilio de elecci*n es inm"ta(le, pero este principio cesa
en c"anto a
las noti/icaciones c"ando el cam(io no altera la %"risdicci*n de los %"eces )"e
event"almente ha(r-n de
resolver las controversias entre las partes.
1ara )"e el cam(io prod"3ca el e/ecto se2alado se re)"iere la noti/icaci*n id*nea del
mismo a la
contraparte. Esta noti/icaci*n de(e ser practicada en el domicilio ordinario del
adversario, por)"e el
cam(io no es "n e/ecto normal del contrato sino de la li(re decisi*n de )"ien e/ect'a ese
cam(io. El
cam(io "nilateral s"rte e/ecto respecto de las noti/icaciones, pero de%a intacta la e/icacia
del domicilio
primitivo en los dem-s e/ectos.
() 0ransmisi*n: A di/erencia del domicilio ,eneral, )"e se extin,"e con la persona & es
intransmisi(le, el domicilio de elecci*n se transmite a los s"cesores "niversales del
constit"&ente. Esto es
"na consec"encia del e/ecto de los actos %"rdicos en ,eneral )"e se extiende en
principio activa &
pasivamente a los s"cesores "niversales.
1or el contrario, los s"cesores sin,"lares no se ven a/ectados por la constit"ci*n de tal
domicilio, ni
tampoco p"eden invocarlo a s" /avor, con todo, se acepta )"e el ad)"irente p"eda
aceptar la constit"ci*n
del domicilio ele,ido por el de"dor Iart. G1G).
En c"anto a los acreedores, )"e hicieren valer las acciones de s" de"dor, mediante la
acci*n
s"(ro,atoria " o(lic"a, p"eden aprovechar el domicilio de elecci*n & )"edan tam(i7n
s"%etos al mismo
p"es o(ran en nom(re del de"dor, poni7ndose en el l",ar de 7ste Iart. 11GE).
c) Extinci*n: El domicilio de elecci*n perd"ra mientras s"rte e/ecto el contrato )"e lo
contiene, es
decir, s" s"erte est- li,ada a 7ste, & se extin,"e por 7l. 1or ello se resolvi* )"e los
incidentes )"e se
prom"even desp"7s de extin,"ido el contrato de(en s"stanciarse en el domicilio del
demandado & no en el
convencional.
Independientemente de la extinci*n de pleno derecho del domicilio de elecci*n, p"ede
cesar por
diversas ca"sas:
1) Ren"ncia de la parte a )"ien /avorece8
9) Rescisi*n acordada por las partes8
<) 0ransc"rso de "n lar,o des"so8
=) 1or e/ecto del /"ero de atracci*n de los %"icios "niversales8
D) Destr"cci*n material del local desi,nado & sit"aciones an-lo,as.
D) E/ectos del domicilio de elecci*n
a) Competencia %"dicial: el art. 1C9, dice: !;a elecci*n de "n domicilio implica la
extensi*n de la
%"risdicci*n )"e no perteneca sino a los %"eces del domicilio real de las personas#. Esto
es lo )"e se
llama !pr*rro,a de %"risdicci*n#, la c"al opera la trans/erencia de la competencia
ori,inaria de los %"eces
del domicilio ordinario del constit"&ente a los %"eces del domicilio de elecci*n.
() Noti/icaciones: el domicilio de elecci*n s"rte tam(i7n s"s e/ectos con respecto a las
noti/icaciones,
)"e con motivo del contrato se diri%an las partes & son e/icientes para los e/ectos
correspondientes las )"e
se remiten a ese l",ar.
c) ;",ar de c"mplimiento de las o(li,aciones: C"ando se h"(iere convenido como l",ar
de pa,o el
domicilio de "na " otra de las partes, el pa,o de(e ser satis/echo en el domicilio de
elecci*n, pero la sola
constit"ci*n no importa determinar "n l",ar de pa,o8 c"ando sin hacer menci*n de la
constit"ci*n de
domicilio convencional, se se2ala "n l",ar para el c"mplimiento de la o(li,aci*n, ello
importa la
constit"ci*n t-cita de "n domicilio de a)"ella ndole.
T) Domicilio !ad litem#
1) Concepto: Como vimos, es el )"e corresponde a todo liti,ante )"e ha de constit"ir "n
domicilio
para los e/ectos del %"icio, noti/icaciones, empla3amientos, intimaciones de pa,o, etc.
se,'n el art. =C, le&
<=
99.=<=: !0oda persona )"e liti,"e por s" propio derecho o en representaci*n de tercero
de(er- constit"ir
domicilio le,al dentro del permetro de la ci"dad )"e sea asiento del respectivo %"3,ado
o tri("nal.
Ese re)"isito se c"mplir- en el primer escrito )"e presente, o a"diencia a )"e conc"rra,
si es 7sta la
primera dili,encia en )"e interviene.
En las mismas oport"nidades de(er- den"nciarse el domicilio real de la persona
representada.
>e dili,enciar-n en el domicilio le,al todas las noti/icaciones por c7d"la, )"e no de(an
serlo en el
real.
El domicilio contract"al constit"ido en el de la parte contraria no es e/ica3 para las
noti/icaciones
)"e de(en ser reali3adas en el domicilio del constit"&ente#.
>e trata de "n domicilio de e/ectos limitados, en el caso para todo lo concerniente al
%"icio, salvo para
a(solver posiciones respecto a lo c"al la pertinente noti/icaci*n ha de ser practicada en
el domicilio
,eneral " ordinario. Este domicilio cad"ca si el expediente )"eda parali3ado d"rante
varios a2os.
;) Domicilio le,al-especial
1) Concepto: Esta clase de domicilio es a)"el )"e la le& misma crea, no con car-cter
,eneral, sino tan
s*lo para )"e s"rta e/ecto para ciertos actos " o(li,aciones, extin,"i7ndose c"ando la
ca"sa )"e lo ,ener*
desaparece.
9) Casos: ;os casos m-s importantes son:
a) Domicilio comercial de la m"%er casada Iart. 9F, inc. < Co Co).
() El domicilio creado por la le& de de/ensa a,rcola Ile& =BE<).
c) El domicilio esta(lecido para la destr"cci*n de la pla,a de lan,osta Ile& <CF)
=.-El Estado
A) Concepto: +"chos a"tores dieron s" concepto de estado, as 6orda lo de/ine como la
posici*n o
sit"aci*n )"e el s"%eto tiene dentro de la /amilia8 +a33in,hi dice )"e es el con%"nto de
derechos &
o(li,aciones )"e emanan de "n vnc"lo /amiliar & )"e atri("&en a la persona "na
posici*n dentro de la
/amilia.
?anoni dice )"e es el con%"nto de derechos s"(%etivos & de(eres correlativos )"e
corresponden a las
personas en ra3*n de s" empla3amiento /amiliar, )"e proc"ran s" t"tela %"rdica8 Rivera
lo de/ine como el
empla3amiento en la /amilia, posici*n )"e se tiene, de la c"al s"r,en relaciones
%"rdicas /amiliares, c"&o
contenido ser-n derechos & de(eres.
1ara >avatier, es el con%"nto de c"alidades extrapatrimoniales determinantes de s"
sit"aci*n individ"al
& /amiliar8 por 'ltimo, podemos de/inir al estado como la posici*n )"e oc"pa el s"%eto
con relaci*n a la
/amilia, )"e act'a como ca"sa de relaciones %"rdicas /amiliares, c"&o contenido son
derechos & de(eres
%"rdicos recprocos.
6) Elementos: >o(re este tema se han emitido diversas opiniones )"e p"eden a,r"parse
en tres
concepciones distintas:
1) 1rimera concepci*n: se aproxima al concepto romano del estado, conci(iendo a 7ste
por
eliminaci*n de s"s otros elementos, como la posici*n )"e corresponde a la persona con
relaci*n al ,r"po
social & al ,r"po /amiliar, a los c"ales pertenece.
9) >e,"nda concepci*n: el estado responde a "n concepto m-s amplio, p"es no s*lo
incl"&e los
/actores )"e /i%an la posici*n de la persona /rente a la sociedad & a la /amilia, sino
tam(i7n las c"alidades
inherentes a la persona, tales como la edad, el sexo o la sal"d mental8 s*lo )"edaran al
mar,en las
c"alidades no relacionadas con la persona en s misma, sino con la oc"paci*n o
pro/esi*n de ella.
<) 0ercera concepci*n: tiene la comprensi*n m-s amplia del estado, )"e estara
inte,rado por toda
c"alidad de la persona con in/l"encia so(re "n con%"nto m-s o menos extenso de
relaciones %"rdicas: as
la c"alidad de a"sente, heredero, empleado, militar, etc.
C) Estado & capacidad: 1or tratarse de atri("tos inherentes a la personalidad, ha& nte,ra
conexi*nentre la capacidad & el estado. Wste in/l"&e so(re la capacidad: as el estado
matrimonial modi/ica
nota(lemente la capacidad de las personas )"e acceden a dicho estado. A la inversa, la
capacidad no
in/l"&e so(re el estado civil de las personas.
D) Estado Civil
1) Concepto: >i de%amos de lado las espec"laciones p"ramente te*ricas, para concentrar
n"estra
atenci*n en el derecho positivo ar,entino, es da(le o(servar, como lo se2ala $r,a3, )"e
la vo3 !estado# es
"sada en dos sentidos:
a) En sentido v"l,ar: al"de a sit"aciones de hecho en )"e p"ede encontrarse la persona
o las cosas
)"e le correspondan: como estado de mana, estado de en/ermedad, estado de
em(ria,"e3, etc. A)" el
<D
estado no precisa "na manera de ser de la persona, sino de !estar#, aplica(le tam(i7n a
las cosas, a los
derechos o al patrimonio.
() En sentido t7cnico: c"ando el codi/icador se re/iere al !estado# est- al"diendo
ine)"vocamente al
!estado de /amilia#, sea )"e ha(le simplemente de !estado# o de !estado civil#. >i se
pretende vinc"larlas
a c"ales)"iera c"alidades personales, las expresiones !posesi*n de estado#, !acciones de
estado#,
s"posici*n o s"presi*n de estado civil# carecen por completo de sentido.
En res"men, en la terminolo,a de n"estro derecho positivo, el !estado# o !estoad civil#
de la persona
/sica se re/iere excl"sivamente al modo de ser de la persona, dentro de la /amilia. A
todas estas
sit"aciones corresponden "n c'm"lo de derechos & de(eres )"e se est"dian en el
derecho de /amilia.
9) Caracteres: El estado, como los dem-s atri("tos inherentes a la personalidad, presenta
los
si,"ientes caracteres:
a) Est- /"era del -m(ito de la a"tonoma de la vol"ntad, & est- s"%eto a "na re,"laci*n
de orden
p'(lico8
() Es intransmisi(le e inaliena(le8
c) Es irren"ncia(le8
d) Es imprescripti(le8
e) Es indivisi(le8
/) Es recproco, es decir, al estado de "na persona corresponde otro i,"al o desi,"al
correlativo,
esposo-esposa, padre-hi%o, etc.
<) E/ectos: ;os e/ectos %"rdicos del estado civil son:
a) In/l"&e so(re la capacidad & en el nom(re de la persona Imatrimonio)8
() @enera "n derecho s"(%etivo a /avor de la persona, mediante las !acciones de
estado#8
c) $ri,ina todo el derecho de /amilia8
d) $ri,ina tam(i7n ,ran parte del derecho hereditario8
e) Impone el de(er de den"nciar la or/andad o vacancia de la t"tela de los parientes
menores de edad,
(a%o pena de privaci*n del derecho a la t"tela8
/) Impone el de(er de den"nciar la demencia de los parientes (a%o la sanci*n de
indi,nidad8
,) En ciertos s"p"estos, determina la incapacidad de derecho del o/icial p'(lico o de s"s
parientes
para ser testi,os en los actos pasados ante el mismo8
h) En el orden procesal, el estado de las personas es motiva de rec"saci*n o exc"saci*n
de los %"eces8
i) En el orden penal, el estado con/i,"ra "n /actor eximente de penas, o (ien de
a,ravaci*n de las
mismas.
=) ;as acciones de estado: clases: ;a protecci*n dispensada al estado se concreta por
medio de dos
acciones principales:
a) Acci*n de reclamaci*n de estado: es la )"e tiene por /inalidad el reconocimiento del
estado del
accionante )"e es desconocido por el demandado. 0al acci*n la p"ede e%ercer, por
e%emplo, el hi%o
matrimonial para )"e se lo recono3ca en tal car-cter Iart. 9D=).
() Acci*n de imp",naci*n de estado: es la )"e tiene por o(%eto el reconocimiento de la
inexistencia,
o /alsedad del estado )"e se atri("&e el demandado. 1ertenecen a esta cate,ora:
1) Acci*n por imp",naci*n de paternidad8
9) Acci*n por imp",naci*n de maternidad8
<) Acci*n por imp",naci*n de /iliaci*n8
=) Acci*n por n"lidad de matrimonio.
D) ;a cosa %"3,ada en materia de acciones de estado: s" pro(lem-tica: >e disc"te acerca
del e/ecto
de la cosa %"3,ada !er,a omnes# )"e prod"ce esta clase de sentencias.
a) 0eora del contradictor le,timo: ;os a"tores /ranceses le asi,naron ese car-cter,
se,'n
DJAr,entr7, la com'n & decidida opini*n es )"e "n %"icio so(re el estado hace derecho
& prod"ce
consec"encias contra todos siempre )"e se ha&a se,"ido con "n opositor le,timo, U&
)"i7n es el
contradictor le,timoV, el )"e tiene el primer & principal inter7s.
Esta teora /"e a(andonada a mediados del si,lo 4I4, por s"poner "na representaci*n
/icticia acordada
por los dem-s parientes a /avor del contradictor le,timo, persona%e )"e se desdi("%a a
medida )"e se ale%a
el parentesco en %"e,o.
() 0eora del valor relativo de la cosa %"3,ada: ;os ,randes maestros )"e hicieron la
crtica a la
tesis anterior, )"e ne,aron el e/ecto !er,a omnes# de las sentencias de estado &
consideraron )"e en
principio, 7stas se enc"entran en condiciones similares a las dem-s sentencias, p"diendo
los extra2os
renovar la c"esti*n.
Con todo, se trata s*lo de "n principio )"e admite m"chas excepciones, como la
sentencia contra los
herederos de las partes, la sentencia de "n %"icio donde intervinieron todos los parientes,
la sentencia so(re
paternidad, etc.
Esta posici*n, en s" a/-n de red"cir la *r(ita de aplicaci*n de "n principio %"3,ado en la
pr-ctica
inconveniente, introd"ce excepciones carentes de ra3*n, tampoco se advierte la ra3*n
por la c"al se
impedira a ciertas personas renovar la c"esti*n.
<E
c) 0eora del valor a(sol"to de la cosa %"3,ada: :rente a la posici*n precedente )"e
a/irma la
a"toridad relativa de la cosa %"3,ada emanada de las sentencias dictadas en %"icios de
estado, est-n los
a"tores modernos )"e s"stentan el valor !er,a omnes# de tales sentencias en el car-cter
indivisi(le del
estado.
Esta ar,"mentaci*n tan convincente )"e se apo&a en la eliminaci*n del a(s"rdo ha
intentado ser
ne"trali3ada por 1laniol, para )"ien esta manera de comprender la divisi(ilidad del
estado reposa so(re "n
error /-cil de re/"tar, el estado es indivisi(le, cada individ"o no p"ede en s"s relaciones
con "na persona
determinada, pasar como hi%o le,timo & no le,timo a la ve3.
d) 0eoras intermedias: En el deseo de el"dir los inconvenientes )"e s"scitan las teoras
anteriores,
varios a"tores ensa&aron doctrinas intermedias. 1ara Cic", de(en tenerse en c"enta los
e/ectos re/le%os )"e
"na sentencia de estado prod"ce so(re las relaciones de parentesco de las personas
directamente a/ectadas
por ella, de modo )"e no es la sentencia )"e tiene valor !er,a omnes# sino el tt"lo del
estado.
>e,'n Colin & Capitant, a las sentencias dictadas so(re el estado, de(e atri("irse la
misma a"toridad
)"e a los dem-s instr"mentos pro(atorios, es decir, )"e la sentencia p"ede ser disc"tida.
6"sso, si,"iendo
este pensamiento, entiende )"e para resolver la c"esti*n de(e distin,"irse entre los
e/ectos )"e p"eda
s"rtir la sentencia en c"anto ha,a cosa %"3,ada, de a)"ellos )"e p"eda prod"cir como
constit"tiva de
tt"lo, p"diendo a)"ellos )"e no intervinieron en el primer %"icio, imp",nar ese tt"lo.
:inalmente, para 6orda, no es posi(le en esta materia ela(orar "na teora "nitaria de las
acciones de
estado, partiendo de la re,la de derecho procesal se,'n la c"al la cosa %"3,ada es
relativa, ha(r- )"e
admitir tantas excepciones como lo impon,an la nat"rale3a de la acci*n de )"e se trate
o los intereses
p'(licos & partic"lares en %"e,o.
;lam(as dice )"e la post"ra de 6orda no es adec"ada en esta materia, en )"e se trata de
/i%ar "na
pa"ta (-sica re/erente al r7,imen de las acciones de estado, )"e conviene adoptar
criterios /lexi(les
c"ando se trata de la apreciaci*n de hechos, por)"e respecto de ellos la estimaci*n
pr"dencial del %"e3 no
p"ede ser reempla3ada e/icientemente por "n principio le,al por previsor )"e se intente
serlo.
e) A"rispr"dencia: En los tri("nales parece prevalecer la tendencia )"e ac"erda valor
!er,a omnes# a
los pron"nciamientos dictados so(re el estado de las personas. ;as primeras sentencias
si,"ieron la
orientaci*n de los a"tores /ranceses & asi,naron a la cosa %"3,ada "n alcance relativo a
las partes del
%"icio.
1ero l"e,o varios /allos a/irmaron res"eltamente la a"toridad !er,a omnes# de las
sentencias dictadas
en los %"icios de estado, (a%o la condici*n de )"e estos %"icios /"eran tramitados por el
le,timo
contradictor, post"ra )"e se si,"e hasta ahora.
E) 1osesi*n de estado
a) Concepto: .a& posesi*n de estado c"ando al,"ien dis/r"ta de determinado estado de
/amilia, con
independencia del tt"lo so(re el mismo estado, ,o3ando de las venta%as anexas al
mismo & soportando los
de(eres inherentes a s" sit"aci*n.
() Elementos: Acerca de la apreciaci*n de c"-les son los elementos inte,rantes de la
noci*n de
posesi*n de estado, se c"mpli* "na evol"ci*n interesante:
1) @losadores & canonistas: decan )"e contena tres elementos:
a) Nomen: consista en el "so por el hi%o del apellido del padre o madre8
() 0ractat"s: al"da al trato de hi%o reci(ido por 7ste de s"s padres o de s" padre o
madre8
c) :ama: se2ala(a la vo3 p'(lica con respecto a la paternidad o maternidad del hi%o
atri("ida a
tal o c"al persona.
9) Demolom(e: deca )"e la posesi*n de estado se inte,ra con los elementos an-lo,os a
los de la
posesi*n de la cosa, & as como 7sta para ser e/ica3 ha de re"nir c"atro caractersticas:
contin"idad,
p"(licidad, ine)"ivocidad & ("ena /e. 1ero el estado es al,o totalmente distinto a las
cosas, por lo
)"e esta concepci*n no t"vo se,"idores.
<) Doctrina & %"rispr"dencia: asimilan la posesi*n de estado a "n reconocimiento de
hecho del
parentesco de )"e se trate, lo )"e se conocer- por el trato )"e se ha&an dado los
parientes.
E) 1r"e(a de la existencia & estado de las personas
1) $ri,en: El Re,istro Civil tiene "n anti,"o ori,en, se,'n Dionisio de .alicarnaso el
primer re,istro
de esa ndole /"e creado por el re& romano >ervio 0"lio, )"ien lo encomend* al cole,io
de sacerdotes, &a
en la 7poca del Imperio Romano, el emperador +arco A"relio con/i* la or,ani3aci*n de
las inscripciones
de nacimientos a ciertos /"ncionarios civiles
9) Evol"ci*n: Con la cada del Imperio Romano de $ccidente, varias de las /"nciones
)"e c"mplan
los /"ncionarios imperiales de(ieron ser as"midas por los sacerdotes de la I,lesia
Cat*lica8 en lo
concerniente al estado de las personas, los c"ras p-rrocos vinieron a desempe2ar "na
/"nci*n
trascendental, por)"e la pr"e(a de la existencia & del estado de las personas /"e llevada
por ellos.
D"rante los si,los 45I a 45III, a medida )"e se deteriora(a la "nidad reli,iosa, los
re&es /"eron
tomando providencias en esta materia, para c"(rir las sit"aciones de las personas )"e no
eran cat*licas.
Con la Revol"ci*n :rancesa lo )"e era "n r7,imen excepcional para los disidentes del
credo cat*lico se
convirti* en el sistema ,eneral para toda la po(laci*n.
<F
El Estado extendi* s" %"risdicci*n a esa materia, or,ani3ando s"s propios re,istros para
acreditar el
nacimiento & la de/"nci*n de las personas independientemente de los )"e lleva(an las
parro)"ias, c"ando
se esta(leci* el matrimonio civil & s*lo se reconoci* e/icacia civil a la "ni*n
/ormali3ada ante el
/"ncionario del Estado, se a,re,* al Re,istro Civil el li(ro relativo a los matrimonios.
<) Antecedentes: En n"estro pas, hasta la sanci*n del C*di,o Civil, la pr"e(a de estado
civil de las
personas se e/ect"a(an mediante las partidas parro)"iales, )"e eran copias, expedidas
por los c"ras
p-rrocos, de los asientos existentes en los li(ros de la parro)"ia.
En 1B<<, el ,o(ernador de 6"enos Aires, 5iamonte, ha(a creado "n re,istro para los
disidentes8 la
sec"lari3aci*n de los re,istros, /"e esta(lecida por el art. BC del C*di,o Civil, se,'n el
c"al: !De los
nacidos en la Rep'(lica, por certi/icados a"t7nticos extrados de los asientos de los
re,istros p'(licos,
)"e para tal /in de(en crear las m"nicipalidades...#, & los /allecimientos, se,'n el art.
1C= !se pr"e(an
como el nacimiento en i,"ales casos#. 1ero 57le3 no alter* lo relativo al r7,imen del
matrimonio, siendo
el 'nico v-lido el cele(rado ante la I,lesia.
Con la le& 9<G< )"ed* eliminado el matrimonio reli,ioso, & s"stit"ido por el
matrimonio civil para
todos los ha(itantes c"al)"iera /"era s" credo. En lo relativo a la pr"e(a del estado, esta
le& s"stit"&* la
%"risdicci*n, so(re los re,istros so(re los re,istros civiles )"e del orden m"nicipal /"e
pasado al orden
provincial.
=) Estado act"al del Re,istro Civil: Reiteradamente se prop",n* la centrali3aci*n del
Re,istro Civil
en la %"risdicci*n nacional, as lo pro&ect* el 1oder E%ec"tivo en 1BB<, sin 7xito, ;os
antepro&ectos de
re/orma trataron de implementar la nacionali3aci*n del Re,istro Civil, )"e se dio con la
le& 1<.=B9. >in
lle,ar a la "ni/icaci*n deseada, el decreto-le& B9C=SE<, modi/icado por la le& 1B.<9F,
esta(lece normas
(-sicas a )"e de(en s"%etarse los re,istros locales.
a) >" or,ani3aci*n: le,islaci*n )"e lo re,"la: De ac"erdo a lo )"e esta(leca la le&
9<G<, el Re,istro
civil era de %"risdicci*n provincial, l"e,o de la sanci*n del decreto-le& B9C=SE<,
modi/icado por le&
1B.<9F los re,istros locales de(en acatar las normas (-sicas all contenidas. >i (ien la
le& 9<.D1D,
dero,atoria de la le& 9<G<, no modi/ic* la %"risdicci*n provincial de los re,istros
civiles.
D) ;as partidas
a) Concepto: >on los asientos extendidos en los li(ros del re,istro civil, con arre,lo a la
le& & las
copias a"t7nticas de los mismos. Estos doc"mentos se enc"entran mencionados por el
art. GFG, inc. 1C,
)"e dice: !;os asientos de los matrimonios en los li(ros parro)"iales, o en los re,istros
m"nicipales, &
las copias sacadas de esos li(ros o re,istros#.
() Nat"rale3a: ;as partidas son instr"mentos p'(licos, si (ien el art. GFG, inc. 1C, s*lo
menciona las
partidas de matrimonio, )"e se considera "n acto %"rdico, los nacimientos & las
de/"nciones asentados en
tales doc"mentos, tam(i7n se consideran instr"mentos p'(licos.
En c"anto a las partidas parro)"iales, ca(e distin,"ir se,'n se ha&an otor,adas con
anterioridad a la
sanci*n de le& de re,istro civil, o con posterioridad: las partidas anteriores, tenan
car-cter de instr"mento
p'(lico, con/erido por el art. BC8 las partidas posteriores perdieron tal car-cter, por
c"anto esta calidad es
trasmitida al doc"mento por la intervenci*n en el mismo de "n /"ncionario p'(lico,
investido con el poder
p'(lico.
c) :ormalidades: >e,'n el decreto-le& B9C=SE<, las inscripciones se re,istrar-n en
li(ros, con textos
impresos & en p-,inas n"meradas Iart. E)en orden n"m7rico & cronol*,ico, )"e de(en
ser s"scriptas por el
o/icial interviniente & por los interesados, previa lect"ra de s" texto Iart. 1C).
En las inscripciones podr-n "sarse a(reviat"ras & ,"arismos con excepci*n de los datos
esenciales
Iart. 11), & no podr-n hacerse raspad"ras & las enmiendas, testados & entrelneas de(en
ser salvados antes
de /irmarse la inscripci*n Iart. 19).
1) 1ersonas intervinientes: ;as personas )"e de(en estar presentes al momento de
reali3arse "na
inscripci*n son: el o/icial p'(lico, las partes Iinteresado), declarantes Ison los )"e hacen
conocer el
hecho a inscri(ir), & los testi,os I)"e declaran )"e el hecho les consta.
9) Contenido: en car-cter ,eneral se exi,e )"e la inscripci*n conten,a:
a) :echa & datos de los comparecientes8
() Inscripci*n de los hechos den"nciados8
c) 0ranscripciones de sentencias " otros actos8
d) Notas mar,inales para vinc"lar asientos.
<) Expedici*n de compro(antes: ;as copias expedidas por el Re,istro, )"e lleven la
/irma del
o/icial p'(lico & sello de la o/icina respectiva, son instr"mento p'(lico & crean
pres"nci*n le,al de
verdad, de(iendo el solicitante acreditar "n inter7s le,timo.
E) Re,las relativas a nacimientos, matrimonios & de/"nciones: noci*n ,eneral.
a) Inscripci*n de nacimientos: ;a pr"e(a del nacimiento de las personas nacidas en el
pas se reali3a
por medio de !certi/icados a"t7nticos extrados de los asientos de los re,istros
p'(licos#Iart. BC),
de(i7ndose inscri(ir todos los nacimientos )"e oc"rran en el territorio de la Naci*n, los
ordenados por
%"e3 competente, & los )"e oc"rran en (")"es o aeronaves de (andera ar,entina o (a%o
%"risdicci*n
nacional.
<B
;a inscripci*n de(e e/ect"arse dentro de los seis meses de oc"rrido el nacimiento,
presentando
certi/icado m7dico de nacimiento con vida, si del mismo s"r,e )"e naci* con vida, pero
l"e,o m"ri*, se
asentar- en el li(ro de nacimientos & en el de de/"nciones, si naci* m"erto, s*lo en el de
de/"nciones. En
el caso de nacimiento de melli3os, 7stos se inscri(ir-n en inscripciones separadas &
se,"idas
;as personas o(li,adas a den"nciar el nacimiento son: el padre, la madre, en s" de/ecto
c"al)"ier
pariente cercano, & a /alta de 7stos el c"idador8 los administradores del esta(lecimiento
donde oc"rriera el
nacimiento8 toda persona )"e hallare a "n reci7n nacido o en c"&a casa se h"(iese
exp"esto.
;a inscripci*n de(e contener:
1) Nom(re, apellido & sexo del nacido8
9) El l",ar, hora, da, mes & a2o en )"e oc"rri* el hecho8
<) El nom(re & apellido del padre & de la madre & n'mero de los respectivos
doc"mentos de
identidad,
=) N'mero de la /icha identi/icatoria8
En el caso de no e/ect"arse la inscripci*n en el tiempo determinado, & hasta los seis
a2os del menor, el
Re,istro Civil podr-, por resol"ci*n motivada, admitir la inscripci*n c"ando existan
ca"sas %"sti/icadas
acreditadas /ehacientemente & con intervenci*n o(li,ada del +inisterio 1'(lico8 si el
menor s"pera los
seis a2os, se re)"erirla resol"ci*n %"dicial previa.
() Inscripci*n de matrimonios: En principio, se pr"e(a se,'n las normas vi,entes al
tiempo de s"
reali3aci*n, en el caso de cele(rarse matrimonio en el extran%ero, 7stos de(en ser
pro(ados por los medios
de pr"e(a admitidos en el pas en )"e se cele(r*8 de(emos distin,"ir:
1) +atrimonios anteriores al C*di,o Civil: se pr"e(an por c"al)"ier medio, pero "na
resol"ci*n
%"dicial exi,i* )"e se demostrase la imposi(ilidad de conse,"ir la partida parro)"ial.
9) +atrimonios posteriores al C*di,o Civil: el art. 1FG /i%a "n orden en materia
pro(atoria, )"e es:
partidas parro)"iales, por hechos Itrato de esposos), o por c"al)"ier medio de pr"e(a.
<) +atrimonios posteriores a la le& de matrimonio civil Ile& 9<G<): se pr"e(a por el acta
de
cele(raci*n o s" testimonio, solamente si /"era imposi(le acreditar dicha pr"e(a, se
admite la pr"e(a
s"pletoria.
=) +atrimonios se,'n la le& 9<.D1D: se,'n el art. 1GF, se pr"e(a el matrimonio con el
acta de
cele(raci*n, copia o con la li(reta de /amilia expedida por el Re,istro Civil.
c) Inscripci*n de de/"nciones: >e,'n el decreto-le& B9C=SE<, de(en inscri(irse las
de/"nciones:
1) ;as oc"rridas en la Rep'(lica8
9) ;as ordenadas por %"e3 competente8
<) ;as sentencias so(re pres"nci*n de /allecimiento8
=) ;as oc"rridas dentro de (")"es o aeronaves de (andera8
D) ;as oc"rridas en l",ares de %"risdicci*n nacional.
;as personas o(li,adas a hacer la den"ncia son: el c*n&",e, los ascendientes, los
descendientes, los
parientes o c"al)"ier persona capa3 )"e ha&a visto el cad-ver )"e el deceso se prod"%era
en s" casa,
teniendo "n pla3o para reali3ar la den"ncia es de =B horas.
;a de/"nci*n se pr"e(a por el certi/icado de de/"nci*n o por certi/icado de a"toridad
policial o civil,
en el caso de )"e no h"(iera "n m7dico, de(iendo ser /irmado por dos testi,os )"e
ha&an visto el cad-ver.
1or 'ltimo, la inscripci*n de de/"nci*n de(e contener:
1) Nom(re, apellido, sexo, nacionalidad, estado civil, pro/esi*n, domicilio, & n'mero de
doc"mento del /allecido8
9) ;",ar, hora, da, mes & a2o en )"e h"(iese oc"rrido la de/"nci*n8
<) Nom(re & apellido del c*n&",e8
=) Nom(re & apellido de los padres8
D) ;",ar & /echa del nacimiento.
F) Inscripci*n de incapaces, resol"ciones %"diciales & doc"mentos de extra2a
%"risdicci*n: noci*n
,eneral.
a) Inscripci*n de incapaces: >e,'n el decreto-le& B9C=SE<, de(en inscri(irse en "n li(ro
especial:
1) ;as declaraciones %"diciales de insana8
9) ;as interdicciones %"diciales de insana8
<) ;as interdicciones %"diciales por sordom"de38
=) ;os a"tos declarativos de conc"rsos civiles o de )"ie(ras de personas /sicas, sin
per%"icio de
las inscripciones )"e corresponden por otras le&es8
D) ;as inhi(iciones ,enerales, las )"e de(er-n ser com"nicadas por el Re,istro de la
1ropiedad8
E) 0oda otra declaraci*n de incapacidad8
F) ;as reha(ilitaciones.
() Inscripci*n de resol"ciones %"diciales: 0odas las resol"ciones %"diciales )"e den
ori,en, alteren o
modi/i)"en el estado civil, de(er-n ser remitidas al Re,istro para s" c"mplimiento.
C"ando las sentencias
se re/ieran a las inscripciones &a re,istradas, los o/icios de(er-n contener la parte
dispositiva de la
resol"ci*n.
<G
C"ando la resol"ci*n %"dicial se re/iere a hechos " actos )"e se enc"entran inscriptos, se
re,istrar- s"
parte dispositiva en /orma de inscripci*n, con todos los re)"isitos )"e las mismas de(en
contener,
consi,n-ndose /echa, a"tos, %"3,ado & secretara )"e lo tramitaron.
c) Inscripciones de doc"mentos de extra2a %"risdicci*n: Wstos doc"mentos se re,istran
consi,nando los datos esenciales )"e conten,an, & de(en estar de(idamente le,ali3ado
por a"toridad
competente. >i el doc"mento est- escrito en idioma extran%ero, de(e estar acompa2ado
por la
correspondiente trad"cci*n al idioma nacional.
1"eden inscri(irse las certi/icaciones de matrimonio cele(rado en otros pases, siempre
)"e se a%"ste a
las disposiciones le,ales en vi,or, tanto en lo )"e respecta a s"s /ormalidades como a s"
valide3, & s*lo
p"ede hacerse el re,istro por orden del %"e3, competente previa vista al Re,istro Civil.
B) Notas mar,inales: >on a)"ellas actas de re/erencia )"e se reali3an c"ando se prod"ce
"na
modi/icaci*n en el contenido de las inscripciones reali3adas con anterioridad, las
mismas de(en estar
correlacionadas con s"s antecedentes. ;as com"nicaciones pertinentes de(en reali3arse
dentro de 1C das
h-(iles.
G) 1"(licidad de los asientos re,istrales: alcances: ;os asientos re,istra(les s*lo ser-n
entre,ados a
la persona a )"e pertene3ca el re,istro, s*lo podr-n ser exhi(idos a terceros, de(er-
acreditarse "n inter7s
le,timo. ;os o/iciales p'(licos encar,ados de la c"stodia de los asientos, ser-n
responsa(les de la
destr"cci*n o p7rdida de los mismos, si les res"lta imp"ta(le la misma.
1C) N"lidad & recti/icaci*n de partidas
a) N"lidad de las partidas: Dado s" car-cter de instr"mentos p'(licos, las partidas est-n
s"%etas a
todas las ca"sas de n"lidad )"e p"edan a/ectarla. En este sentido, las partidas p"eden ser
n"las:
1) 1or a"sencia de capacidad en el o/icial p'(lico otor,ante8
9) 1or a"sencia de competencia material o local en el /"ncionario interviniente8
<) 1or ino(servancia de las /ormalidades le,ales prescriptas.
En c"anto a este 'ltimo aspecto, se distin,"e entre:
1) :ormalidades s"stanciales: ;a partida se considera n"la si padece "n vicio de /orma
s"stancial, de(ido a la importancia de los hechos )"e se enc"entran en las partidas, se
aprecian con
(eni,nidad las irre,"laridades de /orma. >e consideran /allas s"stanciales:
R
;a /alta de /irmas del o/icial p'(lico, de los comparecientes o de los testi,os8
R
;as partidas o(rantes /"era de los li(ros del Re,istro.
9) :ormalidades no s"stanciales: No an"lan a la partida, son consideradas /allas
s"(sana(les:
R
;a a"sencia de correlaci*n de los asientos8
R
;a omisi*n de las notas mar,inales re/erenciales, o la /alta de la /irma del respectivo
/"ncionario en esas notas8
R
;a incl"si*n en la partida de menciones prohi(idas por la le&, de(iendo hacerse l",ar a
la
n"lidad parcial de la partida & la s"(si,"iente s"presi*n de la parte inde(idamente
incl"ida.
R
;a menci*n de hechos circ"nstanciales /alsos en parte no esencial8
R
;as enmiendas, raspad"ras, entrelneas & otras alteraciones en partes no esenciales8
R
;a omisi*n de las circ"nstancias & datos personales de los comparecientes si se p"diera
identi/icar a 7stos.
;as partidas son an"la(les c"ando la /alla s"stancial es dependiente de la apreciaci*n
%"dicial, en tal
caso la partida s"rte pleno e/ecto pro(atorio hasta tanto sea destit"ida de esa virt"alidad
por la sentencia
)"e la an"le. >on an"la(les las partidas:
1) >i /"eran tachadas de /alsas en el todo o en parte principal8
9) >i t"vieran enmiendas, pala(ras entrelneas, (orrad"ras o alteraciones en partes
esenciales
como la /echa, los nom(res, etc., no salvadas al /inal.
() Recti/icaci*n de las partidas: 0oda ve3 )"e la /alla de la partida /"ere s"(sana(le
corresponder-
proceder a s" recti/icaci*n. ;a le& 1=.DBE prev7 la recti/icaci*n de partidas por va
administrativa & por va
%"dicial:
1) Recti/icaci*n por va administrativa: procede c"ando existen en los asientos
omisiones o errores
materiales )"e s"r,en evidentes del propio texto o de s" cote%o con instr"mentos
p'(licos, en tales casos
el re,istro civil, de o/icio o a petici*n de parte, p"ede compro(ar la omisi*n o error
material & disponer la
recti/icaci*n, archivando las pr"e(as aportadas.
9) Recti/icaci*n por va %"dicial: el %"icio de recti/icaci*n de partida no de(e ser
con/"ndido con los
%"icios de estado )"e p"eden dar l",ar tam(i7n a la recti/icaci*n de al,"na partida,
di/erenci-ndose por s"
/inalidad: el de recti/icaci*n tiende a s"(sanar "na irre,"laridad de la partida, los de
estado persi,"en el
reconocimiento del estado del accionante o el desconocimiento del estado )"e se
atri("&e el demandado.
Es %"e3 competente el del l",ar donde se enc"entra el asiento ori,inal )"e se pretende
recti/icar o el
del domicilio del solicitante, c"ando la recti/icaci*n apare3ca como "n incidente de otro
%"icio el %"e3 de
7ste podr- disponer la recti/icaci*n.
Con respecto al procedimiento a se,"ir, la le& 1DED dispona )"e de(a se,"irse el
procedimiento del
%"icio ordinario, pero se admita la solicit"d por va de in/ormaci*n s"maria. 0odo esto
)"ed* s"perado
=C
con la le& 1=.DBE esta(lece )"e el procedimiento ser- s"mario, con intervenci*n de los
ministerios
p'(licos8 por lo tanto, son parte en este %"icio:
a) K"ien ten,a inter7s le,timo en la s"(sanaci*n de la /alla de la partida8
() El representante del Re,istro Civil, )"ien p"ede iniciar el tr-mite de recti/icaci*n8
c) El A,ente :iscal, por)"e la recti/icaci*n p"ede tener al,"na incidencia en el estado
de la persona,
el Asesor de +enores no es parte en este %"icio, a menos )"e se re/ieran a "n incapa3
;as pr"e(as a aportarse no est-n limitadas, por tanto, son admisi(les todos los medios
de pr"e(a, si
(ien se re/erir-n a testi,os & otros doc"mentos, tales como otras partidas de estado civil,
pasaportes,
in/ormes policiales, etc. >i se admite la recti/icaci*n, de(e ordenarse la inscripci*n de la
parte dispositiva
de la sentencia, especi/ic-ndose los asientos recti/icados.
11) 1r"e(a s"pletoria
a) Concepto: Es c"ando ha& imposi(ilidad de prod"cir la pr"e(a le,al, por medio de
partidas, de los
hechos constit"tivos del estado civil, se rec"rre a la pr"e(a s"pletoria, )"e consiste en
"n procedimiento
%"dicial tendiente a de%ar esta(lecido el hecho en c"esti*n.
() 1rocedencia: >e,'n el art. BD:!No ha(iendo re,istros p'(licos, o por /alta de asiento
en ellos, o
no estando los asientos en la de(ida /orma, p"ede pro(arse el da del nacimiento, o por
lo menos el mes o
el a2o, por otros doc"mentos o por otros medios de pr"e(a#.
;a en"meraci*n del artc"lo, es limitativo, de a)" )"e para ha(ilitar la instancia
tendiente a la pr"e(a
del hecho so(re el c"al /alta la pr"e(a le,al, de(a primeramente demostrarse )"e el caso
est- comprendido
en al,"nos de los s"p"estos de excepci*n, lo )"e de(e e/ect"arse en (ase a in/ormes del
Re,istro Civil o
de la C"ria eclesi-stica, se,'n el caso, & no por los dichos de testi,os solamente.
c) +edios de pr"e(a: 1ara prod"cir la pr"e(a es da(le rec"rrir toda clase de medios de
pr"e(a, p"es
trat-ndose de demostrar simples hechos no ha& tra(a al,"na, pero de(en ser a)"ellos
id*neos para
pers"adir al %"e3 de la verdad de hecho )"e se desea demostrar.
Entre los medios de pr"e(a m-s /rec"entemente "tili3ados se p"eden mencionar:
1) ;as partidas parro)"iales posteriores a la creaci*n del Re,istro Civil8
9) El pasaporte extran%ero8
<) ;os llamados !papeles de /amilia# o li(reta de /amilia, )"e p"eden a veces tener
cierto valor
indiciario8
=) ;os testi,os, )"e son la pr"e(a m-s /rec"ente, si (ien no la m-s /idedi,na8
D) ;as pres"nciones, con tal )"e no constit"&an la pr"e(a 'nica del hecho )"e desea
esta(lecer.
1) 1r"e(a s"pletoria por pericia m7dica: El art. BF dispone: !A /alta a(sol"ta de pr"e(a
de la edad,
por c"al)"iera de los modos declarados, & c"ando s" determinaci*n /"ere indispensa(le
se decidir- por
la /isonoma, a %"icio de /ac"ltativos, nom(rados por el %"e3#.
>e pens* )"e para rec"rrir a la pr"e(a de la pericia m7dica de(e /altar todo otro medio
de pr"e(a,
6orda critica esta interpretaci*n, p"es no se trata de prohi(ir al %"e3 )"e ela(ore s"
convicci*n por todos
los medios adec"ados, el sentido del precepto es )"e nin,'n s"p"esto de%ar- de
determinarse la edad, para
lo c"al se lle,ar- hasta la pericia m7dica.
d) 1r"e(a de nacimiento, la de/"nci*n & el matrimonio: r7,imen le,al
1) 1r"e(a de nacimiento: >e,'n el art. BD:!... p"ede pro(arse el da del nacimiento, o
por lo menos
el mes o el a2o, por otros doc"mentos o por otros medios de pr"e(a#. En la doctrina se
disc"te si la
pr"e(a a presentar de(e estar contenida en instr"mentos p'(licos o privados8 otro medio
de pr"e(a sera la
testimonial, )"edando a criterio del %"e3 la convicci*n de las mismas.
9) 1r"e(a de la de/"nci*n: El art. 1C= dice: !;a m"erte de las personas, oc"rrida dentro
de la
Rep'(lica, en alta mar o en pas extran%ero, se pr"e(a como el nacimiento en i,"ales
casos#
<) 1r"e(a del matrimonio: >e,'n el art. 1GF:!...C"ando existiese imposi(ilidad de
presentarlos,
podr- pro(arse la cele(raci*n del matrimonio por otros miem(ros %"sti/icando a la ve3
esa imposi(ilidad.
;a posesi*n de estado no p"ede ser invocada por los esposos ni por terceros como
pr"e(a s"/iciente
c"ando se tratare de esta(lecer el estado de casados o de reclamar los e/ectos civiles del
matrimonio.
C"ando ha& posesi*n de estado & existe el acta de cele(raci*n del matrimonio, la
ino(servancia de
las /ormalidades prescriptas no podr- ser ale,ada contra s" existencia#.
UNIDAD I5
1.-;A CA1ACIDAD EN @ENERA;
A) Concepto, nat"rale3a, caracteres & clases
1) Concepto: 1ara ;lam(as es la aptit"d de la persona para ser tit"lar de relaciones
%"rdicas, para
$r,a3 es la aptit"d )"e tiene la persona para ser tit"lar de derechos & o(li,aciones, &
para Ara"3 Castex es
la aptit"d de la persona para ad)"irir derechos, a lo )"e 6orda a,re,a !& de contraer
o(li,aciones.
=1
Esta aptit"d es la calidad saliente de la personalidad %"rdica a tal p"nto )"e con ra3*n
se ha dicho )"e
no p"ede /altar en los individ"os de "na manera a(sol"ta por)"e tal carencia de
capacidad sera
contradictoria de la personalidad.
9) Nat"rale3a: ;a capacidad es "n atri("to inherente a la personalidad, es el m-s tpico
atri("to de las
personas: el )"e sirve precisamente para de/inirlas como tales, desde el -n,"lo del
derecho, por)"e es el
'nico atri("to )"e no s*lo hace a la nat"rale3a sino tam(i7n a la esencia de la
personalidad.
<) Caracteres: Adem-s de los caracteres com"nes de todos los atri("tos de la persona
Inecesidad,
"nidad, inaliena(ilidad, imprescripti(ilidad), tiene caracteres tpicos, )"e son:
a) >"scepti(le de ,rados: se la p"ede tener en ma&or o menor extensi*n, a"n)"e no se la
podr-
de%ar de tener en "na cierta medida.
() 1rincipio ,eneral: con /"er3a para /avorecer a todos los no except"ados.
c) ;e,ales & de interpretaci*n estricta: con/i,"ran "na re,"laci*n del orden p'(lico )"e
est- m-s
all- de la a"tonoma de la vol"ntad de los partic"lares )"e no p"eden de%arlas sin e/ecto,
tampoco
p"ede ren"nciarse a la capacidad.
=) Clases: Existen dos clases de capacidad:
1) Capacidad de derecho: es la posi(ilidad de las personas para ad)"irir derechos &
contraer
o(li,aciones, es la aptit"d para ser tit"lar de derechos & o(li,aciones.
9) Capacidad de hecho: esta clase no se circ"nscri(e solo a la noci*n anterior, sino )"e
de(e
incl"ir a la aptit"d para e%ercer esos derechos & c"mplir las o(li,aciones por parte del
individ"o.
6) Distinci*n entre capacidad & poder, estado e imp"ta(ilidad
1) Distinci*n entre capacidad & poder: ;a di/erencia es )"e, la capacidad es "na aptit"d
del s"%eto
para ad)"irir derechos para 7l mismo, en tanto )"e el poder es "na /ac"ltad )"e se tiene
para la ,esti*n de
derechos a%enos.
Decir )"e al,"ien tiene capacidad e)"ivale a a/irmar )"e tiene aptit"d para ad)"irir
ciertos derechos o
)"e la tiene para e%ercer por s mismo s"s derechos8 en cam(io, c"ando al,"ien tiene "n
poder, )"iere
decir )"e est- a"tori3ado para o(rar de manera )"e s"s actos le sean imp"tados a la
persona por la c"al
o(ra & a la )"e representa.
9) Distinci*n entre capacidad & estado: Am(os son atri("tos de la persona, pero se
di/erencian por el
criterio de cali/icaci*n )"e importan8 la idea de capacidad s"scita la de /ac"ltad )"e a la
persona le es
reconocida o ne,ada, pero el estado es m-s comple%o por)"e es "na posici*n )"e la
persona oc"pa dentro
del ,r"po /amiliar al )"e corresponde "na serie de normas )"e asi,nan al s"%eto
/ac"ltamientos e
incapacidades, derechos & de(eres. El estado p"ede in/l"ir so(re la capacidad, pero no
se da a la inversa.
<) Distinci*n entre capacidad e imp"ta(ilidad: >on nociones )"e tienen al,'n p"nto de
contacto
entre s, a"n)"e no se con/"nden, mientras la capacidad de hecho denota "na aptit"d )"e
la le& con/iere al
s"%eto para act"ar v-lidamente, la imp"ta(ilidad al"de a "na aptit"d nat"ral de los
hom(res en virt"d de la
c"al son a"tores de los actos )"e reali3an.
;a a"sencia de capacidad se re/le%a en la invalide3 de los actos %"rdicos )"e el incapa3
ha cele(rado,
en cam(io la a"sencia de imp"ta(ilidad impide )"e el a,ente p"eda ser rep"tado a"tor
de la actividad )"e
ha o(rado. >in em(ar,o, la capacidad s"pone )"e el s"%eto es de ordinario imp"ta(le,
as la capacidad se
apo&a en el discernimiento.
9.-;A INCA1ACIDAD
A) Concepto & clases
1) Concepto: ;a incapacidad al"de a "na a"sencia de capacidad del s"%eto, esta p"ede
re/erirse a "na
" otra de las virt"alidades de la noci*n de capacidad.
9) Clases: Al i,"al )"e la capacidad, existe:
a) Incapacidad de derecho: mira el aspecto est-tico, es la /alta de aptit"d para ser tit"lar
de
determinadas relaciones %"rdicas.
() Incapacidad de hecho: en/oca el aspecto din-mico, es la carencia de aptit"d para
e%ercer por s
mismo los derechos & o(li,aciones )"e se tienen.
6) Distinci*n: caracteres di/erenciales entre las clases de incapacidad en ra3*n: del
/"ndamento,
/inalidad, remedio, sanci*n & ,rado
1) Incapacidad en ra3*n del /"ndamento:
a) Incapacidad de hecho: se instit"&e en ra3*n de "na ins"/iciencia psicol*,ica del
s"%eto para el
pleno e%ercicio de s"s derechos, pero reside en "na ins"/iciencia del s"%eto, ad)"iere "n
cierto
car-cter a(stracto & se independi3a de la ra3*n )"e la motiv*.
() Incapacidad de derecho: se s"stenta en ra3ones de orden moral, se espera mantener
las
relaciones h"manas en "n nivel moralmente m-s sal"da(le )"e si se permitiera lo )"e
est-
=9
prohi(ido, pero la incapacidad, l"e,o de instit"ida por la le&, ad)"iere "n car-cter
a(stracto & se
desentiende de las circ"nstancias reales de tal o c"al persona.
9) Incapacidad en ra3*n de la /inalidad:
a) Incapacidad de hecho: se esta(lece para amparar al s"%eto, es "na medida de
protecci*n.
() Incapacidad de derecho: se instit"&e contra el incapa3, & para prevenir incorrecciones
)"e
p"dieran intentarse.
<) Incapacidad en ra3*n del remedio:
a) Incapacidad de hecho: se s"ple por la instit"ci*n del representante.
() Incapacidad de derecho: no es s"scepti(le de remedio, p"es sera contradictorio de la
prohi(ici*n le,al.
=) Incapacidad en ra3*n de la sanci*n: Una & otra incapacidad dan l",ar a la n"lidad del
acto
%"rdico o(rado en contravenci*n de la le&, pero la n"lidad /"nciona con "n ri,or m"&
distinto respecto de
la incapacidad )"e se trate.
a) Incapacidad de hecho: la le& reacciona (eni,namente e impone a lo act"ado "na
n"lidad relativa
Iarts. 1C=B, 1C=G & 11E=).
() Incapacidad de derecho: la le& reacciona ri,"rosamente, imponi7ndole al acto o(rado
en
contravenci*n la sanci*n de n"lidad a(sol"ta.
D) Incapacidad en ra3*n del ,rado
a) Incapacidad de hecho: p"ede ser a(sol"ta o relativa.
() Incapacidad de derecho: no p"ede ser a(sol"ta, por)"e importaran con ese alcance
"na
destit"ci*n para el s"%eto del car-cter de !persona#, por lo dem-s, la incapacidad de
derecho no
inte,ra "na cate,ora ,en7rica, ni p"ede darse "n elenco completo de ellas, sino )"e
est-n
diseminadas en todo el C*di,o.
C) @rados de la incapacidad
1) Incapacidad a(sol"ta: Es a)"ella )"e no tiene excepci*n, s*lo es aplica(le a la
incapacidad de
hecho, por)"e la incapacidad de derecho a(sol"ta ani)"ila la misma personalidad, e
importara la m"erte
civil de la persona.
;a incapacidad de hecho p"ede ser a(sol"ta, por)"e el s"%eto a/ectado por ella no
desaparece como
ente de derecho, ni se modi/ica s" aptit"d, lo 'nico )"e oc"rre es )"e exactamente para
prote,er s" misma
persona, se lo s"stit"&e en el e%ercicio de s" derecho por otro )"e o(ra en nom(re & por
c"enta del
incapa3, el ,estor., salvo con los actos personalsimos.
9) Incapacidad relativa: Es a)"ella )"e tiene excepciones, s*lo p"ede predicarse
respecto de la
capacidad de hecho, por)"e s"pone por de/inici*n "na condici*n (-sica de incapacidad
& excepciones
parciales a esa condici*n ,eneral de la persona.
En cam(io, la capacidad de derecho, no p"ede ha(larse de incapaces relativos, por)"e
no existen
s"%etos )"e sean (-sicamente incapaces de derecho, & s*lo capaces por excepci*n, esta
clase no p"ede ser
re/erida a las personas en ,eneral sino a cierta clase de actos o tal otra.
En s"ma, las incapacidades de derecho son prohi(iciones le,ales para la reali3aci*n de
ciertos actos
como las )"e recaen so(re ciertas cosas, la di/erencia es )"e estas 'ltimas se esta(lecen
en ra3*n del
o(%eto, mientras a)"ellas otras son prohi(iciones esta(lecidas en mira a la condici*n de
la persona.
9) Distinci*n con inha(ilitaci*n: El inha(ilitado tiene discernimiento, pero re)"iere
asistencia para
al,"nos actos, pero es capa3 de derecho & de hecho, p"es p"ede act"ar en lo )"e no est7
except"ado, el
/"ndamento es el amparo de s" /amilia8 en cam(io, el incapa3 carece de discernimiento,
s" persona es
s"stit"ida por "n c"rador o t"tor & s*lo conserva los derechos personalsimos & los actos
except"ados por
le&.
<.-INCA1ACIDAD DE .EC.$: >I>0E+A> DE 1R$0ECCIYN
A) Noci*n & sistemas
1) Noci*n: A /in de remediar la incapacidad de hecho & por exi,encia del principio de
i,"aldad, es
menester esco,er al,'n resorte por el c"al )"ede s"plida esa incapacidad
9) >istemas: En derecho se conocen dos modos: a) la representaci*n, & 9) la asistencia
6) Representaci*n
1) Concepto: 0iene l",ar c"ando se desi,na "na persona para )"e s"stit"&a al incapa3
en el e%ercicio
de los derechos de 7ste, & realice los actos para los c"ales el tit"lar est- le,almente
impedido8 el
representante act'a por s" propia iniciativa & sin conc"rso de la vol"ntad del incapa3.
9) Caracteres: ;a representaci*n presenta los si,"ientes caracteres:
a) ;e,al: por)"e proviene de le& Iarts. DE & DB) & no de la vol"ntad del incapa3, las
representaciones vol"ntarias, s"r,en de la elecci*n del representado, por e%emplo: el
mandatario.
=<
() Necesaria: por)"e no p"ede prescindirse de ella, l*,icamente la representaci*n
constit"&e la
clave del mismo & es inherente a 7l, el car-cter necesario del representante le,al est-
consi,nado en
el art. DE.
c) D"al & con%"nta: esto si,ni/ica )"e est- con/erida a dos representantes, en cada caso,
)"e nos el
representante le,al individ"al & el representante promisc"o8 la representaci*n es
con%"nta, en c"anto
se inviste no indistinta & separadamente por am(os representantes, sino con%"ntamente
por ellos.
d) Controlada: en c"anto est- s"%eta a la apro(aci*n %"dicial, &a )"e los actos son
inv-lidos sin ella,
se trata de la /inali3aci*n de la ,esti*n del representante.
C) Asistencia
1) Concepto: 1or este sistema el incapa3 no es s"stit"ido por otro en el e%ercicio de s"s
derechos, sino
llamado con%"ntamente con otro al desempe2o de ese e%ercicio8 mientras la
representaci*n prescinde de la
vol"ntad del s"%eto representado, la asistencia da l",ar a "na actividad comple%a c"&o
elemento vol"ntario
est- inte,rado por la vol"ntad del tit"lar de los derechos e%ercidos, completada por la
vol"ntad de la
persona )"e desempe2a la /"nci*n de contralor.
;a va de la asistencia se da en los s"p"estos de inha(ilitaci*n creados por la le& 1F.F11,
c"ando el
menor emancipado precisa para o(rar la venia %"dicial Iart. 1<D), en los casos en )"e el
menor ad"lto
p"ede o(rar por s con la con/ormidad paterna Iart. 9FD). En el sistema de la asistencia,
c"ando )"ien
e%erce la /"nci*n de contralor se nie,a a dar s" an"encia al incapa3, siempre p"ede 7ste
ac"dir a la va
%"dicial para o(tener la venia s"pletoria del %"e3.
D) :"ncionamiento de la representaci*n le,al
1) Distintos casos: ;a representaci*n necesaria de los incapaces se enc"entra prevista en
el art. DE,
)"e esta(lece: !;os incapaces p"eden, sin em(ar,o, ad)"irir derechos o contraer
o(li,aciones por medio
de los representantes necesarios )"e les da la le&#.
1or s" parte, el art. DF dice: !>on representantes de los incapaces:
1. De las personas por nacer, s"s padres, & a /alta o incapacidad de 7stos, los c"radores
)"e se les
nom(re8
9. De los menores no emancipados, s"s padres o t"tores8
<. De los dementes o sordom"dos, los c"radores )"e se les nom(re#.
9) >"stit"ci*n de los representantes: >e,'n el art. E1:!C"ando los intereses de los
incapaces, en
c"al)"ier acto %"dicial o extra%"dicial, est"vieren en oposici*n con los de s"s
representantes, de%ar-n
7stos de intervenir en tales actos, haci7ndolo en l",ar de ellos, c"radores especiales para
el caso de )"e
se tratare#.
Es o(li,aci*n del representante hacer la den"ncia de la sit"aci*n para )"e se provea a
7ste del t"tor o
c"rador especial, si omitiendo esa o(li,aci*n el representante contin"ara en el e%ercicio
de s" /"nci*n, los
actos )"e c"mpliere estaran viciados de n"lidad.
El t"tor o c"rador especial s*lo p"ede intervenir en el ne,ocio o ,esti*n para la )"e ha
sido desi,nado,
por tanto, la desi,naci*n de t"tor especial no a/ecta la patria potestad )"e e%ercen los
padres en los dem-s
as"ntos. ;a denominaci*n !t"tor# se reserva para el representante de "n menor, para los
dem-s incapaces,
s"s representantes se llaman !c"radores#.
<) Extensi*n de la representaci*n: En principio, la representaci*n se extiende a todos los
actos no
except"ados de la incapacidad, as res"lta del art. E9, )"e dice: !;a representaci*n de
los incapaces es
extensiva a todos los actos de la vida civil, )"e no /"eren except"ados en este C*di,o#.
En consec"encia, )"eda al mar,en los actos para los c"ales los incapaces, no o(stante s"
condici*n
,eneral de tales, est"viesen especialmente /ac"ltados, & )"e por ello le estara restada s"
reali3aci*n a los
representantes, como los actos personalsimos.
E) Representaci*n promisc"a:
1) Concepto: Adem-s de la representaci*n individ"al, el C*di,o ha provisto de "na
representaci*n
colectiva o promisc"a, a car,o de "n or,anismo creado especialmente para atender al
c"idado de los
intereses de a)"ellos.
9) :orm"laci*n le,al: Esta representaci*n est- instit"ida por el art. DG, )"e dice: !A m-s
de los
representantes necesarios, los incapaces son promisc"amente representados por el
+inisterio de
+enores, )"e ser- parte le,tima & esencial en todo as"nto %"dicial o extra%"dicial, de
%"risdicci*n
vol"ntaria o contenciosa, en )"e los incapaces demanden o sean demandados, o en )"e
se trate de las
personas o (ienes de ellos, so pena de n"lidad de todo acto & de todo %"icio )"e h"(iere
l",ar sin s"
participaci*n#.
<) El +inisterio de +enores
a) Noci*n: Es el or,anismo estatal de protecci*n de los incapaces, )"e s"ple en n"estro
pas a otras
instit"ciones extran%eras, como el conse%o de /amilia o el conse%o le,al de la le,islaci*n
/rancesa
() Nat"rale3a: El C*di,o parece de/inir las /"nciones del +inisterio de +enores, como
de car-cter:
==
1) Representativo: as lo dice el art. DG, )"e esta(lece: !... los incapaces son
promisc"amente
representados por el +inisterio de +enores ...#.
9) Asistencia & contralor: sin per%"icio de as"mir tam(i7n car-cter representativo, como
lo expresa
el art. =G<, )"e dice: !El ministerio de +enores... 1"ede ded"cir las acciones )"e
correspondan a
los t"tores o c"radores, c"ando 7stos no lo hiciesen#.
c) En"nciaci*n & extensi*n de las /"nciones: ;o exp"esto precedentemente s"r,e del
an-lisis de las
/"nciones encomendadas por el C*di,o Civil, podemos dividirlas en:
1) :"nciones de asistencia & vi,ilancia:
a) !... De(e pedir el nom(ramiento de t"tores o c"radores de los menores o incapaces
)"e no lo
ten,an...#Iart. =G1), es decir )"e ni a"n en a"sencia de tales representantes procede a
as"mir las
/"nciones tpicamente representativas, limit-ndose a velar para )"e se les instit"&a la
representaci*n
/altante.
() !El nom(ramiento de los t"tores & c"radores, como el discernimiento de la t"tela &
c"ratela,
de(e hacerse con conocimiento del de/ensor de menores, )"ien podr- ded"cir la
oposici*n )"e
enc"entre %"sta, por no convenir los t"tores o c"radores al ,o(ierno de la persona &
(ienes de los
menores o incapaces# Iart. =G9).
c) !El +inisterio de +enores de(e intervenir en todo acto o pleito so(re la t"tela o
c"ratela, o
so(re el c"mplimiento de las o(li,aciones de los t"tores o c"radores....# Iart. =G<).
d) !... De(e tam(i7n intervenir en los inventarios de los (ienes de los menores e
incapaces, & en las
ena%enaciones o contratos )"e conviniese hacer...# Iart. =G<). El +inisterio de +enores
no as"me la
iniciativa, pero conc"rre necesariamente con s" intervenci*n a esos actos.
e) !... 1"ede pedir la remoci*n de los t"tores o c"radores por s" mala administraci*n &
e%ec"tar
todos los actos )"e correspondan al c"idado )"e le encar,a la le&, de velar en el
,o(ierno )"e los
t"tores & c"radores e%er3an so(re la persona & (ienes de los menores e incapaces#Iart.
=G<). ;a
/"nci*n espec/ica del +inisterio de +enores no es de representaci*n sino de vi,ilancia
de los
representantes.
/) >inteti3ando todo lo concerniente a la act"aci*n del +inisterio de +enores, dice el
art. DG )"e:
!... ser- parte le,tima & esencial en todo as"nto %"dicial o extra%"dicial, de %"risdicci*n
vol"ntaria
o contenciosa, en )"e los incapaces demanden o sean demandados, o en )"e se trate de
las
personas o (ienes de ellos...#. Esta previsi*n determina la necesidad de intervenci*n
para controlar
la act"aci*n de )"ienes tienen el mane%o de las cosas de los incapaces.
9) :"nciones de representaci*n directa
a) ! ... A'n antes de ser 7stos It"tores o c"radores) nom(rados, p"ede pedir tam(i7n, si
/"ese
necesario, )"e se ase,"ren los (ienes & se pon,an los menores o incapaces en "na casa
decente#
Iart. =G1). >e trata de "na a"tori3aci*n estrictamente excepcional, limitada a la
se,"ridad de los
(ienes & de la persona.
() !... 1"ede ded"cir las acciones )"e correspondan a los t"tores o c"radores, c"ando
7stos no lo
hiciesen...#Iart. =G<). 1ara prevenir el da2o del incapa3 & ante la inc"ria del
representante
individ"al, por otra parte si la ded"cci*n de la acci*n p"ede poster,arse sin per%"icio de
los intereses
del incapa3, de(e hacerse as, para )"e el representante a )"ien compete el ,o(ierno de
la persona &
(ienes del incapa3 sea )"ien decida la oport"nidad & conveniencia de la iniciaci*n del
%"icio.
c) El +inisterio de +enores p"ede den"nciar la existencia de "na persona por nacer
Iart. EE, inc.
<), lo )"e si,ni/ica as"mir el car-cter de parte en el proceso hasta tanto se provea a 7ste
de
representante.
d) 1"ede pedir la declaraci*n de demencia Iart. 1==, inc. <) act"aci*n )"e tiene "n
alcance an-lo,o
al se2alado en el p"nto anterior, en este sentido, se ha decidido )"e el +inisterio de
+enores p"ede
hacer la solicit"d c"ando por c"al)"ier medio lle,"e a s" conocimiento )"e "n alienado
necesita s"
a"xilio.
e) 1"ede pedir al padre alimentos para el hi%o Iart. 9F9).
/) 0am(i7n se entendi* )"e s"pliendo la acci*n de los representantes podra oponerse al
matrimonio
)"e 7ste intentase mediando al,'n impedimento Iart. 1FF, inc. D), o ded"cir la n"lidad
del
matrimonio &a cele(rado, en los casos & (a%o las condiciones esta(lecidas en el art. 91G.
=) :alta de intervenci*n: e/ectos: ;a omisi*n de la intervenci*n del +inisterio de
+enores es
sancionada con la n"lidad de lo o(rado (a%o esa /orma, as lo impone el art. DG, )"e
prescri(e !...so pena
de n"lidad de todo acto & de todo %"icio )"e h"(iere l",ar sin s" participaci*n#, & lo
reitera el art. =G= en
t7rmino ta%ante, c"ando dice: !>on n"los todos los actos & contratos en )"e se interesen
las personas o
(ienes de los menores e incapaces, si en ellos no h"(iese intervenido el +inisterio de
+enores#.
En c"anto al car-cter de la n"lidad, la doctrina & la %"rispr"dencia entienden )"e se trata
de "na
n"lidad relativa, por lo )"e el Asesor de +enores p"ede con/irmar expresa o t-citamente
lo act"ado sin s"
intervenci*n, como tam(i7n el incapa3, "na ve3 )"e cese s" condici*n.
:) El patronato
=D
1) Noci*n: Es la denominaci*n )"e reci(e el r7,imen por el c"al el Estado provee
directamente a la
protecci*n de los menores disponiendo de ellos, en s"stit"ci*n de los padres, c"ando
oc"rre la p7rdida o
s"spensi*n de la patria potestad o p7rdida de s" e%ercicio Iarts. <CF a <1C). Es e%ercida
por los %"eces en
con%"nto con la Direcci*n @eneral de minoridad & :amilia.
9) :"nciones: El 1atronato se e%erce atendiendo a la sal"d, se,"ridad, ed"caci*n moral e
intelect"al
del menor prove&endo a s" t"tela sin per%"icio de lo disp"esto en los arts. <GC & <G1
It"tela le,al),
p"diendo esta(lecer la internaci*n en instit"ciones p'(licas
=.-E;I+INACIYN DE 1RI5I;E@I$>
A) Antecedentes hist*ricos: Anti,"amente los incapaces eran /avorecidos con el
(ene/icio de la
!restit"to in inte,r"m# & con las hipotecas le,ales so(re los (ienes de los representante8
eran remedios )"e
no o(stante la intenci*n con )"e eran instit"idos, res"lta(an per%"diciales, en de/initiva,
para los propios
incapaces, por)"e los ad)"irentes )"eda(an s"%etos al ries,o de )"e "lteriormente se
an"lase la operaci*n
cele(rada, si se %"3,a(a )"e el acto era lesivo para los intereses del incapa3.
1or otra parte, la existencia de hipotecas le,ales so(re los (ienes de los representantes
de los incapaces
)"e importa(a "na ,aranta privile,iada a /avor de estos para hacer e/ectivo c"al)"ier
cr7dito )"e t"vieran
contra a)"ellos por el res"ltado de s" administraci*n, red"nda(a en menosca(o de la
se,"ridad %"rdica
por la event"alidad de )"e el ad)"irente de c"al)"ier inm"e(le de(iese soportar la
s"(asta del mismo para
satis/acer las de"das del vendedor, esto haca )"e las personas solventes trataran de
el"dir s" desempe2o
como t"tores por las tra(as de orden patrimonial )"e la sit"aci*n )"e les reporta(a.
6) >ol"ci*n le,al: Con criterio 57le3 >ars/ield adopt* la opini*n de :reitas,
s"primiendo ese
(ene/icio & otros privile,ios p"es importa m-s "na ("ena administraci*n de s"s (ienes
ante )"e los
privile,ios8 en el sistema de protecci*n de los incapaces se prescindi* %"sti/icadamente
de los privile,ios &
(ene/icios de )"e ,o3a(an en anteriores le,islaciones.
Al respecto, dice el art. DB: !Este c*di,o prote,e a los incapaces, pero s*lo para el
e/ecto de s"primir
los impedimentos de s" incapacidad, d-ndoles la representaci*n )"e en 7l se determina,
& sin )"e se les
conceda el (ene/icio de restit"ci*n, ni nin,'n otro (ene/icio o privile,io#.
C) 5enta%as excepcionales: Casos: No o(stante lo expresado en el art. DB, aparecan en
el C*di,o
dos venta%as adicionales )"e /avorecan a los incapaces:
1) >"spensi*n de la prescripci*n: esta venta%a excepcional esta(a contemplada con el
anterior art.
<GEE )"e senta(a "n principio s"mamente criticado por la doctrina, pero la le& 1F.F11
red"%o este
(ene/icio a a)"ellos )"e no t"vieran representaci*n, &a )"e es s"/iciente la
responsa(ilidad personal
del representante.
9) Apropiaci*n de lo reci(ido ante imposi(ilidad de restit"ir: c"ando la n"lidad proviene
de la
incapacidad de "na de las partes, el incapa3 no est- o(li,ado a restit"ir las prestaciones
reci(idas &
no s"(sista en s" patrimonio Iart. 11ED). >e )"iere evitar s" empo(recimiento, )"edando
la car,a de
la pr"e(a a la parte capa3.
D.-+EDIDA> E>1ECIA;E> DE 1R$0ECCIYN
A) Internaci*n de personas
1) :inalidad: El art. =B9 dispone: !El demente no ser- privado de s" li(ertad personal
sino en los
casos en )"e sea de temer )"e, "sando de ella, se da2e a s mismo o da2e a otros. No
podr- tampoco ser
trasladado a "na casa de dementes sin a"tori3aci*n %"dicial...#.
9) Casos: El art. =B9 s*lo menciona c"atro casos:
R
;os dementes,
R
;os toxic*manos,
R
;os alcoh*lico cr*nicos,
R
K"ienes padecen de en/ermedades mentales.
<) Re)"isitos: Dice el art. =B9:!... las personas )"e por padecer en/ermedades mentales,
o ser
alcoholistas cr*nicos o toxic*manos p"dieren da2ar s" sal"d o la de terceros o a/ectaren
la tran)"ilidad
p'(lica. Dicha internaci*n s*lo podr- ordenarse, previo dictamen del m7dico o/icial...#.
=) 0r-mite: El art. =B9 esta(lece: !... ;as a"toridades policiales podr-n disponer la
internaci*n,
dando inmediata c"enta al %"e3... A pedido de las personas en"meradas en el artc"lo
1== el %"e3 podr-,
previa in/ormaci*n s"maria, disponer la internaci*n de )"ienes se enc"entren a/ectados
de en/ermedades
mentales a"n)"e no %"sti/i)"en la declaraci*n de demencia, alcoholistas cr*nicos &
toxic*manos, )"e
re)"ieran asistencia en esta(lecimientos adec"ados, de(iendo desi,nar "n de/ensor
especial para
ase,"rar )"e la internaci*n no se prolon,"e m-s de lo indispensa(le & a"n evitarla, si
p"eden prestarle
=E
de(ida asistencia las personas o(li,adas a la prestaci*n de alimentos#.
D) ;a ;e& 99.G1=: Esta le& re,"la la internaci*n de las personas, adem-s, esta(lece, en
s" art. 1H )"e
s*lo se admiten los si,"ientes casos: orden %"dicial, a pedido del propio interesado o s"
representante, por
disposici*n de a"toridad policial, o personas en"meradas en el art. 1==.
>e precisan los re)"isitos a c"mplirse, previ7ndose "n examen m7dico inmediato del
internado, as
como la inmediata com"nicaci*n de la internaci*n al +inisterio de +enores e
Incapaces, & a los parientes
del internado & otras personas )"e 7ste indi)"e.
;a intervenci*n %"dicial es constante, &a )"e se dispone el imp"so de o/icio de las
act"aciones
pertinentes, & el de(er de inspeccionar los l",ares de internaci*n, como as tam(i7n se
de/inen las
/"nciones del +inisterio de +enores. >e a"tori3a las visitas del representante le,al o del
de/ensor de la
persona internada.
Est-n determinados los de(eres de los directores de los esta(lecimientos de internaci*n,
& s"
responsa(ilidad en caso de inc"mplimiento de esos de(eres, as como se proc"ra
salva,"ardar la li(ertad
en la internaci*n, tam(i7n se contemplan las medidas pertinentes para )"e el e,reso
opere tan pronto
corresponda, s*lo limitado por las necesidades terap7"ticas & la se,"ridad del paciente &
la de los terceros.
:inalmente, la le& admite la posi(ilidad de constit"ir "n centro de o(servaci*n para
reci(ir a las personas
c"&a internaci*n se inicie con intervenci*n de la a"toridad policial.
E.-IN.A6I;I0AD$>
A) Concepto, /"ndamento & en"meraci*n le,al de los inha(ilitados
1) Concepto: Es el medio t7cnico esco,ido por el derecho para s"plir las de/iciencias
ps)"icas )"e
adolecen ciertas personas m7dicamente normales, c"ando estos de/ectos p"eden
trad"cirse en per%"icios
patrimoniales ara el s"%eto, & consi,"ientemente para s" /amilia.
9) :"ndamento: ;a inha(ilitaci*n trata de amparar a la /amilia de los de/icientes &
viciosos, &
constit"&e la reali3aci*n ordenada de la idea de asistencia, )"e es especialmente
apropiada para los casos
en )"e el s"%eto, si (ien dotado de discernimiento para la ,eneralidad de s"s actos
ostenta /allas ind"da(les
en al,"nos aspectos. De ah )"e sea s"/iciente someter al inha(ilitado al contralor de
otra persona, )"e da
la an"encia para la reali3aci*n de determinados actos
<) En"meraci*n le,al de los inha(ilitados: ;os inha(ilitados se enc"entran en"merados
en el art.
1D9 (is )"e dice: !1odr- inha(ilitarse %"dicialmente:
1. A )"ienes por em(ria,"e3 ha(it"al o "so de est"pe/acientes est7n exp"estos a otor,ar
actos
%"rdicos per%"diciales a s" persona o patrimonio.
9. A los dismin"idos en s"s /ac"ltades c"ando sin lle,ar al s"p"esto previsto en el
artc"lo 1=1 de este
C*di,o, el %"e3 estime )"e del e%ercicio de s" plena capacidad p"eda res"ltar
pres"mi(lemente da2o a s"
persona o patrimonio.
<. A )"ienes por la prodi,alidad en los actos de administraci*n & disposici*n de s"s
(ienes exp"siesen
a s" /amilia a la p7rdida del patrimonio...#.
6) E(rios cons"et"dinarios & toxic*manos, personas dismin"idas en s"s /ac"ltades,
pr*di,os.
1) E(rios cons"et"dinarios & toxic*manos: ;o )"e se de(e apreciar es )"e si estos
padecimientos
tienen "na ,ravedad tal como para inha(ilitar a los en/ermos, pero si los casos lle,an a
derr"m(ar las
/ac"ltades de(en ser declarados dementes Iart. 1D9 (is, inc. 1).
9) 1ersonas dismin"idas en s"s /ac"ltades: ;a doctrina entiende )"e se trata de personas
con
dismin"ciones ps)"icas, sin lle,ar a la demencia, 6orda & Rivera entienden )"e
tam(i7n de(en
considerarse tam(i7n a las personas dismin"idas en s"s /ac"ltades /sicas Iart. 1D9 (is,
inc. 9).
;os semialienados ostentan "n estado de in/erioridad , )"e an"lan s" vol"ntad, sin lle,ar
a la
demencia, los dismin"idos en s"s /ac"ltades /sicas, si (ien son concientes, s"
in/erioridad proviene de la
imposi(ilidad de c"mplir con los re)"isitos de "n acto.
<) 1r*di,os: Es a)"ella persona )"e por la ,enerosidad de s"s actos derrocha s"
patrimonio sin ra3*n
%"sti/icada8 so(re este tema existen tres sistemas:
a) 0eora individ"alista: dice )"e la prodi,alidad es irrelevante, & cada c"al es li(re para
"sar s"s
(ienes & la le& s*lo de(e intervenir c"ando ha& "n inter7s p'(lico8 esto no es
conveniente, p"es se
desconoce la /"nci*n social del patrimonio & la sociedad no de(e desentenderse de la
s"erte de la
/amilia.
() 0eora de la interdicci*n: se si,"e al derecho romano, declarando al pr*di,o incapa3,
&
s"%et-ndolo a t"tela & c"ratela, pero esto no lo priva de li(ertad marital o paterna, ni se
atri("&e al
t"tor o c"rador /ac"ltades so(re la persona del prodi,o.
c) 0eora de la inha(ilitaci*n: es "na con%"nci*n de las anteriores, p"es no se
despreoc"pa del
comportamiento patrimonial del s"%eto, ni re(a%a a 7ste a la sit"aci*n de estar s"stit"ido
en la
administraci*n de s"s (ienes. Esta es la post"ra adoptada por el C*di,o en el art. 1D9
(is.
=F
>e,'n la le& 1F.F11 se lo conci(e como "n amparo a la /amilia, a"n)"e se re)"iere la
dilapidaci*n de
"na parte importante del patrimonio, pero la doctrina critica esta norma al considerar
)"e se de%a al %"e3 la
determinaci*n s"(%etiva de lo )"e es "na parte importante del patrimonio, )"e considera
)"e de(era estar
determinado.
Entonces, la inha(ilitaci*n por prodi,alidad es "n amparo al patrimonio /amiliar, por
eso si el pr*di,o
no tiene /amilia, no se lo inha(ilita, la inha(ilitaci*n s*lo existe respecto de actos de
contenido
patrimonial, entre vivos, lo )"e no a/ecta el derecho de /amilia, ni la capacidad de
disponer por
testamento8 en sntesis, el pr*di,o es, en principio capa3, salvo para a)"ellos actos )"e
la sentencia le
nie,"e.
C) 1rocedimiento para la declaraci*n de inha(ilitaci*n
1) 1rincipio ,eneral: 0rat-ndose de materia procesal, )"eda sometido a los c*di,os
procesales
provinciales, si no t"vieran re,las, son aplica(les las disposiciones relativas al %"icio de
insana &
reha(ilitaci*n, se,'n lo dicho por el art. 1D9 (is.
9) Nociones partic"lares al caso: De lo exp"esto anteriormente, se p"ede in/erir:
1) ;as personas a"tori3adas para iniciar el %"icio son: el c*n&",e, los parientes o el
+inisterio
p'(lico, con la limitaci*n a los c*n&",es, ascendientes & descendientes del pr*di,o Iart.
1D9 (is).
9) ;a se,"ridad de la den"ncia de(e ser a(onada por certi/icados m7dicos re/erentes al
d7/icit del
den"nciado, salvo )"e se trate de pr*di,os, l"e,o, en el c"rso del tr-mite, es
indispensa(le el
examen m7dico.
<) K"e corresponde dar traslado, por cinco das, al den"nciado del pedido de s"
inha(ilitaci*n,
p"esto )"e 7l no es incapa3 ni de%ara de serlo a"n)"e pro,rese la demanda, por ello, no
se considera
necesario "n c"rador !ad-litem#, pero procedera el )"e se pidiera a asistir al
demandado con
relaci*n a al,'n acto determinado c"&a reali3aci*n )"edara en s"spenso d"rante el
%"icio.
=) ;a apert"ra a pr"e(a del %"icio de(e hacerse por el t7rmino de treinta das.
D) :inalmente, el %"e3 p"ede decretar la inha(ilitaci*n del demandado, a'n de o/icio, si
7ste se
pers"ade )"e el demandado, sin ser demente, est- comprendido en los de/icitarios del
art. 1D9 (is.
Incl"so p"ede decretar la inscripci*n de la sentencia en el Re,istro Civil.
D) Condici*n %"rdica de los inha(ilitados
1) Re,la ,eneral: >i (ien el art. 1D9 (is, no determina si el inha(ilitado es capa3 o
incapa3, p"es, por
"n lado, se le impide la reali3aci*n de actos de entre vivos, & por otro, se le permita la
reali3aci*n de actos
de administraci*n8 ante esto la doctrina ha entendido )"e el inha(ilitado es capa3.
9) ;imitaciones a la capacidad: ;a capacidad del inha(ilitado se enc"entra limitada por
los actos
determinados por la sentencia de inha(ilitaci*n, )"e no p"ede hacerlos sin la
con/ormidad del *r,ano
contralor, en ,eneral se trata de actos de disposici*n, p"es conllevan la modi/icaci*n del
patrimonio,
/"ndamento del instit"to.
<) Asistencia al c"rador: No representa al inha(ilitado, ni act'a a nom(re de 7ste, sino
)"e inte,ra
con s" con/ormidad la vol"ntad del inha(ilitado para convalidar el acto, teniendo en
c"enta las
circ"nstancias del caso. Excepcionalmente, p"ede as"mir la administraci*n de los
(ienes del inha(ilitado,
c"ando la sentencia as lo determine.
En el caso de )"e el c"rador nie,"e s" consentimiento a determinados actos del
inha(ilitado, 7ste
'ltimo p"ede pedir la venia s"pletoria del %"e3, con intervenci*n del Asesor de +enores
e Incapaces, )"e
la doctrina considera inapropiada dada la capacidad del inha(ilitado.
=) N"lidad de los actos mal otor,ados: ;os actos otor,ados sin la an"encia del c"rador
son n"los, de
n"lidad relativa8 antes de la sentencia, no ha& restricci*n le,al, por lo )"e no se podr-
pretender s" n"lidad
(a%o pretexto )"e la de/iciencia o la prodi,alidad era notoria, sin per%"icio )"e la parte
a/ectada pida la
n"lidad por ca"sa de lesi*n s"(%etiva.
E) Reha(ilitaci*n del inha(ilitado: El art. 1D9 (is remite a las normas relativas a la
demencia, es
decir, se re)"iere: "n n"evo examen m7dico )"e certi/i)"e la reha(ilitaci*n, & la
sentencia, previa
a"diencia del +inisterio de +enores.
En el caso de los pr*di,os, no ca(e examen m7dico, &a )"e la reha(ilitaci*n s"r,e del
/allecimiento de
los /amiliares amparados por la medida, o si 7stos lo piden, a"n)"e tam(i7n p"ede
decretarse si se
trans/orm* el contorno social del pr*di,o )"e lo ind"ca a la prodi,alidad.
F.->I0UACIYN AURZDICA DE ;A +UAER CA>ADA
A) 1anorama de la evol"ci*n de s" stat"s le,al: D"rante la anti,Qedad, la sit"aci*n
%"rdica de la
m"%er casada era de evidente in/erioridad respecto de s" marido, p"es la sociedad
/amiliar esta(a
estr"ct"rada so(re la (ase de la a"toridad del marido o padre.
=B
Contra esta post"ra, el Cristianismo proclam* la santidad del matrimonio, )"e se
trad"ca en el
enaltecimiento de la m"%er, aplicando el principio de inaltera(ilidad del matrimonio, en
de/ensa de las
esposas & madres, a"n)"e se,"a reconociendo al marido como ca(e3a de la /amilia.
6) >it"aci*n act"al: En n"estro pas, hasta principios del si,lo 44, si (ien exista cierta
paridad de
derechos entre el hom(re & la m"%er soltera o vi"da, todava se mantena la incapacidad
de la m"%er
casada, pero ra3ones de orden econ*mico a/ian3aron el proceso de e)"iparaci*n,
haciendo desaparecer las
limitaciones %"rdicas existentes.
En "n principio, el C*di,o ori,inario esta(leca en el art. DD )"e la m"%er casada era
incapa3 de hecho
relativa, pero esta norma era con/"sa, &a )"e no se especi/ica(a )"7 actos le esta(an
prohi(idos o
permitidos, por lo )"e era necesario /i%ar "na condici*n.
A primera vista, el art. D< da(a a la m"%er la condici*n de capa3, pero res"lta(a
incompati(le con
otros preceptos, )"e esta(lecan lo contrario. 1or lo tanto, la doctrina no d"da(a )"e en
el sistema del
C*di,o, era "na persona incapa3, c"&o /"ndamento era la consolidaci*n del n'cleo
/amiliar, siendo s"
representante el marido.
Con la le& 9<G< de matrimonio civil, el art. FB esta(leci* )"e la divorciada ma&or de
edad era capa3 &
esta(a ha(ilitada para todos los actos relativos a la administraci*n de (ienes ad%"dicados
en la sentencia de
separaci*n de (ienes.
;a le& 11.<DF, no s"(san* los errores del C*di,o, &a )"e el art. 1 s*lo hacer desaparecer
la
incapacidad de derecho de la m"%er soltera, vi"da, o divorciada8 en tanto, el art. < s*lo
menciona al,"nos
actos )"e la m"%er casada p"ede reali3ad sin la an"encia marital, ante esto, la doctrina se
dividi* en torno a
si el r7,imen de capacidad de vea modi/icado. Respecto de la m"%er casada, ;lam(as
dice )"e el C*di,o
la pone en sit"aci*n de capacidad !potencial#.
En el art. F, esta le& dispona )"e la m"%er casada menor de edad tena los mismos
derechos )"e la
ma&or de edad, salvo para los actos de disposici*n, en los )"e necesita(a la venia
marital, la doctrina
tam(i7n disc"ti* si esto (ene/icia(a o no a la m"%er, s"r,iendo "n pensamiento de )"e
esto e)"ipara(a a la
m"%er casada.
Con la le& 1F.F11, desaparece la incapacidad ,en7rica de la m"%er, modi/icando el art. 1,
le& 11.<DF, &
eliminando la representaci*n prevista en el art. 19FE, adem-s de ceder la administraci*n
con&",al a la
m"%er en i,"al medida )"e el hom(re, adem-s de poder administrar s"s (ienes.
;a le& 9<.<E= e)"ili(ra la sit"aci*n de la m"%er en ciertos aspectos, como: e%ercicio
con%"nta de la
patria potestad, elecci*n por am(os padres del nom(re de los hi%os, & la c"ratela
con%"nta de los hi%os. 1or
'ltimo, la le& 9<.D1D, de matrimonio civil, modi/ica los si,"ientes casos: con respecto al
domicilio de la
m"%er casada, se s"prime la o(li,atoriedad del domicilio marital, & la elecci*n con%"nta8
& en el apellido
marital, )"e )"eda como "na /ac"ltad de la m"%er el "sarlo o no.
UNIDAD 5
1.-+EN$RE>
A) +enor imp'(er
1) @rado de incapacidad: >e,'n el art. 19F:!>on menores imp'(eres los )"e a'n no
t"viesen la
edad de catorce a2os c"mplidos...#. ;os menores imp'(eres est-n mencionados en el
art. D=, inc. 9 como
personas a(sol"tamente incapaces.
>in em(ar,o, por el %"e,o de otras disposiciones del C*di,o, o por la /"er3a de la
cost"m(re, res"ltan
/ac"ltados para la cele(raci*n para la cele(raci*n de al,"nos actos %"rdicos, )"e si (ien
son escasos,
)"ie(ran el car-cter a(sol"to de dicha incapacidad. 1or lo tanto, los menores imp'(eres
son (-sicamente
incapaces & excepcionalmente capaces c"ando conc"rre en el ordenamiento %"rdico
al,'n /ac"ltamiento a
s" /avor.
9) Actos permitidos: 1or excepci*n a la re,la de incapacidad, el menor imp'(er p"ede:
a) Desde los die3 a2os, p"ede ad)"irir por s mismo la posesi*n de las cosas Iart. 9<G<)8
() Contratar s"ministros )"e le sean de "r,ente necesidad, si est- a"sente de la casa
paterna Iart. 9EG)8
c) 1"ede, con a"tori3aci*n paterna, e%ercer o/icio, pro/esi*n o ind"stria desde los 19
a2os de edad Iart.
9FD & art. 1H, le& 1.<1F)8
d) .acer compras de poco monto, via%ar en medios de transporte p'(lico pa,ando el
via%e, comprar
(oletos para espect-c"los p'(licos, & otros actos seme%antes, c"&a reali3aci*n )"eda
a"tori3ada por la
/"er3a de la cost"m(re.
6) +enor ad"lto
=G
1) @rado de incapacidad: >e,'n el art. 19F, son menores ad"ltos a)"ellos )"e tienen
entre 1= & 91
a2os. El anti,"o art. DD, inc. 1H, deca: !>on incapaces respecto de ciertos actos o del
modo de e%ercerlo:
los menores ad"ltos...#.
>e,'n la redacci*n ori,inal, pareciera )"e estos menores eran incapaces s*lo respecto
de actos
determinados &, por consi,"iente, (-sicamente capaces para la ,eneralidad de los actos
mencionados. >in
em(ar,o, la realidad %"rdica & la doctrina ,eneral concorda(a en )"e a)"ella redacci*n
no revela(a la
e/ectiva sit"aci*n de ,en7rica incapacidad.
1or tanto, tam(i7n los menores ad"ltos eran incapaces por re,la ,eneral & s*lo
excepcionalmente
capaces respecto de los actos determinados, all donde la le& calla(a comen3a(a la
incapacidad.
A/ort"nadamente la le& 1F.F11, ha rati/icado la ela(oraci*n doctrinaria, a%"stando a ella
el n"evo art. DD,
)"e dice: !;os menores ad"ltos s*lo tienen capacidad para los actos )"e las le&es les
a"tori3an otor,ar#.
9) Actos permitidos: Conc"rren ma&ores /ac"ltamientos a /avor del menor ad"lto, pero
)"e no se
relacionan a la sit"aci*n de ad"lto, sino al c"mplimiento de edades varia(les )"e la le
/i%a en cada caso.
;os /ac"ltamientos son:
a) 1"eden contraer matrimonio los varones a los 1B a2os & las m"%eres a los 1E a2os
Iart. 1EE, inc. D,
se,'n le& 9<.D1D)8
() 1"eden enrolarse en el e%7rcito & entrar en com"nidades reli,iosas desde la edad )"e
/i%en las
respectivas re,lamentaciones Iart. 9FD)8
c) 1"eden e%ercer el comercio desde los 1B a2os Iart. 1C & 11 Co. Co.).
;os /ac"ltamientos anteriores est-n s"peditados a la con/ormidad de los padres, salvo la
venia
s"pletoria del %"e3. ;os /ac"ltamientos si,"ientes son independientes de la an"encia de
los padres:
a) 1"eden otor,ar testamento desde los 1B a2os Iart. <E1=)8
() 1"eden extraer /ondos de la Ca%a Nacional de Ahorro & >e,"ro desde los 1E a2os Iart.
E, le& GD9F)8
c) 1"eden reconocer hi%os extramatrimoniales Iart. 9BE)8
d) 1"eden contraer o(li,aciones nat"rales Iart. D1D)8
e) 1"eden de/enderse en %"icio criminal Iart. 9BE)8
/) 1"ede act"ar en el /"ero del tra(a%o Iart. <F dec.-le& <9.<=FS==)8
,) 1"eden cele(rar contratos concernientes a s" empleo Iart. 9B<)8
h) 1"eden act"ar como mandatarios, pero p"eden ale,ar la n"lidad para excl"ir s"
responsa(ilidad
Iarts. 1BGF & 1BGB)8
i) 1"eden ser testi,os en %"icio Iart. =9E C1N)8
%) 1"ede o(li,arse como depositario en caso de dep*sito necesario Iart. 999B).
C) El caso del menor de 1B a2os: Capacidad la(oral & pro/esional: El n"evo art. 19B
dice: !...
Desde los dieciocho a2os el menor p"ede cele(rar contrato de tra(a%o en actividad
honesta sin
consentimiento ni a"tori3aci*n de s" representante, )"edando a salvo al respecto las
normas del derecho
la(oral. El menor )"e h"(iere o(tenido tt"lo ha(ilitante para el e%ercicio de "na
pro/esi*n podr-
e%ercerla por c"enta propia sin necesidad de previa a"tori3aci*n.
En los dos s"p"estos precedentes, el menor p"ede administrar & disponer li(remente los
(ienes )"e
ad)"iere con el prod"cto de s" tra(a%o & estar en %"icio civil o penal por acciones
vinc"ladas a ellos#.
Esto si,ni/ica )"e la capacidad la(oral se ad)"iere a los 1B a2os, en cam(io, la
capacidad pro/esional
se la ad)"iere independientemente de la edad & a m7rito del tt"lo ha(ilitante o(tenido.
En c"anto a los
e/ectos de la capacidad, ella hace s"r,ir "n /ondo de (ienes o pec"lio, )"e tiene "n
r7,imen separado
dentro del patrimonio del menor, & )"e es con/iado a s" li(re administraci*n &
disposici*n.
9.-CE>ACIYN DE ;A INCA1ACIDAD
A) Ca"sales: >e,'n el n"evo art. 19B:!Cesa la incapacidad de los menores por la ma&or
edad, el
da en )"e c"mplieren veinti'n a2os, & por s" emancipaci*n antes de )"e /"eren
ma&ores...#. 1or
consi,"iente, los s"p"estos de cesaci*n de incapacidad son dos: ma&ora de edad &
emancipaci*n.
6) +a&ora de edad: E/ectos: Como dice el art. 19B, la ma&ora de edad se ad)"iere al
c"mplir la
persona los 91 a2os de edad. En c"anto a los e/ectos, el art. 19G dice: !;a ma&or edad
ha(ilita desde el
da )"e comen3are, para el e%ercicio de todos los actos de la vida civil, sin depender de
/ormalidad
al,"na o a"tori3aci*n de los padres, t"tores o %"eces#.
1or lo tanto, la ma&ora de edad opera a"tom-ticamente, )"edando el s"%eto ha(ilitado
para todos los
actos de la vida civil. 1"ede oc"rrir )"e los (ienes del ex menor se enc"entren en poder
de terceros & )"e
7stos se nie,"en a entre,arlos, en tal caso (astara la %"sti/icaci*n de la edad, sin /orma
de %"icio.
Esto 'ltimo es lo )"e indica el art. 1<C, )"e dice: !1ara )"e los menores lle,ados a la
ma&or edad
entren en la posesi*n & administraci*n de s"s (ienes, c"ando la entre,a de 7stos
dependa de la orden de
los %"eces, (astar- )"e simplemente presenten la pr"e(a le,al de s" edad#. ;a pr"e(a
le,al de la edad se
acredita con la partida de nacimiento Iart. FG).
DC
C) Emancipaci*n civil
1) Noci*n: Es la instit"ci*n por la c"al los menores de edad )"edan li(erados de la
incapacidad )"e
pesa so(re ellos con anticipaci*n a la ma&ora de edad.
9) Ca"sales: ;os s"p"estos de emancipaci*n civil son:
a) 1or matrimonio: si el menor se casa a los 1B a2os los varones & las m"%eres a los 1E
a2os.
()1or ha(ilitaci*n de edad: c"ando con s" consentimiento & por decisi*n de )"ienes
e%ercen so(re
ellos al,"na a"toridad, el menor se ve investido de plena capacidad.
D) Emancipaci*n por matrimonio: El /"ndamento de la emancipaci*n radica en la
incompati(ilidad
del estado de esposo con la s"%eci*n del mismo a la patria potestad o t"tela. Adem-s,
para )"ien as"mi* la
responsa(ilidad de /"ndar "na /amilia de(e desenvolverse sin tra(as en el orden
patrimonial.
1) Re)"isitos: ;os re)"isitos para ad)"irir la emancipaci*n son:
a) 0ener edad h-(il para contraer n"pcias, )"e es de 1B a2os para el var*n & de 1E para
la m"%er8
() .a(er cele(rado matrimonio, se,'n el art. 1<1.
9) Car-cter: ;a emancipaci*n por matrimonio es irrevoca(le, si,ni/ica )"e "na ve3
constit"ida no
desaparece a"n)"e lle,"e a cesar la ca"sa )"e le diera ori,en. Al respecto dice el art.
1<<:!;a
emancipaci*n por matrimonio es irrevoca(le & prod"ce el e/ecto de ha(ilitar a los
casados para todos los
actos de la vida civil salvo lo disp"esto por los arts. 1<= & 1<D, a"n)"e el matrimonio se
dis"elva en s"
menor edad por m"erte de "no de ellos, ten,an o no hi%os...#.
el precepto transcripto se re/iere al s"p"esto de disol"ci*n del matrimonio por m"erte de
"no de los
esposos, pero ha& )"e a,re,ar otras hip*tesis:
a) Divorcio: Como hemos dicho, el menor conserva la capacidad ad)"irida, & el art. 1<<
termina
diciendo: !... No o(stante ello, la n"eva aptit"d n"pcial se ad)"irir- "na ve3 alcan3ada
la ma&ora de
edad#. Esta prohi(ici*n importa "na incapacidad de derecho, )"e sera in%"sti/icada en
el caso de
disolverse el matrimonio por m"erte de "no de los c*n&",es.
() N"lidad del matrimonio: >e,'n el art. 1<9: !>i el matrimonio /"ese an"lado, la
emanciaci*n ser-
de nin,'n e/ecto desde el da en )"e la sentencia de n"lidad pase en a"toridad de cosa
%"3,ada.
En el caso de matrimonio p"tativo s"(sistir- la emancipaci*n respecto del c*n&",e de
("ena /e#.
>e entiende )"e siendo n"lo "n matrimonio, la emancipaci*n )"eda sin s"stento8 con
respecto al
matrimonio !p"tativo#, )"e es a)"7l contrado de ("ena /e por "no de los c*n&",es,
sera in%"sto retraer al
c*n&",e de ("ena /e a "na sit"aci*n de incapacidad, provocando ,raves trastornos en
los ne,ocios
o(rados por el mismo.
c) Inexistencia del matrimonio: El matrimonio %"rdicamente inexistente no prod"ce
e/ectos civiles
a"n)"e "na o am(as partes /"eran de ("ena /e.
E) Emancipaci*n por ha(ilitaci*n de edad:
1) Re)"isitos: De lo dicho en el art. 1<1, se p"eden extraer cinco re)"isitos, los c"ales
se p"eden
a,r"par en:
a) Re)"isitos materiales: )"e se re/iere a las personas re)"eridas, )"e son:
1) Consentimiento del menor: la doctrina & la %"rispr"dencia han visto la conveniencia
de exi,ir
el consentimiento del menor, p"es s" omisi*n entra2a el peli,ro de colocarlo al /rente de
"na serie
de responsa(ilidades /rente a las c"ales p"ede no sentirse capacitado.
9) 5ol"ntad paterna: la c"al de(e entenderse el consentimiento de am(os padres.
<) >entencia %"dicial: a pedido del t"tor o del c"rador.
() Re)"isitos /ormales: se re/ieren al instr"mento & s" inscripci*n:
1) Instr"mento p'(lico: en el caso de ha(ilitaci*n paterna, )"e de(er- inscri(irse en el
Re,istro
1'(lico.
9) >entencia %"dicial: tam(i7n de(e ser re,istrada en el citado Re,istro.
9) Car-cter: El n"evo art. 1<1 contempla la posi(le revocaci*n de la ha(ilitaci*n por
edad a instancia
del padre, el ex t"tor o del ministerio p"pilar. 0al revocaci*n es odiosa, por)"e implica
"na !capitis
demin"tio# ve%atoria para )"ien ha(r- de s"/rir esa amp"taci*n de s" personalidad.
En n"estro pas, es da(le pres"mir )"e constit"ir- "n resorte pr-cticamente
desconocido8 & a"n)"e en
al,"nos casos se lo lle,"e a aplicar, res"ltar- "n remedio tardo, p"es no podr- evitar el
cons"mado
deterioro del patrimonio del menor. 1ara ;lam(as, es pre/eri(le controlar m-s de cerca
la act"aci*n del
emancipado.
:) Capacidad del menor emancipado:
1) An-lisis del r7,imen le,al: ;a emancipaci*n ca"sa la extinci*n de la patria potestad &
de la t"tela,
as como de la incapacidad )"e pesa(a so(re el menor. 1ero a pesar de esto, la sit"aci*n
del emancipado
no es la misma )"e la del ma&or de edad, p"es si (ien am(os ,o3an de plena capacidad,
el emancipado ve
modi/icada s" capacidad por los arts. 1<= & 1<D.
D1
9) Distintos casos: 1or lo exp"esto podemos decir )"e el emancipado es capa3 por re,la
,eneral, e
incapa3 por excepci*n, respecto de ciertos actos patrimoniales, los c"ales son:
a) Actos a(sol"tamente prohi(idos: El n"evo art. 1<= dice: !;os emancipados no
p"eden ni con
a"tori3aci*n %"dicial:
1. Apro(ar c"entas de s"s t"tores & darles /ini)"ito8
9. .acer donaci*n e (ienes )"e h"(iesen reci(ido a tt"lo ,rat"ito8
<. A/ian3ar o(li,aciones#.
Al,"nos a"tores consideran )"e los menores emancipados son inh-(iles para el
desempe2o de la t"tela
& la c"ratela Iart. <BG, inc. 1H). ;lam(as comparte la opini*n de 6orda en el sentido de
)"e tal
prohi(ici*n no alcan3a a los menores emancipados )"e est-n ha(ilitados para todos los
actos de la vida
civil, salvo los expresamente except"ados.
() Actos s"peditados a a"tori3aci*n %"dicial: El art. 1<D dice: !;os emancipados
ad)"ieren
capacidad de administraci*n & disposici*n de s"s (ienes, pero respecto de los ad)"iridos
por tt"lo
,rat"ito antes o desp"7s de la emancipaci*n, s*lo tendr-n la administraci*n8 para
disponer de ellos
de(er- solicitar a"tori3aci*n %"dicial, salvo )"e mediase ac"erdo de am(os c*n&",es &
"no de 7stos /"ere
ma&or de edad#.
El sistema ela(orado si,ni/ica para los emancipados "n completo desamparo, para
;lam(as ha(ra
sido m-s pr"dente no a(andonar la en"nciaci*n de restricciones )"e contena el anti,"o
art. 1<D Iventa o
hipoteca de (ienes, ena%enaci*n de tt"los o acciones, act"aci*n en pleito civil, etc.). No
o(stante, ha& "na
restricci*n precisa )"e s"(siste & )"e es la cesi*n de cr7dito Iart. 1==C).
c) Criterio para acordar la a"tori3aci*n %"dicial: se,'n el art. 1<E:!;a a"tori3aci*n
%"dicial no
ser- dada sino en caso de a(sol"ta necesidad o de venta%a evidente, & las ventas )"e se
hicieren de s"s
(ienes, ser-n siempre en p'(lica s"(asta#.
Este precepto contiene "na directiva para los %"eces, indic-ndoles )"e no de(en acordar
s"
a"tori3aci*n sino c"ando la necesidad de reali3ar el acto en c"esti*n /"ere !a(sol"ta# o
la venta%a para los
intereses del emancipado /"ere !evidente#. En c"anto a la /orma de llevar a ca(o la
ena%enaci*n de (ienes,
ser- imperativa la s"(asta %"dicial, & s*lo c"ando mediaren ,raves ra3ones podr- optarse
por la venta
privada.
d) >anci*n )"e recae so(re los actos prohi(idos: ;os arts. 1<= & 1<D no determinan )"e
las
prohi(iciones son esta(lecidas (a%o pena de n"lidad. >in em(ar,o, es ind"da(le esa
sanci*n, por)"e el art.
1C=9 declara: !... n"los los actos %"rdicos otor,ados por personas relativamente
incapaces en c"anto al
acto, o )"e dependiesen de la a"tori3aci*n del %"e3...#, previsiones en las )"e )"edan
comprendidas las
hip*tesis exp"estas.
En e/ecto, el art. 1<= impone al menor emancipado "na incapacidad con relaci*n al acto
act"ado, & el
art. 1<D hace depender la valide3 del acto c"ando as se re)"iere de la a"tori3aci*n del
%"e3. 1or tanto, los
actos expresados son n"los.
En c"anto al car-cter de la n"lidad, consideramos )"e am(as hip*tesis los actos son de
n"lidad
relativa, por no ha(erse instit"ido la n"lidad por "n motivo de orden p'(lico, sino para
lo,rar la me%or
protecci*n del emancipado.
@) Emancipaci*n comercial
1) Noci*n: Es la )"e se otor,a al menor de edad a /in de ha(ilitarlo para el e%ercicio del
comercio. En
esta materia se ha a(andonado todo lo relativo a ella al C*di,o de Comercio, lo )"e 7ste
C*di,o hi3o /"e
oc"parse de la p"(licidad del instit"to, & tam(i7n de introd"cir le,islaciones
excepcionales apropiadas
respecto del menor comerciante.
9) R7,imen le,al: Esta clase de emancipaci*n se enc"entra determinado por los arts. 1C
& 11 Co. Co.
El art. 1C dice: !0oda persona ma&or de dieciocho a2os p"ede e%ercer el comercio con
tal )"e acredite
estar emancipado o a"tori3ado le,almente#.
El art. 11, a s" ve3, a,re,a: !Es le,tima la emancipaci*n:
1. Conteniendo a"tori3aci*n expresa del padre o de la madre Itexto se,'n le& 9<.9E=)8
9. >iendo inscripta & hecha p'(lica en el 0ri("nal de comercio respectivo.
;lenados estos re)"isitos el menor ser- rep"tado ma&or para todos los actos &
o(li,aciones
comerciales#.
<) Alcance: >e,'n el art. 11 Co. Co., l"e,o de llenados todos los re)"isitos de la
emancipaci*n
comercial, el menor ser- rep"tado ma&or para todos los actos & o(li,aciones
comerciales, pero no ri,en en
el orden comercial las limitaciones consi,nadas en los arts. 1<= & 1<D.
<.-DE+EN0E>
A) Noci*n: En n"estro C*di,o se denomina !dementes# a los en/ermos mentales en
,eneral. 1ero en
,eneral se pre/iere llamar !insano# al en/ermo mental no interdicto, & !demente# para
los as declarado.
D9
1) 1recisi*n terminol*,ica: 1ara ;lam(as es "na terminolo,a e)"voca, por)"e la
!demencia# en
medicina /orma parte de "na clase de en/ermedades mentales. De ah )"e se ha&a
prop"esto la s"stit"ci*n
del t7rmino por !alienado# o !semialienado#, pero tienen el inconveniente de no poder
extenderse a otras
personas )"e tam(i7n merecen "n amparo %"rdico. Adem-s, se al"den a conceptos
m7dicos pero no
%"rdicos, por lo )"e se pre/iere denominarlo !interdicto#, )"e se re/iere a la declaraci*n
%"dicial o
sentencia de interdicci*n.
En cam(io Rivera di/iere, estimando )"e, aparte de la terminolo,a le,al existen
di/erentes
sit"aciones, en )"e se p"ede encontrar el en/ermo mental, en n"estro C*di,o, )"e
s",iere la conveniencia
de "tili3ar el t7rmino de insano para re/erirse al estado de en/ermedad mental & el de
demencia para la
en/ermedad %"dicialmente declarada.
9) :"ndamento de interdicci*n: ;a ena%enaci*n mental es "na ca"sa de incapacidad de
%"sti/icaci*n
o(via, p"es si al ser h"mano se lo reconoce como a,ente e/iciente de las consec"encias
%"rdicas, ello es
por la posesi*n de s"s /ac"ltades espirit"ales )"e lo caracteri3an & distin,"en de los
dem-s animales.
1or consi,"iente, c"ando por "na en/ermedad mental " otra ca"sa el s"%eto no res"lta
d"e2o de s"s
actos, l*,icamente de(era retir-rsele la capacidad. el /"ndamento de la interdicci*n
radica en la necesidad
de prote,er al s"%eto inepto para el ,o(ierno de s" persona & de s"s (ienes.
;os /"ndamentos En el C*di,o se enc"entran en los arts. 1=1 & =EG. El art. 1=1 dice: !se
declarar-n
incapaces por demencia, las personas )"e por ca"sa de en/ermedades mentales no
ten,an aptit"d para
diri,ir s" persona o administrar s"s (ienes#. A s" ve3, el art. =EG dispone: !>on
incapaces de
administrar s"s (ienes, el demente, a"n)"e ten,a intervalos l'cidos...#.
El plexo normativo da l",ar a "n mar,en de incertid"m(re, &a )"e >alvat concl"&e )"e
n"estro
C*di,o re)"iere para la declaraci*n de demencia )"e la en/ermedad de la persona la
hiciera incapa3 para
administrar s"s (ienes8 a s" ve3, $r,a3 a,re,a la ineptit"d del s"%eto, a ca"sa de s"
insanidad, para diri,ir
s" cond"cta ,eneral como otro pres"p"esto para declarar la incapacidad.
<) Criterios para esta(lecerla: >istemas: >e han en"nciado tres sistemas:
a) >istema p"ramente m7dico: 1ara determinar la incapacidad del s"%eto, s*lo ha de
examinarse
si existe en 7l al,"na dolencia mental tpica, sin considerar si la en/ermedad tiene o no
incidencia
en la vida de relaci*n.
() >istema (iol*,ico-%"rdico: Exi,e para poder dictar "na sentencia de capacidad, la
conc"rrencia de am(os /actores: el /actor psi)"i-trico & el /actor social. 1or)"e si se
incapacita a
"n insano c"ando la dolencia lo inhi(e para el mane%o de s mismo & de s"s (ienes, "na
en/ermedad carente de incidencia en la vida de relaci*n no interesa al derecho. Es el
sistema
adoptado por el C*di,o.
c) >istema econ*mico-social: enc"entra s" apo&o en el art. =EB, & considera )"e para
llenar
e/icientemente s" cometido, la incapacidad de(e decretarse respecto de )"ienes sean
ineptos para
administrar s"s (ienes, independientemente de s" estado mental.
Rivera predica la interdicci*n respecto de la persona )"e, a'n no padeciendo insanidad
mental, se
enc"entra a/ectada por otras min"svalas o limitaciones /sicas o ps)"icas para
impedirle, &a el ,o(ierno
de s mismo, &a la administraci*n de s"s (ienes.
;lam(as piensa )"e el criterio acertado es el (iol*,ico-%"rdico, )"e c"enta con la
adhesi*n de la
,eneralidad de la doctrina. Ar,"menta )"e el criterio econ*mico-social es inse,"ro por
el ries,o )"e se
p"eda incapacitar a "na persona sana s*lo por)"e sea inepta para la administraci*n de
s"s (ienes. En
c"anto al criterio m7dico, olvida a a)"ellos casos mencionados por los psi)"iatras de
alienados )"e son
capaces de administrar s"s (ienes, aparte de la declaraci*n de s" incapacidad.
6) Declaraci*n de demencia: Re)"isitos: 1ara )"e se p"eda declarar la incapacidad de
los en/ermos
mentales el C*di,o ha exi,ido la conc"rrencia de "na serie de reca"dos )"e p"eden
clasi/icarse en:
1) Re)"isitos de /orma: >on los modos de veri/icar la en/ermedad den"nciada, estos se
enc"entran en
los arts. 1=C & 1=1. El art. 1=C dice: !Nin,"na persona ser- ha(ida por demente, para los
e/ectos )"e en
este C*di,o se determinan, sin )"e la demencia sea previamente veri/icada & declarada
por %"e3
competente#.
A s" ve3, el art. 1=9 a,re,a: !;a declaraci*n %"dicial de demencia no podr- hacerse sino
a solicit"d
de parte, & desp"7s de "n examen de /ac"ltativos#. De los preceptos transcriptos s"r,en
los re)"isitos
/ormales )"e son:
a) Instancia de parte le,tima: es decir, la demencia no p"ede ser declarada de o/icio,
por)"e no
es posi(le declarar la incapacidad del insano sin se,"ir el pertinente %"icio de insana,
)"e se inicia
con la den"ncia de )"ien es parte le,tima para ese e/ecto Iarts. 1=9 & 1=<).
() Examen previo de /ac"ltativos: como "n reca"do de la %"sticia )"e de(e tener la
decisi*n a
adoptarse en materia tan ,rave como esta, en la c"al "n error %"dicial p"ede tener
,ravsima
trascendencia. >e,'n el art. 1=< los /ac"ltativos de(en cali/icar la demencia en s"
car-cter &,
adem-s, precisar si es total o parcial.
1) Disc"si*n so(re el valor del dictamen m7dico: ca(e considerar si el dictamen m7dico
es
o(li,atorio para el %"e3, al respecto se han emitido diver,entes opiniones:
D<
R
>e,'n la opini*n corriente de la doctrina & la %"rispr"dencia, el dictamen m7dico no es
o(li,atorio para el %"e3, de manera )"e a'n contra la opini*n m7dica podra concl"ir el
%"e3, (as-ndose en todas las pr"e(as rendidas, )"e el den"nciado es insano o )"e no lo
es.
. 1ara $r,a3, en el aspecto m7dico, el %"e3 no p"ede apartarse de "n dictamen concorde
de
los /ac"ltativos8 cosa )"e s p"ede hacerlo en el aspecto %"rdico, o sea, en la apreciaci*n
de
la aptit"d del den"nciado para diri,irse a s mismo como a s"s (ienes.
R
1ara ;lam(as si el dictamen m7dico asevera )"e el den"nciado est- sano, es
inacepta(le
)"e el %"e3 p"eda apartarse del mismo para determinar la interdicci*n del den"nciado8
pero
c"ando el dictamen m7dico se pron"ncia por la en/ermedad del den"nciado, entonces el
%"e3, so(re la (ase de otras pr"e(as, p"ede pers"adirse de la opini*n contraria.
c) Declaraci*n %"dicial de la insana: el %"e3 competente es el del domicilio del
den"nciado. El
cam(io de domicilio prod"cido desp"7s de iniciado el %"icio, no altera la competencia
del %"e3. ;a
tramitaci*n ante %"e3 incompetente no es inv-lida si se ha consentido la %"risdicci*n del
mismo, en
tal caso, la sentencia sera para de/inir la capacidad del s"%eto.
9) Re)"isitos de /ondo: >on las condiciones )"e de(en presentar las personas para )"e
el %"e3 p"eda
declarar s" incapacidad, )"e son los si,"ientes:
a) En/ermedad mental: >e,'n el art. 1=1 se declaran incapaces a)"ellas personas )"e
padecen
al,"na en/ermedad mental, por tal motivo, no es posi(le declarar la incapacidad de las
personas
)"e no padecen de "na en/ermedad, tales como los d7(iles mentales o por ra3*n de
ancianidad.
1ara lle,ar a incapacitar al anciano, los tri("nales han res"elto )"e se reali3ar- s*lo si
padece de
demencia senil. En caso de e(riedad no se la considera como ca"sa de interdicci*n, pero
si la
e(riedad de,enera en "na alteraci*n mental, la interdicci*n se decreta por ese motivo.
() Estado ha(it"al: El anti,"o art. 1=1 exi,a para poder incapacitar a "n en/ermo
mental )"e s"
estado /"era ha(it"al, es decir, ordinario & constante, !a"n)"e ten,a intervalos l'cidos o
la mana
sea parcial#.
1) ;a c"esti*n de los intervalos l'cidos: consiste en "n lapso de remisi*n de la
en/ermedad,
d"rante el c"al el paciente reco(ra por completo el dominio de s"s /ac"ltades mentales,
7ste es
"n concepto meramente %"rdico & no m7dico.
El intervalo l'cido carece de si,ni/icaci*n %"rdica en c"anto:
. ;a posi(ilidad de declarar la interdicci*n8
. la aptit"d del s"%eto para otor,ar actos l"e,o de la interdicci*n.
1ero s ad)"iere importancia:
. en c"anto la responsa(ilidad del en/ermo mental Iart. 1CFC)8
. en c"anto a la valide3 de los actos o(rados por en/ermos mentales no interdictos.
9) ;a mana parcial: tampoco impide la declaraci*n de interdicci*n por)"e ella es "na
/orma
cnica de alineaci*n mental, llamado !delirio sistemati3ado#, el )"e por la
indivisi(ilidad de la
conciencia a/ecta a toda la personalidad.
c) Incidencia de la en/ermedad mental en la vida de relaci*n: se,'n el art. =EB: !>e da
c"rador
al ma&or de edad incapa3 de administrar s"s (ienes#. Esta disposici*n opera en con%"nto
con la
en/ermedad mental & cali/ica la sit"aci*n del en/ermo mental para declarar s"
incapacidad. ;a sola
ineptit"d de la persona para el mane%o de s"s (ienes, sin el antecedente de la
en/ermedad, es
ins"/iciente para incapacitar a la persona8 pero tampoco la sola en/ermedad es s"/iciente
para la
interdicci*n si mantiene "n acepta(le control de s" persona & en el mane%o de s"s
intereses.
;a le& 1F.F11, en el art. 1=1 aclara )"e el sentido de la incapacidad del insano es s"plir
la
aptit"d para diri,ir s" persona & administrar s"s (ienes, pero 7ste precepto de(e ser
correlacionado
con el art. =EB.
d) Condiciones ne,ativas: /inalmente, para )"e la declaraci*n de interdicci*n sea
/acti(le, se
re)"iere:
1) K"e el den"nciado no sea menor imp'(er Iart. 1=D): este impedimento /"e p"esto por
la
le&, por)"e sera so(rea("ndante dentro del sistema del C*di,o d"plicar la incapacidad
a(sol"ta, pero sera via(le si el menor se enc"entra emancipado por el matrimonio.
9) K"e no se ha&a recha3ado "na den"ncia anterior Iart. 1=E): esta previsi*n le,al se
apo&a
en "n motivo pr-ctico: evitar )"e al,"ien sea vctima de las molestias & ve%aciones )"e
para
"na persona normal importa la sola sospecha )"e la den"ncia de insana s"pone, todo lo
c"al
de(e eliminarse c"ando &a promedia "na sentencia de reconocimiento de sal"d mental
del
den"nciado.
C) >it"aci*n %"rdica de los insanos respecto de s" capacidad, responsa(ilidad & valide3
de s"s
actos
1) Capacidad del insano: El principio ,eneral es inne,a(le: mientras no se dicte la
declaraci*n
%"dicial de interdicci*n el insano es "na persona capa3 de ,estionar s"s derechos &
proveer al c"idado o
desc"ido de s" persona.
D=
>e,'n el art. 1=B c"ando la en/ermedad sea notoria e ind"da(le el %"e3, de o/icio,
adoptar- las
medidas esta(lecidas en dicho artc"lo, decretar- la inhi(ici*n de los (ienes & las
providencias )"e crea
necesarias para ase,"rar la indisponi(ilidad de los (ienes m"e(les & valores.
>i se trata de "n pres"nto demente )"e o/reciese peli,ro para s o para terceros, el %"e3
ordenar- s"
internaci*n en "n esta(lecimiento p'(lico o privado. ;a sit"aci*n mental del insano es
"n motivo par la
s"spensi*n de la patria potestad, & si promedia den"ncia de insana, se lo estima
impedido para
desempe2arse como administrador de "na s"cesi*n.
a) In/l"encia del nom(ramiento de c"rador a los (ienes so(re la capacidad del insano:
d"rante la
tramitaci*n del %"icio de insana, es posi(le nom(rar al den"nciado "n c"rador de
(ienes. ;a desi,naci*n
importa a"tom-ticamente la s"spensi*n parcial de la capacidad del den"nciado, por)"e
siendo
inconce(i(le )"e el le,islador p"eda atri("ir como v-lida la reali3aci*n de "n acto a dos
personas
distintas, se si,"e )"e los actos de car-cter patrimonial & los (ienes )"edan impedidos al
representado.
>e trata de "na capacidad limitada a los actos de car-cter patrimonial, p"esto )"e si
estos actos se
enc"entran (a%o c"ratela, & s"peditados al recha3o o no de la insana, como condici*n
resol"toria, de(e
considerarse al den"nciado como enteramente capa3 si otor,a al,'n acto %"rdico, en
virt"d del e/ecto
retroactivo de la condici*n resol"toria operada.
Ca(e concl"ir )"e el insano conserva s" capacidad ,eneral a'n desp"7s del
nom(ramiento del c"rador,
pero este hecho introd"ce "na restricci*n importante )"e de(e considerarse s"spendida
en lo concerniente
a los actos patrimoniales8 pero dicha s"spensi*n es condicional, de manera )"e si se
declara la
interdicci*n, la incapacidad )"eda corro(orada & de/initiva, en cam(io si la den"ncia es
recha3ada, la
s"spensi*n de la capacidad )"eda levantada retroactivamente, )"edando v-lidos los
actos o(rados en ese
intervalo.
9) Responsa(ilidad del insano: Esta materia es independiente de la capacidad de las
personas &
depende, en cam(io, del discernimiento )"e ten,an en el momento de o(rar8 p"es por
aplicaci*n del art.
GCC, all donde ha& discernimiento tam(i7n ha& responsa(ilidad, & donde no ha&
discernimiento )"eda
excl"ida la responsa(ilidad. En c"anto al insano, no es responsa(le si ha act"ado en
estado de privaci*n de
ra3*n, & s lo es c"ando act'a en intervalos de l"cide3 Iart. 1CFC).
<) 5alide3 de los actos %"rdicos: ;os actos %"rdicos o(rados por los insanos no
interdictos son
!an"la(les#, es decir, s"scepti(les de ser an"lados. El /"ndamento reside en la a"sencia
de discernimiento
del a,ente Iart. BGF & GCC), por c"&a ra3*n las personas no p"eden imp"tar al acto
o(li,aci*n al,"na. 1ero
l"e,o de reco(rada la sal"d, el insano, o s" representante, desp"7s de la interdicci*n
p"edan promover "na
acci*n de an"laci*n para )"e el acto sea an"lado Iart. 1C=D).
a) Car-cter de la n"lidad: ;a sanci*n de n"lidad es meramente relativa, por c"anto s"
/inalidad
es la protecci*n de la persona, para )"e la in/erioridad no se convierta en ca"sa de males
para el
insano.
() A )"ien pertenece la acci*n de n"lidad: ;a acci*n de n"lidad pertenece al insano,
l"e,o de
reco(rada la ra3*n, o al c"rador, si se lle,ase "lteriormente a declarar la incapacidad.
0am(i7n
podra ser e%ercida por los herederos de insano, pero de(er- tomarse en c"enta lo
prescripto por el
art. =F=.
;a contraparte del insano carece de acci*n para o(tener el pron"nciamiento de
an"laci*n del
acto, sin d"da carece de derecho si contratare con "n demente interdicto Iarts. 1C=B,
1C=G & 11E=),
de donde se ind"ce por analo,a )"e tampoco p"ede e%ercer la acci*n si s" adversario es
"n insano
no interdicto.
c) 1rescripci*n de la acci*n de n"lidad: No ha& "na disposici*n explcita )"e se re/iera
a la
prescripci*n de este tipo de acci*n, por)"e lo disp"esto en el art. =C<1 ri,e para los
dementes
interdictos, +achado aplica los dos a2os del artc"lo mencionado.
>e,ovia considera aplica(le el lapso de die3 a2os del art. =C9<, cosa )"e comparte
;lam(as. en
cam(io, para $r,a3 la acci*n es imprescripti(le, en correspondencia con el car-cter
a(sol"to de la
n"lidad.
d) R7,imen de pr"e(a de la acci*n: Es necesario acreditar )"e se encontra(a en el
!momento# de
otor,ar el acto, en estado de privaci*n de la ra3*n sin )"e sea s"/iciente la pr"e(a de
)"e el s"%eto
careca de discernimiento en la !7poca# del otor,amiento, por)"e esta /acilitaci*n s*lo
es prevista
para los testamentos Iart. <E1E).
e) 1arali3aci*n de la acci*n: ;a le& 1F.F11 ha a,re,ado al art. =F< el si,"iente p-rra/o:
!... >i la
demencia no era notoria, la n"lidad no p"ede hacerse valer, ha&a ha(ido o no sentencia
de
incapacidad, contra contratantes de ("ena /e & a tt"lo oneroso#.
Con este a,re,ado, la le& ha desvirt"ado el alcance de la n"lidad de los actos o(rados
con
carencia de discernimiento, & se olvida )"e la sanci*n de n"lidad tiene el sentido de "na
protecci*n
del insano & no "na ,aranta para el s"%eto capa3. Con el a,re,ado se c"(re de valide3
los actos
desprovistos del cimiento vol"ntario )"e an"la el art. G==.
/) In/l"encia de la m"erte del insano so(re la s"erte del acto: >e,'n el art. =F=:!Desp"7s
)"e
"na persona ha&a /allecido, no podr-n ser imp",nados s"s actos entre vivos, por ca"sa
de
incapacidad...#.
DD
5emos )"e err*neamente el codi/icador "sa la expresi*n !ca"sa de incapacidad#,
c"ando de(i*
decir !ca"sa de demencia o insanidad#. ;o )"e la le& )"iere impedir es )"e desp"7s de
la m"erte
del a,ente se pretenda ar,Qir s" /alta de sal"d mental para invalidar lo o(rado por 7l.
1ero si se
invoca la a"sencia de capacidad por la interdicci*n, desaparece toda ra3*n )"e
o(stac"lice la
declaraci*n de n"lidad.
El principio no es a(sol"to, & admite dos excepciones:
1) K"e la insana res"lte del acto mismo: se %"sti/ica por s sola, p"es la incoherencia del
acto
mismo est- relevando a)"ello )"e se )"iere demostrar, sin rec"rrir a "n examen pericial.
9) Actos cons"mados l"e,o de la demanda: a(arca los actos e/ect"ados desp"7s de
interp"esta la den"ncia, pero antes de la sentencia, )"e no p"do dictarse por /allecer el
insano
d"rante el proceso. 0am(i7n )"edan incl"idos los actos cele(rados antes del %"icio de
insana.
1ero )"edan a/"era de la excepci*n, los actos del insano /allecido )"e h"(iera a,otado
s"s
consec"encias antes de la demanda. ;a le& 1F.F11 a,re,* al art. =F= el si,"iente
p-rra/o: !... Esta
disposici*n no ri,e si se demostrare la mala /e de )"ien contrat* con el /allecido#. 1or
lo tanto,
demostr-ndose la mala /e es posi(le imp",nar el acto, en ra3*n de la en/ermedad
mental.
,) >it"aci*n especial de los testamentos: El art. =F= no se aplica, como s" texto lo
indica, a las
disposiciones de 'ltima vol"ntad. 1"ede pensarse entonces )"e para imp",nar "n
testamento /"ese
menester pro(ar )"e el testador esta(a, en el !momento# de otor,arlo privado de ra3*n,
salvo )"e
mediando "na sentencia de interdicci*n dictada con "lterioridad al testamento &a /"era
conocida
p'(licamente la en/ermedad a la !7poca# del otor,amiento.
Este tema se enc"entra re,"lado por los arts. <E1D & <E1E. El primero de ellos re)"iere
)"e para
testar, la persona est7 en s" per/ecta ra3*n, es decir, )"e para declarar n"lo "n
testamento, se,'n
;lerena, no se necesita pro(ar )"e el testador /"era declarado demente, sino )"e no
esta(a en s"
per/ecta ra3*n.
El art. <E1E re,"la las pr"e(as de /alta de discernimiento al decir: !;a le& pres"me )"e
toda
persona est- en s" sano %"icio mientras no se pr"e(e lo contrario. Al )"e pidiese la
n"lidad del
testamento, le inc"m(e pro(ar )"e el testador no se halla(a en s" completa ra3*n al
tiempo de
hacer s"s disposiciones8 pero si el testador al,'n tiempo antes de testar se h"(iese
hallado
notoriamente en estado ha(it"al de demencia, el )"e sostiene la valide3 del testamento
de(e
pro(ar )"e el testador )"e el testador lo ha ordenado en "n intervalo l'cido#.
1ara ;lam(as, el artc"lo mencionado no comprende a los testamentos n"los
propiamente
dichos, &a )"e la n"lidad es imp"esta por la le&, lo )"e contempla son los testamentos
an"la(les
por insana del testador, c"&a /alla reside en el discernimiento del s"%eto, )"e el %"e3
aprecia.
D) A"icio de insana: El C*di,o contiene ciertas disposiciones de ndole procesal, (ases
adoptadas en
res,"ardo de la capacidad de las personas & )"e han de ser respetadas por las le&es de
procedimiento.
1) 1etici*n: 57le3 disp"so en el art. 1=9: !;a declaraci*n %"dicial de demencia no podr-
hacerse
sino a solicit"d de parte...#. entonces s"r,e la pre,"nta U)"i7n p"ede o no pedir la
declaraci*n de
demenciaV El p"nto est- considerado en el art. 1==, )"e dice: !;os )"e p"eden pedir la
declaraci*n de
demencia son:
1. El esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vinc"larmente8
9. ;os parientes del demente8
<. El +inisterio de +enores8
=. El respectivo c*ns"l, si el demente /"ese extran%ero8
D. C"al)"iera persona del p"e(lo, c"ando el demente sea /"rioso, o incomode a s"s
vecinos#.
.aremos al,"nas o(servaciones respecto de las personas en"nciadas en el artc"lo
mencionado:
a) C*n&",e no separado personalmente o divorciado: el primer interesado en la
protecci*n es el
c*n&",e, por eso se le ac"erda el derecho, & tam(i7n el de(er, para as"mir el c"idado de
la persona
& los (ienes del insano & con ello la direcci*n excl"siva de la /amilia.
() 1arientes: la le& no distin,"e la calidad del parentesco ni los ,rados, pero ;lam(as
considera
)"e )"edan comprendidos los parientes s"scepti(les de prod"cir al,'n e/ecto %"rdico,
es decir, el
parentesco colateral hasta el c"arto ,rado & por a/inidad hasta el se,"ndo ,rado.
c) El +inisterio de +enores: este es "no de los casos en )"e la le& le con/iere "na
/"nci*n de
representaci*n de la persona )"e prote,e. 1ero el insano no es "n incapa3 hasta )"e no
se lo
declare tal, de modo )"e esta atri("ci*n emana no de los principios ,enerales de la
representaci*n
promisc"a, sino de este precepto le,al )"e le con/iere personera para s"plir c"al)"ier
sit"aci*n de
desamparo del en/ermo.
d) El c*ns"l del insano extran%ero: esta disposici*n ha reci(ido la crtica de toda la
doctrina, p"es
carece de toda %"sti/icaci*n. 0odos los extran%eros reci(en en n"estro pas "n trato
i,"alitario.
e) C"al)"iera del p"e(lo: esta es otra disposici*n carente de %"sti/icaci*n, p"es se
atri("&e el
derecho de den"nciar la insana a "n extra2o. En el s"p"esto )"e se trata, la persona no
inviste la
calidad de den"nciante, ni tiene los derechos de tal, sino )"e pone en conocimiento a la
a"toridad
%"dicial, & )"e se proceda a dar vista al +inisterio de +enores para )"e ha,a s"&a la
den"ncia.
DE
Con respecto a )"i7nes p"eden pedir la declaraci*n de demencia, se entiende )"e son
los socios, los
acreedores o los simples ami,os del insano, de(ido al car-cter taxativo del art. 1==8 pero
existen
excepciones: la den"ncia del propio insano, hecho en estado de l"cide3, la den"ncia del
mandatario del
insano, & el t"tor del menor insano.
9) Examen & dictamen m7dico: Como hemos dicho, el C*di,o, como "n reca"do de la
decisi*n a
adoptarse, s"pedita la posi(le declaraci*n de interdicci*n al examen de los /ac"ltativos
Iart. 1=9). 1or
consi,"iente, no es posi(le omitir la revisaci*n de los m7dicos, a'n c"ando pareciera
innecesaria por
tratarse de "na persona &a internada en "n hospicio: se trata de "n elemento constit"tivo
& esencial del
de(ido proceso le,al.
En c"anto al modo de desi,naci*n de los peritos m7dicos, es as"nto s"%eto a la
respectiva le& local de
procedimiento, pero se ha entendido )"e procede la desi,naci*n de "n perito adicional
prop"esto por el
insano, s" de/ensor o por el t"tor, no as si es prop"esto por el den"nciante.
a) 5eri/icaci*n & declaraci*n %"dicial: 1or la trascendencia de la decisi*n )"e se adopte,
no p"ede
sino estar en mano de los %"eces por la ,aranta )"e s" intervenci*n representa. 1or ello,
el art. 1=C
condiciona la incapacidad del demente a la previa veri/icaci*n & declaraci*n de la
en/ermedad por %"e3
competente, siempre )"e no /"era de o/icio.
El %"e3, l"e,o de tomar conocimiento del in/orme de los m7dicos, & de con/ormidad a lo
pedido por el
Asesor de +enores, el %"e3 inicia el %"icio de insana, dando "n pla3o para )"e las partes
aporten las
pr"e(as del caso.
;a sentencia es apela(le, & como ,aranta /rente a la incapacidad )"e deriva de la
interdicci*n si no se
apela, se elevar- en cons"lta a la C-mara, )"e resolver- previa vista al Asesor de
+enores.
<) C"ratela: Clases: D"rante el tr-mite del %"icio p"eden nom(rarse dos clases de
c"radores
provisionales:
a) C"rador !ad-litem#: el art. 1=F dispone: !Interp"esta la solicit"d de demencia, de(e
nom(rarse para el demandado como demente, "n c"rador provisorio )"e lo represente &
de/ienda
en el pleito, hasta )"e se pron"ncie la sentencia de/initiva...#.
>" desi,naci*n es necesaria, p"es de lo contrario se prod"cira "n caso de inde/ensi*n
de la
persona para comportarse adec"adamente en el proceso. >" /"nci*n es de/enderlo en
todo lo
concerniente al pleito.
;as /"nciones d"ran mientras s"(siste el pleito & hasta )"e ha pasado en a"toridad de
cosa
%"3,ada la sentencia. A'n c"ando las /"nciones del c"rador se restrin,en a las
expresadas,
circ"nstancialmente & a /alta de c"rador a los (ienes se le ha a"tori3ado a adoptar ciertas
medidas
de car-cter patrimonial (a%o el control del +inisterio de +enores & del %"3,ado.
() C"rador a los (ienes: el nom(ramiento no es /or3oso, sino )"e est- s"peditado a dos
s"p"estos:
1) Estado notorio de la en/ermedad8
9) ;a existencia de (ienes )"e p"edan peli,rar por el a(andono )"e s"/ren.
;as /"nciones del c"rador a los (ienes se relacionan con la administraci*n de 7stos, )"e
le son
entre,ados a ese e/ecto !(a%o inventario# Iart. 1=B), & son a%enas al c"idado de la
persona del
representado. Acerca de las /ac"ltades existe vacilaci*n de criterio en la doctrina & la
%"rispr"dencia:
1) 1ara >alvat, $r,a3 & 6"sso, el c"rador s*lo tiene /ac"ltades de mera conservaci*n &
c"stodia
de los (ienes del den"nciado.
9) 1ara >pota & ;lerena, las /ac"ltades son m-s amplias e incl"&en los actos de
administraci*n
ordinaria, ri,iendo a los actos imposter,a(les Iarts. =FD & =BB).
<) ;a %"rispr"dencia se ha inclinado en este sentido, diciendo )"e el c"rador provisional
a los
(ienes tiene las mismas atri("ciones )"e el c"rador de/initivo, variando s"
temporalidad.
=) 1ara ;lam(as, considera m-s adec"ada la posici*n de los a"tores citados en primer
t7rmino,
por)"e es la )"e cons"lta me%or el inter7s del d"e2o de los (ienes.
Esta c"ratela termina con el pleito & ori,ina, a car,o del c"rador, la o(li,aci*n de rendir
c"entas
)"e pesa so(re todo ,estor de (ienes a%enos. Iarts. 1DB, =EC, =FD, =BB & =GC).
E) E/ectos de la declaraci*n de demencia: ;os e/ectos son importantes, en c"anto ese
pron"nciamiento incide so(re la capacidad del s"%eto, & consi,"ientemente so(re la
valide3 de los actos
%"rdicos )"e se otor,an en adelante & en cierta medida so(re los )"e &a h"(iere
otor,ado. Adem-s, da
l",ar al nom(ramiento de "n c"rador de/initivo, )"e se har- car,o del ,o(ierno de la
persona & los (ienes
del incapa3.
1) Distinci*n entre capacidad & discernimiento: >on conceptos %"rdicos di/erentes en
distintos
aspectos, entre ellos:
a) Noci*n: la !capacidad# es "na aptit"d le,al )"e se otor,a al s"%eto & )"e lo ha(ilita
para el
e%ercicio por s mismo de s"s derechos, /avoreciendo la condici*n de 7l. El
!discernimiento# es "na
aptit"d nat"ral del s"%eto )"e la le& toma en c"enta para imp"tarle especialmente
responsa(ilidad
por las consec"encias per%"diciales de s"s actos.
DF
() Cate,oras: la capacidad del s"%eto se ,rad'a, en cam(io, el discernimiento se re,"la
por
cate,oras a(stractas, )"e provee la sola edad del a,ente Iart. G91).
c) E/ectos: la capacidad s*lo incide en la valide3 o invalide3 del acto %"rdico, en tanto
)"e el
discernimiento opera en "n plano de ma&or ,eneralidad &a )"e no s*lo incide en la
valide3 del acto
Iart. 1C=D), sino en la responsa(ilidad del a,ente.
d) Re,"laci*n %"rdica: es diversa, &a )"e ha& incapaces )"e o(ran con discernimiento,
como los
dementes interdictos en intervalo de l"cide3, )"e son responsa(les Iart. 1CFC). .a&,
asimismo,
personas capaces )"e o(ran sin discernimiento, como los insanos no interdictos )"e
est-n (a%o el
in/l"%o de s" en/ermedad.
9) Responsa(ilidad del interdicto: ;a sentencia de interdicci*n %"e,a en el plano de la
capacidad,
pero carece de importancia respecto de la responsa(ilidad del a,ente. >iempre ha(r-
l",ar a esta
responsa(ilidad c"ando el demente ha&a o(rado con discernimiento, & no estar-
comprometida si el insano
no interdicto ha&a act"ado (a%o el in/l"%o de la en/ermedad.
Estos principios se enc"entran consi,nados en el art. 1CFC, )"e dice: !No se rep"ta
invol"ntario el
acto ilcito practicado por dementes en l'cidos intervalos, a"n)"e ellos h"(iesen sido
declarados tales en
%"icio...#.
En el orden pr-ctico, parece )"e la pr"e(a de la sentencia de interdicci*n de(era e%ercer
al,"na
in/l"encia, pero tal pres"nci*n no tiene (ase le,al, por tanto, la pr"e(a de a"sencia de
discernimiento
inc"m(e al a,ente & el damni/icado s*lo tiene )"e demostrar la imp"ta(ilidad material
del hecho al
insano.
<) Capacidad del interdicto: ;a sentencia de interdicci*n provoca la incapacidad
a(sol"ta del
demente interdicto Iart. D=, inc. <), motivo por el c"al se procede a desi,narle "n
c"rador de/initivo Iart.
DF, inc. <) para el ,o(ierno de la persona & s"s (ienes Iart. =FD).
El ,o(ierno de la persona se re/iere al c"idado del incapa3, & la c"raci*n de 7ste si /"era
/acti(le, no
p"diendo el c"rador determinar por s solo la internaci*n de a)"7l, p"es es as"nto )"e
compete al %"e3
Iart. =B9). En c"anto a la valide3 de los actos o(rados por el demente, es necesario
est"diar si /"eron
reali3ados antes o desp"7s de la interdicci*n,
a) Actos anteriores a la interdicci*n: Como provienen de "n s"%eto carente de capacidad,
los actos
%"rdicos otor,ados por el demente interdicto son n"los Iart. 1C=1). A esto se re/iere el
art. =F9, )"e dice:
!>i la sentencia )"e concl"&a el %"icio, declarase incapa3 al demandado, ser-n de
nin,'n valor los actos
posteriores de administraci*n )"e el incapa3 cele(rase#.
El precepto s*lo al"de a los actos de administraci*n, pero ello no )"iere decir )"e
ten,an valor otra
clase de actos, p"es todos ellos )"edaran impedidos por los arts. 1C=C & 1C=1, es )"e a
/alta de
disposici*n expresa )"e les de valor, de(en ser rep"tados !n"los# todos los actos
patrimoniales e incl"sive
los extrapatrimoniales, incl"sive los actos !personalsimos#.
1) K"id de los testamentos: la posi(ilidad de otor,ar testamento en intervalos de
l"cide3, por
parte del demente interdicto, ha dividido a la doctrina en "na de las m-s amplias
controversias:
R
1ara "na parte, se hace excepci*n a la incapacidad, (as-ndose en lo esta(lecido en el art.
<E1D, )"e se relaciona con los dementes interdictos8 adem-s, se ar,"&e la necesidad de
respetar
la expresi*n de la vol"ntad del testador, c"ando ha& se,"ridad )"e representa el )"erer
de la
persona en estado de l"cide3.
R
1ara la otra parte, no ha& motivo para introd"cir "na excepci*n )"e la le& no hace, &a
)"e el
art. <E1D no al"de a la capacidad, sino al discernimiento )"e de(e tener el a,ente para
)"e s"
actividad res"lte %"rdicamente e/ica3 Iarts. BGF, GCC & 1C=D).
() Actos posteriores a la interdicci*n: En el C*di,o, la sentencia de interdicci*n tam(i7n
e%erca
cierta in/l"encia so(re el pasado, haciendo nacer "n periodo de !sospecha#, a'n d"rante
el %"icio antes de
la sentencia. 1or tanto, es ra3ona(le invalidar los actos %"rdicos e/ect"ados por el
insano, con la sola
pr"e(a de )"e /"eron reali3ados l"e,o de ser p'(licamente conocida la en/ermedad
mental.
El anti,"o art. =F< expresa(a: !;os anteriores a la declaraci*n de incapacidad podr-n
ser an"lados,
si la ca"sa de interdicci*n declarada por el %"e3 exista p'(licamente en la 7poca en )"e
los actos /"eron
e%ec"tados#, esta disposici*n introd"ca "na diversidad de r7,imen pro(atorio de la
ca"sa de invalide3,
se,'n )"e al tiempo de la imp",naci*n del acto promediara o no la interdicci*n del
a"tor del acto.
En s"ma, )"ien imp",na(a el acto poda optar por prescindir de la sentencia, pro(ando
la a"sencia de
discernimiento en el !momento# del acto8 o invocar la sentencia de interdicci*n,
pro(ando dos extremos
de la norma: 1) la en/ermedad se remonta a la !7poca# de la cele(raci*n del acto8 & 9)
)"e la en/ermedad
exista !p'(licamente# por entonces.
1ero el p-rra/o introd"cido por la le& 1F.F11, des(arata el sistema de n"lidades antes
mencionado, al
a,re,ar al art. =F<:!... >i la demencia no era notoria, la n"lidad no p"ede hacerse valer,
ha&a ha(ido o
no sentencia de incapacidad contra contratantes de ("ena /e & a tt"lo oneroso#.
=) N"lidad de los actos: Car-cter: >o(re este tema se han emitido tres tipos de
opiniones:
1) 1ara la ma&or parte de la doctrina los actos otor,ados por los dementes son inv-lidos,
pero
di/ieren en c"anto a la ndole de la invalide3 & en c"anto al car-cter de la misma, se,'n
sean
otor,ados antes o desp"7s de la interdicci*n. >i son anteriores son !an"la(les# & de
!n"lidad
DB
relativa#8 pero si /"eron practicados l"e,o de la interdicci*n son !n"los# & de !n"lidad
a(sol"ta#.
>i (ien es exacta, carece de /"ndamento so(re el car-cter de la n"lidad se,'n la /echa
del acto.
9) $r,a3 opina )"e la n"lidad de los actos o(rados por insanos es siempre a(sol"ta,
por)"e am(os
casos /"eron hechos por al,"ien carente de vol"ntad. ;lam(as piensa )"e no ha&
a"sencia de
vol"ntad, sino /alta de discernimiento.
<) 1ara la doctrina & la %"rispr"dencia recientes, los actos de los insanos son siempre de
n"lidad
relativa, sea )"e ha&an sido o(rados antes o desp"7s de la interdicci*n.
:) Cesaci*n de la incapacidad: ;a incapacidad provocada por la declaraci*n de
interdicci*n perd"ra
inde/inidamente mientras el incapa3 no sea reha(ilitado, tal como dice el art. 1DC:!;a
cesaci*n de la
incapacidad por el completo resta(lecimiento de los dementes, s*lo tendr- l",ar desp"7s
de "n n"evo
examen de sanidad hecho por /ac"ltativos, & desp"7s de la declaraci*n %"dicial, con
a"diencia del
+inisterio de +enores#.
1) Re)"isitos & tr-mite del %"icio de reha(ilitaci*n: >"r,en del art. 1DC & son:
a) Reha(ilitaci*n del insano: la 'nica ca"sa es el resta(lecimiento mental del interdicto,
)"e de(e
ser completo. Consi,"ientemente, si el resta(lecimiento /"ere parcial no procede
disponer la
reha(ilitaci*n.
() A"icio de reha(ilitaci*n: se ri,e por las mismas re,las )"e el %"icio de interdicci*n:
1) K"i7nes p"eden pedir la reha(ilitaci*n: el C*di,o no lo aclara, pero ha& "nanimidad
de
pareceres, por analo,a, en )"e p"eden promoverlo todas las personas /ac"ltadas por el
art.
1==, con excepci*n del c*ns"l & c"al)"ier persona del p"e(lo. Adem-s, del de(er
estricto del
c"rador de promover el %"icio.
;a doctrina & la %"rispr"dencia consideran )"e el propio interdicto est- ha(ilitado para
promover el %"icio, si (ien si,"e siendo incapa3, contin'a representado por el c"rador,
ra3ones
de h"manidad o(li,an a introd"cir esta excepci*n Iart. E<D C1N).
9) A"e3 competente: tampoco el C*di,o aclara este p"nto, pero no es d"doso )"e la
competencia corresponde al %"e3 )"e ha determinado la interdicci*n, por aplicaci*n de
los arts.
=C= & =CD, de con/ormidad por lo prescripto en el art. =FD & art. D, inc. B C1N.
Consi,"ientemente, el %"icio intentado ante "n %"e3 incompetente es n"lo, pero, como
toda n"lidad
procesal, es meramente !relativa#, p"ede ser c"(ierta por la con/irmaci*n expresa o
t-cita del c"rador
& del +inisterio de +enores.
<) K"i7nes son parte en el %"icio: se concl"&e )"e lo son todos los )"e revisten este
car-cter
en el %"icio de interdicci*n, con la salvedad de )"e el c"rador !ad-litem# est- s"stit"ido
por el
c"rador de/initivo.
=) Examen m7dico: al i,"al )"e el %"icio de interdicci*n, el examen de /ac"ltativos
m7dicos
constit"&e "n elemento esencial de este %"icio, )"e no p"ede ser emitido (a%o pena de
n"lidad.
El nom(ramiento de los m7dicos de(e hacerse por el %"e3 con s"%eci*n a los mismos
principios
)"e ri,en el %"icio de interdicci*n. >o(re el valor del dictamen m7dico, se disc"te en
doctrina
de i,"al manera )"e en el %"icio anterior.
D) >entencia de reha(ilitaci*n: la sentencia prod"ce a"toridad de cosa %"3,ada & el
e/ecto )"e
tiene es el de hacer cesar la incapacidad )"e pesa(a so(re el interdicto, sin dependencia
de
/ormalidad al,"na Iart. 19G). Desde ese momento, se rean"dan los pla3os de
prescripci*n )"e
h"(ieran estado en s"spenso por ra3*n de la incapacidad.
@) ;a cosa %"3,ada en demencia: >" interdependencia entre la materia civil & penal: El
principio
de independencia est- consi,nado en los arts. 1D1 & 1D9. El art. 1D1 dice: !;a sentencia
so(re demencia
& s" cesaci*n, s*lo hacen cosa %"3,ada en el %"icio civil, para los e/ectos declarados en
este c*di,o8 mas
no en %"icio criminal, para excl"ir "na imp"taci*n de delitos o dar l",ar a
condenaciones#.
El principio es "na consec"encia de la distinci*n entre capacidad & responsa(ilidad. ;a
sentencia no
trae consec"encias para excl"ir o admitir la responsa(ilidad de las personas, salvo la
responsa(ilidad civil,
)"e res"lta del art. 1CFC.
A s" ve3, el art. 1D9 precept'a: !0ampoco constit"&e cosa %"3,ada en el %"icio civil,
para los e/ectos
de )"e se trata en los artc"los precedentes, c"al)"iera sentencia en "n %"icio criminal
)"e no h"(iese
hecho l",ar a la ac"saci*n por motivo de la demencia del ac"sado, o )"e lo h"(iese
condenado como si
no /"ese demente el procesado#.
1or consi,"iente, siempre ser- /acti(le, desp"7s de considerada la sit"aci*n mental de
"n procesado en
el /"ero penal, revisar esa misma sit"aci*n en el /"ero civil, sea para proveer a la
reha(ilitaci*n civil de
7ste, sea para apreciar s" responsa(ilidad civil.
=.->$RD$+UD$>
DG
A) Concepto & condici*n %"rdica: En la noci*n v"l,ar son a)"ellos )"e est-n privados
del ha(la a
ca"sa de s" sordera de nacimiento. En el concepto %"rdico son los )"e no p"eden ha(lar
con los dem-s ni
or lo )"e se les dice, sin atender al ori,en de s" de/iciencia.
0al sit"aci*n los coloca en "na posici*n de in/erioridad respecto de s"s seme%antes,
motivo por el c"al
desde anti,"o se ha creado para ellos "n sistema de protecci*n, por el )"e se los
incapacita(a,
modernamente se esco,en otros procedimientos para alcan3ar el amparo de )"ienes
padecen esas
de/iciencias.
1) Condici*n %"rdica: El art. D=, inc. =, declara a(sol"tamente incapaces a los
sordom"dos )"e no
sa(en darse a entender por escrito. Concordantemente el art. 1D< dispone: !;os
sordom"dos ser-n
ha(idos por incapaces para los actos de la vida civil, c"ando /"esen tales )"e no p"edan
darse a entender
por escrito#. ;a terminolo,a del C*di,o no es "ni/orme, p"es cam(ia de /*rm"la por la
/rase !no sa(er
leer ni escri(ir#.
6) Re)"isitos de la interdicci*n & procedimiento para s" declaraci*n:
1) Re)"isitos de la interdicci*n: 1ara pron"nciar la incapacidad de estas personas de(e
compro(arse:
a) )"e ellas son sordas8 () )"e no sa(en o no p"eden darse a entender por escrito. ;a le&
no exi,e )"e se
acredite la ineptit"d del s"%eto para el ,o(ierno de s mismo & el mane%o de s"s (ienes.
9) 1rocedimiento para la incapacitaci*n: 1ara veri/icar la ineptit"d de los sordom"dos se
si,"e "n
procedimiento seme%ante al disp"esto con relaci*n a los insanos, tal como lo determina
el art. 1D=:!1ara
)"e ten,a l",ar la representaci*n de los sordom"dos, de(e procederse como con
respecto a los
dementes8 & desp"7s de la declaraci*n o/icial, de(e o(servarse lo )"e )"eda disp"esto
respecto a los
dementes#.
1or tanto, para incapacitar a las personas )"e se enc"entran en estas condiciones ha&
)"e rec"rrir a "n
procedimiento %"dicial de an-lo,as caractersticas al est"diado anteriormente.
a) :inalidad del examen m7dico: s" /inalidad est- relacionada con la misma
sordom"de3, as dice
el art. 1DD:!El examen de los /ac"ltativos veri/icar- si p"eden darse a entender por
escrito. >i no
p"dieren expresar s" vol"ntad de ese modo, los m7dicos examinar-n tam(i7n si padecen
de
en/ermedad mental )"e les impida diri,ir s" persona o administrar s"s (ienes & en tal
caso se
se,"ir- el tr-mite de incapacidad por demencia#. en c"anto al valor del dictamen
m7dico, s"
e/iciencia le,al es la misma )"e la )"e tiene el dictamen )"e versa so(re la demencia.
() 1ersonas )"e p"eden solicitar la interdicci*n: son las mismas )"e p"eden solicitar la
declaraci*n de demencia, como lo determina el art. 1DE, )"e prescri(e: !;as personas
)"e p"eden
solicitar la declaraci*n %"dicial de la incapacidad de los dementes, p"eden pedir la de la
incapacidad de los sordom"dos#. De(e aclararse )"e en el caso no ca(e la acci*n
pop"lar )"e
p"ede es,rimir c"al)"ier persona, trat-ndose de "n insano /"rioso.
C) E/ectos de la interdicci*n: ;a sentencia tiene por e/ecto la s"presi*n de la capacidad
de )"e
,o3a(a hasta el momento de pasar el pron"nciamiento en a"toridad de cosa %"3,ada.
Desde entonces el
s"%eto )"eda en la condici*n de "n a(sol"tamente incapa3, c"&a representaci*n es
as"mida por el c"rador
)"e ha de nom(r-rsele en el mismo acto.
El c"rador extiende s" representaci*n a todos los actos de la vida civil Iart. E9), con la
excl"si*n de
los actos personalsimos8 por tanto, salvo expreso /ac"ltamiento Imatrimonio,
testamento), el sordom"do
)"eda impedido de reali3ar los actos personalsimos, en /orma a(sol"ta.
1) N"lidad de los actos o(rados: Como consec"encia de la interdicci*n, todo acto
o(rado desp"7s del
pron"nciamiento %"dicial es n"lo, de n"lidad relativa, por s" /inalidad protectora. En
c"anto a los actos
anteriores, s*lo podr-n ser invalidados si se esta(leciese la carencia de discernimiento
en el momento de
otor,arlos. Es claro )"e se trata de "n s"p"esto te*rico, p"es la ineptit"d nat"ral
constit"&e "n
impedimento de hecho, de modo )"e ha de rep"tarse el acto inexistente por a"sencia de
"n s"%eto.
9) +atrimonio del sordom"do: El principio de incapacidad presenta "na importante
excepci*n con
respecto al matrimonio. >e,'n dispona el art. 1C, le& de +atrimonio Civil:!;os
sordom"dos )"e no
sa(en darse a entender por escrito, no p"eden casarse entre s ni con otra persona, sin el
consentimiento
de s" padre, o sin el t"tor o c"rador a /alta de am(os o en de/ecto de 7stos sin el del
%"e3#.
De a)" se di/era )"e los sordom"dos incapacitados, no o(stante s" carencia de aptit"d
para darse a
entender por escrito si mani/esta(an s" vol"ntad asertivamente de otra manera & si
conta(an con el
consentimiento del c"rador, podan contraer matrimonio.
;"e,o de la re/orma introd"cida por la le& 9<.D1D, el art. 1EE dispone: !>on
impedimentos para
contraer matrimonio:...
G. ;a sordom"de3 c"ando el contra&ente a/ectado no sa(e mani/estar s" vol"ntad en
/orma ine)"voca
por escrito o de otra manera#.
D) Cesaci*n de la incapacidad: 1ara )"e el levantamiento de la interdicci*n corresponde
proceder
como est- indicado para los insanos, as lo expresa el art. 1DB:!Cesar- la incapacidad de
los
sordom"dos, del mismo modo )"e la de los dementes#.
EC
;a incapacidad del sordom"do es "n anacronismo, &a )"e el de/ecto del s"%eto p"ede
provenir de "n
de/ecto cere(ral o de "n de/ecto or,-nico, remedia(le por "na ed"caci*n adec"ada, )"e
no %"sti/ica el
remedio de la incapacidad por la l"cide3 de )"e ,o3a el sordom"do8 todo sin per%"icio
de admitir cierta
incapacidad para reali3ar ciertos actos.
D.-INCA1ACIDAD DE ;$> 1ENAD$>
A) Ca"sa & /"ndamento de la incapacidad:
1) Ca"sa de la incapacidad: se enc"entra expresada en el art. 19 C*di,o 1enal, )"e dice:
!;a
recl"si*n & la prisi*n por m-s de tres a2os llevan como inherente la inha(ilitaci*n
a(sol"ta, por el
tiempo de la condena, la )"e podr- d"rar hasta tres a2os m-s, si as lo res"elve el
tri("nal, de ac"erdo
con la ndole del delito. Importan adem-s la privaci*n, mientras d"re la pena, de la
patria potestad, de la
administraci*n de los (ienes & del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El
penado )"edar-
s"%eto a la c"ratela esta(lecida por el C*di,o Civil para los incapaces#. >e trata de "na
consec"encia de
la sentencia penal )"e acompa2a a los condenados a privaci*n de la li(ertad por m-s de
tres a2os.
9) :"ndamento de la incapacidad: Acerca del /"ndamento ha& dos concepciones
di/erentes:
a) Concepci*n p"nitiva: entiende )"e la incapacidad es "na pena civil accesoria de la
pena
criminal. $(edece al hecho de )"e la le& penal esta(lece la interdicci*n, a modo de
indi,nidad.
Complementariamente se a,re,a )"e si se de%ase al penado el mane%o de s"s (ienes, 7ste
contara
con medios )"e le /acilitaran la /",a por medio del so(orno a los carceleros.
() Concepci*n t"itiva: estima )"e la interdicci*n de los penados, como toda incapacidad
de
hecho, tiene "n sentido de protecci*n del incapa3. 6orda ar,"&e, a /avor de esta
concepci*n, )"e la
incapacidad del penado s*lo se extiende a los actos )"e 7stos no p"eden hacer por s"
recl"si*n,
pero )"e es da(le e/ect"ar por medio de "n representante. Esta opini*n es se,"ida por la
,eneralidad de la doctrina, la %"rispr"dencia & ;lam(as.
6) Alcance de la incapacidad
1) 1rincipio ,eneral: ;a incapacidad de los penados es p"ramente excepcional & no se
extiende sino a
a)"ella actividad prevista por la le&. En consec"encia el penado si,"e siendo "na
persona capa3 para los
actos de la vida civil, & s*lo incapa3 para a)"ellos )"e expresamente ha sido except"ado
de s" capacidad.
Con lo )"e viene a e)"ipararse a la sit"aci*n del menor emancipado.
9) Actos prohi(idos & permitidos:
a) Actos prohi(idos: >"r,en del art. 19 C1, al decir )"e el penado por m-s de tres a2os
de prisi*n
)"eda privado: !... de la patria potestad, de la administraci*n de los (ienes & del derecho
de disponer de
ellos por actos entre vivos...#. est"diaremos cada caso por separado:
1) 1atria potestad: no se trata de la p7rdida del derecho, sino de la s"spensi*n del
e%ercicio
!mientras d"re la pena#. D"rante la s"spensi*n, el e%ercicio de la patria potestad pasa al
otro padre
Iart. 9E=, inc. <) & a /alta de 7ste, al c"rador del penado Iart. =BC), sin per%"icio de las
/"nciones
de patronato del Estado.
9) Administraci*n de los (ienes: el penado )"eda impedido por el hecho de la condena
para
e/ect"ar tales actos, los )"e )"edan encar,ados al c"rador )"e se le nom(re, )"ien en el
desempe2o de s" administraci*n est- s"%eto al mismo control )"e el c"rador del
demente.
<) Disponer de s"s (ienes por actos entre vivos: en principio los actos de disposici*n le
est-n
tam(i7n vedados al c"rador al menos )"e c"ente con la apro(aci*n %"dicial Iarts. ==<,
=DC & =FD).
Como el art. 19 aclara )"e la incapacidad es para disponer por actos entre vivos, los
penados
mantienen s" capacidad para testar.
() Actos permitidos: ;os penados conservan s" capacidad ,eneral, por lo )"e p"eden
reali3ar
v-lidamente todos los actos )"e no le son prohi(idos por la le& )"e no ten,an
si,ni/icaci*n patrimonial.
Entre los principales actos )"e caen en esa re,la ,eneral de capacidad podemos
mencionar los si,"ientes:
1) Cele(raci*n de matrimonio8
9) $tor,amiento del testamento8
<) Reconocimiento de hi%os extramatrimoniales8
=) Act"aci*n en %"icio donde se ventilen actos )"e no les sean prohi(idos.
<) Representaci*n del c"rador: El c"rador extiende s"s /ac"ltades al orden patrimonial,
& e%erce la
administraci*n de los (ienes del mismo con s"%eci*n a las disposiciones previstas para
los c"radores de los
dementes & sordom"dos.
Es de notar )"e el c"rador del penado no es "n c"rador de (ienes, sino "n representante
del incapa38
por tanto, a ese respecto, es necesaria la intervenci*n del +inisterio de +enores, como
en los s"p"estos de
los dem-s incapaces Iart. DG).
=) N"lidad de los actos: Car-cter: ;os actos %"rdicos reali3ados por el penado d"rante el
periodo de
s" incapacidad son n"los, p"es se trata de "na ca"sa de invalide3 independiente de la
apreciaci*n %"dicial.
En c"anto al car-cter de la n"lidad se trata de "na n"lidad meramente relativa, por
comportar "na sanci*n
E1
)"e se esta(lece a /avor de los penados & no en res,"ardo de "n inter7s p'(lico. 1or
ello, c"ando cesan los
e/ectos de la condena, el penado p"ede con/irmar los actos n"los cele(rados con
anterioridad a la condena
Iarts. 1C=B & 1C=G).
C) Incapacidades de derecho: Noci*n cas"stica: Independientemente de la incapacidad
de hecho
)"e a/ecta a los penados, diversas disposiciones le,ales en"ncian al,"nas incapacidades
de derecho
respecto de ellos, )"e se distin,"en de las est"diadas anteriormente por el /"ndamento
de s" imposici*n.
+ientras las incapacidades res"ltantes del art. 19 son instit"idas para /avorecer la
sit"aci*n del penado
& remediar, mediante representaci*n, las di/ic"ltades )"e para el e%ercicio del derecho le
trae s" recl"si*n8
las otras las impone la le& para sancionar al s"%eto con "na pena civil consistente en la
prohi(ici*n de del
acto o /"nci*n a )"e ellas se re/ieren.
;as incapacidades de derecho )"e s"/re el penado son:
1) ;os penados no p"eden ser t"tores ni c"radores si han sido condenados a pena
in/amante Iarts.
<GB, inc. 1C & =FD)8
9) >on incapaces para s"ceder como indi,nos el condenado en %"icio por delito o
tentativa de
homicidio contra el ca"sante, s" c*n&",e o descendientes Iart. <9G1), & el condenado
por ad"lterio
con la m"%er del di/"nto Iart. <9G=)8
<) >on incapaces para contraer n"pcias los condenados por homicidio de "no de los
c*n&",es,
respecto del s"p7rstite art. 1EE, inc. F)8
=) >on incapaces para ser testi,os en instr"mento p'(lico los condenados por /also
testimonio Iart.
GGC).
D) En el orden poltico, los condenados a m-s de tres a2os de prisi*n, son privados del
s"/ra,io, as
como de empleo o car,o p'(lico a'n proveniente de elecci*n pop"lar, e incapacitados
para
o(tenerlo en lo s"cesivo Iarts. 19 & 1G, incs. 1, 9 & < C1).
D) D"raci*n de la incapacidad: Comien3o & cesaci*n de la misma: ;a condici*n de
incapacidad
!comien3a# a partir del momento en )"e la sentencia )"e impone "na sentencia
privativa de la li(ertad
pasa en a"toridad de cosa %"3,ada, & !perd"ra# hasta tanto no cesen los e/ectos de dicha
sentencia.
1or consi,"iente, el penado reco(ra la plenit"d de s" capacidad c"ando:
1) >e c"mple la condena8
9) ;a condena se tiene por c"mplida & extin,"ida la pena por amnista, ind"lto o
prescripci*n de la
pena Iarts. E1, ED & EB C1)8
<) >e concede al penado la li(ertad condicional Iart. 1< C1).
Acerca de la in/l"encia de la li(ertad condicional so(re la cesaci*n de la incapacidad
ha& al,"nas
vacilaciones, pero la doctrina dominante se inclina a esa sol"ci*n por ser la )"e
conc"erda con el
/"ndamento de la incapacidad.
En c"anto a la /",a a )"e se h"(iere dado el penado, es irrelevante para alterar la
condici*n de s"
capacidad, p"es c"ando el s"%eto /",ado ha&a p"esto /in a la recl"si*n )"e le impeda
proveer al e%ercicio
de s"s derechos, ese hecho, por s" ile,itimidad, no p"ede ser comp"tado para
convertirlo en tt"lo de
ha(ilitaci*n del incapa3.
UNIDAD 5I
1.-1ER>$NA> DE E4I>0ENCIA 5I>I6;E: :IN DE >U E4I>0ENCIA.
A) ;a m"erte nat"ral
1) Concepto & determinaci*n: En las le,islaciones anti,"as eran varias las ca"sas de
extinci*n
%"rdica de las personas, tales como la m"erte, la esclavit"d & la m"erte civil. En la
act"alidad s*lo s"(siste
la m"erte, )"e pone /in a la vida del hom(re & con ello altera /"ndamentalmente las
relaciones %"rdicas
constit"idas en ca(e3a del di/"nto.
;a m"erte del ser h"mano es "n hecho %"rdico de ,ran trascendencia por las
consec"encias a )"e da
l",ar. El art. 1C< dice: !0ermina la existencia de las personas por la m"erte nat"ral de
ellas...#. el
cali/icativo !nat"ral# no de%a /"era del s"p"esto a la m"erte violenta, sino )"e se opone
a)" a la llamada
!m"erte civil#.
En c"anto al concepto m7dico, res"lta ,eneralmente aceptada la de/inici*n )"e dice )"e
la m"erte es el
cese de/initivo e irreversi(le de las /"nciones a"t*nomas Ip"lm*n, cora3*n, & cere(ro) &
de la oxi,enaci*n
viscerotis"lar I*r,anos & te%idos) con p7rdida de las relaciones s"%eto-m"ndo
circ"ndante & de la condici*n
de ente h"mano de existencia visi(le.
E9
;a le& de transplantes 9=.1G<, esta(lece "n concepto de m"erte en s" art. 9< )"e dice:
!El
/allecimiento de "na persona se considerar- tal c"ando se veri/i)"en de modo
ac"m"lativo los si,"ientes
si,nos, )"e de(er-n persistir ininterr"mpidamente seis horas desp"7s de s" constataci*n
con%"nta:
a) A"sencia irreversi(le de resp"esta cere(ral, con p7rdida a(sol"ta de conciencia8
() A"sencia de respiraci*n espont-nea8
c) A"sencia de re/le%os ce/-licos & constataci*n de p"pilas /i%as no reactivas8
d) inactividad ence/-lica corro(orada por medios t7cnicos &So instr"mentales adec"ados
a las
diversas sit"aciones clnicas...
;a veri/icaci*n de los si,nos re/eridos en el inciso d) no ser- necesaria en el caso de
paro
cardacorespiratorio total e irreversi(le#.
6) 1r"e(a de la m"erte: >e,'n el art. 1C=:!;a m"erte de las personas, oc"rrida dentro
de la
Rep'(lica, en alta mar o en pas extran%ero, se pr"e(a como el nacimiento en i,"ales
casos#.
1) De/"nciones )"e de(en inscri(irse:
a) 0odas las )"e oc"rran en el territorio de la Rep'(lica8
() A)"ellas c"&o re,istro sea ordenado por %"e3 competente8
c) ;as sentencias so(re a"sencia con pres"nci*n de /allecimiento8
d) ;as )"e oc"rran en (")"es Ile& 9C.CG=) o aeronaves Iart. BD C*d. Aer.) de (andera
ar,entina8
e) ;as )"e oc"rran en l",ares sometidos a %"risdicci*n nacional.
9) 1ersonas o(li,adas a hacer la den"ncia. 1la3os: ;as personas a"tori3adas son: el
c*n&",e, los
ascendientes, los descendientes, parientes, & en de/ecto de ellos, toda persona capa3 )"e
h"(iese visto el
cad-ver o en c"&o domicilio h"(iese oc"rrido la de/"nci*n8 dentro de las =B horas
posteriores a la
compro(aci*n del /allecimiento.
<) 1r"e(a del /allecimiento: El certi/icado de de/"nci*n expedido por el m7dico )"e
ha&a atendido al
di/"nto en s" 'ltima en/ermedad, o en s" de/ecto, c"al)"ier otro m7dico, o el certi/icado
de la partera en el
caso de )"e el /allecido /"era "n reci7n nacido. >e podr- demostrar tam(i7n por
certi/icado de a"toridad
policial o civil para el caso )"e no h"(iere m7dicos en el l",ar, con la salvedad )"e
de(er- ser /irmado por
dos testi,os.
=) Contenido de la inscripci*n: En el asiento de(e consi,narse:
a) Apellido, nom(re, sexo, nacionalidad, estado civil, pro/esi*n, domicilio & n'mero de
D.N.I. del
m"erto8
() ;",ar, hora, da, mes & a2o en )"e la m"erte se ha&a prod"cido8
c) Nom(re & apellido del c*n&",e8 nom(re & apellido de los padres, l",ar & /echa de
nacimiento8
d) En/ermedad o ca"sa inmediata de la m"erte8
e) Nom(re & apellido, n'mero de D.N.I. & domicilio del den"nciante.
D) 1r"e(a s"pletoria de la m"erte: 1or aplicaci*n an-lo,a del art. 1C=, del mismo modo
en )"e se
procede la pr"e(a s"pletoria del nacimiento, tam(i7n procede la del /allecimiento de la
persona. 1ara
/orm"lar la den"ncia & poder la(rar el asiento pertinente, se re)"iere certi/icado m7dico
de de/"nci*n o
mani/estaci*n de dos testi,os de ha(er visto el cad-ver.
Esto, tal como dice el art. 1CB: !A /alta de los re/eridos doc"mentos, las pr"e(as del
/allecimiento de
las personas podr-n ser s"plidas por otros en los c"ales conste el /allecimiento, o por
declaraciones de
testi,os )"e so(re 7l depon,an....#.
;os tri("nales entendieron en ,eneral, )"e la pr"e(a s"pletoria s*lo poda considerarse
e/iciente si los
testi,os declara(an ha(er visto el cad-ver. ;"e,o h"(o cierta reacci*n de la
%"rispr"dencia, admiti7ndose
)"e, a"n)"e no se hallara el cad-ver, poda compro(arse la m"erte si las circ"nstancias
del caso prod"can
certe3a moral del /allecimiento.
Esta %"rispr"dencia /"e reco,ida por la le& 1=.<G= )"e a,re,* el si,"iente p-rra/o al art.
1CB:!... En
los casos en )"e el cad-ver de "na persona no /"ese hallado, el %"e3 podr- tener por
compro(ada la
m"erte & disponer la pertinente inscripci*n en el re,istro, siempre )"e la desaparici*n se
h"(iera
prod"cido en circ"nstancias tales )"e la m"erte de(a ser tenida como cierta. I,"al re,la
se aplicar- en
los casos en )"e no /"ese posi(le la identi/icaci*n del cad-ver#.
C) Conmorencia
1) Concepto: 1"ede oc"rrir )"e se prod"3ca el /allecimiento de dos personas de las
c"ales "na sea
heredera de la otra en circ"nstancias tales )"e impidan conocer c"-l m"ri* primero &,
por tanto, si medi*
transmisi*n de derechos entre ellas.
En la historia se dieron dos sol"ciones:
a) Derecho Romano & anti,"a le,islaci*n espa2ola: pres"man )"e se ha(a prod"cido
en el mismo
momento, salvo en los casos de padre e hi%o, p"es se pres"ma )"e el hi%o p'(er
so(reviva al padre, & )"e
el padre so(reviva al hi%o si 7ste era imp'(er.
() >istema /ranc7s: 0eora de los premorientes: so(re la (ase de la sol"ci*n romana, los
a"tores
/ranceses ima,inaron "n sistema complicado de pres"nci*n de premorencia se,'n la
edad & el sexo. 1ero
el le,islador /ranc7s no contempl* en el caso de la presencia con%"nta en el desastre de
"n individ"o de la
E<
etapa intermedia con otro de clase di/erente, por lo )"e no /"nciona pres"nci*n al,"na.
1or 'ltimo, los
re)"isitos eran:
1) K"e los /allecidos /"eran herederos recprocos8
K"e se trate de herencia !a( intestato#8
K"e los /allecidos ha&an m"erto en "n mismo accidente.
9) >ol"ci*n le,al: 57le3, con ("en sentido, de%* de lado la teora /rancesa & se at"vo al
criterio de
:reitas. As disp"so en el art. 1CG:!>i dos o m-s personas h"(iesen /allecido en "n
desastre com'n o en
c"al)"ier otra circ"nstancia, de modo )"e no se p"eda sa(er c"-l de ellas /alleci*
primero, se pres"me
)"e /allecieron todas al mismo tiempo, sin )"e se p"eda ale,ar transmisi*n al,"na de
derecho entre
ellas#.
1or consi,"iente, en n"estro sistema le,al no %"e,an pres"nciones de nin,"na clase &
)"ien pretenda la
transmisi*n de los derechos, tendr- )"e pro(ar )"e e/ectivamente "no m"ri* antes )"e
el otro. ;a re,la
le,al no exi,e la presencia de los /allecidos en el mismo desastre8 por lo tanto, esa
concl"si*n se impone
a'n c"ando no mediare conexi*n entre la m"erte de "na & otra persona.
D) ;a m"erte civil: ;a anti,"a le,islaci*n espa2ola admita como ca"sa de extinci*n de
la
personalidad la llamada !m"erte civil#, )"e alcan3a(a a tt"lo de pena a los condenados
a deportaci*n o a
cadena perpet"a, & tam(i7n a los reli,iosos pro/esos.
El m"erto civilmente era rep"tado /allecido para todos los e/ectos civiles, de ah )"e se
a(riera la
s"cesi*n de los (ienes & se los ad%"dicara a s"s herederos, como tam(i7n se considera(a
dis"elto el
matrimonio. ;a instit"ci*n /"e d"ramente criticada, p"es era cr"el a,ravar a'n m-s la
ri,"rosa condici*n
de los condenados8 & con relaci*n a los reli,iosos pro/esos da(a l",ar a ,raves
inconvenientes si se
dispensa(a de los h-(itos.
En n"estro tiempo, ha sido s"primida la m"erte civil de todas las le,islaciones, en
n"estro C*di,o se
enc"entra en el art. 1C<, )"e dice: !;a m"erte civil no tendr- l",ar en nin,'n caso, ni
por pena, ni por
pro/esi*n en las com"nidades reli,iosas#. Con todo, s"(siste todava, como "n resa(io
de esta instit"ci*n,
la incapacidad de derecho para contratar )"e a/ecta a los reli,iosos pro/esos.
E) E/ectos de la m"erte: 1rod"cida la m"erte de "na persona el derecho esta(lece c"-l
es la s"erte de
las relaciones %"rdicas del di/"nto. A ese respecto ca(e hacer "na distinci*n se,'n el
contenido de la
relaci*n %"rdica.
1) Atri("tos de la personalidad: >iendo los atri("tos calidades de las personas, la m"erte
incide en la
e/icacia %"rdica de dichos atri("tos, de tal manera )"e la extinci*n de la persona
importa tam(i7n la de los
atri("tos, a"n)"e c"adra except"ar el domicilio convencional.
;os s"cesores "niversales p"eden contin"ar todas las acciones de estado, iniciadas por
el ca"sante,
salvo el divorcio. En c"anto al patrimonio, si (ien como pro&ecci*n de la personalidad
en el -m(ito de los
(ienes, se extin,"e con la m"erte de la persona, como "niversalidad se transmite a los
s"cesores.
9) Derechos patrimoniales: ;os derechos patrimoniales no se extin,"en con la m"erte
del tit"lar, sino
)"e se transmiten a los s"cesores de 7ste, dando l",ar a ese /en*meno %"rdico de ,ran
trascendencia,
denominado s"cesi*n por ca"sa de m"erte o !mortis ca"sa#.
<) Derechos extrapatrimoniales: ;a m"erte del tit"lar provoca la desaparici*n de estos
derechos,
tam(i7n cesan los derechos de la personalidad. >e extin,"en con la m"erte las acciones
penales privadas &
las acciones penales contra el di/"nto8 sin em(ar,o, la acci*n por cal"mnias e in%"rias
p"ede ser e%ercida
por s" c*n&",e, hi%os, nietos o padres s"pervivientes, p"es la lesi*n moral )"e provoca
se extiende a los
parientes.
:) >"cesi*n por ca"sa de m"erte: ;a s"cesi*n respecto de "n derecho tiene l",ar c"ando
el tit"lar es
reempla3ado en ese car-cter por otra persona, tam(i7n opera c"ando la persona
sometida a la prerro,ativa
%"rdica de otra traspasa a "n tercero el de(er )"e le inc"m(e.
El art. <9FG concept'a esa s"cesi*n al decir: !>"cesi*n es la transmisi*n de los derechos
activos &
pasivos )"e componen la herencia de "na persona m"erta, a la persona )"e so(revive, a
la c"al la le& o
el testador llama para reci(irla...#.
1) Derechos comprendidos: En la s"cesi*n mortis ca"sa )"edan, en principio,
comprendidos todos
los derechos patrimoniales. A ese respecto dice el art. <=1F:!El heredero..., contin'a la
persona del
di/"nto, & es propietario, acreedor o de"dor de todo lo )"e el di/"nto era propietario,
acreedor o de"dor,
con excepci*n de a)"ellos derechos )"e no son transmisi(les por s"cesi*n...#.
N el art. =GB a,re,a: !;os derechos no transmisi(les a los herederos del acreedor, como
las
o(li,aciones no transmisi(les a los herederos del de"dor, se denominan en este c*di,o:
[derechos
inherentes a la persona, o(li,aciones inherentes a la personaJ#.
;os derechos inherentes a la persona son a)"ellos )"e no p"eden conce(irse
independientemente de
las personas li,adas a 7ste, &a por)"e la nat"rale3a del mismo derecho de )"e se trate no
lo consiente
Io(li,aciones !int"it" personae#, o(li,aciones de prestar servicios), &a por)"e existe
"na disposici*n
expresa de la le& )"e veda la transmisi*n I"s"/r"cto, "so & ha(itaci*n, etc.). No ha&, en
ri,or,
E=
intransmisi(ilidad de "n derecho c"ando la vol"ntad de las partes esta(lece la cad"cidad
del derecho por
ra3*n de la m"erte.
9.-AU>ENCIA N :A;;ECI+IEN0$
A) 5irt"alidad %"rdica de la a"sencia: Al a"sente se le instit"&e "n representante para
)"e s"pla la
imposi(ilidad de o(rar )"e 7ste s"/re. Desde l"e,o, tal declaraci*n no o(sta a )"e el
a"sente o(re en el
l",ar donde se enc"entre, con la capacidad )"e le corresponda, sin considerar la
declaraci*n de a"sencia.
1ero este pron"nciamiento sirve para /i%ar el estado de las relaciones %"rdicas
pendientes o )"e se
/ormali3aren desp"7s, con respecto a terceros, para )"ienes el a"sente est- h-(ilmente
s"stit"ido en la
administraci*n de los (ienes por el c"rador )"e se les ha nom(rado.
Es desde este p"nto de vista )"e la le& instit"&e la representaci*n del a"sente, )"ien por
ra3*n de esa
a"sencia est-, en la especie, impedido para reali3ar c"al)"ier acto %"rdico. 1ero (asta
)"e s" presencia se
veri/i)"e en al,'n l",ar para )"e cese s" !desaparici*n# & consi,"ientemente s"
representaci*n Iart. 1D,
le& 1=.<G=).
Con todo, la reaparici*n del a"sente se har- el nom(ramiento de c"rador )"e antes
esta(a llamado a
representar al a"sente en todos los actos de la vida civil )"e no /"eran except"ados por
el C*di,o Iart.
E9), pero s*lo p"ede reali3ar actos conservatorios de los (ienes.
6) ;a a"sencia simple
1) Inter7s %"rdico: El inter7s es prote,er los (ienes )"e se tiene el a"sente, )"e se
enc"entran en
peli,ro por /alta de s"%eto )"e act'e en s" preservaci*n o disposici*n de los mismos,
mediante la
desi,naci*n de "n representante )"e act'e por el a"sente.
9) C"rador a los (ienes
a) 1etici*n: ;a declaraci*n no p"ede ser decretada de o/icio, sino )"e de(e ser pedida
por el
+inisterio 1'(lico, o por toda persona )"e t"viere inter7s le,timo respecto de los
(ienes del a"sente Iart.
1F, le& 1=.<G=).
() A"e3 competente: Es el %"e3 del domicilio del a"sente o s" 'ltima residencia si no se
conociera el
domicilio. As, res"lta del art. 1E, le& 1=.<G=, )"e dice: !>er- competente el %"e3 del
domicilio, o en s"
de/ecto, el de la 'ltima residencia del a"sente. >i 7ste no los h"(iere tenido en el pas o
no /"esen
conocidos, lo ser- el del l",ar en )"e existiesen (ienes a(andonados, o el )"e h"(iere
prevenido c"ando
dichos (ienes se encontraren en diversas %"risdicciones#.
c) 0r-mite: Est- indicado en el art. 1B de la le& mencionada, )"e dice:#El pres"nto
a"sente ser-
citado por edictos d"rante cinco das & si vencido el t7rmino no compareciese, se dar-
intervenci*n al
de/ensor o/icial, o en s" de/ecto, se nom(rar- de/ensor al a"sente. El +inisterio 1'(lico
ser- parte
necesaria en el %"icio#.
Como vemos, la solicit"d de a"sencia de(e darse vista al Asesor de +enores, )"e es el
*r,ano al )"e
est- con/iada la protecci*n de los incapaces, & por esa calidad le inc"m(a la
intervenci*n en el %"icio de
a"sencia, en calidad de parte necesaria Iart. 1B, le& 1=.<G=).
Evac"ada la vista por el a,ente /iscal, de(e nom(rarse de/ensor al a"sente. Esc"chado el
de/ensor, el
%"e3 procede a a(rir el %"icio con "n (reve periodo de pr"e(a para reci(ir las medidas
)"e acrediten los
extremos le,ales a /in de declarar la a"sencia.
En este sentido, dice el art. 1G: !$do el de/ensor del a"sente, & conc"rriendo los
extremos le,ales, se
declarar- la a"sencia & se nom(rar- c"rador#. 1ero para )"e el %"e3 /orme convicci*n
so(re la
conc"rrencia de los extremos le,ales es necesario acreditarlos.
Con todo, en caso de "r,encia, ser- via(le "na desi,naci*n provisional de "n
administrador, sin
esperar los reca"dos procesales, tal como lo a"tori3a el art. 1B !... En caso de "r,encia
el %"e3 podr-
desi,nar "n administrador provisional o adoptar las medidas )"e las circ"nstancias
aconse%en#.
d) Desi,naci*n: Con%"ntamente con la declaraci*n de la a"sencia se har- el
nom(ramiento del
c"rador )"e esta(a llamado a representar al a"sente en todos los actos de la vida civil
)"e no /"eren
except"ados Iart. E9). >e,'n el art. 1G !... para )"e esta desi,naci*n ser-n pre/eridos los
parientes
id*neos del a"sente en el si,"iente orden:
1) El c*n&",e, c"ando conservare la vocaci*n hereditaria o s"(sistiese la sociedad
con&",al8
9) los hi%os8
<) el padre o madre Itexto se,'n le& 9<9E=)8
=) los hermano & los tos8
D) los dem-s parientes en ,rado s"cesi(le#.
e) :ac"ltades: Est-n re,"ladas por el art. 9C, )"e re3a: !;as calidades personales,
/ac"ltades &
o(li,aciones del c"rador del a"sente se ri,en por lo disp"esto en el C*di,o Civil
respecto de los t"tores &
c"radores. >i antes de la desi,naci*n de c"rador se ded"%eran acciones contra el
a"s7ntele representar-
el de/ensor c"&o nom(ramiento prev7 el artc"lo 1B#.
ED
1or consi,"iente, las /ac"ltades del c"rador del a"sente hacen a la mera c"stodia &
conservaci*n de los
(ienes, & al co(ro de los cr7ditos & pa,os de las de"das. 1ero carece de atri("ciones para
innovar en la
administraci*n.
:inalmente, el art. =BG esta(lece !A los c"radores de los (ienes corresponde el e%ercicio
de las
acciones & de/ensas %"diciales de s"s representados8 & las personas )"e ten,an cr7ditos
contra los (ienes,
podr-n hacerlos valer contra los respectivos c"radores#.
/) Cesaci*n de la c"ratela: A este respecto el art. 91 dice: !0ermina la c"ratela de los
a"sente
declarados:
1) por la presentaci*n del a"sente, sea en persona o por apoderado8
9) por la m"erte del mismo8
<) por s" /allecimiento pres"nto, %"dicialmente declarado#.
<.-1RE>UNCIYN DE :A;;ECI+IEN0$. 1RINCI1I$> @ENERA;E>
N AUICI$
A) Noci*n e importancia: El derecho no p"ede de%ar de comp"tar la sit"aci*n )"e se
presenta c"ando
"na persona se a"senta del l",ar de s" domicilio o residencia & transc"rre "n lapso m-s
o menos
prolon,ado sin dar noticia al,"na de s" existencia.
En tales casos, es da(le pres"mir el /allecimiento del s"%eto a"sente. En tales
condiciones, & llenados
los precisos reca"dos )"e la le& prev7, se tiene al a"sente por di/"nto, pro&ect-ndose
esta pres"nci*n so(re
las di/erentes relaciones %"rdicas )"e a/ectan al desaparecido.
6) Casos: Re)"isitos & t7rminos: ;a ca"sa de la pres"nci*n es s" a"sencia del l",ar de
s" domicilio
o residencia, cali/icada por la /alta de noticias d"rante "n lapso m-s o menos
prolon,ado. Con esos
elementos, el le,islador ha en"nciado tres sit"aciones posi(les:
1) Caso ordinario: >e re)"iere simplemente la prolon,aci*n de a)"ella sit"aci*n
Ia"sencia sin
noticia) d"rante tres a2os. Esto lo prev7 el art. 99, le& 1=.<G=, )"e dice: !;a a"sencia de
"na persona del
l",ar de s" domicilio o residencia en la rep'(lica, ha&a o no de%ado apoderado, sin )"e
de ellas se ten,a
noticias por el t7rmino de tres a2os, ca"sa la pres"nci*n de s" /allecimiento. Ese pla3o
ser- contado
desde la /echa de la 'ltima noticia )"e se t"vo de la existencia del a"sente#.
En el s"p"esto ,eneral )"e contempla la disposici*n transcripta, no conc"rre nin,"na
circ"nstancia
especial )"e indi)"e la sospecha de m"erte, pero esta pro(a(ilidad se ind"ce del solo
transc"rso del
tiempo de la a"sencia sin noticia al,"na del desaparecido.
9) Caso extraordinario ,en7rico: >e re)"iere )"e el desaparecido ha&a estado en el l",ar
de "n
incendio, terremoto, " otro s"ceso seme%ante, s"scepti(le de ocasionar la m"erte8 o ha&a
participado de
"na empresa )"e impli)"e el mismo ries,o. En tal caso la pres"nci*n se ca"sa por el
transc"rso de dos
a2os.
>e %"sti/ica la red"cci*n del lapso, respecto del caso anterior, en ra3*n de la ma&or
pro(a(ilidad de
m"erte )"e s"r,e de a)"ellas circ"nstancias.Este caso comprende diversas hip*tesis,
contempladas en el
art. 9<, le& citada, )"e dice: !>e pres"me tam(i7n el /allecimiento de "n a"sente:
1) c"ando se h"(iere encontrado en el l",ar de "n incendio, terremoto, acci*n de ,"erra
& otro
s"ceso seme%ante, s"scepti(le de ocasionar la m"erte, o h"(iere participado en "na
empresa )"e impli)"e
el mismo ries,o & no se t"viere noticias de 7l por el t7rmino de dos a2os, contados desde
el da en )"e
oc"rri*, o p"do ha(er oc"rrido el s"ceso...#.
<) Caso extraordinario espec/ico: >e presenta c"ando el desaparecido ha estado en "na
nave o
aeronave na"/ra,ada o perdida. ;a pres"nci*n se ca"sa por el transc"rso, carente de
noticias, de s*lo seis
meses.
A)" se contempla "n hecho concreto & preciso, al respecto, el art. 9<, inc. 9 dice: !>e
pres"me
tam(i7n el /allecimiento de "n a"sente:...
9) >i encontr-ndose en "na nave o aeronave na"/ra,ada o perdida, no se t"viere noticia
de s"
existencia por el t7rmino de seis meses desde el da en )"e el s"ceso oc"rri* o p"do
ha(er oc"rrido#.
;a red"cci*n del pla3o est- %"sti/icada por la m-xima pro(a(ilidad de m"erte )"e se
ind"ce de la
a"sencia de noticias so(re el desaparecido. Con todo, por la posi(ilidad de ('s)"edas
m-s prolon,adas, en
selvas o monta2as, para ;lam(as es pre/eri(le el pla3o de "n a2o )"e marca(an los
pro&ectos de re/orma
anteriores.
C) A"icio de /allecimiento pres"nto: 1ara esta(lecer el /allecimiento pres"nto, es
menester se,"ir "n
%"icio a ese e/ecto. ;a le& prev7 ante )"i7n ha de promoverse la respectiva acci*n & (a%o
c"-les re)"isitos,
as como tam(i7n c"-l ha de ser el procedimiento )"e de(e se,"irse para o(tener la
declaraci*n %"dicial
pertinente.
1) 1ersonas )"e p"eden pedir la declaraci*n: el art. 9=, le& 1=.<G=, dice: !En los casos
de los
artc"los precedentes, podr-n pedir la declaraci*n del da pres"ntivo del /allecimiento
%"sti/icando los
EE
extremos le,ales & la reali3aci*n de dili,encias tendientes a la averi,"aci*n de la
existencia del a"sente,
todos los )"e t"vieran al,'n derecho s"(ordinado a la m"erte de la persona de )"e se
trate. ;a
competencia del %"e3 se re,ir- por las normas del art. 1E#.
Entre los interesados ca(e destacar:
a) C*n&",e: a"n)"e no t"viera vocaci*n hereditaria, p"es siempre dispondra del
derecho a
contraer n"evas n"pcias, s"peditado a la declaraci*n.
() .erederos pres"ntos: sean le,timos o testamentarios, si 7stos /"eron instit"idos por
"n
testamento a(ierto. 1or el contrario, los herederos instit"idos en "n testamento cerrado
carecen de
acci*n por i,norarse s" tt"lo, )"e s*lo tiene l",ar desp"7s de la declaraci*n.
c) ;e,atarios instit"idos en testamento a(ierto: &a )"e ostentan "n derecho s"peditado a
la
m"erte del testador.
d) El /isco: interesado event"almente en la recepci*n de los (ienes del a"sente, si 7ste
careciera de
herederos.
e) El (ene/iciario de "n se,"ro so(re la vida del a"sente: as como los acreedores de "na
prestaci*n s"(ordinada en s" exi,i(ilidad o existencia al pla3o o condici*n de la m"erte
del
de"dor.
/) El socio de "na sociedad de dos socios: el mandatario, el de"dor de renta vitalicia o
c"al)"ier
otro contratante c"&as o(li,aciones cad"can con la m"erte de la contraparte.
,) El n"do propietario: c"ando el desaparecido /"ere tit"lar del correlativo derecho de
"s"/r"cto,
"so o ha(itaci*n, por s" inter7s en la consolidaci*n de s" dominio.
h) ;os acreedores de c"al)"ier interesado: c"ando o(raren en e%ercicio de acci*n
s"(ro,atoria.
i) K"i7nes no p"eden pedir la declaraci*n: la doctrina ha examinado la sit"aci*n de
ciertas
personas vinc"ladas al a"sente, concl"&endo )"e no est-n ha(ilitados:
1) ;os acreedores del a"sente: &a )"e no tienen s" derecho s"(ordinado a la m"erte del
desaparecido.
9) 1arientes en ,rado no s"cesi(le: o sea, los parientes colaterales del c"arto ,rado.
<) ;os ami,os: por carecer de al,'n inter7s
=) El +inisterio :iscal: anteriormente tena acci*n para promover el %"icio, pero
act"almente
carece de esa atri("ci*n.
D) El c*ns"l: si el a"sente /"era extran%ero.
9) A"e3 competente: >e,'n el art. 9= el %"e3 competente es el del domicilio del a"sente,
o, en s"
de/ecto, el de la 'ltima residencia del desaparecido. No ha& di/ic"ltad para )"e este
%"icio tramite en el
mismo expediente donde se h"(iese declarado la a"sencia del desaparecido Iart. 1G, le&
1=.<G=)8 pero no
es o(li,atorio, lo c"al m"estra la independencia de am(os procesos.
<) 1rocedimiento:
a) Re)"isitos de la acci*n: se de(e distin,"ir entre:
1) Re)"isitos de procedencia de la acci*n: se re/ieren a los extremos exi,i(les para )"e
sea
via(le la tramitaci*n intentada, son re)"isitos /ormales o procesales )"e hacen a la
re,"laridad del
%"icio, estos son:
R
K"e la desaparici*n de la persona )"e se den"ncia, est7 a(onada por "na compro(aci*n
)"e,
!prima /acie#, dem"estre la verosimilit"d del hecho Iarts. 1E & 9=, le& 1=.<G=).
R
K"e se %"sti/i)"e la competencia del %"e3, o sea, la existencia del domicilio del
desaparecido,
dentro de la %"risdicci*n del %"e3 competente.
R
K"e el den"nciante acredite la tit"laridad de la acci*n intentada.
9) Re)"isitos de la admisi(ilidad de la acci*n: son los extremos )"e han de acreditarse
en el
c"rso del procedimiento para )"e el %"e3 de(a dictar la declaraci*n del /allecimiento
pres"mido por
la le&8 tales son:
R
:alta de noticias so(re el desaparecido: no se trata de la compro(aci*n de "n hecho
ne,ativo, sino de la reali3aci*n de averi,"aciones in/r"ct"osas so(re la existencia de la
persona,
en a)"ellos l",ares en donde era da(le )"e ella est"viese o se s"piera de 7l.
R
>"(sistencia de la sit"aci*n de carencia de noticias: d"rante los pla3os determinados
para
cada caso.
R
1r"e(a del hecho extraordinario: es decir, demostrar )"e el desaparecido se encontra(a
en
esos l",ares.
R
C"mplimiento del proceso %"dicial: en especial, el llamado por edictos d"rante E meses,
sin res"ltados /avora(les Iart. 9E, le& 1=.<G=).
() Desi,naci*n del de/ensor & del c"rador: Dice el art. 9D:!El %"e3 nom(rar- de/ensor al
a"sente o
dar- intervenci*n al de/ensor o/icial c"ando lo h"(iere en s" %"risdicci*n... Desi,nar-,
adem-s, "n
c"rador a s"s (ienes siempre )"e no h"(iese mandatario con poderes s"/icientes...#.
c) Citaci*n: El art. 9D si,"e diciendo: !... & citar- a a)"7l Iel a"sente) por edictos, "na
ve3 por mes,
d"rante seis meses...#. >e entiende )"e la citaci*n de(e hacerse (a%o aperci(imiento de
declararse el
/allecimiento pres"mido por la le&, si el citado no se presentase en el %"icio.
d) 1r"e(a: D"rante el proceso, el solicitante, as como el de/ensor, de(er-n rendir la
pr"e(a )"e
EF
acredite los re)"isitos de admisi(ilidad de la pr"e(a, para )"e pers"ada de la e/ectividad
de los hechos
pres"ntivos del /allecimiento del a"sente.
En c"anto a los medios de pr"e(a, no ha& limitaci*n al,"na & todas son admisi(les, pero
no sera
(astante "na mera remisi*n a la pr"e(a prod"cida en "n anterior %"icio de a"sencia,
se,'n dice el art. 9E:
!;a declaraci*n de a"sencia... no s"ple las compro(aciones de las dili,encias reali3adas
para conocer el
paradero del a"sente#.
e) A"diencia del de/ensor: ;a intervenci*n del de/ensor es indispensa(le en los actos
esenciales del
proceso, para )"e la sentencia sea v-lida. Desde l"e,o el de/ensor de(e ser odo, l"e,o
de prod"cidas las
pr"e(as para )"e se expida so(re el m7rito de las mismas Iart. 9E, le& 1=.<G=).
=) Declaraci*n del /allecimiento: Con la reali3aci*n de los tr-mites, )"eda el expediente
en estado de
reci(ir sentencia, tal como lo indica el art. 9E:!1asados los seis meses, reci(ida la
pr"e(a & odo el
de/ensor, el %"e3, si h"(iere l",ar a ello, declarar- el /allecimiento pres"nto del a"sente,
/i%ar- el da
pres"ntivo de s" m"erte & dispondr- la inscripci*n de la sentencia en el Re,istro del
Estado Civil de las
1ersonas#.
El pla3o de seis meses a )"e hace al"si*n, es el de la p"(licaci*n de edictos, de manera
)"e si los
edictos no se h"(iesen p"(licado con la periodicidad prevista, no podr- dictarse
sentencia hasta )"e no se
c"mpla ese re)"isito a ra3*n de "n da de p"(licaci*n /altante cada mes.
a) Car-cter de la sentencia: Desde )"e la sentencia s*lo compr"e(a los pres"p"estos de
hecho de
"na pres"nci*n !%"ris tant"m#, l*,ico es )"e a)"ella no ca"se cosa %"3,ada. >iempre es
posi(le destr"ir
esa compro(aci*n con la ale,aci*n de hechos n"evos )"e acrediten la existencia act"al
del desaparecido o
s" existencia hasta "n tiempo posterior al reconocido en la sentencia )"e se imp",ne.
() Da pres"ntivo: ;a sentencia )"e declara el /allecimiento pres"nto de "na persona,
de(e /i%ar
tam(i7n el da pres"ntivo de la m"erte, as"nto de la ma&or importancia, por)"e en ese
momento se a(re la
s"cesi*n del pres"nto m"erto, & se /i%an los derechos hereditarios en ca(e3a de )"ienes
/"eran entonces
s"s herederos. De ah )"e se ha&an adoptado criterios r,idos de /i%aci*n del da del
/allecimiento, en
/"nci*n de la 'ltima noticia del desaparecido.
Al respecto, el art. 9F, le& 1=.<G= dice: !>e /i%ar- como da pres"ntivo de /allecimiento:
1) En el caso del art. 99, el 'ltimo da del primer a2o & medio8
9) En el )"e prev7 el art. 9<, inc. 1, el da del s"ceso en )"e se encontr* el a"sente, & si
no est"viese determinado, el da del t7rmino medio de la
7poca en )"e oc"rri* o p"do ha(er oc"rrido8
<) En los s"p"estos del art. 9<, inc. 9, el 'ltimo da en )"e se t"vo noticia del (")"e o
aeronave
perdida#.
;as re,las adoptadas, /i%an la /echa del /allecimiento pres"nto en /"nci*n de "n do(le
criterio:
1) >e conoce la /echa del s"ceso l"ct"oso, se /i%aren el da del siniestro o el da de la
'ltima
noticia del (")"e o aeronave na"/ra,ada.
9) ;a declaraci*n de /allecimiento se (asa en la in/erencia res"ltante de la sola a"sencia
del
desaparecido sin noticia al,"na por "n lapso mnimo de tres a2os: como no se sa(e
c"-ndo p"do
prod"cirse la m"erte se la "(ica en el t7rmino medio de esa 7poca, por e%emplo para el
caso de tres
a2os es el 'ltimo da del a2o & medio.
;as consec"encias %"rdicas de la declaraci*n de la declaraci*n son de la ma&or
importancia, p"es los
e/ectos se remontan retroactivamente a esta /echa, en la c"al se opera la transmisi*n
mortis ca"sa.
;a /i%aci*n del da pres"ntivo del /allecimiento del desaparecido e%erce in/l"encia no
s*lo en c"anto a
la apert"ra de la herencia, sino tam(i7n por s" reperc"si*n en los derechos
condicionados a este hecho.
1or tanto, la determinaci*n del da pres"ntivo reperc"te con respecto a todas las
relaciones )"e dependan
de la /echa de la m"erte del desaparecido.
=.-1RE>UNCIYN DE :A;;ECI+IEN0$. E:EC0$>
A) 1rincipio ,eneral: ;as consec"encias de la declaraci*n de /allecimiento pres"nto son,
en ,eneral,
las )"e derivan de la m"erte e/ectiva de las personas. Es )"e la !pres"nci*n de la le&# es
otro modo de
esta(lecer en el orden %"rdico el hecho de la m"erte. Consi,"ientemente, la m"erte
p"ede ser
!compro(ada# le,almente, o !pres"mida# por la le&.
1ero el principio de e)"iparaci*n no es a(sol"to, la !pres"nci*n# de /allecimiento se
di/erencia de la
m"erte !compro(ada# en c"anto a la disol"(ilidad del matrimonio, en c"anto al r7,imen
de los (ienes & en
c"anto a las derivaciones )"e provoca la event"al reaparici*n del pres"ntamente
/allecido.
6) +atrimonio
1) >"(sistencia del vnc"lo: En tanto )"e la m"erte de al,"no de los c*n&",es es ca"sa
de disol"ci*n
del matrimonio Iart. 9<, inc. 1), la pres"nci*n es ca"sa de disol"(ilidad de la "ni*n, tal
como res"lta(a del
art. <1, le& 1=.<G=, )"e deca: !;a declaraci*n de a"sencia con pres"nci*n de
/allecimiento a"tori3a al
otro c*n&",e a contraer n"evo matrimonio, )"edando dis"elto el vnc"lo matrimonial al
contraerse estas
se,"ndas n"pcias#.
EB
En el sistema del C*di,o, la a"sencia con pres"nci*n del /allecimiento no disolva el
matrimonio ni
da(a l",ar a s" disol"ci*n Iart. 99<, dero,ado por le& 9<G<). Con ello, el desaparecido
)"eda(a en "na
sit"aci*n am(i,"a, p"es se lo rep"ta(a vivo con respecto al matrimonio & m"erto para
otros e/ectos, como
la sociedad con&",al Iart. 19<).
0al disparidad no res"lta(a %"sti/icada8 si la le& pres"ma la m"erte del desaparecido,
7sta de(a
pro&ectarse so(re todas las relaciones %"rdicas, sin )"e h"(iese excepciones. 1ero por
tratarse de "na
pres"nci*n !%"ris tant"m#, )"edara desvirt"ada con la compro(aci*n de la existencia
"lterior del
desaparecido.
Con la le& 9<.D1D se incorpora "n precepto en el act"al art. 91<, )"e no dero,a al art.
<1, le& 1=.<G=,
pero )"e lo s"stit"&e al precept"ar: !El vnc"lo matrimonial se dis"elve:... 9) 1or el
matrimonio )"e
contra%ere el c*n&",e del declarado a"sente con pres"nci*n del /allecimiento...#. A'n
c"ando esta norma
nada dice so(re la reaparici*n del a"sente, de(e entenderse )"e s"(siste la se,"nda
"ni*n
9) Aptit"d n"pcial: Ara"3 Castex o(serva )"e la le& 1=.<G= no impide de "na manera
a(sol"ta )"e se
ale,"e la invalide3 de la se,"nda "ni*n, c"ando se prod"ce la reaparici*n de a"sente. ;a
le& se limita a
declarar )"e la reaparici*n no ca"sar- a"tom-ticamente la n"lidad, con/irmando la
disol"ci*n del primer
vnc"lo.
1ero esto no imposi(ilita )"e el primer c*n&",e pon,a en movimiento "na ca"sal de
n"lidad del
se,"ndo matrimonio8 as, l"e,o de la reaparici*n, se p"ede, por parte del a"sente o de
los contra&entes de
la se,"nda "ni*n, artic"lar la an"la(ilidad del se,"ndo matrimonio.
El a"sente p"ede ad"cir )"e los re)"isitos de la declaraci*n de s" /allecimiento h"(ieren
sido
/alsamente invocados o demostrados. En cam(io, c"al)"iera de los contra&entes de(e
demostrar )"e el
acto /"e cele(rado (as-ndose en "n hecho )"e res"lt* /also.
C) 1atrimonio
1) Apert"ra de la s"cesi*n: ;a declaraci*n del /allecimiento pres"nto ca"sa la apert"ra
de s"
s"cesi*n, es decir, los (ienes )"e componen el ha(er hereditario son trans/eridos a
)"ienes /"esen
s"cesores a la /echa de la m"erte pres"nta.
En ese sentido, dice el art. 9B, le& 1=.<G=:!Dictada la declaratoria, el %"e3 mandar- a(rir,
si
existiese, el testamento )"e h"(iese de%ado el desaparecido. ;os herederos al da
pres"ntivo del
/allecimiento & los le,atarios, o s"s s"cesores, reci(ir-n los (ienes del a"sente, previa
/ormaci*n del
inventario#.
;a entre,a de (ienes ha de hacerse por )"ienes hasta ese momento detentaren los
(ienes, de(iendo dar
ra3*n de los (ienes )"e ha(iendo estado (a%o s" administraci*n no existiesen al tiempo
de la entre,a.
9) Derecho a los (ienes. Inventario: Como dice el art. 9B, tiene derecho a reci(ir los
(ienes del
pres"ntamente /allecido !... los herederos al da pres"ntivo del /allecimiento & los
le,atarios, o s"s
s"cesores,..., previa /ormaci*n del inventario#.
>i (ien el art. 1B s*lo menciona a )"i7nes p"eden reci(ir los (ienes a tt"lo de s"cesores.
1ero p"ede
ha(er otras personas )"e t"viesen al,'n derecho s"(ordinado a la m"erte del ca"sante,
por e%emplo "n
donatario, los acreedores de los s"cesores o le,atarios, etc.
Como vimos, la entre,a de los (ienes de(e hacerse !previa /ormaci*n de inventario#
Iart. 9B).
inventario es la relaci*n detallada de los (ienes )"e componen el patrimonio del
pres"nto m"erto. >o(re la
/orma de hacerlo, la le& nada dice, pero ri,en los principios de la s"cesi*n !mortis
ca"sa#.
En principio, de(e hacerse por intermedio de escri(ano p'(lico & con la presencia de los
interesados,
pero como constit"&e "na ,aranta de restit"ci*n de los (ienes del desaparecido, en el
caso de )"e
reapare3ca, no de(en dispensarse de las /ormalidades le,ales por el s*lo ac"erdo de los
herederos.
<) Indisponi(ilidad de los (ienes: la a"tori3aci*n %"dicial: $tra de las ,arants otor,adas
por la le&,
/inca en la indisponi(ilidad de los (ienes por parte de los s"cesores del pres"nto m"erto,
hasta el
transc"rso de "n lapso de cinco a2os desde el da pres"ntivo del /allecimiento, llamado:
!periodo de
prenotaci*n#.
Con/orme al art. 9B:!... el dominio de los (ienes del pres"nto /allecido se inscri(ir- en
el re,istro
correspondiente, con la prenotaci*n del caso, a nom(re de los herederos o le,atarios )"e
podr-n hacer
partici*n de los mismos, pero no ena%enarlos ni ,ravarlos sin a"tori3aci*n %"dicial#.
Esta restricci*n o(li,a a los s"cesores a conservar el patrimonio del desaparecido sin
e/ect"ar
disposiciones de (ienes8 c"ando ello sea necesario es indispensa(le o(tener la previa
a"tori3aci*n del %"e3,
caso contrario, lo act"ado sera n"lo, de n"lidad relativa Iart. 1C=9).
a) ;a a"tori3aci*n %"dicial: ;a le& a"tori3a la ena%enaci*n o ,ravamen de las cosas
comprendidas en
el !dominio pernotado#, mediante la a"tori3aci*n %"dicial, pero no s"ministra "n criterio
para conceder la
a"tori3aci*n.
1ara poder /i%are el criterio adec"ado ha de partirse de la idea )"e la indisponi(ilidad
)"e la le& les
impone a los s"cesores del m"erto pres"nto, impone "na ,aranta para 7ste en caso de s"
reaparici*n. 1or
esto, la a"tori3aci*n no de(e ser concedida c"ando el acto s*lo cons"lte el inter7s de los
tit"lares de los
(ienes.
EG
=) 1artici*n: Como dice el art. 9B, no o(stante carecer los s"cesores de la /ac"ltad de
!disponer# de
los (ienes reci(idos, p"eden hacer partici*n de los mismos entre ellos. >e la comprende
por)"e, siendo la
partici*n declarativa, & no atri("tiva de derechos, se considera )"e los (ienes han
pasado directamente del
ca"sante a cada ad%"dicatario, por tanto, la partici*n no importa la disposici*n de los
(ienes.
D) ;a sociedad con&",al
a) ;os (ienes ,ananciales: ;a declaraci*n del /allecimiento pres"nto, como vimos, no
dis"elve la
sociedad con&",al#ipso i"re#. >e trata de "na excepci*n de la re,la ,eneral de
pres"nci*n de /allecimiento
so(re las relaciones pendientes )"e tena el desaparecido.
;a parte /inal del art. <C, le& 1=.<G=, poster,a la extinci*n de la sociedad con&",al hasta
el transc"rso
de cinco a2os del da pres"ntivo del /allecimiento. 1endiente el pla3o, los (ienes del
a"sente si,"en "na
s"erte distinta, se,'n sean propios o ,ananciales. ;os propios del pres"nto m"erto son
los )"e 7ste &a
tena ad)"iridos c"ando contra%o matrimonio, o son ad)"iridos "lteriormente a tt"lo de
donaci*n,
herencia o le,ado, & )"e entran en el acervo s"cesorio de a)"7l.
;os (ienes ,ananciales son los pertenecientes a la sociedad con&",al )"e tena
constit"ido el pres"nto
m"erto con s" c*n&",e, )"edan al mar,en de la transmisi*n s"cesoria & s"%etos a la
s"erte de la misma
sociedad con&",al, la c"al p"ede prolon,ar s" existencia hasta la expiraci*n del pla3o
de D a2os.
Event"almente p"ede adelantarse la extinci*n de la sociedad con&",al, ello oc"rre:
1) C"ando tiene l",ar la disol"ci*n del matrimonio del pres"nto m"erto: el n"evo
r7,imen
permite al pres"nto vi"do contraer n"evas n"pcias, hecho )"e permite la disol"ci*n del
matrimonio
anteriormente contrado.
9) C"ando la esposa, l"e,o de la declaraci*n, opta por la disol"ci*n: c"ando el pres"nto
m"erto
es el marido, la le& concede a la esposa la posi(ilidad de optar por la contin"idad de la
sociedad
con&",al o por s" inmediata disol"ci*n, sin necesidad de esperar el periodo de
prenotaci*n, ni de
contraer n"evo matrimonio Iart. 1<CF).
>i la m"%er optase por contin"ar la sociedad con&",al, a ella le corresponde la
administraci*n de la
misma Iart. 1<CG). 1or lo dem-s, a'n optando por esa alternativa, en c"al)"ier momento
p"ede pedir la
disol"ci*n, pero no podr- retractarse Iart. 1<CB).
() +omento de la li)"idaci*n: No ha& coincidencia entre la /echa del da pres"ntivo de
/allecimiento, con el de la disol"ci*n de la sociedad con&",al, p"es mientras la primera
es invaria(le, &
consta en la sentencia )"e declara el /allecimiento pres"nto, la se,"nda depende de
varias posi(ilidades:
1) El solo transc"rso del periodo de prenotaci*n8
9) ;a disol"ci*n anticipada res"ltante de "na se,"nda n"pcia del pres"nto vi"do o
vi"da8
<) ;a disol"ci*n anticipada por la )"e optare la pres"nta vi"da.
;a discordancia expresa, plantea al,"nos interro,antes so(re las personas )"e ha(r-n de
reci(ir los
(ienes ,ananciales, & so(re la /echa de comp"taci*n de tales (ienes para e/ect"ar la
li)"idaci*n &
ad%"dicaci*n de ellos:
1) En c"anto al primer p"nto, la sol"ci*n es clara, descontada la mitad de las
,ananciales del
pres"nto vi"do, a tt"lo de socio, el resto pertenece a los herederos & le,atarios del
pres"nto
/allecido, entre los c"ales podr- contarse el c*n&",e.
9) En c"anto al se,"ndo p"nto, la sol"ci*n es m-s osc"ra, pareciera )"e disolvi7ndose la
sociedad
en "n momento posterior al da pres"ntivo & de la declaraci*n, hasta la disol"ci*n se
(ene/iciar-n
los s"cesores del m"erto pres"nto.
1ero de aceptarse esa sol"ci*n oc"rrir- )"e el c*n&",e s"p7rstite contin"ar- como
socio, no del
pres"nto /allecido, sino de s"s s"cesores de 7ste, con la partic"laridad )"e las
ad)"isiciones del
c*n&",e incrementaran el ha(er de la sociedad, no as las ad)"isiciones de los
s"cesores.
Esto o(li,a a de%ar de lado el da de disol"ci*n, en el c*mp"to del capital & tomar la
/echa del
/allecimiento pres"nto del desaparecido para ese e/ecto. 1or consi,"iente, los in,resos
posteriores a esa
/echa, le corresponden al c*n&",e excl"sivamente.
En c"anto a los e,resos, de los (ienes ,ananciales entre la /echa del /allecimiento
pres"nto & la /echa
de disol"ci*n de la sociedad con&",al, c"adra hacer "na distinci*n: los e,resos
anteriores a la declaratoria,
no comprometen la responsa(ilidad del pres"nto vi"do, )"ien ha podido e/ect"ar la
administraci*n de los
(ines ,ananciales, li(remente & sin o(li,aci*n de rendir c"enta a nadie.
En cam(io, los e,resos posteriores a la declaratoria est-n s"%etos a la rendici*n de
c"entas a /avor de
los s"cesores, )"e vienen a )"edar asociados al c*n&",e s"p7rstite8 p"diendo el
c*n&",e descontar de esos
(ienes los ,astos relativos al ho,ar, la ed"caci*n de los hi%os, etc. Iart. E, le& 11.<DF).
D) $tros e/ectos de la pres"nci*n de /allecimiento:
1) 1atria potestad: ;a declaraci*n de /allecimiento provoca la extinci*n de la misma8 la
mera
a"sencia del padre da l",ar a ello. >i se trata del hi%o, s" mera a"sencia no a/ectarla
patria potestad, pero
oc"rre otra cosa si se declara el /allecimiento pres"nto, &a )"e esto pone t7rmino a la
patria potestad.
>iendo )"e la misma es compartida, en caso )"e al,"no de los c*n&",es /alte a la patria
potestad le
corresponde al otro.
FC
9) 0"tela & c"ratela: ;a pres"nci*n de /allecimiento, &a del t"tor o c"rador, &a del
incapa3, extin,"e
la t"tela & la c"ratela, esto res"lta de los arts. =DD & =FD.
<) Alimentos: ;a pres"nci*n de /allecimiento del alimentante extin,"e la o(li,aci*n de
pasar
alimento. D"rante el intervalo entre la desaparici*n & la declaraci*n, el alimentado
contin'a a car,o del
pres"nto m"erto, o sea, s"s s"cesotes, de(it-ndose las pensiones alimentarias del acervo
s"cesorio.
>i se trata del alimentado, la declaraci*n de /allecimiento no modi/ica la sit"aci*n
precedente, por)"e
estando los alimentos condicionados a la e/ectiva necesidad )"e de ellos ten,a el
hacedor alimentario, la
mera a"sencia de 7ste determina la cesaci*n de la prestaci*n correspondiente, por
i,norarse si ella le es
necesaria o no.
=) 1aternidad de los hi%os de la pres"nta vi"da: Como la pres"nci*n no dis"elve !ipso
i"re# el
matrimonio, los hi%os de la pres"nta vi"da res"ltaran hi%os de a)"7l Ianti,"o art. 9=D).
;a pres"nci*n
podra ser atacada por "na acci*n de imp",naci*n ri,"rosa de paternidad, pro(ando
!)"e ha(ra sido
imposi(le al marido tener acceso con s" m"%er en los primeros ciento veinte das de los
trescientos das
)"e han precedido al nacimiento# Ianti,"o art. 9=E).
;a imp",naci*n de la paternidad p"ede hacerse !... ale,ando )"e 7l no p"ede ser el
padre o )"e la
paternidad pres"mida por la le& no de(e ser ra3ona(lemente mantenida en ra3*n de
pr"e(as )"e la
contradicen.
1ara acreditar esa circ"nstancia podr- valerse de todo medio de pr"e(a, pero no ser-
s"/iciente la
sola declaraci*n de la madre...#.
C"ando promedia la declaraci*n de /allecimiento, la le& ac"de para aliviar al
imp",nante la pr"e(a en
el caso impractica(le, s"stit"&7ndola por otra pr"e(a m-s ase)"i(le, a"n)"e la le&
9<.9E= no contempla
expresamente el s"p"esto de /allecimiento pres"nto, entendemos )"e la c"esti*n de(e
resolverse
s"(s"mi7ndola en el caso de la separaci*n de hecho de los esposos, previsto en el act"al
art. 9=<, )"e
dice: !>e pres"men hi%os del marido los nacidos desp"7s de la cele(raci*n del
matrimonio & hasta los
trescientos das posteriores a s" disol"ci*n, an"laci*n o la separaci*n personal o de
hecho de los
esposos...#.
1or lo tanto, a los herederos del marido, les (astar- acreditar )"e el nacimiento oc"rri*
desp"7s de los
<CC das desde el primer da de la a"sencia, circ"nstancia )"e pone en evidencia la
separaci*n de hecho de
los esposos.
E) :in del periodo de la prenotaci*n: El llamado !periodo de prenotaci*n#, d"rante el
c"al los
tit"lares act"ales de los (ienes )"e componan el acervo hereditario, carecen de
/ac"ltades de disposici*n,
a menos )"e conc"rra la a"tori3aci*n %"dicial, tiene "na d"raci*n relativamente corta.
Al respecto, dice el art. <C, le& 1=.<G=:!0ransc"rridos cinco a2os desde el da pres"ntivo
del
/allecimiento, " ochenta a2os desde el nacimiento de la persona, )"edar- sin e/ecto la
prenotaci*n
prescripta, p"diendo desde ese momento disponerse li(remente de los (ienes. K"eda
concl"ida & podr-
li)"idarse la sociedad con&",al#.
1) Ca"sas: De lo exp"esto anteriormente, s"r,e )"e el periodo al"dido p"ede /inali3ar,
&a por el
transc"rso del pla3o le,al, &a por la avan3ada edad del desaparecido. Desde l"e,o,
)"eda i,"almente
s"perado por la reaparici*n de 7ste 'ltimo.
a) 0ransc"rso del pla3o le,al: es la ca"sa ordinaria de la cesaci*n & consiste en el s*lo
transc"rso
del lapso de D a2os a contar desde el da del /allecimiento pres"nto. El p"nto de partida
del periodo
de prenotaci*n se ha /i%ado en el da pres"ntivo del /allecimiento.
;"e,o de la declaraci*n de m"erte pres"nta, es l*,ico )"e todo el sistema de pla3os se
aten,a a
la /echa de la misma m"erte, )"e es el hecho capital. >e comprende )"e para lle,ar a esa
declaraci*n se tomen en c"enta circ"nstancias diversas & consi,"ientemente lapsos
distintos, pero
no se %"sti/ica )"e, mediando &a /echa del pres"nto /allecimiento, si,an ,ravitando otras
circ"nstancias /"era de esa.
() Caso del desparecido octo,enario: es enteramente l*,ico tomar en c"enta la edad
avan3ada
del desaparecido para acortar el periodo de indisponi(ilidad de s"s (ienes, en manos de
s"s
s"cesores, por)"e la pres"nci*n de m"erte emanada de la sola a"sencia se a,rava con la
avan3ada
edad del desaparecido.
9) >"spensi*n del periodo de la prenotaci*n: casos en )"e procede: No es /or3oso )"e a
la
declaraci*n si,a el periodo de prenotaci*n. C"ando ha&a transc"rrido el mnimo
consi,nado por la le&
para iniciar el tr-mite, la declaraci*n respectiva se dicta desp"7s de vencido el pla3o de
D a2os a partir del
da pres"ntivo del /allecimiento, se omite la prenotaci*n de los derechos transmitidos, &
los s"cesores
)"edan investidos con la plenit"d de las /ac"ltades correspondientes a "n tt"lo sin
restricci*n al,"na.
;o mismo oc"rre c"ando al tiempo de dictarse la sentencia declaratoria de /allecimiento
pres"nto han
transc"rrido m-s de ochenta a2os desde el nacimiento del desaparecido. En tales casos,
el periodo de la
prenotaci*n, res"lta s"primido, pas-ndose directamente al periodo de/initivo en el )"e
los s"cesores del
ca"sante reci(en los (ienes.
:) 1eriodo del dominio pleno
F1
1) Iniciaci*n: 0ransc"rrida la prenotaci*n, o salvado el mismo c"ando procediere
omitirlo, se a(re el
periodo de/initivo, re/erente al ,oce de los derechos transmitidos a /avor de los
s"cesores del pres"nto
m"erto.
9) E/ectos respecto de la sociedad con&",al & los derechos de los s"cesores
a) >ociedad con&",al: Dice el art. <C, le& 1=.<G=: !0ransc"rridos cinco a2os desde el
da
pres"ntivo del /allecimiento " ochenta a2os desde el nacimiento de la persona... )"eda
concl"ida &
podr- li)"idarse la sociedad con&",al#.
1or consi,"iente, el vencimiento del lapso )"in)"enal, o de los BC a2os desp"7s del
nacimiento
del m"erto pres"nto, prod"ce de pleno e/ecto & sin necesidad de interposici*n al,"na, la
disol"ci*n
de la sociedad con&",al. >in d"da, la sociedad podra, como vimos, ha(erse dis"elto
anteriormente,
por cele(raci*n de n"pcias posteriores o por opci*n de la pres"nta vi"da.
() Derecho de los s"cesores: Con la cad"cidad de la prenotaci*n, los s"cesores )"edan
como
tit"lares act"ales de los derechos reci(idos, )"edando en pleno ,oce de los mismos. El
anterior
dominio pernotado )"e ostenta(an a)"ellos )"eda as cam(iado en dominio consolidad,
a"n)"e
todava amena3ado por la event"al reaparici*n del desaparecido.
>e llama dominio consolidado por)"e la /ac"ltad de disponer de la cosa )"e le
esta(avedada al tit"lar del dominio pernotado, le )"eda ahora resta(lecida, con el c"al
eld"e2o p"ede comportarse con a)"7l c'm"lo de atri("ciones )"e le con/iere el art.
9D1<, & en virt"d del mismo poseer la cosa, disponer o servirse de ella, "sarla & ,o3arla,
con/orme a "n e%ercicio re,"lar.
Con todo, el dominio consolidado contin'a siendo "n dominio revoca(le, por)"e la
reaparici*n
del desaparecido provoca la revoca(ilidad de este derecho Iart. 9EE<), pero no es
retroactivo, a la
/echa de s" desaparici*n Icomo lo era el pernotado), )"edando s"(sistente las
ena%enaciones hechas
por el propietario desposedo como tam(i7n los derechos reales )"e h"(iere constit"ido
so(re la
cosa Iart. 9EF9).
D.-REA1ARICIYN DE; AU>EN0E
A) E/ecto ,eneral: decaimiento de la pres"nci*n: 0odo el tema est"diado se apo&a en la
pres"nci*n
!i"ris tant"m# de la carencia de noticias por "n tiempo prolon,ado, )"e ind"ce a la
creencia de "na m"erte
pro(a(le8 & ante la necesidad de de/inir las relaciones %"rdicas )"e a/ecta(an al
desaparecido, el le,islador
res"elve )"e /alleci*.
Al entrar en el periodo de/initivo, cesan las ,arantas a /avor del a"sente & se dan a los
s"cesores "na
plenit"d de /ac"ltades. 1ero c"ando el a"sente reaparece o se tienen verdicas noticias
de s" existencia,
ello impone la necesidad de reponer el estado en )"e se encontra(an al momento en )"e
se prod"%o la
m"erte pres"nta.
6) E/ectos respecto del matrimonio: El art. <1 de la le&, a"tori3a(a al pres"nto vi"da a
contraer
n"evas n"pcias, pero el matrimonio anterior no se disolva, sino por la cele(raci*n del
se,"ndo
casamiento, de manera )"e la pres"nci*n del /allecimiento no era ca"sa de disol"ci*n,
sino de
disol"(ilidad de la "ni*n.
Esto, )"e esta(a claro, no s"scita(a reparos, pero s los mereca la sol"ci*n de la le&
para el caso de
reaparici*n del m"erto pres"nto, a c"&o respecto se,"a diciendo el art. <1:!... ;a
reaparici*n del
a"sente no ca"sarla n"lidad del n"evo matrimonio#.
;a sol"ci*n ha(a )"edado a,ravada con la s"presi*n del divorcio vinc"lar por el
decreto-le& =CFCSDE,
p"es mientras ri,i* el divorcio vinc"lar, se vinc"la(a )"e en el con/licto entre am(os
matrimonios se
optase por el mantenimiento de la se,"nda "ni*n.
1ero "na ve3 s"spendido el divorcio vinc"lar, &a no se %"sti/ica(a )"e "na se,"nda
"ni*n p"diera
s"(sistir, si ella se h"(iese contrado (as-ndose en el /allecimiento pres"nto de "no de
los c*n&",es,
compro(-ndose )"e dicha m"erte no se prod"%o.
Con la le& 9<.D1D, si (ien el art. <1 no /"e dero,ado, se incorpora "n precepto similar
)"e lo s"stit"&e,
al disponer el n"evo art. 91<: !El vnc"lo matrimonial se dis"elve:...
9. 1or el matrimonio )"e contra%ere el c*n&",e del declarado a"sente con pres"nci*n de
/allecimiento8...#.
A'n c"ando esta norma nada dice para el caso de reaparici*n del m"erto pres"nto, de(e
entenderse
)"e s"(siste la se,"nda "ni*n, al admitirse n"evamente el divorcio vinc"lar.
C) E/ecto respecto de los (ienes: Distintas hip*tesis: ;a reaparici*n del a"sente de(e ser
est"diada,
respecto de los (ienes, se,'n se prod"3ca:
F9
1) Reaparici*n antes de la entre,a de (ienes: esta reaparici*n de%a sin e/ecto la
declaraci*n de
/allecimiento )"e se h"(iere dictado & o(sta la prosec"ci*n del %"icio. Como hasta la
entrada en posesi*n
de lo (ienes por parte de los s"cesores, no cam(ia el r7,imen de 7stos, )"ien mant"viere
la administraci*n
a nom(re del d"e2o, estar- o(li,ado a restit"ir los (ienes al reaparecido rindi7ndole
c"enta de los actos
o(rados. >i el ,estor h"(iere excedido s"s /ac"ltades, lo o(rado podr- ser desconocido
por el d"e2o.
9) Reaparici*n d"rante la prenotaci*n:
a) E/ecto ,eneral: Al respecto, dice el art. 9G, le& 1=.<G= !>i hecha la entre,a de los
(ienes se
presentase el a"sente o se t"viera noticia cierta de s" existencia, a)"7lla )"edar- sin
e/ecto...#. ;os
o(li,ados a restit"ir los (ienes de(en rendir c"entas de s" ,esti*n para %"sti/icar )"e no
han disp"esto de
los (ienes reci(idos.
>i (ien la ena%enaci*n de cosas inm"e(les p"ede descartarse, la ena%enaci*n de (ines
m"e(les es
enteramente /acti(le, por el desconocimiento del ad)"irente acerca de la carencia de
/ac"ltades del
transmitente, en ese s"p"esto, el ad)"irente no sera alcan3ado por la reivindicaci*n del
reaparecido Iart.
9=19), pero el s"cesor de 7ste sera responsa(le por el valor de la cosa /altante.
() E/ecto partic"lar
1) Respecto de los /r"tos: hasta el conocimiento )"e t"vieran de la existencia del d"e2o
de los
(ienes, los tit"lares del dominio pernotado ad)"ieren los /r"tos por percepci*n. En
c"anto a los
poseedores sean de ("ena /e, la le& les con/iere a )"ienes ten,an el dominio, la
propiedad de los
/r"tos perci(idos por ellos8 al ser por percepci*n, corresponderan al d"e2o los /r"tos
deven,ados,
pero no perci(idos.
9) Respecto de los prod"ctos: por oposici*n a los
/r"tos, los prod"ctos no pertenecen a los s"cesores & de(en ser restit"idos al d"e2o de
los (ienes
Iart. 9===). >in em(ar,o, les pertenecen los prod"ctos correspondientes a "na
explotaci*n &a
existente al tiempo de entrar en la posesi*n de la misma Iart. 9BEE).
<) Respecto de los ,astos & me%oras: la le& no ha aclarado c*mo se re,lan las relaciones
entre el
d"e2o reaparecido & s"s s"cesores, respecto de los ,astos & me%oras e/ect"ados por
7stos, en
(ene/icio de los (ienes.
1or aplicaci*n de los arts. 9=9F & 9=<C, el d"e2o de(e devolver al tit"lar del dominio
pernotado
lo invertido por 7ste en concepto de ,astos necesarios o 'tiles Iart. 9=9F), pero no lo
,astado para
la simple conservaci*n de la cosa Iart. 9=<C).
<) Reaparici*n posterior a la prenotaci*n: Este s"p"esto est- contemplado en el art. <9,
le& 1=.<G=,
)"e dice: !>i el a"sente reapareciese podr- reclamar la entre,a de los (ienes )"e
existiesen & en el
estado en )"e se hallasen, los ad)"iridos con el valor de los )"e /altaren, el precio )"e
se ade"de de los
)"e se h"(iesen ena%enado, & los /r"tos no cons"midos#.
El principio se apo&a en dos ideas:
a) Respecto de toda la actividad %"rdica c"mplida por el s"cesor, )"e o(ra con el
c'm"lo de
/ac"ltades )"e le corresponden.
() ;a restit"ci*n de todos los (ienes )"e h"(ieren sido del a"sente reaparecido )"e
s"(sistieren en
el patrimonio del s"cesor.
a) E/ecto respecto de los (ienes: no ha& disposici*n especial al,"na, pero se aplica la
parte /inal del
art. <9, entonces se le de(en devolver al d"e2o anterior reaparecido los prod"ctos )"e
existieren sin
ena%enar en el patrimonio del s"cesor.
No ha& o(li,aci*n por parte de los s"cesores de devolver los (ienes ena%enados, p"esto
)"e 7stos no
han hecho sino poner en movimiento el derecho de li(re disposici*n de )"e ,o3a(an. El
a"sente de(e
soportar no s*lo la restit"ci*n de los (ienes con las dismin"ciones & deterioros )"e
h"(iere experimentado
el (ien, sino tam(i7n los ,rav-menes & derechos esta(lecidos por el s"cesor con relaci*n
a la cosa, tales
como los contratos de compraventa, locaci*n, etc.
() E/ecto respecto de los /r"tos: se,'n el art. <9, ha(r-n de restit"irse al a"sente
reaparecido !los
/r"tos no cons"midos#. Esta sol"ci*n se hace eco del principio de e)"idad, as como el
a"sente
reaparecido de(e soportar todas las dismin"ciones de s"s (ienes, i,"almente no de(en
enri)"ecerse s"s
s"cesores a costa de 7l.
En s"ma, el le,islador ha consi,nado "na re,la especial relativa a la restit"ci*n de los
/r"tos !no
cons"midos#. En lo concerniente a los /r"tos perci(idos & cons"midos, se aplican los
principios ,enerales
de la reaparici*n d"rante la prenotaci*n. As lo dispone el art. <9:!Re,ir- en am(os
casos lo disp"esto
respecto de las o(li,aciones & derechos del poseedor de ("ena o mala /e#.
c) E/ecto respecto de los prod"ctos: no ha& "na disposici*n expresa, por consi,"iente,
se aplica el
art. <9, en virt"d del c"al le corresponden al d"e2o desaparecido los prod"ctos )"e
s"(sistieran sin
ena%enar en el patrimonio del s"cesor. ;os prod"ctos /orman parte del capital, de modo
)"e no p"ede
ha(er d"da so(re la o(li,aci*n de devolver )"e pesa so(re el s"cesor.
d) E/ecto respecto de los ,astos & me%oras: A /alta de re,las especiales, se aplican los
mismos
principios )"e se est"diaron con respecto de la reaparici*n del a"sente d"rante el
periodo de prenotaci*n.
=) Acci*n de devol"ci*n: s" car-cter: ;a acci*n del a"sente reaparecido, para o(tener la
devol"ci*n
de los (ienes )"e le corresponden, es imprescripti(le. De ah )"e no o(stante el lar,o
tiempo transc"rrido
F<
)"e dio l",ar a la pres"nci*n de s" /allecimiento o desde s" reaparici*n, ello no le
impedira reco(rar los
(ienes inte,rantes de s" patrimonio, los )"e pasaron a manos de los s"cesores en virt"d
de "n hecho, el
/allecimiento, )"e la reaparici*n mostr* ser inexacto.
UNIDAD 5II
1.-1ER>$NA> AURZDICA>
A) Concepto: A"nto a las personas de existencia visi(le o nat"rales, el derecho considera
tam(i7n
s"%etos de derecho a personas morales o colectivas, las llamadas !personas %"rdicas#.
1ersonas %"rdicas
son las entidades ideales reconocidas como s"%etos de derecho por la le&, tal como lo
estip"la el art. <9:
!0odos los entes s"scepti(les de ad)"irir derechos, o contraer o(li,aciones, )"e no son
personas de
existencia visi(le, son personas de existencia ideal, o personas %"rdicas#.
6) ;a c"esti*n terminol*,ica: ;a terminolo,a !personas de existencia ideal# proviene
de :reitas, de
)"ien la toma n"estro C*di,o, diciendo en el art. <1:!;as personas son de "na existencia
ideal o de "na
existencia visi(le...#.
>i nos atenemos a la terminolo,a del C*di,o, conviene nom(rar a esta clase de
personas, como
!personas de existencia ideal#. En doctrina s"elen "sarse otras denominaciones, como:
!personas
/icticias#, !personas civiles#, !personas colectivas#, !personas morales# o !personas
%"rdicas#.
Esta 'ltima denominaci*n, ac"2ada por >avi,n&, es la corrientemente aceptada por el
derecho
moderno, pero entre nosotros tiene el inconveniente de ha(er sido reservada para "na
clase de persona, las
personas p'(licas.
C) Antecedentes hist*ricos: No o(stante, )"e el /en*meno de la !personalidad moral#
arrai,a en la
nat"rale3a social del hom(re, s" concept"ali3aci*n t7cnica no ha sido lo,rada sino
desp"7s de alcan3ado
"n desarrollo c"lt"ral avan3ado.
En la Roma primitiva s*lo los individ"os h"manos eran personas del derecho, la noci*n
de Estado,
como *r,ano representativo del p"e(lo, no era comprendido, por lo )"e se con/"nda
con la persona del
re&. ;a idea de la personalidad moral no ha(r- de aparecer en Roma hasta la 7poca del
imperio.
;a idea de personalidad moral aparece por primera ve3 c"ando las ci"dades vencidas
por Roma
res"lta, por ra3*n de la derrota, privadas de s" so(erana, & red"cidas al derecho de los
partic"lares para la
,esti*n de s"s (ienes.
De ese modo, se admiti* la existencia de "n ente colectivo )"e act"a(a en el derecho a
la par de los
ci"dadanos, "sando las /ormas propias del comercio %"rdico & compareciendo ante los
%"eces de ac"erdo a
las re,las del procedimiento %"dicial. Advirti7ndose la "tilidad de este rec"rso, se lo
extendi* a otras
corporaciones, tales como: cole,ios sacerdotales, cole,ios de /"ncionarios p'(licos, &
hasta las sociedades
comerciales.
Con todo ello, la pr-ctica se adelant* en la teora, p"es sin ha(erse conce(ido la
do,m-tica %"rdica la
existencia de los s"%etos de derechos di/erente de los individ"os h"manos, en la vida del
derecho
p"l"la(an sit"aciones como la descripta.
1) Aporte del cristianismo: C"ando a'n era con/"sa la distinci*n del inter7s de las
asociaciones, del
inter7s de s"s miem(ros, tal distinci*n esta(a patente con respecto de la I,lesia,
instit"ci*n /"ndada por
Cristo, en donde los /ieles se s"%etan a la maternidad de 7sta. En el Evan,elio est- clara
la concepci*n de
la I,lesia como "nidad or,-nica.
;a persona %"rdica !/"ndaci*n#, se ori,ina tam(i7n en el derecho cristiano, el esprit"
de caridad &
,enerosidad de los /ieles se mani/esta(a en la erecci*n de instit"ciones dedicadas al
(ien espirit"al &
material del p"e(lo8 a"n)"e se sola reali3ar los contratos a nom(re del santo patrono,
como "na /orma
elptica para al"dirlo como s"%eto de derecho.
9) A",e de la persona %"rdica: ;a noci*n de persona %"rdica se mant"vo en "n plano
sec"ndario
hasta el si,lo 4I4, en )"e el capitalismo moderno la "s* como "n resorte principal de
s" expansi*n &
predominio.
;a "tili3aci*n de la !/orma# de la persona %"rdica permiti* la re"ni*n de ,randes
capitales con los )"e
se a/ront* la reali3aci*n de empresas econ*micas inaccesi(les para los individ"os
aislados. Como
contrapartida, esa ac"m"laci*n de podero econ*mico en manos de )"ienes ,o(erna(an
el capital de la
entidad se trad"%o en no pocas in%"sticias & en la a,"di3aci*n de la llamada c"esti*n
social, con ecos en las
encclicas de los papas ;e*n 4III & 1o 4I.
Ese a",e, m"ltiplicado en s"s posi(ilidades de acci*n por el rec"rso econ*mico-%"rdico
de la
personalidad moral de las sociedades an*nimas, p"so en primer plano de la ciencia del
derecho la
F=
consideraci*n re/erente a la nat"rale3a de esas entidades, a c"&o respecto se ha
desenv"elto "no de los
de(ates m-s l"minosos en la doctrina.
D) Nat"rale3a %"rdica: exposici*n crtica de las distintas cate,oras: ;a ma&or parte de
los a"tores
clasi/ica a las diversas explicaciones dadas so(re la nat"rale3a de las personas %"rdicas
en la si,"iente
/orma:
1) 0eora de la /icci*n: :"e desarrollada & sistemati3ada por >avi,n&, 7ste parte en s"
concepci*n del
derecho s"(%etivo, al )"e considera como "n poder atri("ido a "na vol"ntad, de donde
concl"&e )"e s*lo
los seres dotados de vol"ntad p"eden ser personas, se,'n el orden de la nat"rale3a.
1ero el derecho positivo p"ede modi/icar este principio, &a ne,ando la capacidad
nat"ral a al,"nos
hom(res, &a extendi7ndola a )"ienes a entes )"e no son hom(res. 1ara arri(ar a esto
'ltimo se rec"rre a
"na /icci*n, consistente en admitir )"e tales entes piensan & )"ieren, a"n)"e en verdad
sean ineptos para
ello.
Es )"e por "na ra3*n de conveniencia social, o de inter7s econ*mico, el derecho los
considera como si
/"eran personas. A estos s"%etos de derecho los llama >avi,n& !personas %"rdicas#,
por)"e s*lo son
admitidos para "n o(%eto de derecho determinado.
a) Caractersticas:
1) Derivan de "na creaci*n arti/icial: &a )"e, como dice ;a"rent !al con%"ro de la vo3
del
le,islador "n ser sale de la nada & /i,"ra en pie de i,"aldad con seres reales creados por
Dios#.
9) @o3an de "na capacidad p"ramente patrimonial: la persona %"rdica es atri("da para
/ines
'tiles & de conveniencia social.
() Derivaciones:
1) ;a le& dota arti/icialmente a estos seres de personalidad, pero no p"ede dotarlo de
vol"ntad, de
ah )"e, como entes carentes de vol"ntad, dependen, como los incapaces de hecho, de la
actividad
de los )"e en s" nom(re c"mplen los representantes.
9) El mismo s"p"esto de la carencia de la vol"ntad propia, importa excl"ir la
responsa(ilidad de la
persona %"rdica por los hechos ilcitos o(rados por s"s representantes.
<) :inalmente, la tesis s"scita "na radical independencia entre la persona %"rdica & s"s
miem(ros,
de modo )"e no s*lo lo de(ido a 7stos no se de(e a a)"ella & viceversa, sino )"e a'n la
existencia
de la persona %"rdica, proveniente de "n acto del le,islador, es independiente de la
existencia de
los miem(ros, p"diendo conce(irse la m"erte de 7stos, mientras s"(siste la vida de la
entidad.
c) Crticas:
a) >e ha o(%etado )"e los te*ricos de la /icci*n no dan "na explicaci*n satis/actoria del
/en*meno
o(servado8 es)"iva las di/ic"ltades sin es)"ivarlas, atri("ir el derecho a "n s"%eto
/icticio e)"ivale
a con/esar )"e no ha& "n s"%eto real.
() Es /also el post"lado del c"al la teora de la /icci*n parte: la vol"ntad no es "n
elemento esencial
de la existencia del derecho sino del e%ercicio del derecho & no s" ,oce8 m"chas veces se
ad)"iere
"n derecho independientemente de la vol"ntad del tit"lar.
c) El ,ran /racaso de esta teora se prod"ce en el derecho p'(lico, p"es si la persona
%"rdica es "na
/icci*n, Uel Estado tam(i7n lo esV 1ara el"dir la di/ic"ltad han optado por "na con/esi*n
)"e va
contra la l*,ica, al distin,"ir con >avi,n& las personas %"rdicas de existencia nat"ral &
necesaria,
de las )"e tienen "na existencia arti/icial o vol"ntaria.
d) ;a teora cond"ce a consec"encias in%"stas:
R
:alsea el sentido del reconocimiento estatal de la persona %"rdica, al )"e interpreta
como
"na creaci*n !ex nihilo# & como "na concesi*n ,rat"ita de "n privile,io.
R
Atri("&e a "n ar(itrio ilimitado del Estado la concesi*n de la personera %"rdica, lo )"e
es
especialmente r"inoso en la materia de asociaciones.
R
Esta(lece "n divorcio entre la persona %"rdica & s"s miem(ros, & o/rece "n c"adro
de/iciente de los medios de extinci*n de tales entidades, al red"cirlo todo a la
destr"cci*n por
o(ra del le,islador.
R
Arri(ada a la /"nesta, pero inel"di(le irresponsa(ilidad de la persona %"rdica por las
consec"encias de la actividad ilcita de s"s ,estores, lo c"al sera (astante, por s"
mani/iesta
in%"sticia, para descartar "na doctrina )"e la impone.
9) 0eoras ne,atorias de la personalidad: Desde mediados del si,lo 4I4, diversos
a"tores,
principalmente alemanes, llevaron a la teora de la /icci*n la crtica m-s terminante e
irre(ati(le. Estas
teoras presentan varios caracteres com"nes:
1) Recha3an todo criterio /icticio, no (asado en datos provistos por la realidad social,
sino por
espec"laciones racionales Im7todo realista).
9) >o(re esta (ase de los datos reales, conc"erdan en )"e la 'nica persona existente en
el campo
%"rdico es el individ"o h"mano8 no ha&, se,'n ellos, personas morales Itesis ne,ativa).
1ero Uc*mo explican estos a"tores las relaciones %"rdicas )"e aparecen a/ectando a las
personas
%"rdicasV A)" vienen las doctrinas dispares, se,'n el p"nto de vista del a"tor:
FD
a) 0eora de los patrimonios de a/ectaci*n: se,'n esta tesis, ha& dos clases de
patrimonio, los
pertenecientes a las personas determinadas & los atri("idos a "n /in o destino especial.
Esto 'ltimo
no implica el nacimiento de "n n"evo s"%eto de derechos distinto de los existentes, &a
)"e la
disposici*n & mane%o de tal patrimonio exi,e la presencia de "na persona en calidad del
tit"lar
s"&o, como es la vol"ntad del ,estor, pero no es indispensa(le "na vol"ntad individ"al
para el ,oce
)"e el patrimonio p"eda reportar.
() 0eora de los (ienes sin s"%eto: para D","it, la o(servaci*n cient/ica, li(re de todo
preconcepto, s*lo perci(e la solidaridad social )"e vinc"la a los hom(res & la existencia
de
vol"ntades individ"ales c"&a mani/estaci*n permite & ampara la norma o(%etiva. El
derecho
s"(%etivo es "na constr"cci*n meta/sica &, por ende, inacepta(le para el %"rista )"e de(e
aplicar a
las ciencias sociales el m7todo positivista de o(servaci*n de la realidad social.
c) 0eora de los derechos individ"ales pec"liares: para Iherin,, la persona %"rdica no es
"n
s"%eto real, sino aparente, )"e enc"(re al verdadero tit"lar )"e son los seres h"manos,
)"e
aprovechan esa actividad. Entonces la llamada persona %"rdica es "n !instr"mento
t7cnico
destinado a corre,ir la indeterminaci*n de los s"%etos#.
d) 0eora de la propiedad colectiva: la pretendida persona %"rdica no es sino !"na
concepci*n
simple pero s"per/icial de la propiedad colectiva al ca(o de la propiedad individ"al#.
Esta
propiedad colectiva se aproxima al condominio, con la di/erencia de )"e en el
condominio cada
tit"lar es d"e2o excl"sivo de "na c"ota ideal, en tanto )"e en la propiedad colectiva, el
con%"nto de
propietarios es el 'nico tit"lar, ha& "na asociaci*n de propietarios.
a) Crticas a las teoras exp"estas: No o(stante la in,eniosidad de varias de las ideas,
ellas no
res"ltan verdaderamente consistentes:
1) Es contradictoria la existencia de derechos o de (ienes sin s"%etos )"e sirvan de
soporte a la
relaci*n %"rdica.
9) ;a asimilaci*n del /en*meno de la persona %"rdica a "na calidad especial de
derechos
individ"ales o de propiedad, desde l"e,o, /racasa c"ando se intenta, por esa va, dar "na
explicaci*n del Estado, )"e no es da(le red"cir al si,no econ*mico.
<) Es err*neo decorar, en tales casos, al asociado con el tt"lo de propietario de (ienes
especiales,
c"ando en verdad no p"ede o(tener para s" propio patrimonio nin,"na venta%a )"e le
(rinde el
patrimonio social.
=) :inalmente, esta explicaci*n es por entero inaplica(le a las !/"ndaciones# en las )"e
no ha&
asociados ni miem(ros, p"es no se constit"&en por la a,r"paci*n de individ"os.
<) 0eora de Telsen: Con relaci*n a la nat"rale3a de las personas %"rdicas, Telsen sienta
los
principios intermedios entre los ne,adores de la personalidad & los te*ricos de la
/icci*n. Como D","it,
nie,a Telsen la existencia misma del derecho s"(%etivo &, por tanto, la s"stantividad de
las personas8 en
otros t7rminos, la persona moral no existe /"era del orden %"rdico )"e la rep"ta tal.
1ero, por otro lado, Telsen entiende )"e en tanto este /en*meno como en los llamados
derechos de los
individ"os en c"anto tales, ha& "n s"%eto %"rdico /icticio creado por el le,islador. En
s"ma, para Telsen,
la personalidad es "na impostaci*n ,rat"ita e/ect"ada por el derecho tanto so(re los
individ"os h"manos
como so(re los s"stratos conocidos como !personas morales#, &a )"e todas reci(en s"
investid"ra de
s"%etos de derecho como "n o(se)"io dispensado por el le,islador.
Esta teora, )"e viene a ,enerali3ar para toda clase de personas, las doctrinas dedicadas
por >avi,n& a
las personas %"rdicas solamente, convierte a Telsen en mantenedor de "n p"nto de vista
de a(sol"ta
/icci*n, & por esto mismo de(e ser en7r,icamente rep"diado.
=) 0eoras de la realidad: Ante lo insatis/actorio de las explicaciones precedentes, varios
a"tores han
tratado de captar la realidad social los elementos en virt"d de los c"ales se impone el
reconocimiento de
las personas %"rdicas como s"%etos de derecho.
Estas teoras presentan caractersticas com"nes:
a) >e rep"ta /also )"e s*lo el hom(re individ"al, en ra3*n de s" nat"rale3a, p"eda ser
tit"lar de
derechos.
() >e considera )"e la persona %"rdica, como tal, responde a la realidad de los
/en*menos sociales,
)"e indica "na vida de identidad diversa a la de s"s miem(ros.
c) >e recha3a por inacepta(le toda explicaci*n (asada en el arti/icio o /icci*n Im7todo
realista).
1ara encarar el sint7tico est"dio de estas teoras, las s"(dividiremos en dos ,r"pos:
a) 0eoras (asadas en la vol"ntad: ela(ora s"s concepciones partiendo de la noci*n de
derecho
s"(%etivo, entendiendo como poder propio de "na vol"ntad, & de ah )"e se empe2e en
desc"(rir d*nde se
enc"entra la vol"ntad espec/ica de la persona %"rdica. Entre otras teoras se c"entan:
1) 0eora or,anicista: los hom(res individ"ales son c7l"las )"e inte,ran "n te%ido social
&
constit"&en el or,anismo total )"e deli(era & decide por medio de s"s asam(leas, como
los
individ"os deli(eran & deciden por s" entendimiento & vol"ntad.
9) 0eora de ?itelmann: la persona %"rdica es "n ente real, por)"e ha& en ella "na
"nidad
or,-nica res"ltante de la vinc"laci*n de las partes )"e conc"rren al todo. Un con%"nto
de
FE
individ"os, por el solo hecho de s" "ni*n, viene a constit"ir moralmente "n n"evo ser,
distinto de
los componentes de )"ienes reci(e la vida social.
<) 0eora de AellineO: la persona %"rdica no tiene vol"ntad /ilos*/ica, pero s %"rdica,
)"e radica
en la "nidad derivada del /in com'n. En realidad, no ha& personas %"rdicas, sino
hom(res )"e se
s"ceden8 pero desde el p"nto de vista %"rdico, ha& verdaderas "nidades a,l"tinadas &
cimentadas
por la "nidad del /in. Esa "nidad da l",ar a "na personalidad %"rdica a la )"e es da(le
imp"tar los
actos individ"ales encaminados al /in com'n.
() 0eoras (asadas en el inter7s: 1arte tam(i7n del derecho s"(%etivo, pero conce(ido
como inter7s
h"mano prote,ido por las normas %"rdicas8 se comprende entonces, )"e los a"tores
("s)"en averi,"ar
c"-l es el inter7s de la entidad, distinto del de los individ"os componentes )"e permita
reconocerla como
persona de derecho. Entre otras teoras se c"entan:
1) 0eora de +icho"d: el o(%eto de la protecci*n %"rdica no es la vol"ntad en s misma,
sino el
contenido de la misma, &a )"e !no se p"ede )"erer sin )"erer al,o# & es ese al,o lo )"e
se prote,e.
El derecho es "n inter7s %"rdicamente t"telado mediante el poder reconocido a "na
vol"ntad de
representarlo & de/enderlo.
1ara )"e el derecho sea instr"mento de pro,reso, de(e !,arantir & elevar a la di,nidad
de
derechos s"(%etivos los intereses colectivos & permanentes de los ,r"pos h"manos#.
1ero reconocer
la le,itimidad del inter7s del ,r"po implica reconocer s" personalidad, para lo c"al ser-
menester:
R
K"e el ,r"po ten,a in inter7s colectivo real, distinto de los intereses individ"ales de los
miem(ros.
R
K"e ten,a "na or,ani3aci*n capa3 de desple,ar "na vol"ntad colectiva )"e lo
representar-
en las relaciones %"rdicas.
9) 0eora de >aleilles: s"%eto de derecho es todo ser %"rdicamente or,ani3ado )"e sea
apto para
ser investido de "n poder constit"tivo de derecho s"(%etivo. Del hecho de )"e todo
derecho
re)"iera "n s"%eto, no ha de concl"irse )"e ese s"%eto de(a ser excl"sivamente la
persona h"mana.
0oda entidad a"t*noma & prod"ctora de actividad %"rdica se convierte en s"%eto de
derecho,
desde el momento en )"e ella ten,a vol"ntad )"e le sea a/ectada para e%ercer los
poderes )"e le son
atri("ios a tt"lo de derecho. 1ara act"ar en el orden %"rdico la entidad re)"iere:
R
1erse,"ir "n inter7s concordante con el inter7s social.
R
0ener "na vol"ntad "ni/icada representativa del ,r"po.
R
K"e esa vol"ntad act'e adapt-ndose constit"cionalmente a los /ines estat"tario, de
modo )"e
a"n)"e proceda /sicamente de los individ"os constit"&e para la entidad "na vol"ntad-
/"nci*n
o vol"ntad-*r,ano de la personalidad.
<) 0eora de :errara: la persona %"rdica es la vestimenta %"rdica con )"e los ,r"pos de
hom(res
o esta(lecimientos se presentan en la vida del derecho, es la con/i,"raci*n le,al )"e
reci(en para
participar en el comercio %"rdico, por lo )"e (a%o toda entidad ha& "n s"strato o soporte
h"mano.
El elemento )"e determina la "nidad de la asociaci*n es la com"nidad de /in8 "n
procedimiento
de sntesis %"e,a en la idea de asociaci*n: "n con%"nto de hom(res re"nidos para
perse,"ir el
mismo /in vienen a "ni/icarse en n"estro pensamiento como "na entidad ideal
persistente & siempre
i,"al as en el tiempo & en el pasado.
;as personas %"rdicas son, p"es, entes ideales )"e sirven como /ormas %"rdicas de
"ni/icaci*n &
concentraci*n de derechos, o(li,aciones & potestades para la proc"raci*n de intereses
h"manos.
=) 0eora de la instit"ci*n: /"e exp"esta por .a"rio", parte de )"e la instit"ci*n es "na
idea de
o(ra o empresa )"e se reali3a & d"ra %"rdicamente en "n medio social, & )"e s"%eta a s"
servicio
vol"ntades inde/inidamente renovadas. N a"n)"e el s"%eto e/iciente de la acci*n /sica
sea "n ser
h"mano, el s"%eto /inal es la idea de la empresa )"e en el act"ar de los miem(ros
enc"entra el
c"erpo de s" reali3aci*n. N si todo a,ente de e/ectos %"rdicos es s"%eto de derecho, la
idea ser-
entonces s"%eto: por eso se dice )"e la instit"ci*n es !persona#.
;os elementos constit"tivos de la instit"ci*n son:
R
;a idea )"e es el n'cleo en torno al c"al se centran las vol"ntades individ"ales
consa,radas
a s" servicio. Es "na idea pr-ctica & no te*rica.
R
;a idea )"e lleva en s "n destino de a"torreali3aci*n, re)"iere para este desplie,"e vital
ad)"irir "na /orma en el tiempo & en el espacio, es decir, necesita concretamente de "n
dispositivo & *r,ano )"e le sirva. De ah la necesidad de constit"ir "n poder or,ani3ado
p"esto
al servicio de la idea, )"e seleccione & coordine los medios cond"centes al /in
prop"estos.
R
>e re)"iere la participaci*n de "n n'mero s"/iciente de individ"os en la idea
instit"cional,
)"e e lo )"e alienta & estim"la la incorporaci*n de los miem(ros a la o(ra. Es "n estado
psicol*,ico )"e desem(oca en "na cooperaci*n o participaci*n en la acci*n de la c"al
reci(e la
instit"ci*n s" /"er3a vital, por)"e de lo contrario los servidores se dispersan & la
instit"ci*n
m"ere.
D) ;a c"esti*n en el C*di,o Civil: >e ha disc"tida en doctrina so(re la teora )"e adopta
el C*di,o, &
al respecto se han emitido dos opiniones di/erentes:
FF
a) 1ara >alvat, n"estro C*di,o ha adoptado la teora de la /icci*n, opini*n )"e apo&a
con estos
/"ndamentos:
1) ;a denominaci*n !existencia ideal#, "sada por el codi/icador en el art. <9, si,ni/ica
para este
a"tor !existencia no real# o /icticia.
9) Al atri("irse al Estado la /ac"lta de crear o extin,"ir las personas %"rdicas se viene a
admitir
)"e tales personas son creaciones del mismo, &, por tanto, carentes de toda experiencia.
<) ;a irresponsa(ilidad de tales personas, por hechos ilcitos esta(lecido en el anti,"o
art. =<
demostrara )"e son personas /icticias.
() 1ara ;lam(as, no p"ede a/irmarse )"e la teora de la /icci*n ha&a sido incorporada a
n"estro
C*di,o por 57le3, no es o(li,atorio para el int7rprete ins"/lar en las disposiciones del
C*di,o "na especial
concepci*n so(re las !personas %"rdicas#, lo c"al es cometido de la ciencia del derecho
pero no del
le,islador. 0al como dice 57le3 en la nota al art. <GD, !la le& no de(e extenderse sino a
lo )"e dependa de
la vol"ntad del le,islador#, & ciertamente no depende del desi,nio le,islativo de/inir la
nat"rale3a %"rdica
de a)"ellas personas.
E) Clasi/icaci*n: sistema del C*di,o & criterios de interpretaci*n: ;a personalidad ideal
s"(siste
en s"stratos m"& di/erentes, tales como el Estado, la I,lesia Cat*lica8 o de otra
/inalidad: las /"ndaciones,
las sociedades civiles o comerciales, etc.
0al diversidad de entes reconocidos como !personas# del derecho, exi,e "na
conveniente clasi/icaci*n
de ellos para advertir las seme%an3as & di/erencias de r7,imen )"e p"eden existir entre
los mismos.
N"estro codi/icador practica "na clasi/icaci*n de estas personas (astante de/iciente, lo
)"e ha dado l",ar a
diver,encias doctrinarias.
1) >istema del C*di,o: >e,'n el art. <<:!;as personas %"rdicas p"eden ser de car-cter
p'(lico o
privado.
0ienen car-cter p'(lico:
1. El Estado Nacional, las 1rovincias & los +"nicipios.
9. ;as entidades a"t-r)"icas.
<. ;a I,lesia Cat*lica.
0ienen car-cter privado:
1. ;as asociaciones & las /"ndaciones )"e ten,an por principal o(%eto el (ien com'n,
posean patrimonio propio, sean capaces por s"s estat"tos de
ad)"irir (ienes, no s"(sistan excl"sivamente de asi,naciones del Estado, & o(ten,an
a"tori3aci*n para /"ncionar.
9. ;as sociedades civiles & comerciales o entidades )"e con/orme a la le& ten,an
capacidad para
ad)"irir derechos & contraer o(li,aciones, a"n)"e no re)"ieran a"tori3aci*n expresa del
Estado para
/"ncionar#.
1. Estado Nacional
De car-cter 9. 1rovincias
p'(lico <. +"nicipios
=. Entidades
1ersonas
a"t-r)"icas
%"rdicas
D. I,lesia Cat*lica
De car-cter 1. Asociaciones
1ersonas de
privado
civiles
existencia
ideal
9. :"ndaciones
1. >ociedades civiles
9. >ociedades comerciales
1ersonas de existencia
<. $tras entidades )"e no
ideal propiamente
re)"ieren a"tori3aci*n
dichas
estatal
=. >imples asociaciones
9) Criterios de interpretaci*n: Existen dos criterios de interpretaci*n so(re la
clasi/icaci*n de las
personas %"rdicas, )"e s"r,e de la con/"sa redacci*n del art. <9 )"e dice: !0odos los
entes s"scepti(les
FB
de ad)"irir derechos, o contraer o(li,aciones, )"e no son personas de existencia visi(le,
son personas de
existencia ideal, o personas %"rdicas#.
a) 1ara la primera post"ra, las expresiones !personas de existencia ideal, o personas
%"rdicas#,
/orman "na misma cate,ora & desi,nan a "na misma clase de persona. 1or lo tanto, en
el C*di,o
existen s*lo dos clases de personas. ;as de existencia visi(le & las personas %"rdicas.
() 1ara la se,"nda opini*n, las expresiones !personas de existencia ideal, o personas
%"rdicas#
/orman cate,oras distintas de "n mismo ,7nero, )"e es la personalidad ideal8 por "na
parte
!persona %"rdica# & por otra !persona de existencia idea# propiamente dicha. Esta
post"ra se apo&a
en )"e estas expresiones est-n separadas por "na coma se,"ida por "na !o#, haciendo
distinci*n
entre ellas, adem-s, al"den como /"ndamento lo expresado en el art. =E:!;as
asociaciones )"e no
tienen existencia le,al como personas %"rdicas, ser-n consideradas como simples
asociaciones...#.
9.-1ER>$NA> AURZDICA> 1X6;ICA>
A) Concepto & caracteres
1) Concepto: >on a)"ellas instit"ciones c"&a existencia se conecta directamente con la
existencia
misma de la Naci*n, & )"e son reconocidas por la Constit"ci*n o por le&es especiales.
En n"estro derecho
no todo lo p'(lico es estatal, &a )"e el ente p'(lico no estatal desempe2a /"nciones )"e
directa o
indirectamente se vinc"lan con los /ines del Estado, por e%emplo: I,lesia, cole,ios
pro/esionales,
sindicatos, etc.
9) Caracteres:
a) Estas entidades se proponen de manera inmediata, directa & excl"siva "n /in de
inter7s p'(lico.
() ;as entidades de derecho p'(lico poseen, por lo ,eneral, el !imperi"m# )"e les
corresponden
como inte,rantes de la administraci*n p'(lica8 a"n)"e de(e notarse )"e al,"nas
personas de
derecho p'(lico carecen del mismo, precisamente por no inte,rar la administraci*n
p'(lica8 &, en
cam(io, al,"nos partic"lares, concesionarias de servicios p'(licos, s lo poseen.
c) >on creaci*n directa del Estado.
d) >" patrimonio es totalmente estatal.
e) Desempe2an "n servicio p'(lico.
6) En"meraci*n & consideraci*n de las personas comprendidas:
1) El Estado Nacional o 1rovincial: Con/orme al sistema /ederal de n"estra
or,ani3aci*n poltica, el
C*di,o Civil reconoce la personalidad %"rdica tanto del Estado Nacional como de los
Estado 1rovinciales
Iart. <<, inc. 1H).
En la act"alidad, la opini*n de los a"tores se inclina a ver en el Estado "na 'nica
persona o s"%eto de
derecho, )"e res"lta ser tit"lar de derechos s"(%etivos en el orden del derecho privado &
al propio tiempo
de atri("ciones & poderes en el plano del derecho p'(lico, todo lo c"al p"ede ser
imp"tado a "n solo ente
%"rdico.
9) ;as m"nicipalidades: >on or,anismos poltico-edilicios, de ra3 constit"cional Iarts. D
& 19< CN),
)"e est- s"(ordinado a la Naci*n o a las 1rovincias, se,'n )"e correspondiere a "na "
otra %"risdicci*n.
Compete a las provincias delimitar /"nciones de las m"nicipalidades s"(ordinadas a
ellas.
<) ;a I,lesia Cat*lica: Es mencionada entre las personas de car-cter p'(lico por el art.
<<, inc. <). El
1C de oct"(re de 1GEE, se cele(r* "n ac"erdo entre la >anta >ede & la Rep'(lica
Ar,entina, el c"al /"e
apro(ado por le& 1F.C<9, el 9< de noviem(re de ese a2o.
+ediante ese ac"erdo, el Estado ar,entino reconoce & ,aranti3a a la I,lesia Cat*lica el
li(re & pleno
e%ercicio de s" poder espirit"al, el li(re & p'(lico e%ercicio de s" c"lto, as como de s"
%"risdicci*n en el
-m(ito de s" competencia para la reali3aci*n de s"s /ines espec/icos. Como
consec"encia del ac"erdo
s"scripto, la re/orma de la Constit"ci*n de 1GG= dero,a los artc"los )"e so(re la
materia tena el texto de
1BD<.
;a personalidad de la I,lesia se predica tanto respecto de la I,lesia "niversal,
representada en el 1apa,
como desde las di*cesis & parro)"ias, todas las c"ales invisten el car-cter de personas
%"rdicas p'(licas en
n"estro ordenamiento %"rdico, as"nto )"e no ha dado l",ar a la vacilaci*n.
Consi,"ientemente, ostentan personalidad %"rdica propia e independiente de cada
di*cesis o
parro)"ia, )"e tienen patrimonio di/erenciado & capacidad pec"liar para o(rar en el
derecho,
independientemente de )"e "na misma persona h"mana Io(ispos, p-rrocos, etc.), p"ede
aparecer como
representante de las distintas personas morales, la di*cesis & la parro)"ia.
a) Corporaciones reli,iosas: son las *rdenes & con,re,aciones & las asociaciones
cat*licas )"e el
derecho can*nico rep"ta personas morales, pero )"e no son personas p'(licas, sino
personas privadas. En
c"anto al reconocimiento de la personalidad civil, ca(e distin,"ir las !ordenes# de las
dem-s reli,iones &
asociaciones, p"es mientras las *rdenes est-n s"%etas a "n r7,imen pec"liar Iexenci*n de
tr-mite antes de
1BD< & reconocimiento en /echa posterior), las dem-s entidades cat*licas )"edan (a%o el
r7,imen com'n
de concesi*n de personera %"rdica.
FG
() Corporaciones reli,iosas disidentes: las asociaciones pertenecientes a credos
reli,iosos di/erentes
del cat*lico, & )"e desearen constit"irse en el car-cter de corporaciones con
personalidad %"rdica, de(en
someterse al sistema ordinario de o(tenci*n de la personera, de ac"erdo a las
previsiones del art. =D,
l"e,o de ha(er acreditado la conc"rrencia de los re)"isitos del n"evo art. <<, inc. 9,
se,"nda parte.
=) ;os or,anismos estatales a"t-r)"icos: El Estado mane%a los as"nto p'(licos por
medio de
/"ncionarios & empleados, dependientes s"&os )"e se distri("&en por ra3*n de "na
adec"ada divisi*n del
tra(a%o en ministerios, reparticiones, o/icinas, etc.
1ero en ocasiones, el Estado desprende de s" propia or,ani3aci*n administrativa ciertos
n'cleos a los
)"e encomienda /"nciones p'(licas espec/icas, para servir tales /"nciones, los dota de
"n patrimonio
propio & de las atri("ciones correspondientes para s" administraci*n, por e%emplo:
U.N.C., 6.C.R.A., etc.
C"ando esto oc"rre, han s"r,ido verdaderas entidades %"rdicas a"t-r)"icas en las )"e
aparecen las
mismas caractersticas )"e distin,"en a las instit"ciones & corporaciones de creaci*n
privada:
a) :inalidad de (ien com'n8
() $r,ani3aci*n h"mana destinada a servir tal /inalidad8
c) 1atrimonio separado del Estado, )"e se /orma con los rec"rsos o /ondos destinados al
mane%o de
a)"ella or,ani3aci*n.
;os entes a"t-r)"icos se di/erencian se di/erencian de las asociaciones & /"ndaciones:
a) 1or s" ori,en p'(licos8
() 1or el car-cter de /"ncionarios p'(licos )"e tienen los inte,rantes de la dependencia8
c) 1or la posi(ilidad de invocar los privile,ios propios del Estado.
D) ;a sociedad de economa mixta: >on entidades )"e s"r,en de la con%"nci*n de
es/"er3os del
Estado & de los partic"lares, para encarar ciertas actividades ind"striales o comerciales
de eminente inter7s
p'(lico. El capital de la entidad se /orma por contri("ci*n del Estado & de los
partic"lares, & se intenta
corre,ir en s" administraci*n la ine/iciencia de a)"7l para la ,esti*n econ*mica, por la
presencia de los
capitalistas partic"lares, )"e en ("sca de "n inter7s l"crativo ase,"ran indirectamente la
e/iciencia de la
explotaci*n.
a) Empresas del Estado: el Estado, con/orme a la evol"ci*n prod"cida en torno a s"s
/ines, s"ele
crear empresas comerciales, c"&o r7,imen se determina por la le& )"e las crea, por
e%emplo: N.1.:., @as
del Estado, etc.
>on personas %"rdicas de derecho privado, no o(stante s" ori,en, por)"e el car-cter
p'(lico o privado
de "na entidad no deriva de )"ien ha&a sido s" /"ndador sino el /in para el )"e se la
cre* & del campo
dentro c"al act'a. 1or s" parte, la le& 1=.<BC dice: !;as empresas del Estado )"edan
sometidas:
a) al derecho privado en todo lo )"e se re/iere a s"s actividades espec/icas8
() al derecho p'(lico en todo lo )"e ata2e a s"s relaciones con la administraci*n o al
servicio
p'(lico )"e se hallare a s" car,o#.
() 1rivati3aci*n de las empresas del Estado: ;a le& 9<.EGE, de re/orma del Estado,
/ac"lt* al 1oder
E%ec"tivo para trans/ormar la tipicidad %"rdica de todos los entes, empresas &
sociedades, c"ales)"iera sea
s" tipo %"rdico, de propiedad excl"siva del Estado Nacional &So de otras entidades del
sector p'(lico
nacional de car-cter prod"ctivo, comercial, ind"strial o de servicios p'(licos Iart. 9 & E),
& proceder a s"
privati3aci*n c"mpliendo los reca"dos especi/icados en los arts. B a 9C. Con esta le& se
han privati3ado,
entre otras empresas: EN0E;, N1:, Aerolneas Ar,entinas, etc.
c) Entes re,"ladores: la privati3aci*n de las empresas prestadoras de servicios p'(licos
ha llevado a
recrear la /"nci*n re,"ladora del Estado, creando "n importante n'mero de or,anismos
re,"ladores para
prote,er de(idamente los intereses de la com"nidad, e%emplo de ellos son: Ente
Nacional Re,"lador del
@as, Comisi*n Nacional de 0elecom"nicaciones, etc.
<.-;A 1ER>$NA;IDAD DE ;A> 1ER>$NA> AURZDICA>
A) El principio de la independencia de personalidad
1) Noci*n: ;a persona %"rdica es "n ente ideal )"e reci(e de s"s miem(ros el s"strato
indispensa(le a
/in de poner existir en a)"el car-cter. Desde l"e,o, la personalidad en el orden %"rdico
no p"ede
corresponder sino a los hom(res, pero tam(i7n p"ede ser con/erida a los n'cleos
h"manos constit"idos por
la apetencia de socia(ilidad propia de la nat"rale3a h"mana, c"ando tales n'cleos se
re'nen los caracteres
esenciales de la instit"ci*n.
Este principio se enc"entra proclamado en el art. <G, de honda tradici*n doctrinaria, )"e
dice: !;as
corporaciones, asociaciones, etc., ser-n consideradas como personas enteramente
distintas de s"s
miem(ros. ;os (ienes )"e pertene3can a la asociaci*n, no pertenecen a nin,"no de s"s
miem(ros8 &
nin,"no de s"s miem(ros, ni todos ellos, est-n o(li,ados a satis/acer las de"das de la
corporaci*n, si
expresamente no se h"(iesen o(li,ado como /iadores, o mancom"nado con ella#.
9) Consec"encias:
a) Distinta personalidad: ;a entidad es "n s"%eto de derecho independiente & tit"lar
excl"sivo de las
relaciones %"rdicas en )"e interviene. C"ando "na entidad dotada de personalidad
contrata & ad)"iere
BC
(ienes, ella res"lta o(li,ada o /avorecida por las consec"encias del contrato & res"lta
propietaria de los
(ines )"e ad)"iere.
Corresponde demandar a la entidad como tal & no a los individ"os )"e componen s"s
or,anismos
directivos, a'n c"ando la noti/icaci*n de la demanda de(a hacerse en la persona de
)"ien e%er3a la
representaci*n de la entidad.
() Distinto patrimonios: Como s"%eto de derecho, la persona %"rdica tiene "n
patrimonio )"e no se
con/"nde con los patrimonios de los individ"os )"e conc"rren a con/ormar el s"strato
material de la
entidad, p"es siendo el patrimonio "n atri("to de la personalidad, si 7sta careciese de
ello no lo sera. El
patrimonio de la persona %"rdica est- comp"esto por todos los (ienes de )"e ella es
tit"lar & asimismo de
las car,as )"e la ,ravan.
c) Distinta responsa(ilidad: En principio, la act"aci*n de la entidad compromete s"
propia
responsa(ilidad & no la de los individ"os )"e la inte,ran, tal como dice el art. <G:!...
nin,"no de s"s
miem(ros, ni todos ellos, est-n o(li,ados a satis/acer las de"das de la corporaci*n...#.
1ero esta separaci*n de responsa(ilidad p"ede de%arse de lado si los miem(ros de la
corporaci*n se
o(li,an en car-cter de /iadores Iart. <G). El principio s"scita c"estiones delicadas
re/erentes a la
discriminaci*n de actos )"e comprometen la responsa(ilidad de la entidad misma por
los tratos o por los
hechos ilcitos o(rados por los individ"os.
d) :"n,i(ilidad de los miem(ros: No es indispensa(le para la existencia de la instit"ci*n
la
permanencia de los miem(ros ori,inarios. Ciertamente la persona %"rdica re)"iere de la
existencia de los
seres individ"ales )"e le proporcionan el s"strato de s" propia existencia.
1ero no es indispensa(le )"e los individ"os sean determinados, de ah la posi(ilidad de
)"e p"eda
variar la composici*n h"mana de )"ienes act'an por la entidad o se (ene/ician con ella.
Esto lo declara el
art. <B, )"e dice: !>er- derecho implcito de las asociaciones con car-cter de personas
%"rdicas, admitir
n"evos miem(ros en l",ar de los )"e h"(ieran /allecido, o de%ado de serlo, con tal )"e
no excedan el
n'mero determinado en s"s estat"tos#.
e) Disciplina interna: ;a posi(ilidad de relaciones %"rdicas, de car-cter interno, entre la
entidad & s"s
miem(ros es otra derivaci*n de la personalidad independiente de a)"ella con relaci*n a
7stos.
6) Nom(re & domicilio
1) Nom(re: Como "na consec"encia de la personalidad de las personas %"rdicas,
distinta respecto a
s"s miem(ros, s"r,e la necesidad de s" identi/icaci*n (a%o "na denominaci*n propia.
1or esto se reconoce
a las entidades, como atri("to inherente a ellas, s" nom(re, )"e participa de la misma
nat"rale3a %"rdica
)"e el nom(re de las personas /sicas.
Al i,"al )"e el nom(re de "n s"%eto, el nom(re de las personas %"rdicas de(e a%"starse a
"nas re,las,
las )"e son veri/icadas por la Inspecci*n @eneral de A"sticia. Estas re,las son:
a) El nom(re de la persona %"rdica no ha de ser s"scepti(le de con/"si*n con el nom(re
de otra
entidad &a existente.
() El nom(re o ha de con/"ndirse con al,"na repartici*n o/icial, por c"&o motivo est-
prohi(ido
"sar como desi,naci*n de la entidad la pala(ra !nacional#.
c) El nom(re no ser- de al,"na persona visi(le, a"n)"e /"ere miem(ro de la entidad,
salvo )"e se
a,re,are el aditamento !& Ca.# " otra adici*n proveniente del o(%eto o /ines de la
entidad.
9) Domicilio: Como s"%eto de derecho )"e es, la persona %"rdica tiene "n domicilio
,eneral /i%ado en
el l",ar indicado por s"s estat"tos o s"(sidiariamente en la sede de s" direcci*n o
administraci*n Iarts. ==
& GC, inc. <).
Independientemente del domicilio ,eneral de la entidad, las s"c"rsales de la casa matri3
tienen "n
domicilio especial en el l",ar del respectivo esta(lecimiento !... para s*lo la e%ec"ci*n
de las
o(li,aciones all contradas por los a,entes locales# Iart. GC, inc. =).
C) ;a capacidad: ;a capacidad de derecho: ;a persona %"rdica, para la reali3aci*n de
s"s /ines,
,o3a de "na capacidad )"e p"ede re/erirse tanto a los actos patrimoniales c"anto a los
extrapatrimoniales.
>iempre se ha(la de la !capacidad de derecho#, dado )"e la capacidad de hecho no
p"ede predicarse con
respecto a estas personas, dado )"e no es posi(le conce(ir el desdo(lamiento entre la
tit"laridad de los
derechos & s" e%ercicio, por)"e con/orme a s" nat"rale3a, est- dotado con dispositivos
necesarios de
act"aci*n, )"e son incompati(les con toda event"al sit"aci*n de la imper/ecci*n o
ineptit"d para el
mane%o de s"s derechos.
1) El principio de la capacidad
a) Alcance: ;as personas %"rdicas se enc"entran re,idas en c"anto a la capacidad por "n
principio de
li(ertad & amplit"d Iarts. <1 & <D). Ampliado 7ste por el art. =1:!Respecto de los
terceros, los
esta(lecimientos o corporaciones con el car-cter de personas %"rdicas, ,o3an en ,eneral
de los mismos
derechos )"e los simples partic"lares para ad)"irir (ienes, tomar & conservar la
posesi*n de ellos,
constit"ir servid"m(res reales, reci(ir "s"/r"ctos de las propiedades a%enas, herencias o
le,ados por
testamentos, donaciones por actos entre vivos, crear o(li,aciones e intentar en la medida
de s"
capacidad de derecho, acciones civiles o criminales#.
B1
1or tanto, el pro(lema de la capacidad de las personas %"rdicas, de(e ser res"elto en
/orma similar al
de las personas de existencia visi(le Iarts. D9 & D<), en el sentido de )"e ellas p"eden
ad)"irir todos los
derechos & e%ercer los actos )"e no le sean prohi(idos. 1ero este principio res"lta
mori,erado por otros
principios.
() Restricciones en ra3*n de la especialidad: Indica )"e la capacidad de la persona
%"rdica s*lo
p"ede e%ercerse en orden a los /ines de s" instit"ci*n, a)"ellos )"e el Estado comp"t*
como cond"centes
al (ien com'n, & en vista de los c"ales, reconoci* al ente como s"%eto de derecho.
A este principio se re/iere el art. <D, )"e dice: !;as personas %"rdicas p"eden, para los
/ines de s"
instit"ci*n, ad)"irir los derechos )"e este c*di,o esta(lece, & e%ercer los actos )"e no
les sean
prohi(idos, por el ministerio de los representantes )"e s"s le&es o estat"tos les h"(iesen
constit"ido#.
En verdad, el C*di,o nada dice ni en /avor ni en contra de otros derechos )"e la persona
%"rdica
p"eda ad)"irir, los c"ales de(en ser concept"ados admisi(les si caen dentro del
principio de la
especialidad Iarts. 1G CN, GD<, 11<F, 11=< & 11GF CC).
c) Restricciones imp"estas por la le&: Es lo )"e oc"rre, en n"estra le,islaci*n, con
respecto al
"s"/r"cto, el "so, la ha(itaci*n & las servid"m(res personales )"e se constit"&en a /avor
de las personas
%"rdicas, derechos )"e no p"eden perd"rar m-s de 9C a2os, en tanto )"e trat-ndose de
las personas
visi(les p"eden prolo,arse por "n tiempo m"cho ma&or, hasta el t7rmino de la vida del
tit"lar.
d) Restricciones en ra3*n de la nat"rale3a de las cosas: Imposi(ilita )"e las personas
%"rdicas
p"edan ser tit"lares de derechos insepara(les de la condici*n h"mana, tales como los de
orden /amiliar.
>avi,n& amplia(a exa,eradamente estas restricciones )"e las pro&ecta(a para toda clase
de derechos
extrapatrimoniales, a lo )"e lle,a(a en vista de s" concepci*n de la persona %"rdica
como "n s"%eto del
derecho de (ienes creado arti/icialmente.
D) ;a responsa(ilidad de las personas %"rdicas. Cate,oras:
1) Responsa(ilidad contract"al
a) Concepto & 1rincipio ,eneral: Es la )"e proviene principalmente del inc"mplimiento
de "n
contrato cele(rado por la persona %"rdica. No ha& di/ic"ltad al,"na para s" admisi*n,
pero los pro(lemas
p"eden s"scitarse respecto de la imp"ta(ilidad de los actos o(rados por los diri,entes, a
la misma entidad,
lo )"e podr- variar se,'n el /"ndamento )"e se atri("&a a esa imp"taci*n.
1ero admitida la hip*tesis de la imp"taci*n, no es d"dosa la consi,"iente
responsa(ilidad contract"al
de la persona %"rdica en t7rminos id7nticos a como se plantea la misma responsa(ilidad
de las personas de
existencia visi(le.
As lo expresa (revemente el art. =9:!;as personas %"rdicas p"eden ser demandadas por
acciones
civiles, & p"ede hacerse e%ec"ci*n en s"s (ienes#. Como el precepto le,al no /orm"la
distinci*n al,"na,
por lo )"e es da(le concl"ir, salvo otras disposiciones, )"e es da(le exi,ir la persona
%"rdica la
responsa(ilidad correspondiente a s" actividad, como podra o(rarse con c"al)"ier
de"dor.
9) ;a c"esti*n de la imp"ta(ilidad de los actos: >e trata de sa(er c"-les son los actos de
los
diri,entes de la entidad comprometen la responsa(ilidad contract"al de 7sta.
a) 0eoras explicativas: Este pro(lema depende, en verdad, del p"nto de vista )"e se
adopte acerca
del /"ndamento en )"e se s"stenta dicha imp"taci*n, tema )"e ha s"scitado "na lar,a
pol7mica. ;as dos
principales teoras son
1) 0eora de la representaci*n: esta es la explicaci*n de los te*ricos de la /icci*n.
Con/orme a
esta tesis, las personas %"rdicas carecen de vol"ntad, por ello & para )"e p"edan hacer
valer s"
capacidad de derecho, al i,"al )"e las personas h"manas incapaces, la le& provee a estos
seres de
representantes le,ales, )"e act'an & o(ran en nom(re de ellos8 por tanto, c"anto realicen
los
representantes, en los lmites de s" representaci*n, o(li,a & compromete a la persona
representada,
como en los s"p"estos ordinarios de mandato.
9) 0eora del *r,ano: es sostenida por los partidarios de las doctrinas de la realidad.
Estos a"tores
consideran )"e siendo estas personas entes reales )"e expresan s" vol"ntad %"rdica por
medio de s"
a,ente, no ha& d"alismo entre 7stos & la entidad )"e permita oponer a am(os /actores
como polos
op"estos de "na relaci*n %"rdica, como en el caso del mandato.
No existe entre la entidad & s"s diri,entes "n vnc"lo contract"al, sino "na relaci*n
instit"cional,
)"e proviene de la constit"ci*n & or,ani3aci*n de la persona %"rdica. ;os
administradores de 7sta no
est-n /"era, sino dentro de ella & o/ician o act'an como *r,anos s"&os.
() >istema le,al: Est- instr"mentado por el art. <E, )"e dice: !>e rep"tan actos de las
personas
%"rdicas los de s"s representantes le,ales, siempre )"e no excedan los lmites de s"
ministerio. En lo )"e
excedieren, s*lo prod"cir-n e/ecto respecto de los mandatarios#.
>alvo la /rase /inal, )"e importa "n enrolamiento del codi/icador en la teora de la
representaci*n8 pero
a la ve3, acepta, como la doctrina, la teora del *r,ano de la entidad, no es da(le
atri("irlo al e%ercicio de
s" /"nci*n re,"lar.
En s"ma, o(rado al,'n acto a nom(re de la persona %"rdica, con exceso de
atri("ciones, ello no se
imp",na a la entidad, sino al individ"o h"mano )"e se ha desor(itado en s" cometido.
1ero 7ste n"nca
B9
)"eda o(li,ado a reali3ar lo prometido, sino event"almente a resarcir los da2os &
per%"icios )"e s"/riera la
otra parte.
c) Aplicaci*n del principio de enri)"ecimiento ilcito: No o(stante no res"ltar
comprometida la
persona %"rdica por lo o(rado por s"s representantes en exceso de atri("ciones, )"eda
as o(li,ada a
restit"ir las ad)"isiciones reci(idas por intermedio de a)"ellos.
.a& all "na directa aplicaci*n del principio de derecho nat"ral, se,'n el c"al, no es
le,timo retener el
(ene/icio o(tenido a expensas de otro sin ca"sa )"e %"sti/i)"e el despla3amiento de los
(ienes. ;a
%"rispr"dencia ha hecho valer esta noci*n c"ando, declar-ndose la n"lidad delo o(rado
por /"ncionarios
p'(licos, por ha(erse extralimitado en s"s /"nciones, con todo, se ha o(li,ado al Estado
o m"nicipio a
indemni3ar a la contraparte, en la medida del (ene/icio reci(ido.
<) Responsa(ilidad extracontract"al
a) Concepto: Es la )"e proviene de la in/racci*n de c"al)"ier otro de(er %"rdico en )"e
h"(ieren
inc"rrido los individ"os h"manos )"e con/orman con s" actividad la de la propia
persona %"rdica
Idiri,ente) o )"e est-n (a%o s" dependencia Idependiente) & en especial los hechos
ilcitos cometidos por
ellos.
1ar los te*ricos de la /icci*n, las personas %"rdicas carecen de toda responsa(ilidad
extracontract"al,
concl"si*n a la )"e lle,an partiendo de la consideraci*n de )"e, siendo la
responsa(ilidad la aptit"d de
al,"ien de ser pasi(le de sanci*n, en el caso, por los hechos ilcitos )"e cometa, no es
posi(le imp"tar esa
responsa(ilidad a las personas %"rdicas, por tratarse de entes /icticios carentes de
vol"ntad ps)"ica.
;a persona %"rdica es "n ente de derecho s*lo en el orden de s" /inalidad Iprincipio de
especialidad),
de manera )"e, estando la actividad ilcita /"era de esa *r(ita, todo lo )"e se ha,a en ese
sentido, le res"lta
extra2o, comprometiendo s*lo al a,ente h"mano )"e ha&a e/ect"ado el ent"erto.
:inalmente, sin d"da tal
hecho ilcito excede el mandato con/erido al mandatario, por lo )"e no ca(e n"nca
imp"tarlo a la persona
%"rdica.
;os te*ricos ne,adores de la personalidad no sost"vieron a ese respecto "n criterio
"ni/orme. Al,"nos
no admitan la responsa(ilidad de las personas %"rdicas, por no poder responder )"i7n
no es. $tros le
imponan responsa(ilidad por ra3ones de e)"idad. D","it haca /"ncionar esa
responsa(ilidad vali7ndose
de la idea de ries,o creado, por la c"al a)"ello )"e ha(a s"scitado el ries,o del
per%"icio, de(a repararlo.
1ara los te*ricos de la realidad, ha& responsa(ilidad de la persona %"rdica, por)"e 7sta
es "n s"strato
real c"&a condici*n es i,"al en el orden %"rdico a la de las personas nat"rales,
re)"iri7ndose para )"e tal
responsa(ilidad est7 comprometida )"e oc"rra:
1) ;a imp"ta(ilidad personal del hecho a )"ien o(ra como *r,ano de la persona
%"rdica, en ra3*n
de s" c"lpa o dolo, salvo los s"p"estos de excepci*n en )"e la le& crea la
responsa(ilidad sin /alta
s"(%etiva del a,ente & por la sola ,ravitaci*n de otro motivo.
9) K"e el *r,ano o(re en calidad de tal & en la es/era de s" cometido.
() ;a c"esti*n en el C*di,o Civil: En el anti,"o sistema del C*di,o, el r7,imen relativo
a la
responsa(ilidad extracontract"al de las personas %"rdicas deriva(a del arm*nico
/"ncionamiento de los
arts. =1, =9 & =<.
El art. =1 senta(a el principio de paridad %"rdica entre todas las personas de derecho
para !intentar en
la medida de s" capacidad de derecho, acciones civiles o criminales#. El art. =9
esta(lece )"e !;as
personas %"rdicas p"eden ser demandadas por acciones civiles, & p"ede hacerse
e%ec"ci*n en s"s
(ienes#.
1or 'ltimo, el art. =< deca: !No se p"ede e%ercer contra las personas %"rdicas, acciones
criminales o
civiles por indemni3aci*n de da2os, a"n)"e s"s miem(ros en com'n, o s"s
administradores
individ"almente h"(iesen cometido delitos )"e red"nden en (ene/icio de a)"ella#
1) 1anorama doctrinario: El anti,"o art. =< se trata(a de "na excepci*n a la re,la
,eneral de paridad
%"rdica. 1ero Uc"-l es el contenido de esa excepci*nV A ese respecto, la doctrina no era
pac/ica,
p"di7ndose clasi/icar los si,"ientes criterios di/erenciales:
1) Criterio cl-sico: s"stentado por la Corte >"prema hasta 1G91 & por >e,ovia, el art. =<
excl"a
todo s"p"esto de responsa(ilidad provenientes de actos ilcitos, a car,o de las personas
%"rdicas. Es
decir, l"e,o de ha(er sentado el principio de responsa(ilidad en el art. =9, hi3o
excepci*n a l mismo
respecto de los s"p"estos de delitos & c"asidelitos civiles.
Esta opini*n era, en verdad, impractica(le por s" notoria in%"sticia, &a )"e exima a las
personas
%"rdicas del resarcimiento de los da2os )"e p"diesen ca"sar s"s dependientes.
9) Criterio amplio: para esta se,"nda opini*n, el anti,"o art. =<, s*lo determina(a "na
exenci*n
de la responsa(ilidad de las personas %"rdicas respecto de los delitos criminales, pero
de%a(a
s"(sistente la responsa(ilidad con relaci*n a los delitos & c"asidelitos civiles, por
aplicaci*n del art.
=9. Esta posici*n se (asa(a en "n s"p"esto error de trad"cci*n de 57le3 de s" /"ente, el
Es(o3o de
:reitas, pero sin )"erer apartarse del r7,imen esta(lecido por :reitas, ;lam(as apo&a
esta sol"ci*n.
<) Criterio intermedio: sostenido por >alvat, ;lerena, +achado & A,"iar. 1ara >alvat
proceda
distin,"ir la responsa(ilidad directa o por el hecho propio8 de la responsa(ilidad
indirecta proveniente
del hecho a%eno, de los o(reros o empleados. ;a persona %"rdica no responda en ra3*n
del hecho
B<
propio, )"e es el o(rado por los miem(ros & administradores, pero s responda por el
hecho a%eno, es
decir, por los da2os ca"sados por los individ"os )"e est-n (a%o s" dependencia Iart.
111<).
1or s" parte, ;lerena & +achado, sin /orm"lar la distinci*n e/ect"ada por >alvat,
sostenan )"e
las personas %"rdicas respondan por los c"asidelitos, pero no por los delitos. 1or
'ltimo, A,"iar deca
)"e la persona %"rdica, 'nicamente !no responde# por los da2os & per%"icios
ocasionados por delitos
de s"s miem(ros o administradores, como tampoco por los ,enerados por c"asidelitos
de los mismos.
=) Criterio dero,atorio del art. =<: sostenido por 6orda, prescinda lisa & llanamente de
lo
disp"esto en el mencionado artc"lo, 6orda desestima(a la ar,"mentaci*n (asada en
"na recti/icaci*n
de la letra del art. =<, entendiendo )"e ella era espaciosa & )"e ni resiste el menor
an-lisis crtico.
>e,'n 6orda, el codi/icador se apart* intencionalmente de :reitas, & recha3* de plano la
responsa(ilidad extracontract"al de las personas %"rdicas, /"era por delitos o
c"asidelitos, & termina s"
exposici*n sosteniendo )"e esta directiva anacr*nica e intolera(le /"e dero,ada por la
%"rispr"dencia.
9) 1anorama %"rispr"dencial:
a) .asta el a2o 1G91, la Corte no admiti* la responsa(ilidad civil de "na persona
%"rdica por los
hechos ilcitos o(rados por s"s diri,entes o dependientes.
() En el a2o mencionado, ese tri("nal reconoci* la responsa(ilidad de "na persona
%"rdica
dedicada a la actividad naviera, por los da2os imp"ta(les a la c"lpa de s"s empleados,
interpretando t-citamente el art. =<.
c) En el caso !Devoto & Ca. cS @o(ierno Nacional#, res"elto en 1G<<, se extendi* la
sol"ci*n
anterior al Estado. A)", la Corte se re/iri* expresamente a la responsa(ilidad re/le%a o
indirecta de
la )"e ha(lan los arts. 11CG & 111<, pero no contempl* el art. =<.
d) En 1G<F, la Corte /all* en el caso !K"idin, cS @o(ierno Nacional#, re/erente a "na
demanda por
da2os & per%"icios provenientes de "n accidente de tr-nsito provocado por "n vehc"lo
o/icial, la
sentencia descarta la incidencia del art. =<, en virt"d de no tratarse de "n delito.
e) ;a especia precisa de da2o c"lposo ca"sado por "n dependiente del Estado, o(rado
d"rante el
desempe2o de las /"nciones encomendadas, ha sido invaria(lemente decidida por la
Corte,
admitiendo la responsa(ilidad del principal, de ac"erdo a los arts. 11CG & 111<.
/) Desde entonces, la Corte ha res"elto varios casos en los c"ales se p"so en tela de
%"icio la
responsa(ilidad de las personas %"rdicas por hechos c"lposos de s"s dependientes,
admitiendo esa
responsa(ilidad.
1ero es de notar )"e en todos esos casos se trat* de c"asidelitos o de delitos civiles
o(rados por
empleados & o(reros de la persona %"rdica, por )"e no se p"ede sa(er c"-l ha(ra sido
la concl"si*n del
0ri("nal si se h"(iese disc"tido acerca de delitos civiles o c"asidelitos reali3ados por los
administradores
de la entidad pretendidamente responsa(le.
c) ;a re/orma de la ;e& 1F.F11: ;a discon/ormidad literal existente entre el texto le,al &
la
comprensi*n doctrinaria & %"rispr"dencial impona la modi/icaci*n del art. =<, )"e /"e
reali3ada por la le&
1F.F11. >e,'n el n"evo art. =<:!;as personas %"rdicas responden por los da2os )"e
ca"sen )"ienes las
diri%an o administren, en e%ercicio o con ocasi*n de s"s /"nciones...#.
;a /*rm"la !en e%ercicio o en ocasi*n de s"s /"nciones#, no p"ede apro(arse &a )"e ella
es impropia &
excesiva: importa, por)"e la menci*n del e%ercicio so(ra, por )"edar comprendida la
/"nci*n8 & excesiva,
por)"e la responsa(ilidad comitente no tiene ra3*n de ser sino en el !e%ercicio# del
respectivo cometido,
es decir, si o(ra en el -m(ito de s" inc"m(encia.
El o(rar de los dependientes o diri,entes s*lo p"ede ser imp"tado a esa entidad c"ando
es practicado
en el e%ercicio de la /"nci*n, p"es s*lo entonces el a,ente act'a como *r,ano de la
misma, & no c"ando
o(rase con ocasi*n de esa /"nci*n, s"p"esto 7ste en )"e se carece de ra3*n s"/iciente
para la imp"taci*n
del acto a la entidad. Con el criterio sancionado por el art. =<, la persona %"rdica
responder- por los da2os
ocasionados en accidentes !in itinere# provocados por s"s diri,entes o administradores.
1) Responsa(ilidad indirecta de las personas %"rdicas: se,'n el art. =<, en s" se,"nda
parte, las
personas %"rdicas !... Responden tam(i7n por los da2os )"e ca"sen s"s dependientes o
las cosas, en las
condiciones esta(lecidas en el tt"lo: [De las o(li,aciones )"e nacen de los hechos
ilcitos )"e no son
delitosJ#.
Esto si,ni/ica )"e la responsa(ilidad re/le%a o indirecta de las personas %"rdicas es
id7ntica a la de las
personas de existencia visi(le, todas las c"ales )"edan re,idas por los principios )"e
esta(lece el art.
111<, )"e dice: !;a o(li,aci*n del )"e ha ca"sado "n da2o se extiende a los da2os )"e
ca"saren los )"e
est-n (a%o s" dependencia, o por las cosas de )"e se sirve, o )"e tiene a s" c"idado...#.
=) Responsa(ilidad penal: noci*n & planteo de la c"esti*n: ;a responsa(ilidad penal de
las personas
%"rdicas es extra2a al derecho civil, p"es corresponde al derecho penal re,"lar todo lo
relativo a a)"ella
especie de responsa(ilidad.
;a doctrina moderna ha ensa&ado la re/"taci*n de varias de esas consideraciones,
se2alando )"e si
(ien s*lo el individ"o h"mano es pasi(le de "na pena privativa de la li(ertad, con todo,
ha& otras
sanciones, como la pena de m"lta, el retiro de la personera %"rdica o la cad"cidad de
las concesiones del
Estado, )"e p"eden convenir a las personas %"rdicas.
B=
6orda sostiene con amplit"d la responsa(ilidad penal de las personas %"rdicas, &
especialmente
disc"te la a/irmaci*n se,'n la c"al esas entidades no podran cometer delitos. 1ara 7l, la
responsa(ilidad
penal de las personas %"rdicas es posi(le, %"sta & a veces indispensa(le. 1or 'ltimo,
considera
inconce(i(le )"e "n *r,ano del Estado cometa "n delito contra el mismo Estado.
a) 1ro&ecto de C*di,o 1enal: ;a responsa(ilidad penal de las personas %"rdicas aparece
ampliamente reconocida en el art. =9 del mencionado pro&ecto, )"e dice: !;as
disposiciones de este
C*di,o se aplicar-n a todos los s"%etos de derecho, con excepci*n de las personas
%"rdicas de existencia
necesaria#.
() ;e&es especiales: >i (ien la responsa(ilidad penal de las personas %"rdicas est-, en
/orma ,eneral,
ne,ada por el art. =<, el Con,reso ha sancionado diversas le&es )"e contemplan
expresamente tal
responsa(ilidad, por e%emplo: la le& de /errocarriles 9BF9, la le& 19.GEE, de represi*n de
monopolios.
Adem-s, la Corte >"prema ha hecho e/ectiva en diversos pron"nciamientos la
mencionada
responsa(ilidad le,al, de orden penal , de las personas %"rdicas.
UNIDAD 5III
1.-1ER>$NA> AURZDICA> 1RI5ADA>. REKUI>I0$>
A) Clases de re)"isitos: 1ara )"e las corporaciones & /"ndaciones p"edan act"ar en el
car-cter de
personas %"rdicas, es indispensa(le )"e ellas re'nan ciertos re)"isitos:
1) Re)"isitos de /ondo:
a) :inalidad de (ien com'n8
() 1atrimonio propio8
c) Dispositivo de act"aci*n.
9) Re)"isitos de /orma:
a) Acto constit"tivo emanado de los partic"lares8
() Acto de reconocimiento estatal.
6) Re)"isitos de /ondo
1) Concepto: El art. <<, inc. 1H, en s" se,"nda parte esta(lece: !... 0ienen car-cter
privado:
1. ;as asociaciones & las /"ndaciones )"e ten,an por principal o(%eto el (ien com'n,
posean
patrimonio propio, sean capaces por s"s estat"tos de ad)"irir (ienes, no s"(sistan
excl"sivamente de
asi,naciones del Estado, & o(ten,an a"tori3aci*n para /"ncionar...#.
9) En"meraci*n & an-lisis: Del an-lisis del art. <<, inc. 1H, s"r,en dichos re)"isitos:
a) :inalidad de (ien com'n: ras,o caracterstico, )"e en n"estro derecho aparece en toda
persona
%"rdica privada. En el Es(o3o era "n ras,o re/erido excl"sivamente a las /"ndaciones.
1ara :errara es "n
elemento no indispensa(le & prop",na )"e s*lo ha de exi,irse )"e la /inalidad sea lcita
& posi(le.
En otro sentido, 6orda piensa )"e es el /in de (ien com'n lo )"e %"sti/ica la existencia
%"rdica de estas
entidades & o(li,a a reconocerles el car-cter de s"%etos de derecho. ;lam(as coincide
con 6orda, p"es si
el (ien com'n est- a"sente del o(%etivo perse,"ido por la entidad, no se %"sti/ica )"e se
lo recono3ca la
plenit"d de la capacidad %"rdica, &a )"e (asta a los interesados ac"dir a otras /ormas de
constit"ci*n de
s"%etos de derecho li(rados a la iniciativa privada.
1-e3 an"ncia los si,"ientes caracteres del (ien com'n:
1) @eneralidad: en c"anto no se trata del (ien )"e es com'n a los componentes del
n'cleo, sino
del (ien de la com"nidad ,eneral, del (ien p'(lico.
9) :lexi(ilidad: en c"anto no es "n concepto r,ido, sino circ"nstancial s"scepti(le de
variaci*n.
<) Inter7s p'(lico: en c"anto el (ien com'n coincide con el inter7s ,eneral.
() 1atrimonio propio: pres"p"esto indispensa(le para )"e la entidad p"eda acceder a la
personalidad
%"rdica, desde )"e el patrimonio es "n elemento insepara(le de la personalidad, como
atri("to de ella. A
esta exi,encia se re/iere el art. <<, inc. 1H c"ando exi,e la posesi*n de "n patrimonio
propio.
El C*di,o a,re,a )"e la entidad ha de tener capacidad por s"s estat"tos, de ad)"irir
(ienes & )"e la
entidad no s"(sista excl"sivamente de asi,naciones del Estado, p"es si as oc"rriera se
tratara de "n
desprendimiento estatal.
c) Dispositivo de ,o(ierno de la entidad: los c"erpos morales no existen si no tienen
constit"ido "n
dispositivo re/erente a s" ,o(ierno, p"es no es conce(i(le )"e se p"eda seleccionar los
medios apropiados
para el lo,ro del /in, si 7sta no c"enta con "na ca(e3a o administraci*n )"e provea a
ello.
1or esto, los te*ricos de la realidad comp"tan como "n in,rediente de la misma, la
existencia de este
elemento, )"e +icho"d identi/ica con la or,ani3aci*n capa3 de desple,ar "na vol"ntad
colectiva8 o lo )"e
para los te*ricos de la instit"ci*n consiste en "n !poder# al servicio de la idea
instit"cional. 1ara ;lam(as
BD
se trata de "n dispositivo del ,o(ierno de la entidad, )"e es indispensa(le en las
previsiones estat"tarias
para )"e a)"7lla p"eda ser reconocida en el car-cter de persona %"rdica.
C) Re)"isitos de /orma:
1) Concepto: >on los )"e se re/ieren a los modos por los c"ales se mani/iesta la
existencia de la
entidad en el car-cter de !persona %"rdica#.
9) En"meraci*n: >e,'n hemos visto, los re)"isitos son:
a) Acto %"rdico constit"tivo: para )"e la entidad p"eda reci(ir el reconocimiento de s"
personalidad,
es indispensa(le "n tr-mite previo )"e entre nosotros & en el orden nacional se c"mple
en la Inspecci*n
@eneral de A"sticia II@A), dependiente del +inisterio de A"sticia.
Este tr-mite administrativo se inicia con "n pedido de los partic"lares interesados en la
,esti*n de la
personera, & antes por medio de "n acto %"rdico )"e vinc"la a los interesados: es el
acto %"rdico
constit"tivo8 si se trata de "na asociaci*n se llama !acto con%"nto#, o !acto /"ndacional#
si se re/iere a "na
/"ndaci*n, )"e contiene "n pro&ecto de estat"to o carta )"e ha(r- de re,ir en lo /"t"ro
la vida de la
persona %"rdica.
0al acto constit"tivo es el de ma&or importancia, no s*lo en c"anto ri,e a los interesados
con relaci*n
a las o(li,aciones )"e h"(ieren as"mido, sino por)"e el "lterior reconocimiento estatal
de la persona
%"rdica se har- con e/ecto retroactivo a la /echa de este acto.
() Reconocimiento estatal: el proceso de constit"ci*n de la persona %"rdica, )"e se
inicia con el acto
%"rdico constit"tivo c"lmina con el acto administrativo de reconocimiento de la
personalidad.
9.-C$+IEN?$ DE ;A E4I>0ENCIA
A) El principio le,al: Acerca del momento inicial de las persona %"rdicas, el art. =D
estat"&e:
!Comien3a la existencia de las corporaciones, asociaciones, esta(lecimientos, etc., con
el car-cter de
personas %"rdicas, desde el da en )"e /"esen a"tori3adas por la le& o por el @o(ierno,
con apro(aci*n
de s"s estat"tos, & con/irmaci*n de los prelados en la parte reli,iosa...#.
1) An-lisis: En el precepto pareciera )"e la persona %"rdica s"r,e !ex nihilo# del acto
o/icial de
a"tori3aci*n, & )"e la existencia de ese s"%eto de derecho nace el mismo da de ese
reconocimiento. Estas
aseveraciones son inexactas.
1rimero, el acto administrativo no hace s"r,ir a la persona %"rdica, sino )"e c"lmina "n
proceso
/ormativo, iniciado con el acto %"rdico constit"tivo, es decir, la persona %"rdica res"lta
de la con%"nci*n
de la vol"ntad partic"lar Iacto %"rdico constit"tivo), & de la vol"ntad estatal Iacto de
a"tori3aci*n).
En se,"ndo l",ar, el momento inicial de la persona %"rdica no coincide con la /echa del
acto
administrativo de apro(aci*n de la entidad, p"es tal apro(aci*n remonta s"s e/ectos al
da de la e/ectiva
constit"ci*n del ente.
9) Apro(aci*n reli,iosa: 0rat-ndose de instit"ciones de car-cter reli,ioso, interviene la
a"toridad
eclesi-stica para dar s" apro(aci*n, sin la c"al la entidad no ad)"iere el car-cter de
!persona %"rdica#. 1or
el derecho can*nico, se,'n el c-non 1CC, estas entidades ad)"ieren personalidad !&a por
prescripci*n del
derecho, &a por concesi*n especial del >"perior eclesi-stico competente#.
6) ;a a"tori3aci*n estatal
1) Nat"rale3a %"rdica: Acerca de este p"nto se s"scita "na controversia entre los a"tores
)"e le
con/ieren valor constit"tivo & a)"ellos )"e le ac"erdan "n mero valor declarativo:
a) 5alor constit"tivo: en este pensamiento se alinean los te*ricos de la /icci*n,
especialmente
>avi,n&. Es claro )"e si se tiene de la persona %"rdica la concepci*n de )"e es "n ser
/icticio creado !ex
nihilo# por o(ra del Estado, se impone acordar al acto administrativo por el c"al se le
con/iere la
personalidad el valor de "na constit"ci*n inicial & de/initiva.
:errara hace intervenir las ideas de materia & /orma. ;a !materia# )"e ponen los
interesados & la
!/orma# )"e (rinda el Estado. ;a personalidad %"rdica es "na /orma, no "n ente en s
mismo. ;a
personalidad es "n sello %"rdico )"e viene de /"era a so(reponerse a estos /en*menos
de asociaciones &
ordenaci*n social.
() 5alor declarativo: para los a/iliados a la teora de la realidad, el acto de apro(aci*n
estatal tiene a
"n valor declarativo, en )"e el ente re'ne los elementos indispensa(les para existir el
m"ndo del derecho.
6arca ;*pe3 dice )"e los elementos de la persona %"rdica son los previstos por los
partic"lares,
limit-ndose el Estado a veri/icar & declarar s" existencia.
c) 5alor de reconocimiento: para ;lam(as, la persona %"rdica es "na entidad social
!reconocida#
por el derecho, )"e tiene elementos materiales )"e proveen los partic"lares & elementos
/ormales )"e
proveen el Estado & los partic"lares.
De la intervenci*n del Estado depende )"e la entidad acceda a la plena personalidad
%"rdica, pero el
sentido de la apro(aci*n estatal es el de la mera veri/icaci*n de los elementos )"e
o(li,an a conceder tal
personalidad.
BE
9) 1oder )"e la con/iere: El art. =D prev7 )"e la a"tori3aci*n del Estado p"eda darla la
le& o el
@o(ierno, o lo )"e es lo mismo, el 1oder ;e,islativo o el 1oder E%ec"tivo. De ordinario,
la personera
%"rdica es otor,ada mediante decreto, l"e,o del tr-mite se,"ido en la Inspecci*n
@eneral de A"sticia Iarts.
< & =, le& 99.<1D). el propio Con,reso de la Naci*n, & las le,islat"ras provinciales,
p"eden con/erir la
personera mediante "na le& en sentido /ormal.
<) ;a c"esti*n de la revisi*n %"dicial: Interesante es la c"esti*n de sa(er si era via(le "n
rec"rso
%"dicial contra el decreto dene,atorio de la a"tori3aci*n para /"ncionar a "na entidad,
con anterioridad a la
le& 1F.F11, & con posterioridad a 7sta misma.
a) >it"aci*n anterior a la le& 1F.F11: aparentemente, la sol"ci*n de(era ser ne,ativa, en
/"nci*n del
principio de separaci*n de poderes. >in em(ar,o, la doctrina & la %"rispr"dencia han
hecho "na interesante
distinci*n: es de aplicaci*n ri,"rosa c"ando se trata de !/ac"ltades discrecionales# de
"no " otro poder,
pero no lo es c"ando se han p"esto en movimiento atri("ciones re,ladas %"rdicamente.
() Rati/icaci*n del rec"rso %"dicial por la le& 1F.F11: dicha le& ha corro(orado la
ela(oraci*n
doctrinaria, con/irmada por el n"evo art. =D, )"e dice: !... ;as decisiones
administrativas en esta materia
podr-n ser revocadas %"dicialmente por va s"maria, en caso de ile,itimidad o
ar(itrariedad...#. Esto
si,ni/ica )"e se admita la va %"risdiccional para imp",nar las resol"ciones
administrativas, c"ando ellas
pade3can los vicios de:
1) Ile,itimidad: ha de entenderse lo contrario al ordenamiento %"rdico8 s"pone )"e las
/ac"ltades
del poder administrador est"vieran re,ladas & )"e el /"ncionario se h"(iese apartado de
la directiva
le,al.
9) Ar(itrariedad: consiste en la calidad de ser contraria la decisi*n adoptada a la %"sticia
o a la
ra3*n, & /"ndarse s*lo en la vol"ntad o el capricho del /"ncionario )"e la h"(iere
dictado.
C) E/ectos de la a"tori3aci*n
1) +omento inicial de la entidad: >o(re el tema se han emitido diversas opiniones:
a) ;a primera opini*n, s"stentada por ;lerena, +achado & >alvat, distin,"e se,'n el
tipo de
persona %"rdica. Apo&-ndose en "na interpretaci*n literal del art. =F, )"e determina el
e/ecto
retroactivo al tiempo en )"e se veri/ic* la /"ndaci*n, se re/iere excl"sivamente a los
esta(lecimientos de "tilidad p'(lica I/"ndaciones), pero no a las dem-s personas
%"rdicas, las
c"ales nacen desde el da en )"e /"esen a"tori3adas por la le& o por el @o(ierno Iart.
=D).
() 1ara la otra opini*n, a la )"e adhieren >pota, >e,ovia, 6orda & Ara"3 Castex, no
c"adra hacer
"na distinci*n, & en todo s"p"esto la a"tori3aci*n estatal remonta s"s e/ectos al
momento de la
e/ectiva /"ndaci*n de la entidad Iacto constit"tivo).
Ar,"&en la carencia de toda ra3ona(ilidad para hacer la discriminaci*n )"e no estara
imp"esta
por el art. =F, p"es si (ien el precepto s*lo ha(la de !esta(lecimientos#, sin d"darse )"e
se re/iere
a toda clase de persona %"rdica Iarts. =B & DC).
>pota advierte )"e no ha& tal e/ecto retroactivo de la a"tori3aci*n estatal, sino
constit"ci*n de
loa persona %"rdica, s"(ordinada a la condici*n s"spensiva de o(tener dicha personera8
de ah )"e,
c"mplida dicha condici*n, ella act'a, retroactivamente por aplicaci*n del art. =D.
c) 1ara ;lam(as, )"e se enrola dentro de la se,"nda opini*n, esto es, la )"e entiende
)"e no
corresponde hacer distinci*n entre /"ndaci*n corporaciones8 con respecto a la
a"tori3aci*n, dice
)"e 7sta retrotrae s"s e/ectos al momento de la constit"ci*n de la entidad.
>i (ien la interpretaci*n de los arts. =D & =F s",iere la distinci*n )"e reali3an ;lerena &
+achado & >alvat, lo importante no es la letra de la le&, sino la ra3*n de la misma, &
c"ando /alta
todo /"ndamento para sostener "na discriminaci*n, me%or es "sar discretamente la
analo,a.
d) 1ara la %"rispr"dencia no se hi3o distinci*n entre /"ndaciones & corporaciones. 1or
ello, se ha
%"3,ado )"e la asociaci*n )"e o(tiene personera %"rdica es contin"adora de la misma
entidad
existente con anterioridad & tiene los mismos derechos )"e 7sta.
9) >it"aci*n en caso de dene,atoria: 1"ede oc"rrir )"e el Estado nie,"e la a"tori3aci*n,
& en tal caso
es da(le pre,"ntar en )"7 sit"aci*n )"eda lo o(rado con anterioridad & c"-l ser- s"
/"t"ra condici*n. 1ara
la ,eneralidad de la doctrina se desconoce la existencia de "n s"%eto de derecho, diverso
de los individ"os
act"antes, por tanto, se le de(en imp"tar a 7stos todo lo act"ado por ellos.
1ara ;lam(as, ca(e hacer "na distinci*n entre /"t"ras /"ndaciones & /"t"ras
asociaciones. >i se trata
de /"t"ras /"ndaciones, /altando la apro(aci*n estatal, todo lo act"ado )"eda sin
e/icacia, por c"anto los
actos %"rdicos e/ect"ados son inexistentes, por /alta de s"%eto )"e responda por ellos
Iart. 11E1).
$tra cosa oc"rre s" se trata de "na asociaci*n, p"es entonces, a'n c"ando /alle la
existencia de a)"7lla
por la dene,atoria de la a"tori3aci*n estatal, ello no impide )"e la entidad h"(iera
existido hasta ese
momento & p"eda se,"ir s"(sistiendo como simple asociaci*n Iart. =E).
<.-;$> E>0A0U0$>
A) Concepto, ori,en & nat"rale3a %"rdica. Distinci*n con el acto constit"tivo
BF
1) Concepto: Con%"nto de disposiciones re/erentes a cada persona %"rdica )"e
consi,nan s" nom(re,
domicilio, & capacidad, a /in de s" instit"ci*n, derechos & de(eres de s"s miem(ros &
or,anismos
directivos, /ormaci*n e inversi*n de s" patrimonio & destinos de los (ienes en caso de
extinci*n.
;os estat"tos constit"&en la carta /"ndamental de la instit"ci*n & s"ministran las normas
)"e ri,en la
vida de la entidad partic"lar en conexi*n con el derecho o(%etivo ,eneral aplica(le a
todas las personas
%"rdicas.
9) $ri,en: Emanan con%"ntamente de la vol"ntad de los partic"lares, interesados en la
creaci*n de la
persona %"rdica, & de la vol"ntad del Estado )"e los apr"e(a. Inicialmente provienen de
la vol"ntad de los
partic"lares )"e los han ela(orado en el acto %"rdico de car-cter privado constit"tivo de
la entidad.
<) Nat"rale3a %"rdica: Acerca de este p"nto, se han dado dos explicaciones di/erentes:
a) Cl-sico: los estat"tos con/i,"ran "na especie del ,7nero contrato, )"e se cele(ra por
los miem(ros
ori,inarios, & )"e se ren"eva en /orma de contrato de adhesi*n con motivo de la
incorporaci*n de n"evos
miem(ros.
1ero esta explicaci*n no es satis/actoria, por)"e media entre el contrato & los estat"tos
ciertas
di/erencias s"stanciales:
R
En los contratos las partes re,lan s"s propios derechos, en cam(io en los estat"tos se
re,lan
derechos a%enos a las partes.
R
;os contratos p"eden modi/icarse por va de !distracto#, es decir, por la vol"ntad de
todos los
contratantes8 por el contrario, los estat"tos s*lo p"eden modi/icarse por el modo
indicado & la
vol"ntad ma&oritaria de los miem(ros.
R
El contrato res"lta de las vol"ntades contrap"estas, cada "na de las c"ales espera
o(tener "n
(ene/icio8 mientras )"e el estat"to res"lta de la vol"ntad colectiva )"e responde a "na
/inalidad
com'n, no individ"al.
R
;os contratos tienen "na vida e/mera, se extin,"e %"nto con las o(li,aciones, en tanto
)"e los
estat"tos est-n destinados a perd"rar inde/inidamente.
R
El contrato carece de estr"ct"ra normativa, es de contenido concreto8 en cam(io el
estat"to
tiene estr"ct"ra normativa en c"anto a s" aplica(ilidad es ,eneral & a(stracta.
() Doctrina: a(andon* la post"ra cl-sica, ;lam(as ve en 7stos "na norma %"rdica
sec"ndaria, en
c"anto, participando de la ndole de la norma por s" /"nci*n & estr"ct"ra, proviene de la
vol"ntad de los
partic"lares & es elevada al ren,o normativo por la a"toridad p'(lica competente. En
s"ma, los !estat"tos#
constit"&en "na le& en sentido material.
=) Distinci*n con el acto constit"tivo: Concept"almente no se con/"nden, p"es ha& entre
ellos la
misma relaci*n )"e media entre la parte & el todo. El acto constit"tivo es m-s amplio,
p"es de ordinario
contiene otras previsiones a%enas a los estat"tos, como la elecci*n de a"toridades & otras
resol"ciones.
;os estat"tos inte,ran el acto constit"tivo en c"anto reci(en ese nom(re todas las
disposiciones )"e se
adoptan ,en7ricamente para re,ir la vida /"t"ra de la instit"ci*n, & )"e por ello mismo
no a,ota s"
virt"alidad en la consec"ci*n de "n o(%etivo concreto determinado.
6) Apro(aci*n: Con/iere a los estat"tos s" car-cter de le& /"ndamental, de ah la
importancia )"e
para la vida de la entidad reviste este acto. De ordinario la apro(aci*n de los estat"tos es
e/ect"ada por
resol"ci*n de la Inspecci*n @eneral de A"sticia, )"e examina el pro&ecto de los estat"tos
ela(orados por
los interesados & decide al respecto Iart. 1C, le& 99.<1D). >i se desapr"e(an, s" decisi*n
es pasi(le de
rec"rso %"dicial Iart. 1E, le& cit.).
1) Imp",na(ilidad %"dicial de los estat"tos: No o(stante la apro(aci*n estatal, los
estat"tos p"eden
ser imp",nados en c"anto a s" valide3, ante los tri("nales de %"sticia, &a )"e por s"
contradicci*n con la
Constit"ci*n Nacional, &a por ser contrario a al,"na le&, &a por res"ltar contrarios a
e)"idad.
C"ando se declara a los estat"tos inc"rsos en esos vicios, )"eda sin valor el aspecto
disc"tido
solamente, s"(sistiendo la e/icacia de la parte restante )"e no se ha imp",nado. ;a
sentencia )"e se dicte
hace cosa %"3,ada s*lo con relaci*n a la ca"sa en la )"e se ha declarado esa invalide3.
C) Re/orma: Est- s"%eta a re,las seme%antes a la de s" creaci*n ori,inal, por lo tanto, ha
de provenir
de "na decisi*n de la entidad adoptada de con/ormidad a lo )"e indican los propios
estat"tos, en c"anto a
la convocatoria, )"*r"m, ma&ora re)"erida, & /inalmente apro(ada por la a"toridad
estatal.
>i los estat"tos no previesen s" event"al modi/icaci*n, se considera )"e p"ede hacerse
en asam(lea
,eneral de asociados por el voto de la ma&ora a(sol"ta de ellos. 1ero si la modi/icaci*n
se re/iere al
o(%eto principal de la entidad, la doctrina exi,e la "nanimidad de los miem(ros para )"e
la re/orma sea
v-lida.
;lam(as, con Ara"3 Castex, piensan )"e toda re/orma parcial, c"ando no est- prevista
en el estat"to
ori,inario, da a los disidentes el derecho de secesi*n, p"diendo retirar los aportes
e/ect"ados. >i la re/orma
se adopta en /"nci*n a lo previsto en los estat"tos, el asociado carece de tal derecho.
1)Caso de la re/orma estat"taria de "na /"ndaci*n: ;a re/orma era s*lo via(le con
anterioridad a la
le& 1F.F11. >i ella ha(a sido contemplada en los mismos estat"tos, en a"sencia de
previsi*n al respecto,
&a no era posi(le proceder a la re/orma.
BB
;a di/erencia entre las /"ndaciones & las corporaciones se explica por)"e las
corporaciones c"entan
con *r,anos so(eranos de ,o(ierno, comp"esto por las mismas personas )"e (rindan a
la entidad el
s"strato material de la personalidad.
;as /"ndaciones s*lo disponen de *r,anos sirvientes de la vol"ntad del /"ndador, )"e no
podran
alterar, con/orme a s"s propios /ines, &a )"e ni si)"iera el /"ndador estara a"tori3ado
para proveer a esa
re/orma, por la personalidad independiente )"e ha(ra ad)"irido la /"ndaci*n & con
respecto a la c"al el
/"ndador sera extra2o.
1or consi,"iente, si se haca necesaria la re/orma del estat"to de "na /"ndaci*n & ello no
esta(a
previsto en el mismo estat"to, s*lo ser- /acti(le hacerlo por va de "na sanci*n
le,islativa al respecto.
Con la re/orma de la le& 1F.F11, se ha corro(orado esta lnea de pensamiento, en el
texto del art. =D,
)"e dice: !... En el s"p"esto de /"ndaciones c"&os estat"tos no prevean el procedimiento
para s" re/orma,
podr- el 1oder E%ec"tivo disponer s" modi/icaci*n para hacer posi(le el c"mplimiento
del /in de la
entidad. En este caso los *r,anos de ,o(ierno de la /"ndaci*n podr-n interponer los
rec"rsos
mencionados en el p-rra/o anterior#.
1or s" parte, la le& 1G.B<E, de /"ndaciones, en s" art. 9G ampla el tema de la re/orma al
precept"ar:
!>alvo disposici*n en contrario del estat"to, las re/ormas del mismo re)"erir-n por lo
menos el voto
/avora(le de la ma&ora de los miem(ros del conse%o de administraci*n & de los dos
tercios en los
s"p"estos de modi/icaci*n del o(%eto, /"si*n con otras entidades similares & disol"ci*n.
;a modi/icaci*n
del o(%eto s*lo procede c"ando el esta(lecido por el /"ndador h"(iera lle,ado a ser de
c"mplimiento
imposi(le#.
D) Re,lamentos internos
1) Noci*n: :rec"entemente las personas %"rdicas esta(lecen re,lamentos internos
tendientes a la m-s
ordenada reali3aci*n de s"s /ines. 0ales re,lamentos no participan de la nat"rale3a de
los estat"tos, &
consi,"ientemente no re)"ieren la apro(aci*n de la a"toridad estatal, c"ando son de
simple or,ani3aci*n
interna.
9) :"nci*n: >on aplica(les a los miem(ros de la entidad, en la medida )"e sean
a"tori3ados por los
estat"tos o correspondan al poder disciplinario de la entidad, & a los terceros por la
aceptaci*n vol"ntaria
)"e 7stos hicieran de tales re,lamentos por va de contrato de adhesi*n.
=.-E40INCIYN DE ;A E4I>0ENCIA
A) Ca"sas de la extinci*n: As como el nacimiento de la personera %"rdica se marca
con la decisi*n
de la a"toridad administrativa, i,"almente, termina por el acto contrario, )"e se concreta
con el retiro de
dicha personera, atri("ci*n )"e compete al +inisterio de A"sticia Iart. 1C, inc. %, le&
99.<1D). 1ero este
acto no p"ede ser ar(itrario o discrecional, sino )"e de(e /"ndarse en ca"sa le,tima.
El C*di,o en"ncia en los arts. =B & =G al,"na de las ca"sales )"e p"eden dar l",ar a la
extinci*n de la
persona %"rdica. ;a doctrina completa dicha en"nciaci*n & disc"te acerca de la
aplicaci*n de esas
ca"sales a las sociedades an*nimas.
1) Diversas ca"sas de extinci*n: A este respecto, dice el art. =B:!0ermina la existencia
de las
personas %"rdicas )"e necesitan a"tori3aci*n expresa estatal para /"ncionar:
1. 1or s" disol"ci*n en virt"d de la decisi*n de s"s miem(ros, apro(ada por la a"toridad
competente8
9. 1or disol"ci*n en virt"d de la le&, no o(stante la vol"ntad de s"s miem(ros, o por
ha(erse
a("sado o inc"rrido en trans,resiones de las condiciones o cl-"s"las de la respectiva
a"tori3aci*n, o
por)"e sea imposi(le el c"mplimiento de s"s estat"tos, o por)"e s" disol"ci*n /"ese
necesaria o
conveniente a los intereses p'(licos8
<. 1or la concl"si*n de los (ienes destinados a sostenerlas.
;a decisi*n administrativa so(re retiro de la personera o intervenci*n a la entidad dar-
l",ar a los
rec"rsos previstos en el artc"lo =D. El %"e3 podr- disponer la s"spensi*n provisional de
los e/ectos de la
resol"ci*n rec"rrida#.
Como hemos dicho, la doctrina completa esta en"nciaci*n de ca"sas de extinci*n,
a,re,ando:
a) A,otamiento de la /inalidad perse,"ida por la instit"ci*n.
() Expiraci*n de los pla3os de d"raci*n de la entidad )"e se h"(iera previsto en los
estat"tos
respectivos.
Con lo exp"esto en el art. =B & la adici*n )"e hace la doctrina es posi(le hacer "na
di/erenciaci*n,
se,'n )"e las ca"sales sean vol"ntarias o por retiro de personera:
a) Ca"sales de disol"ci*n vol"ntarias:
R
Expiraci*n del pla3o de d"raci*n previsto en los estat"tos Iopera de pleno derecho).
R
A,otamiento de la /inalidad perse,"ida.
R
Decisi*n de los miem(ros Iart. =B, inc. 1).
BG
R
:"si*n propiamente dicha o a(sorci*n con otra entidad, en este caso ha& disol"ci*n,
pero no
li)"idaci*n.
() Disol"ci*n por retiro de la personera: la revocaci*n del acto administrativo no es "na
/ac"ltad discrecional, en consec"encia, la le& de(e esta(lecer taxativamente a)"ellos
s"p"estos en
los c"ales el Estado est- /ac"ltado para el retiro de la personera. Ellos son:
R
Imposi(ilidad del c"mplimiento del estat"to Iarts. =B, inc. 9 & <FC Co Co).
R
;a concl"si*n de los (ienes destinados a sostenerlas Iart. =B, inc. <), en este caso se
re/iere
al estado de ins"/iciencia en el patrimonio )"e ha,a imposi(le contin"ar con las
actividades.
R
>anci*n con la )"e se p"eda casti,ar la act"aci*n de la entidad Iart. =B, inc. 9), como "n
s"p"esto de a("so de derecho.
R
Retiro de la personera en conveniencia con el inter7s p'(lico Iart. =B, inc. 9). ;a
doctrina
entiende )"e el poder administrador s*lo p"ede declarar la inconveniencia so(reviniente
del
o(%eto de "na persona %"rdica & )"e la disol"ci*n de 7sta es "na /ac"ltad %"dicial.
9) El caso de la m"erte de los miem(ros: Este s"p"esto est- contemplado en el art.
=G:!No termina
la existencia de las personas %"rdicas por el /allecimiento de s"s miem(ros, a"n)"e sea
en n'mero tal
)"e )"edaran red"cidos a no poder c"mplir el /in de s" instit"ci*n. Corresponde al
@o(ierno, si los
estat"tos no lo h"(iesen previsto, declarar dis"elta la corporaci*n, o determinar el modo
c*mo de(e
hacerse s" renovaci*n#.
1or tanto, la m"erte de los miem(ros de "na corporaci*n no constit"&e "na ca"sal
espec/ica de
extinci*n, pero p"ede lle,ar a serlo si ella se trad"ce en la imposi(ilidad de c"mplir con
los estat"tos, lo
)"e es materia consideraci*n de la a"toridad p'(lica competente.
<) C"esti*n so(re si las ca"sales de extinci*n alcan3an a las sociedades an*nimas: ;as
sociedades
an*nimas participan del ,7nero de las corporaciones, di/erenci-ndose con las civiles. De
ah viene la
disc"si*n de la doctrina, )"e se divide en dos opiniones:
a) 1ara la primera opini*n, )"e s"stentan >alvat & de C-mara, las disposiciones no se
aplican a las
sociedades an*nimas, las )"e tienen "n r7,imen propio de disol"ci*n Iarts. <EG a <F1
Co Co,
dero,ados por le& 1G.DDC).
() >e,'n la doctrina dominante, & la %"rispr"dencia, las disposiciones est"diadas re,an
tam(i7n
para las sociedades an*nimas. El C*di,o se aplica s"(sidiariamente a lo no previsto por
los
artc"los del C*di,o de Comercio Iarts. 1H & 9CF).
1or s" parte, la le& 1G.DDC, "(ica el pro(lema en t7rminos di/erentes, &a )"e no se ha(la
de retiro de
personera sino de disol"ci*n de a)"7lla )"e p"ede ,estionar, ante la %"sticia, la
a"toridad administrativa
Iart. <C<, inc. <, le& 1G.DDC).
6) El retiro de la personera %"rdica
1) A"toridad competente: As como el reconocimiento de la personera %"rdica depende
de "n acto
administrativo emanado de la a"toridad competente, i,"almente el retiro o la
cancelaci*n de esa
personera es /"nci*n propia del mismo poder )"e ha intervenido en el nacimiento de la
entidad, )"e lo
expresa el art. =B al se2alar )"e ello p"ede oc"rrir &a por virt"d de la le&, &a por
decisi*n administrativa.
El C*di,o no res"elve c"-l es el poder al )"e inc"m(e el acto de cancelaci*n de la
personera. De ah
)"e )"epa hacer aplicaci*n de las re,las de l*,ica %"rdica )"e permite sentar el
principio )"e inc"m(e
decretar la extinci*n de la persona %"rdica a la a"toridad competente para proveer al
reconocimiento de s"
personalidad.
1ara 6arca ;*pe3, inc"m(e al 1oder A"dicial apreciar si la entidad ha inc"rrido en las
ca"sales de
extinci*n, p"es le corresponde seme%ante /"nci*n, en el orden de las relaciones privadas,
como son las )"e
se enc"entran a/ectadas por el /in de la existencia de tales s"%etos.
En cam(io, ;lam(as entiende )"e, al sentar el principio de )"e el 1oder ;e,islativo o
el 1oder
E%ec"tivo son los *r,anos estatales competentes para retirar la personera %"rdica, no se
impide )"e el
1oder A"dicial act'e en s" /"nci*n espec/ica.
9) Revisi*n %"dicial del acto respectivo: ;a doctrina considera )"e es via(le disc"tir la
le,itimidad
del acto administrativo )"e cancela el otor,amiento de la personera %"rdica, c"ando la
declaraci*n se
/"nda en la existencia de hechos a los )"e la le& o(%etivamente eri,e como ca"sales de
extinci*n.
1ero rep"ta inadmisi(le la disc"si*n c"ando la a"toridad administrativa ha hecho "so de
/ac"ltades
discrecionales. Esta distinci*n se (asa en:
a) :ac"ltades %"rdicamente re,ladas: lo o(rado en /"nci*n de ellas no escapa al
contralor de
le,itimidad )"e inc"m(e a los tri("nales de %"sticia.
() :ac"ltades discrecionales: la revisi*n no es posi(le, por)"e ello e)"ivaldra a s"stit"ir
el
criterio de "n poder estatal, en c"anto al e%ercicio de s"s atri("ciones.
6orda sostiene )"e a veces las ca"sales de extinci*n no son s"scepti(les de ser
valoradas por los
%"eces, como oc"rre con la disol"ci*n, &a )"e esto s*lo p"ede %"3,arlo el 1oder
E%ec"tivo. 1or lo tanto, la
revisi*n %"dicial es /acti(le en los casos )"e en"ncia el art. =B, excepto c"ando la ca"sal
se re/iere a
intereses p'(licos Iart. =B, inc. 9).
GC
;lam(as considera )"e sera via(le la revisi*n %"dicial c"ando, no o(stante tratarse de
/ac"ltades
discrecionales, apareciera s" e%ercicio como evidentemente a("sivo, pero c"al)"ier
rastro de )"e se trata
de "na /ac"ltad discrecional es s"/iciente para excl"ir la intervenci*n del 1oder A"dicial.
Con la re/orma de la le& 1F.F11, se con/irma lo exp"esto, como res"lta de la parte /inal
del art. =B:
!...;a decisi*n administrativa so(re retiro de la personera o intervenci*n a la entidad
dar- l",ar a los
rec"rsos previstos en el artc"lo =D. El %"e3 podr- disponer la s"spensi*n provisional de
los e/ectos de la
resol"ci*n rec"rrida#.
Como el rec"rso se a(re en las condiciones del art. =D, 7ste procede por tacha de
ile,itimidad o
ar(itrariedad. :inalmente, el %"e3 est- /ac"ltado para disponer de "na medida de no
innovar, )"e s"spende
el c"mplimiento de la medida administrativo, as como decretar la intervenci*n de la
entidad sin
c"estionarse s" personera.
;a %"rispr"dencia de la Corte & de los tri("nales, corro(ora las concl"siones sentadas
anteriormente &
)"e )"edaron cristali3adas con la le& 1F.F11, pero l"e,o de la le& 1G.DDC, 7sta carece de
aplicaci*n con
respecto a las sociedades an*nimas, &a )"e se ha considerado s"/iciente el %"e,o de los
principios
,enerales.
<) E/ectos del retiro: El e/ecto inmediato es provocar la extinci*n del s"%eto de derecho
)"e la
ostenta(a. A este respecto, no sera acepta(le la opini*n de admitir la s"(sistencia de la
corporaci*n
dis"elta, no en calidad de persona %"rdica, sino de simple asociaci*n.
>e,'n el criterio de ;lam(as, la simple asociaci*n es tam(i7n "n s"%eto de derecho de
capacidad m-s
restrin,ida en comparaci*n con las personas %"rdicas. ;a existencia de "nos & otros
s"%etos de derecho es
independiente, de manera )"e la extinci*n de la primera /orma da l",ar a las
consec"encias normales de
toda extinci*n.
Nat"ralmente ellos p"eden constit"ir, antes o desp"7s, "na simple asociaci*n con tal )"e
s" o(%eto sea
lcito & dispon,an del modo como ha(r-n de rec"rrir el capital social, pero no podr-n
contar con el
remanente, p"es tales (ienes tienen "n destino se2alado por lo estat"tos o por la le&.
C) Destino del patrimonio
1) 1rincipio ,eneral: 1rod"cida la extinci*n, de la persona %"rdica, es indispensa(le
/i%ar la s"erte de
s" patrimonio, como as tam(i7n las relaciones %"rdicas, de ello se oc"pa el art. DC )"e
dice: !Dis"elta o
aca(ada "na asociaci*n con el car-cter de persona %"rdica, los (ienes & acciones )"e a
ella pertenecan,
tendr-n el destino previsto en s"s estat"tos8 & si nada se h"(iese disp"esto en ellos, los
(ienes & acciones
ser-n considerados como vacantes & aplicados a los o(%etos )"e dispon,a el C"erpo
;e,islativo, salvo
todo per%"icio a tercero & a los miem(ros existentes de la corporaci*n#.
Esta disposici*n se consider* aplica(le tam(i7n a las /"ndaciones. 1ero la le& 1G.B<E ha
esta(lecido
este as"nto en s" art. <C, )"e dice: !En caso de disol"ci*n el remanente de los (ienes
de(er- destinarse a
"na entidad de car-cter p'(lico o a "na persona de car-cter privado de (ien com'n sin
/ines de l"cro &
domiciliada en la Rep'(lica, salvo c"ando se trate de /"ndaciones extran%eras. ;as
decisiones )"e se
adopten en lo re/erente al traspaso del remanente de los (ienes re)"erir-n la previa
apro(aci*n de la
a"toridad administrativa de control.
9) Etapas consec"entes: De lo exp"esto en el art. DC, s"r,e )"e la extinci*n de la
persona %"rdica da
l",ar a "n proceso patrimonial se2alado por los si,"ientes pasos:
a) ;i)"idaci*n del patrimonio: decretada la extinci*n, cesa la personalidad de la persona
%"rdica, &
con ella la investid"ra )"e corresponda a s"s or,anismos directivos. Con todo, es
indispensa(le proceder
a la li)"idaci*n del patrimonio, con lo c"al la /"nci*n de a)"ellos or,anismos se
prolon,a al solo e/ecto
de esa li)"idaci*n.
Es corriente )"e en ese s"p"esto, sea identi/icada la masa en li)"idaci*n por el nom(re
de la
extin,"ida persona %"rdica con el aditamento !en li)"idaci*n#. 1ara ;lam(as d"rante
el perodo de
li)"idaci*n no se est- en presencia de la act"aci*n de "n s"%eto de derecho, sino de la
reali3aci*n de "na
masa )"e pertenece a "no o varios tit"lares.
() 1a,o de de"das: 1racticada la li)"idaci*n del patrimonio, el prod"cido de la misma
de(e aplicarse
al pa,o de las de"das de a)"7lla Iart. DC), )"e o(li,a a desinteresar a todo tercero )"e
t"viere al,'n
derecho de ndole patrimonial a car,o de la ex persona %"rdica.
Dentro de este concepto ca(e tam(i7n la satis/acci*n de las prestaciones )"e
correspondieren a
o(li,aciones exi,i(les en c"anto sean pendientes de pla3o, se har-n exi,i(les por
decaimiento del pla3o
Iart. DF9) si la ex persona %"rdica /"era la de"dora.
c) Destino /inal de los (ienes: el remanente )"e ha arro%ado la li)"idaci*n, l"e,o de
satis/echas las
de"das de la extin,"ida entidad, de(e aplicarse al destino previsto en los estat"tos de
a)"7lla, o en s"
de/ecto, al o(%eto )"e dispon,a el c"erpo le,islativo8 se trata de dos directivas:
R
En primer l",ar se atiende a las prescripciones estat"tarias por)"e ellas constit"&en la
le&
/"ndamental de la entidad.
R
>"(sidiariamente, si los estat"tos nada di%eren, los (ienes se rep"tan vacantes & en esa
calidad
son entre,ados al or,anismo estatal correspondiente Iart. 9<=9, inc. <).
G1
<) Reinte,ro a los miem(ros de la entidad extin,"ida: >e,'n el art. DC, la aplicaci*n del
remanente
de los (ienes de la extinta persona %"rdica se har- al o(%eto desi,nado por la le&, l"e,o
de salvados todos
los per%"icios a terceros & a los miem(ros existentes de la corporaci*n.
De a)" pareciera reconocerse "n derecho de dichos miem(ros a ser reinte,rados de lo
)"e h"(ieran
p"esto para /ormar el patrimonio de la entidad. En las entidades con /ines l"crativos, el
remanente de
(ienes ha de distri("irse entre los socios en proporci*n a s"s respectivos aportes "na ve3
c"(iertos estos el
excedente se distri("ir- en proporci*n a la partici*n de cada socio en las ,anancias Iart.
1CG, le& 1G.DDC).
En las entidades con /ines altr"istas, s"s (ienes se rep"tan vacantes sin posi(ilidad de
reinte,ro al,"no
a /avor de s"s asociados, por la independencia de personalidad de 7stos & la entidad.
;lam(as piensa )"e
en a"sencia de otra disposici*n estat"taria )"e /i%ase el destino de los (ienes de otra
manera )"e la
ha(it"al, correspondera reinte,rar a los miem(ros existentes de la corporaci*n el aporte
con )"e cada "no
h"(iere conc"rrido a /ormar el capital de la entidad, rep"t-ndose vacante el saldo de
(ienes )"e )"edase.
D.-1ER>$NA> AURZDICA> E40RANAERA>
A) Re,la ,eneral: El tema se enc"entra re,lado por el art. <=, )"e dice: !>on tam(i7n
personas
%"rdicas los Estados extran%eros, cada "na de s"s provincias o m"nicipios, los
esta(lecimientos,
corporaciones, o asociaciones existentes en pases extran%eros, & )"e existieren en ellos
con i,"ales
condiciones )"e los del artc"lo anterior#.
6) Casos de las personas %"rdicas p'(licas & privadas:
1) 1ersonas %"rdicas p'(licas: >on a)"ellas a las )"e se les reconoce existencia
extraterritorial,
se,'n los principios del derecho internacional p'(lico, tales como los Estados
extran%eros, provincias,
m"nicipios, esta(lecimientos p'(licos o entidades a"t-r)"icas, etc. Iart. <=).
No re)"ieren para s" reconocimiento "n acto administrativo expreso, sino )"e )"eda
invol"crado en el
mantenimiento de relaciones diplom-ticas. En c"anto a s" capacidad, la le& no hace
distin,o al,"no, de
modo )"e se impone reconocerles "na amplia aptit"d para ad)"irir derechos )"e no les
est-n prohi(idos.
9) 1ersonas %"rdicas privadas: Con respecto a s" reconocimiento como persona %"rdica,
est-
s"(ordinado al c"mplimiento de los mismos re)"isitos explicados para las personas
%"rdicas nacionales
de esta misma cate,ora.
1ara )"e proceda la a"tori3aci*n estatal, es indispensa(le )"e tales entidades
desplie,"en "na
actividad permanente en el pas. 1ero si se limita a "na actividad aislada, no necesitan el
reconocimiento
de n"estras a"toridades, (astando la %"sti/icaci*n de )"e son rep"tadas como s"%etos de
derecho de s" pas
de ori,en, & siempre )"e 7ste manten,a con el n"estro relaciones diplom-ticas.
;as personas %"rdicas comerciales est-n s"%etas a "n r7,imen di/erente, &a )"e no
necesitan reca(ar
a"tori3aci*n expresa de n"estras a"toridades, siendo s"/iciente la %"sti/icaci*n de los
reca"dos indicados
en el art. 11B, le& 1G.DDC. ;as compa2as de se,"ro no ,o3an de las /ran)"icias
mencionadas, de(iendo
reca(ar, en todos los casos, la pertinente a"tori3aci*n de n"estras a"toridades Iart. 9, le&
9C.CG1). en
c"anto a la determinaci*n de la nacionalidad de las personas %"rdicas extran%eras
privada, se les atri("&e
la del pas de s" constit"ci*n.
E.-A>$CIACI$NE>
A) Concepto e importancia
1) Concepto: >e,'n Enneccer"s es !"na "ni*n esta(le de "na pl"ralidad de personas,
independientes de s" existencia del cam(io de miem(ros, )"e tiene "na constit"ci*n
corporativa
& "n nom(re colectivo, c"&os (ienes son administrados por los mismos miem(ros. ;a
asociaci*n
tiene, por lo tanto, miem(ros & administraci*n propia.
9) Importancia: >iendo el hom(re "n ser ,re,ario por excelencia, enc"entra en la
corporaci*n "n
instr"mento adec"ado para alcan3ar mediante ella /inalidades a las )"e no podra
acceder
li(rado a s" sola actividad individ"al. En s"ma, la asociaci*n res"lta "n m"ltiplicador de
ener,as h"manas.
6) Yr,anos de ,o(ierno: en"nciaci*n de los respectivos *r,anos & s"s respectivas
/"nciones: ;os
*r,anos de ,o(ierno de "na asociaci*n son los resortes de act"aci*n )"e inte,ran s"s
dispositivos
de actividad %"rdica. 0ales elementos tienen s" arrai,o en los estat"tos de la
corporaci*n, )"e
crea "n *r,ano deli(erativo al )"e competen las decisiones /"ndamentales de la entidad8
"n
*r,ano e%ec"tivo, )"e o(ra (a%o las instr"cciones del primero, al )"e de(e rendir c"entas
de s"
,esti*n8 & "n *r,ano de contralor o vi,ilancia. :"era de esos or,anismos & respondiendo
a la
ndole de esas actividades de la entidad, los estat"tos s"elen crear otros
complementarios.
;os principales *r,anos de ,o(ierno de "na asociaci*n son:
G9
1) Asam(lea: A"toridad s"perior, est- inte,rada por todos los )"e, se,'n el estat"to,
p"ede
participar de ella, sin c"estionar la capacidad de los individ"os, sino s"s derechos
sociales s"%etos
a la respectiva re,lamentaci*n interna.
Desempe2a las m-s importantes /"nciones: nom(ra & rem"eva a la comisi*n directiva,
apr"e(a
o recha3a las c"entas relativas a la ,esti*n de 7sta, modi/ica los estat"tos, etc. No
o(stante la
amplit"d de s"s /ac"ltades, de(e a%"starse en s" cometido a las disposiciones
estat"tarias
Iconvocatoria, )"*r"m).
0oda /alla en el procedimiento se trad"ce en la n"lidad de la asam(lea o en la n"lidad de
s"s
decisiones. ;a controversia so(ra la valide3 de lo act"ado por la asam(lea es de
competencia
%"dicial. >in em(ar,o, en doctrina se ha sostenido )"e "na mani/estaci*n de vol"ntad
s"scripta
por todos los asociados e)"ivale a "na decisi*n adoptada por "na asam(lea
re,"larmente
convocada, lo )"e se %"sti/ica, por)"e todos los reca"dos se adoptan para ,aranti3ar los
derechos
de los disidentes.
A /alta de previsi*n en los estat"tos so(re el /"ncionamiento de la asam(lea se aplican
lo
pertinente so(re sociedades, del C*di,o Civil, & especialmente so(re sociedades
an*nimas, )"e
prescri(e el C*di,o de Comercio. ;as asam(leas s"elen dividirse en:
a) Asam(lea ordinaria: son las )"e se re'nen peri*dicamente para decidir so(re los
as"ntos de
r"tina, tales como apro(aci*n de (alance, rendici*n de c"entas, etc.
() Asam(lea extraordinaria: son las convocadas espor-dicamente c"ando el tratamiento
de
al,'n as"nto ,rave lo exi,e: modi/icaci*n de estat"tos, disol"ci*n de la entidad, etc.
9) $r,anismos e%ec"tivos: Como la asam(lea s*lo p"ede re"nirse en ocasiones
determinadas, se
exi,e la existencia de "n or,anismo )"e realice el mane%o cotidiano de los as"ntos
sociales, ese es
el cometido de la comisi*n directivo o directorio, )"e o/icia de a"toridad permanente de
la
entidad (a%o la dependencia e instr"cciones de la asam(lea.
Compete al or,anismo la administraci*n & direcci*n permanente de la corporaci*n, as*
como la
e%ec"ci*n de loas decisiones de la asam(lea. Invista la representaci*n de la entidad
/rente a
terceros, pero no han de exceder los lmites de s" ministerio, con/orme a los estat"tos
Iarts. <D a
<F).
;as /"nciones )"e desempe2an estos or,anismos son, en principio, ,rat"itas Iarts. 1BFC,
inc. 9 &
1BF9), pero nada se opone a )"e los estat"tos o las resol"ciones de la asam(lea le
recono3can "na
rem"neraci*n. 6orda piensa )"e es ile,al la %"rispr"dencia )"e denie,a s" apro(aci*n,
opini*n
)"e comparte ;lam(as.
<) Interventores %"diciales: C"ando los diri,entes de la corporaci*n a("saren de s"s
/"nciones &
mediare peli,ro en di/erir la revisi*n de s" ,esti*n hasta la re"ni*n de la asam(lea,
c"al)"ier
asociado p"ede reca(ar la remoci*n de los administradores ordinarios & s" s"stit"ci*n
por "no o
m-s interventores %"diciales.
;a intervenci*n se decreta como "na medida ca"telar & hasta tanto est7 en condiciones
de
expresarse la propia entidad por intermedio de s"s a"toridades ordinarias. Es claro )"e
por la
,ravedad )"e importa seme%ante inter/erencia, se ha decidido )"e la medida s*lo
procede en
'ltimo extremo.
El interventor es "n dele,ado %"dicial, )"e no es mandatario de los socios, sino
representante de
la entidad, para prote,er los intereses de 7sta. De ah )"e, a'n c"ando las /"nciones de
las
a"toridades e%ec"tivas, el interventor tiene derecho a perci(ir honorarios por s" tra(a%o.
No o(stante, el interventor %"dicial de(e a%"starse a las prescripciones esta(lecidas en el
desempe2o de s" ,esti*n, p"es de otra manera s" actividad no res"ltar- imp"tada a la
persona
%"rdica, ni comprometer- a 7sta. 1or ello, estando intervenida "na asociaci*n, no ri,en
las
disposiciones estat"tarias re/erentes a las /echas en )"e de(en cele(rarse las asam(leas,
& los
p"ntos )"e de(en incl"irse en el orden de da.
=) $r,anismos de contralor & vi,ilancia: Es "s"al )"e las corporaciones c"enten con
or,anismos de
vi,ilancia & /iscali3aci*n de los diri,entes de la entidad, )"e asesora a la asam(lea
c"ando 7sta
ha de expedirse so(re la ,esti*n e/ect"ada por los diri,entes.
;a tarea p"ede estar a car,o de "na sola persona, )"e act'e en calidad de representante
de los
socios o accionistas Isndico), o de varias personas Icomisiones revisores de c"entas). El
cometido
de los *r,anos de contralor consiste en vi,ilar la correcta act"aci*n de los or,anismos
e%ec"tivos.
Especialmente /iscali3an todo lo re/erente a la ,esti*n de car-cter patrimonial &
dictaminar al
respecto a /in de asesorar a la asam(lea. 1ara desempe2ar estas /"nciones ser- menester
re"nir
las condiciones de idoneidad )"e exi%an los estat"tos. Corrientemente no se re)"iere
investir la
calidad de socio.
C) De(eres & derechos recprocos de la entidad & s"s miem(ros: ;o caracterstico de la
asociaci*n
reside en esa /l"encia de relaciones %"rdicas )"e se constit"&en permanentemente entre
la
entidad & s"s miem(ros.
G<
>e entiende por miem(ros a )"ienes han participado del acto constit"tivo o se han
incorporado a
la entidad posteriormente, de con/ormidad a los estat"tos )"e determina las condiciones
de s"
admisi(ilidad. >alvo disposiciones en contrario, las asociaciones son li(res de admitir o
ne,ar la
entrada de los candidatos.
1) Derechos de los miem(ros & de(eres de la corporaci*n: >e,'n el art. =C: !;os
derechos respectivos
de los miem(ros de "na asociaci*n con el car-cter de persona %"rdica, son re,lados por
el
contrato, por el o(%eto de la asociaci*n, o por las disposiciones de s"s estat"tos#.
>e ha criticado la redacci*n de este artc"lo, &a )"e sin d"da los estat"tos, por s"
car-cter de le&
/"ndamental, los )"e re,"lan en primer t7rmino los derechos de los asociados8 & s*lo
ante el
silencio de 7stos procede ac"dir al !o(%eto de la asociaci*n#.
;a al"si*n del contrato tiene "na aplicaci*n excepcional, &a )"e prev7 la hip*tesis de la
)"e
incorporaci*n de al,'n socio se h"(iese e/ect"ado mediante contrato & no por simple
a/iliaci*n.
Entre los derechos irrestrictos de los asociados mencionamos los si,"ientes:
a) Derecho a inte,rar la asam(lea & votar en ella: no p"ede restrin,irse la participaci*n
del
asociado en la constit"ci*n del or,anismo s"premo de la corporaci*n, p"es si as se
hiciere
)"edara desvirt"ada la ndole de la persona %"rdica )"e en el caso reci(e s" ser de la
com"nidad de los socios.
() Derecho de imp",nar las decisiones inv-lidas de la corporaci*n: es concedida a los
socios, no
tanto en s" inter7s, sino en (ien de la com"nidad ,eneral interesada en el
/"ncionamiento
correcto de las personas %"rdicas Iarts. 1G & 91). Con todo, este derecho no es a(sol"to,
p"diendo ser re,lamentado mediante la cad"cidad de la acci*n %"dicial pertinente.
c) Derecho de receso: es le,timo imponer al ren"nciante la p7rdida de los derechos )"e
p"dieran corresponderle para el evento de la disol"ci*n de la entidad.
d) Derecho a no ser exp"lsado ar(itrariamente: por esto carece de valor la prescripci*n
estat"taria )"e o(li,ase al asociado a no rec"rrir a las sanciones )"e le imp"siere la
entidad,
p"es en ello estara comprometida la ,aranta constit"cional de la de/ensa en %"icio.
e) Derecho a ,o3ar de las mismas /acilidades & (ene/icios: &a )"e la restricci*n )"e lo
desconociera lastimara tam(i7n la ,aranta constit"cional de i,"aldad ante la le&.
/) Derecho de revisar la conta(ilidad de la entidad & o(tener copias de la misma.
9) De(eres de los miem(ros & derechos de la corporaci*n: ;os de(eres de los miem(ros
en c"anto
tales, tienen s" /"ente en los estat"tos, )"e indican c"-les son & )"7 contenido tienen.
;os
principales de(eres se re/ieren al pa,o de las c"otas, participaci*n en las asam(leas,
s"(ordinaci*n a las normas estat"tarias, disposiciones re,lamentarias & resol"ciones de
la
comisi*n directiva, etc.
El inc"mplimiento de los de(eres a car,o de los miem(ros p"ede dar l",ar a la
adopci*n de
medidas disciplinarias correspondientes, e independientemente de ellas a"tori3a la
promoci*n de
las acciones %"diciales pertinentes.
1or aplicaci*n de este principio se ha res"elto )"e c"ando el socio de%a de pa,ar al,"nas
c"otas,
)"e se,'n el estat"to ca"san s" eliminaci*n de la corporaci*n, 7ste carece del derecho a
s"(sidio
por invalide3 )"e corresponde a los socios. 1ero s*lo el atraso no (asta para )"e el
asociado
pierda s" calidad de tal.
<) ;a calidad de socio: s" p7rdida: 1"ede perderse por ca"sa de 7ste o por
determinaci*n de la
entidad:
a) 1or iniciativa del socio: por e%emplo c"ando lo trans/iere a "n tercero, c"ando ello
est-
permitido, & c"ando ren"ncia. ;a ren"ncia es "n derecho del socio, )"e, como hemos
visto, no
p"ede serle restrin,ido. En principio, la ren"ncia prod"ce s" e/ecto por la sola
com"nicaci*n a
la entidad, sin necesidad de )"e 7sta acepte, salvo )"e ha&a reservado en los estat"tos
esa
posi(ilidad.
1ero la presentaci*n de la ren"ncia no impide a la entidad hacer /"ncionar la
responsa(ilidad
social del ren"nciante por los hechos anteriores )"e este h"(iese cometido, & hasta
lle,ar a la
exp"lsi*n si /"era procedente. Innecesario es aclarar )"e la m"erte del socio extin,"e la
relaci*n
%"rdica de 7ste con la corporaci*n.
() 1or determinaci*n de la entidad: la asociaci*n p"ede lle,ar a la exp"lsi*n del socio
por al,"na
ca"sa ,rave. 1ero para )"e la exp"lsi*n sea v-lida de(e ser el res"ltado de "n
procedimiento
re,"lar & sin men,"a a la ,aranta constit"cional de de/ensa.
1or eso es indispensa(le dar a"diencia al asociado, especialmente si as lo disponen los
estat"tos,
caso contrario, la exp"lsi*n es n"la. Adem-s, 7sta de(e ser %"sta, de ah )"e p"eda
imp",narse
"na exp"lsi*n notoriamente in%"sta. C"ando la exp"lsi*n /"ere revocada o de%ada sin
e/ecto, el
socio tiene el derecho al resarcimiento de los da2os & per%"icios, & hasta el a,ravio
moral, en
/"nci*n del art. 1CFB.
D) 1oder disciplinario
G=
1) Noci*n: Es el c'm"lo de atri("ciones )"e competen a la corporaci*n, con arre,lo a
los
estat"tos, para hacer e/ectivos los de(eres de los miem(ros de la entidad, en c"anto
tales. Como
se ha dicho, el poder disciplinario es "na exi,encia vital de la corporaci*n, p"es si la
a"toridad
societaria no disp"siera de medios apropiados para hacer c"mplir s"s resol"ciones,
)"edara
)"e(rantada la conexi*n del n'cleo h"mano.
El poder disciplinario es venta%oso para la sociedad en ,eneral, p"es le ahorra la
necesidad de
tener )"e intervenir en c"estiones men"das. :inalmente, ca(e o(servar )"e el poder
disciplinario es implcito, de modo )"e es da(le rec"rrir a 7l, a'n c"ando no h"(iera
sido
incl"ido en los estat"tos, por)"e hace a la esencia de la misma corporaci*n.
9) Diversas mani/estaciones: El poder disciplinario a"tori3a la aplicaci*n de las
si,"ientes
medidas:
R
;lamado de atenci*n, prevenci*n o amonestaci*n8
R
>"spensi*n8
R
1rivaci*n de venta%as pec"niarias inherentes a la calidad de socio8
R
+"ltas pec"niarias8
R
Exp"lsi*n.
Estas /ac"ltades est-n implcitas en el poder disciplinario de las asociaciones, pero no es
da(le
rec"rrir a medidas )"e importen "n detrimento patrimonial del asociado, si ellas no
est-n
a"tori3adas en los estat"tos, p"es ello importara "na lesi*n a la ,aranta constit"cional
de la
propiedad individ"al.
F.-:UNDACI$NE>
1) Concepto: Es "na or,ani3aci*n para la reali3aci*n de "n /in altr"ista, reconocida
como s"%eto de
derecho, & )"e no consiste en "na "ni*n de personas. >e,'n el art. 1H, le& 1G.B<E:!;as
/"ndaciones... son
personas %"rdicas )"e se constit"&en con "n o(%eto de (ien com'n, sin prop*sito de
l"cro, mediante el
aporte de "na o m-s personas, destinado a hacer posi(le s"s /ines#.
9) Caracteres:
a) 1ersi,"e "n /in altr"ista: a di/erencia de la corporaci*n, )"e p"ede proponerse /ines
interesados Icorporaciones civiles), o /ines e,ostas Icorporaciones comerciales)8 la
/"ndaci*n s*lo
persi,"e /inalidades de inter7s social.
() Carece de miem(ros: a di/erencia de la corporaci*n, )"e c"enta con "n c"erpo social8
la
/"ndaci*n carece de 7stos & s*lo tiene destinatarios & (ene/iciarios de ella )"e
permanecen /"era de
s" estr"ct"ra.
c) Est- s"stentada en la vol"ntad del /"ndador: mientras la corporaci*n act'a movida
por la
vol"ntad discrecional de s"s propios miem(ros, la /"nci*n est- s"%eta a la directiva de
"na vol"ntad
a%ena al ente, la del /"ndador.
6) Constit"ci*n
1) Acto /"ndacional: Como todas las personas %"rdicas privadas, la /"ndaci*n se ori,ina
en "n acto
%"rdico emanado de la vol"ntad partic"lar, )"e en el caso se denomina !acto
/"ndacional#. El mismo es
"n acto %"rdico "nilateral )"e proviene de la vol"ntad de "n s"%eto de derecho )"e
determina el /in de la
instit"ci*n & esco,e los medios apropiados para alcan3arlo.
Como hemos dicho, el acto /"ndacional es !"nilateral#, a di/erencia del acto creativo de
la
corporaci*n, )"e es necesariamente !pl"rilateral#, a"n)"e emana de vol"ntades
m'ltiples paralelas.
Accidentalmente la /"ndaci*n p"ede res"ltar de la vol"ntad coincidente de dos o m-s
personas.
1ero a'n en ese caso, el acto /"ndacional se distin,"e del acto corporativo, p"es
mientras 7ste s"scita
relaciones %"rdicas entre los miem(ros, el acto /"ndacional no crea, por s, asociaci*n
de inter7s entre los
co/"ndadores.
9) Revocaci*n del acto /"ndacional: ;a personalidad %"rdica de la /"ndaci*n depende
del
reconocimiento estatal, por lo tanto, hasta este momento el /"ndador p"ede desistir de
s" pro&ecto &
revocar o de%ar sin e/ecto el acto /"ndacional.
As res"lta del art. D, le& 1G.B<E, )"e dice: !;as promesas de donaci*n hechas por los
/"ndadores en
el acto constit"tivo ser-n irrevoca(les a partir de la resol"ci*n de la a"toridad
administrativa de control
)"e a"torice a la entidad para /"ncionar como persona %"rdica...#.
A este respecto se distin,"e por la doctrina si la /"ndaci*n ha sido e/ect"ada por acto
entre vivos o por
testamento. En este 'ltimo caso se nie,a a los herederos la /ac"ltad de revocar lo )"e
viene a ser le,ado de
/"ndaci*n, pero en el caso de )"e sea "n acto entre vivos, se considera )"e se p"ede
revocar, salvo )"e el
ca"sante ha&a reca(ado la a"tori3aci*n estatal.
Acerca de esta sit"aci*n, la le& de /"ndaciones dice en s" art. D, se,"nda parte: !... >i el
/"ndador
/alleciere desp"7s de /irmar el acto constit"tivo, las promesas de donaci*n no podr-n ser
revocadas por
GD
s"s herederos a partir de la presentaci*n a la a"toridad administrativa de control
solicitando la
a"tori3aci*n para /"ncionar como persona %"rdica#
<) Act"aci*n d"rante la etapa de /ormaci*n: No o(stante la /"ndaci*n carece de
personalidad hasta
el reconocimiento estatal, en los hechos p"ede oc"rrir )"e ha&a comen3ado a /"ncionar
a la espera )"e se
dicte el acto. Esta expectativa se apo&a en el e/ecto retroactivo )"e la le& le con/iere al
acto de
a"tori3aci*n le,al Iart. =F).
C"ando se con/iere la personera %"rdica, el e/ecto retroactivo c"(rir- todo lo o(rado
con anterioridad
por )"ienes llena(an la /"nci*n de *r,anos. 1ero si la personera /"era dene,ada, todo
acto )"edara en el
aire por inexistencia de s"%eto a )"ien p"diera imp"tarse la actividad c"mplida Iart.
11E1).
1ara el"dir este inconveniente el art. B, le& 1G.B<E determina: !;os /"ndadores &
administradores de
la /"ndaci*n son solidaria e ilimitadamente responsa(les por las o(li,aciones contradas
hasta hacer
o(tenido la a"tori3aci*n, salvo s" rec"rso contra ella, si h"(iera l",ar#. En este sentido
se ha res"elto
)"e los /"t"ros administradores de la /"ndaci*n tienen personera procesal para
intervenir en el %"icio de
n"lidad del testamento.
C) :"ncionamiento de la /"ndaci*n
1) Relaci*n con el /"ndador: El /"ndador no mantiene nin,"na vinc"laci*n con la
/"ndaci*n, l"e,o
de o(tenida la personalidad %"rdica. ;a independencia es completa, m"cho m-s
de/inida & separada )"e la
existente entre los miem(ros de "na corporaci*n.
El /"ndador es ri,"rosamente "n extra2o con respecto a la instit"ci*n )"e ha /"ndado &
no tiene
in%erencia al,"na en la ,esti*n & mane%o de los (ienes de la entidad, salvo lo esta(lecido
en los estat"tos,
pero la intervenci*n sera seme%ante a la de c"al)"ier otro extra2o a la /"ndaci*n.
;os *r,anos administrativos de la /"ndaci*n p"eden hasta exi,ir %"dicialmente al
/"ndador el
c"mplimiento de las prestaciones prometidas a /avor de la entidad, )"e constaren en el
acto /"ndacional o
c"al)"ier otro posterior. Es lo )"e dice el art. E de la le& de /"ndaciones: !;a /"ndaci*n
tendr- las
acciones le,ales para o(tener el c"mplimiento de tales promesas a las )"e no ser-n
oponi(les
excepciones /"ndadas en los arts. 1FG< & 1B1C del C*di,o Civil#.
9) R7,imen %"rdico aplica(le: ;a /"ndaci*n se ri,e en primer t7rmino por o prescripto
en los
estat"tos, )"e constit"&en la carta ma,na de la instit"ci*n. En lo concerniente a los
(ienes entre,ados para
/ormar s" patrimonio, se aplican las re,las de las donaciones o de la s"cesi*n
testamentaria.
1or consi,"iente, est- s"%eta a red"cci*n la donaci*n )"e a/ectare la porci*n le,tima de
los herederos
/or3osos del donante Iarts. 1B<C & 1B<1). Desde l"e,o, los acreedores podran "sar la
acci*n revocatoria o
pa"liana c"ando la donaci*n se hiciere en per%"icio de s"s derechos.
<) $r,anismos de administraci*n & contralor
a) $r,anismos de administraci*n: ;a administraci*n est- a car,o de "n conse%o de
administraci*n
inte,rado por "n mnimo de tres personas para el c"mplimiento del o(%eto de la
/"ndaci*n, dentro de las
condiciones )"e esta(le3can en el estat"to Iart. 1C, le& 1G.B<E).
El art. 1= precept'a: !El estat"to p"ede prever la dele,aci*n de /ac"ltades de
administraci*n &
,o(ierno en /avor de "n comit7 e%ec"tivo, a)"el e%ercer- s"s /"nciones entre los
periodos de re"niones del
citado conse%o. I,"almente p"eden dele,ar /ac"ltades e%ec"tivas en "na o m-s personas,
sean 7stas
miem(ros o no del conse%o#.
1or s" parte, el art. 9C dice )"e los miem(ros del conse%o de administraci*n no podr-n
reci(ir
contri("ciones por el e%ercicio de s"s car,os, prohi(ici*n )"e no comprende al ,erente o
dele,ado
e%ec"tivo )"e no sea miem(ro de a)"el conse%o.
() $r,anismos de /iscali3aci*n & contralor: >e comprende )"e la vi,ilancia de las
/"ndaciones ten,a
)"e ser m-s estricta )"e la de las corporaciones8 pero las /"ndaciones se enc"entran en
"na sit"aci*n
di/erente por la sencilla ra3*n )"e carecen de miem(ros )"e p"edan llenar esa /"nci*n
de vi,ilancia.
Eso explica la necesidad de crear "n sistema de vi,ilancia a /in de evitar )"e los
administradores
p"edan desor(itarse & ale%arse del o(%etivo en ra3*n del c"al ha sido creada la
/"ndaci*n. ;os *r,anos
directivos no son dominantes o so(eranos, sino meros sirvientes de la vol"ntad del
/"ndador.
En este sentido, la le& de /"ndaciones ha venido a llenar "n vaco, al encomendar a la
a"toridad
administrativa de control la /iscali3aci*n del /"ncionamiento de la /"ndaci*n & el
c"mplimiento de las
disposiciones le,ales & estat"tarias a )"e se halla s"%eta, incl"so la disol"ci*n & la
li)"idaci*n Iart. <=).
>e,'n el art. <D, adem-s de las atri("ciones se2aladas en otras disposiciones de esta le&,
corresponder- a la a"toridad administrativa de control:
1) >olicitar de las a"toridades %"diciales la desi,naci*n de administradores internos de
las
/"ndaciones c"ando no se llenasen las vacantes, en per%"icio del normal
desenvolvimiento de la
entidad o careciera de tales *r,anos.
9) >"spender en caso de "r,encias el c"mplimiento de las deli(eraciones o resol"ciones
contrarias
a las le&es o los estat"tos & solicitar de las a"toridades %"diciales la n"lidad de estos
actos.
<) >olicitar la s"spensi*n o remoci*n de los administradores de la /"ndaci*n )"e
h"(ieran violado
los de(eres de s" car,o & la desi,naci*n de administradores provisorios.
GE
=) Convocar al Conse%o de administraci*n a petici*n de al,"nos de s"s miem(ros, o
c"ando
h"(iera compro(ado irre,"laridades ,raves.
=) 6ene/iciarios de la /"ndaci*n: >e,'n hemos se2alado, la /"ndaci*n carece de
miem(ros & s*lo
tiene (ene/iciarios de ella )"e )"edan al mar,en de s" estr"ct"ra %"rdica: son las
personas destinadas a
,o3ar de los servicios )"e la /"ndaci*n presta con arre,lo a la /inalidad del instit"to & al
modo como ese
dis/r"te ha sido or,ani3ado en los respectivos estat"tos.
Esa re,la es l*,ica, p"es si no est- determinado )"i7n ha de ser el (ene/iciario,
corresponde a la
administraci*n de la entidad reali3ar tal determinaci*n, p"es de s"poner )"e los
administradores son los
principalmente interesados en la e/ectiva consec"ci*n de los /ines.
;a ar(itrariedad en la elecci*n de los (ene/iciarios no ,enera a /avor de 7stos rec"rso
%"dicial al,"no a
/in de o(tener la recti/icaci*n de ese comportamiento. 1ero la den"ncia del caso p"ede
dar l",ar al
e%ercicio de las /ac"ltades de contralor por parte de las a"toridades administrativas, &
hasta dar motivo al
retiro de la personera %"rdica.
0odo ello compete a la es/era de las a"toridades administrativas, con la posi(ilidad de
rec"rso %"dicial
si la decisi*n de 7stas no se /"ndare en el e%ercicio de las /ac"ltades discrecionales sino
en ra3*n de hechos
o(%etivos.
B.-1ER>$NA> DE E4I>0ENCIA IDEA;
A) >ociedades
1) Concepto: Es "n contrato mediante el c"al dos o m-s personas aportan (ienes para
l"crar con el
con%"nto & dividir las "tilidades o(tenidas Iart. 1E=B). 1ero es "n contrato pec"liar )"e
da ori,en a "n
s"%eto de derecho )"e no se con/"nde con cada "no de los socios, & )"e es tit"lar del
patrimonio
constit"ido con los (ienes aportados por 7stos.
9) >ociedades civiles & comerciales: distinci*n: >e distin,"en de ac"erdo a la ndole del
o(%eto para
el c"al han sido constit"idas. >i la sociedad se propone como /inalidad la reali3aci*n de
actos de comercio
es comercial, & civil en el caso contrario.
En c"anto a las sociedades comerciales la doctrina nacional se pron"ncia
cate,*ricamente en el
sentido en )"e tienen personalidad %"rdica, no o(stante no identi/icarse con las
llamadas !personas
%"rdicas#. ;a %"rispr"dencia ha procedido de manera seme%ante, admitiendo la
personalidad de las
sociedades comerciales, pero sin preoc"parse de s" "(icaci*n en "n c"adro ,eneral de
las personas de
derecho.
6) >imples asociaciones
1) Concepto: son s"%etos de derecho, provistos por el conc"rso de los miem(ros )"e lo
constit"&en,
carentes de /inalidad l"crativa.
9) Elementos: ;as simples asociaciones presentan los si,"ientes elementos:
a) 0ienen pl"ralidad de miem(ros, )"e con s" actividad colectiva (rinda soporte a s"
personalidad.
() >on de d"raci*n inde/inida.
c) Disponen de "n /ondo social.
d) 1ersi,"en "n /in altr"ista o desinteresado.
<) Distinci*n con la sociedad & con la cate,ora de personas %"rdicas
a) Comparaci*n de la sociedad con la asociaci*n: ha& di/erencias m"& notorias entre
"nas & otras
entidades, p"es s*lo se parecen en la presencia de "na pl"ralidad de personas )"e portan
(ienes para
hacerlos servir a "na cierta /inalidad.
;as di/erencias m-s tpicas son:
1) Zndole del /in )"e persi,"en: l"crativo en la sociedad & desinteresado en la
asociaci*n.
9) 1ersistencia del ,r"po inicial: ras,o caracterstico de las sociedades, en tanto )"e las
asociaciones p"eden renovar s"s miem(ros.
<) Estr"ct"ra or,-nica: la asociaci*n se aseme%a a la corporaci*n, por la so(erana de la
asam(lea
& el predominio del principio ma&oritario, la existencia de "na comisi*n directiva & la
s"(ordinaci*n a los estat"tos8 en la sociedad, en cam(io, la administraci*n compete al
socio
,erente & el contrato es en principio inm"ta(le, re)"iri7ndose la "nanimidad de los
socios para
proceder a s" modi/icaci*n.
=) D"raci*n: la asociaci*n es, por lo ,eneral, inde/inida, & no se ve a/ectada por la
m"erte,
interdicci*n o /alencia de al,"no de los miem(ros. ;a sociedad d"ra "n periodo
determinado &
p"ede verse a/ectada la entidad con la m"erte, interdicci*n o )"ie(ra de s"s miem(ros.
D) Retiro de al,'n socio: en la asociaci*n se prod"ce de%ando s" aporte inicial, & en la
sociedad
llev-ndose s" parte social.
() Di/erencias de las simples asociaciones & la cate,ora de personas %"rdicas: conviene
precisar
en "na sntesis /inal las di/erencias )"e separan a las simples asociaciones de las
!personas %"rdicas#:
GF
1) +odo de constit"ci*n: si (ien "nas & otras son s"%etos de derecho, di/ieren en c"anto
a la
"(icaci*n de s" personalidad dentro del c"adro ,eneral8 &a )"e las !personas %"rdicas#
re)"ieren el
reconocimiento estatal, mientras )"e las simples asociaciones s*lo re)"ieren "na
escrit"ra p'(lica o
por instr"mento privado a"tenticado por escri(ano p'(lico Iart. =E).
9) Capacidad: las !personas %"rdicas# ,o3an de la plena capacidad, en tanto )"e las
simples
asociaciones, si (ien tienen capacidad para contratar, no p"eden ad)"irir (ienes por va
de
donaci*n o s"cesi*n testamentaria Iart. 1BCE & <F<D).
<) Responsa(ilidad de los miem(ros: los miem(ros de "na !persona %"rdica# no
responden por
las de"das de la entidad, en tanto )"e los asociados responden hasta el importe de la
c"ota parte
correspondiente Iarts. =E & 1F=F).
=) +"erte de los miem(ros: ese hecho es irrelevante trat-ndose de las !personas
%"rdicas# )"e
p"eden s"(sistir en ese car-cter, a'n c"ando t"vieran "n solo miem(ro8 pero si esto
s"cede en la
simple asociaci*n, 7sta se dis"elve Iart. 1FDB).
>alvo estas di/erencias, las simples asociaciones presentan tantos ras,os com"nes con
las
asociaciones, )"e la %"rispr"dencia ha invocado el principio de analo,a para determinar
el r7,imen de
a)"7llas en /"nci*n de las re,las le,ales previstas para las 'ltimas.
=) R7,imen le,al: ;as simples asociaciones se enc"entran re,ladas por el art. =E, )"e
dice: !;as
asociaciones )"e no tienen existencia le,al como personas %"rdicas, ser-n consideradas
como simples
asociaciones civiles o reli,iosas, se,'n el /in de s" instit"to. >on s"%etos de derecho,
siempre )"e la
constit"ci*n & desi,naci*n de a"toridades se acredite por escrit"ra p'(lica o
instr"mentos privados de
a"tenticidad certi/icada por escri(ano p'(lico. De lo contrario, todos los miem(ros
/"ndadores de la
asociaci*n & s"s administradores as"men responsa(ilidad solidaria por los actos de 7sta.
>"pletoriamente re,ir-n a las asociaciones a )"e este artc"lo se re/iere las normas de la
sociedad civil#.
D) Nat"rale3a %"rdica: ;a doctrina se preoc"p* por la personalidad & la responsa(ilidad
de las
simples asociaciones en dos opiniones:
a) 1ara la opini*n dominante, el /en*meno de la simple asociaci*n mostrara "n
!condominio#
entre los asociados so(re los (ienes asociados. Como esos a"tores no reconocan la
personalidad en
la entidad, 7sta no tena capacidad ni responsa(ilidad propia: )"ienes act"a(an &
res"lta(an
responsa(les eran todos los asociados, as como el mandante se compromete con lo
o(rado. >e
tratara de "n condominio con indivisi*n /or3osa c"&as re,las de administraci*n Iarts.
9EGG & ss.)
se aplicaran en s"(sidio del contrato de asociaci*n.
>e,'n ;lam(as, la asimilaci*n de la simple asociaci*n a "n condominio es inadmisi(le,
por)"e el derecho a pedir divisi*n es caracterstica esencial
del condominio8 adem-s, el condominio es "n derecho patrimonial & la c"ota parte de
cada cond*mino "n valor pec"niario cesi(le a terceros, nada
seme%ante al derecho extrapatrimonial e intransmisi(le de cada asociado.
() ;a opini*n de >pota Ia la c"al adhiere ;lam(as), es )"e la simple asociaci*n es "n
s"%eto de
derecho distinto de los miem(ros )"e la inte,ran. En el /en*meno se advierte "n
s"strato
constit"ido por "na vol"ntad de los partic"lares en ('s)"eda de /ines )"e la
Constit"ci*n /avorece
Iart. 1=).
>i practica "na actividad propia )"e no se con/"nde con la individ"al de cada asociado8
si se desi,na con "n nom(re di/erente al de los asociados &
con 7ste cele(ra contratos, & act'a en %"sticia, no se ve c*mo se le p"eda ne,ar el
car-cter de s"%eto de derecho /ormalmente distinto de los asociados.
;a controversia doctrinaria ha )"edado 3an%ada por la le& 1F.F11 )"e reconoce a tales
entidades el car-cter de s"%etos de derecho, por tanto, no p"ede &a
ensa&arse s" explicaci*n (as-ndose en "n posi(le condominio entre los asociados.
>i se trata de asociaciones irre,"larmente constit"idas, entendemos )"e le son aplica(les
las disposiciones relativas a las sociedades civiles del mismo
car-cter irre,"lar Iart. =E). 1or tanto, son concept"adas existentes & s"%eto de derecho,
en c"anto al pasado, sin poder pro&ectar esa existencia para el porvenir.
E) Capacidad & responsa(ilidad: >e,'n la %"rispr"dencia las asociaciones tienen amplia
capacidad,
salvo para reci(ir donaciones en ra3*n de lo imp"esto en el art. 1BCE. para lle,ar a esta
concl"si*n es
da(le invocar la a"sencia de prohi(iciones & la norma del art. 1EG1.
1or las consec"encias de lo o(rado por la comisi*n directiva dentro de las atri("ciones
estat"tarias,
responde la entidad con s" propio patrimonio & s"(sidiariamente cada asociado por la
porci*n viril Iart.
1F=F). En c"anto a los individ"os act"antes, no son responsa(les c"ando h"(iesen
o(rado por la
asociaci*n, pero si se d"dara )"e h"(iesen o(rado por c"enta propia o por c"enta de la
entidad se aplicar-
la pres"nci*n del art. 1F1E, se,'n el c"al se o(li,aron en s" nom(re partic"lar.
1ero si la d"da recae so(re la extensi*n de los poderes, la pres"nci*n es a/irmativa, por
tanto, la
act"aci*n compromete la responsa(ilidad de la asociaci*n Iart. 1F1E). >i se trata de "na
asociaci*n
!irre,"lar#, el art. =E dice: !...todos los miem(ros /"ndadores de la asociaci*n & s"s
administradores
as"men responsa(ilidad solidaria por los actos de 7sta...#. No de(e entenderse )"e los
miem(ros )"edan
o(li,ados a c"mplir la o(li,aci*n, sino a reparar solidariamente el da2o )"e
experimenten los terceros.
a) Capacidad procesal: ;a %"rispr"dencia ha admitido "na amplia personera de las
simples
asociaciones para act"ar en %"icio como parte actora o parte demandada,
correspondiendo al presidente la
representaci*n %"dicial de la entidad, )"e )"eda acreditada por la presentaci*n de los
doc"mentos )"e
acrediten el car-cter invocado.
;as decisiones %"rispr"denciales han )"edado respaldadas por la le& 1F.F11. En c"anto a
las
asociaciones irre,"lares, ellas carecen de capacidad procesal & las c"estiones ha(r-n de
s"scitarse entre los
asociados & los terceros, directamente.
GB
() Responsa(ilidad extracontract"al: En el r7,imen anterior a la le& 1F.F11, ca(a
distin,"ir si el
hecho ilcito provena de "n administrador o de "n dependiente8 si se trata(a de este
'ltimo, no ha(a
inconveniente para hacer valer la responsa(ilidad de la asociaci*n.
1ero otra cosa s"ceda si el hecho ilcito ha(a sido reali3ado por "n administrador, p"es
se poda
invocar la exoneraci*n del anti,"o art. 1F9C, por el c"al la asociaci*n no responda
civilmente a menos
)"e h"(iese o(tenido al,'n provecho, & entonces s" responsa(ilidad ser- en ra3*n del
provecho o(tenido,
en aplicaci*n del enri)"ecimiento sin ca"sa.
;"e,o de la le& 1F.F11, no se s"scita esa variante, & siempre es responsa(le la simple
asociaci*n, as
como s"(sidiariamente los asociados se,'n s" porci*n viril, por las consec"encias
da2osas de los hechos
ilcitos o(rados por s"s diri,entes, administradores o dependientes, tal como s"r,e de la
adaptaci*n del
art. 1F9C al n"evo art. =<.
UNIDAD I4
1.-E; 1A0RI+$NI$.
A) Concepto & composici*n
1) Concepto: Es el con%"nto de los derechos & o(li,aciones de "na persona, s"scepti(le
de apreciaci*n
pec"niaria. As dice al art. 9<19: !...El con%"nto de los (ienes de "na persona constit"&e
s" [patrimonioJ#.
Consi,"ientemente, el patrimonio es "na masa de (ienes )"e se considera como "na
entidad a(stracta
independiente de los elementos )"e la componen.
9) Composici*n: El patrimonio est- comp"esto por los activos, )"e son los (ienes )"e
se tienen, & los
pasivos, comp"estos por las de"das " o(li,aciones )"e constri2en al tit"lar del
patrimonio.
6) Nat"rale3a %"rdica & caracteres
1) Nat"rale3a %"rdica: >e trata de dil"cidar c"-l es el /"ndamento o ra3*n de ser del
tratamiento
"nitario por parte de la le&, por la )"e s"r,ieron dos concepciones:
a) ;a doctrina cl-sica, crtica: 1ara A"(r& & Ra", la idea del patrimonio se ded"ce
l*,icamente de la
personalidad, el patrimonio es la emanaci*n de la personalidad & la expresi*n de la
potestad %"rdica de
)"e est- investida "na persona.
Del concepto anterior s"r,en ciertas concl"siones:
1) Xnicamente las personas /sicas o morales p"eden tener patrimonio, p"es s*lo ellas
tienen
aptit"d para poseer (ienes, tener derechos de cr7dito & contraer o(li,aciones.
9) 0oda persona tiene necesariamente "n patrimonio, a"n)"e ella no posea act"almente
(ien
al,"no.
<) Cada persona no tiene m-s de "n patrimonio, principio )"e s"/re al,"nas
excepciones, por
imperio de la le&.
=) El patrimonio es insepara(le de la persona, no conci(i7ndose s" transmisi*n !in
tot"m#, por)"e
sera como pensar en la transmisi(ilidad de la propia persona. >*lo los elementos de la
"niversa(ilidad son transmisi(les, salvo c"ando se extin,"e la persona, en c"&o caso el
patrimonio
se traslada al heredero, )"ien contin'a con la personalidad.
Esta concepci*n reci(i* crticas, entre ellas, )"e exa,era el la3o )"e existe entre la
noci*n de
patrimonio & la de personalidad hasta el p"nto de con/"ndir las dos nociones & de
red"cirle patrimonio a la
aptit"d de poseer.
;o )"e es pasi(le de crtica es la "nidad de patrimonio, p"es si los (ienes exteriores
est-n al servicio
del hom(re, como medios ordenados a la o(tenci*n de los /ines de 7ste, no se ve por
)"7 para el
desempe2o de esa /"nci*n, no p"eda se,re,arse al,"nos de ellos del resto para
a/ectarlos a "n /in
espec/ico & especial.
() ;as doctrinas modernas: ;a doctrina alemana no nie,a la existencia de "n solo
patrimonio
,eneral, pero %"nto a 7l, admite la coexistencia de patrimonios especiales. El patrimonio
res"lta de "n
con%"nto de derecho )"e reci(en "nidad por corresponder a "n mismo s"%eto, de esta
"nidad se deriva )"e
los hechos %"rdicos & las relaciones )"e ata2en al tit"lar prod"cen s"s e/ectos so(re
todos los derechos
)"e en cada momento inte,ran el patrimonio. El /"ndamento de esta teora no est- en la
persona del
tit"lar, sino en los /ines )"e es da(le o(tener con los (ienes.
c) ;a c"esti*n en n"estro derecho: N"estro C*di,o no adopta nin,"na de las teoras
anteriores, en
consec"encia, de%a li(rado al int7rprete la adopci*n de la concepci*n )"e si,"e la
doctrina, & )"e me%or
satis/ace los intereses de los hom(res.
GG
Es compati(le en n"estro sistema le,al, el reconocimiento de "n 'nico patrimonio
,eneral, con
diversos patrimonios especiales. El primero est- de/inido por el art. 9<19 como
con%"nto de (ienes de "na
persona & en,lo(a a todos los (ienes )"e no est7n comprendidos en "n r7,imen le,al
especial.
;os patrimonios especiales son con%"ntos de (ienes a/ectados a "n /in determinado &
sometidos a "n
r7,imen le,al especial. Entre 7stos podemos mencionar:
1) El patrimonio de la herencia aceptada con (ene/icio de inventario8
9) El mismo patrimonio, si los acreedores hacen valer la separaci*n de patrimonios8
<) El patrimonio del pres"nto m"erto d"rante el periodo de prenotaci*n8
=) ;a masa de (ienes del de"dor )"e ha sido desapoderado de s"s (ienes8
D) ;a masa de (ienes inte,rantes del /ondo de comercio.
0anto el patrimonio ,eneral como los patrimonios especiales, provienen de la le&, )"e
trata
"nilateralmente a "n con%"nto de (ienes individ"ales. 1or esto, "no & otros patrimonios
son
"niversalidades de derecho. En c"anto a la s"erte de los n"evos (ienes )"e ad)"iera el
tit"lar, ellos
in,resan al patrimonio ,eneral, no a los especiales, a no ser )"e:
1) ;a le& lo esta(le3ca8
9) K"e proven,a de inversiones de (ienes de los patrimonios especiales8
<) K"e se trate de /r"tos o prod"ctos de (ienes del patrimonio especial.
9) Caracteres: De ac"erdo a la doctrina, el patrimonio ,eneral presenta los si,"ientes
caracteres:
a) Universalidad %"rdica: p"es la "nidad de la pl"ralidad de elementos )"e lo
componen, est-
dada por le&.
() Necesario: todo patrimonio pertenece a "n tit"lar & correlativamente a toda persona
corresponde
a "n patrimonio ,eneral.
c) Xnico e indivisi(le: si,ni/ica )"e nadie p"ede ser tit"lar de m-s de "n patrimonio
,eneral,
s"elen ser excepciones la aceptaci*n de la herencia & la separaci*n de patrimonios.
d) Inaliena(le: no p"ede existir sino en ca(e3a del tit"lar, p"eden ena%enarse (ienes
partic"lares,
pero no el patrimonio, ni a'n /raccionariamente.
e) Id7ntico a s mismo: no o(stante las evol"ciones )"e s"/ra s" contenido, es
consec"encia del
car-cter "niversal del patrimonio.
El patrimonio especial s*lo tienen de com'n con el patrimonio ,eneral, los caracteres a)
& e). 1or
consi,"iente, el patrimonio especial no es /or3oso, no es 'nico & es ena%ena(le. 1or
'ltimo, los
patrimonios especiales tienen "na existencia transitoria, por lo )"e el saldo va a
en,rosar al ,eneral.
9.-E; 1A0RI+$NI$ C$+$ @ARAN0ZA
A) El principio ,eneral & s"s limitaciones: 0odos los (ienes de "na persona est-n
a/ectados al
c"mplimiento de s"s o(li,aciones, con ello no se )"iere si,ni/icar )"e los acreedores
tienen constit"ido "n
derecho real de prenda so(re los (ienes del de"dor, sino )"e ellos p"eden diri,irse so(re
dichos (ienes &
e%ec"tarlos a /in de o(tener la satis/acci*n de s"s cr7ditos.
El codi/icador hi3o aplicaciones directas a este principio, )"e nos lleva a pensar )"e se
enc"entra
implcito. As, las principales aplicaciones )"e el C*di,o hace son:
1) El art. DCD, inc. < /ac"lta a los acreedores para o(tener del de"dor las
indemni3aciones
correspondientes.
9) El art. GE1 /ac"lta a los acreedores para demandar la revocaci*n de los actos
cele(rados por el
de"dor en per%"icio o /ra"de a s"s derechos.
<) El art. <=F= dispone )"e en la partici*n hereditaria se separen los (ienes s"/icientes
para el
pa,o de las de"das de la s"cesi*n.
=) El art. <G99 esta(lece )"e los cr7ditos com"nes ser-n satis/echos a prorrata con la
masa de
(ienes del conc"rso, desp"7s de c"(iertos los acreedores privile,iados.
Antes de entrar a est"diar las acciones con )"e c"entan los acreedores para mantener la
,aranta del
patrimonio, es da(le conocer dos conceptos importantes, ellos son:
1) Insolvencia: es el estado de/icitario de "n patrimonio c"&o pasivo s"pera al activo.
9) Cesaci*n de pa,o: es "n estado de impotencia para satis/acer las de"das exi,i(les )"e
p"ede
so(revenir a"n sin insolvencia por /alta de li)"ide3 moment-nea del de"dor, en tal caso,
lo
acreedores p"eden solicitar el conc"rso civil.
1) 6ienes excl"idos de la ,aranta com'n: en el derecho moderno no se conci(e )"e el
de"dor p"eda
)"edar privado de (ienes indispensa(les para s"(venir a las necesidades s"&as & de s"
/amilia, & )"ede
red"cida a la m-s extrema indi,encia. Ante el sa,rado red"cto del ho,ar de(en
detenerse los derechos de
los acreedores.
>i estos p"eden invocar la %"sticia de s"s derechos, a'n con m-s /"er3a el propio de"dor
& los
miem(ros de s" /amilia p"eden aspirar a preservar de toda in%erencia extra2a a)"ellos
(ienes )"e le son
necesarios para la s"(sistencia material & para llevar "na vida di,na.
1CC
;a calidad de los (ienes de estar exentos de la acci*n de los acreedores s*lo es dada por
la le&. En caso
de d"da, de(e estimarse )"e el (ien de )"e se trate est- li(rado a la e%ec"ci*n de los
acreedores. ;as
exenciones se enc"entran en el C*di,o & en las le&es especiales:
a) Exenciones disp"estas por el C*di,o:
1) ;os cr7ditos por alimentos Iart. <F=).
9) El "s"/r"cto de los padres so(re los (ienes de los hi%os, salvo en lo )"e no /"ese
necesario para
proveer al sostenimiento & ed"caci*n de 7stos Iart. 9G1 & 9G9).
<) ;os derechos de "so & ha(itaci*n Iart. 1==G).
=) ;os (ienes de%ados al de"dor en calidad de (ene/icio de competencia Iarts. FGG &
BCC).
D) ;as cosas )"e est-n /"era del comercio Iart. 9<<F).
E) ;os (ienes de dominio p'(lico & los (ienes privados del Estado a/ectados a "n
servicio p'(lico.
() Exenciones disp"estas por le&es especiales:
1) El (ien de /amilia Iart. <B, le& 1=.<G=), excepto )"e las de"das sean provenientes de
imp"estos
o tasas )"e ,raven el inm"e(le, cr7ditos por constr"cci*n o me%oras, etc.8 en nin,'n
caso el
em(ar,o de(e exceder el DC\ de los /r"tos )"e prod"3ca el (ien.
9) El salario mnimo vital, en la proporci*n )"e esta(le3ca la re,lamentaci*n, salvo por
las de"das
alimentarias. ;as rem"neraciones )"e lo s"peren, pero )"e no lo do(len, ser-n
em(ar,a(les hasta el
1C\ del excedente8 si son s"periores al do(le, podr- em(ar,arse hasta el 9C\ Iart. 19C,
le& 9C.F==
& decreto =B=SBF).
<) ;os s"eldos de los empleados p'(licos, respecto de o(li,aciones provenientes de
pr7stamos en
dinero o venta de mercaderas, salvo en las proporciones & condiciones /i%adas por la le&
1<.BG=.
=) El s"eldo an"al complementario para empleados p'(licos Iart. D, le& 19.G1D).
D) ;as %"(ilaciones & pensiones de empleados de c"al)"ier clase, con la salvedad de las
c"otas por
alimentos o litis expensas Iart. ==, inc. c), le& 1BC<F & art. 1DE, le& 9=.1=1).
E) ;as asi,naciones /amiliares Iart. 9<, le& 9=.F1=).
F) ;a indemni3aci*n proveniente de accidentes de tra(a%o Iart. 1<.9, le& 9=.C9B), & por
despido "
otras a /avor del tra(a%ador Iarts. 1=F & 1=G, le& 9C.F==).
B) El lecho cotidiano del de"dor & s" /amilia, las ropas & m"e(les de "so indispensa(le
& los
instr"mentos necesarios para la pro/esi*n, ind"stria, arte " o/icio Iart. 91G, inc. 1H,
C1N).
G) ;os m"e(les & 'tiles dom7sticos del a,ric"ltor, as como los elementos de tra(a%o
Iart. 11, le&
99.9<9).
1C) ;os inm"e(les so(re los c"ales el 6anco .ipotecario Nacional ha&a otor,ado
pr7stamos para
'nica vivienda propia Iart. <D, le& 99.9<9).
11) ;os dep*sitos hechos en la Ca%a Nacional de Ahorro 1ostal, hasta ] 1CC, con tal de
)"e los
in,resos mens"ales no excedan los ] < Iart. =1, decreto 1=.EB9S=E, rati/icado por le&
19.G91).
19) ;os dep*sitos constit"idos para el e%ercicio pro/esional por escri(anos, salvo por
de"das
provenientes de la misma pro/esi*n Iart. 1D, le& 19.GGC).
1<) ;os sep"lcros, salvo por saldo de precio o importe de la constr"cci*n Iart. 91G, inc.
9 C1N).
6) Acciones ase,"radoras del principio: Concepto de cada "na:
1) Acciones ase,"radoras: >on acciones %"diciales de )"e disponen los acreedores a /in
de impedir
)"e los (ienes del de"dor sean s"strados de s" /"nci*n de elementos inte,rantes de la
,aranta. 0ales
acciones son:
a) Acci*n revocatoria: tiende a la reconstr"cci*n de la ,aranta del acreedor )"e ha sido
dismin"ida por la ena%enaci*n imp",nada & persi,"e la e%ec"ci*n de "n (ien )"e,
a"n)"e &a sali*
del patrimonio del de"dor, contin'a inte,rando a)"ella ,aranta.
() Acci*n de sim"laci*n: e%ercida por los acreedores, tam(i7n proc"ra salvar la
inte,ridad del
patrimonio del de"dor, mostrando )"e ciertos (ienes )"e aparecen como ena%enados
contin'an
/ormando parte del acervo.
c) Acci*n s"(ro,atoria: remedia la posi(ilidad de )"e el de"dor insolvente se
despreoc"pe de
reali3ar in,reso de (ienes )"e no le llevan a servir sino para desinteresar a s"s
acreedores. 1or ella,
los acreedores p"eden s"stit"ir al de"dor inactivo en la ,esti*n de s"s derechos a /in de
lo,rar la
incorporaci*n de (ienes con los c"ales res"lte /acti(le la satis/acci*n de s" cr7dito.
9) Acciones preventivas: concepto: Con ellas, los acreedores p"eden artic"lar ciertas
medidas
preventivas, destinadas a impedir el e,reso de (ienes del patrimonio del de"dor, a /in de
)"e 7ste no se
torne insolvente con el per%"icio consi,"iente de los acreedores, tales medidas son:
a) Em(ar,o: Es "na orden %"dicial )"e inmovili3a "n (ien determinado en el patrimonio
del de"dor,
)"ien )"eda impedido para ena%enar el o(%eto em(ar,ado. >i 7ste es "na cosa inm"e(le,
el em(ar,o se
tra(a mediante la anotaci*n de la orden %"dicial en el Re,istro de la 1ropiedad8 en
cam(io, si es "na cosa
m"e(le, el em(ar,o se reali3a por el sec"estro de la cosa, excepto si se trata de "n
m"e(le re,istra(le, )"e
se reali3a mediante anotaci*n.
() Inhi(ici*n ,eneral de (ienes: C"ando se i,nora los (ienes del de"dor no es posi(le
rec"rrir al
em(ar,o, )"eda solamente la posi(ilidad de o(tener "na inhi(ici*n ,eneral de (ienes,
)"e el %"e3
1C1
dispondr- se anote en el Re,istro de la 1ropiedad, & )"e d"rante D a2os impedir- al
de"dor ena%enar los
(ienes inm"e(les )"e ten,a o lle,"e a ad)"irir por c"al)"ier tt"lo Iart. 9CF, C1N)
C) Distintas clases de cr7ditos & acreedores: No todos los acreedores se enc"entran en la
misma
sit"aci*n, en al,"nos casos, con el prop*sito de re/or3ar el derecho de ciertos acreedores
& ase,"rar el
co(ro de s"s cr7ditos8 la le& dota a 7stos &a de "n privile,io, &a de "na ,aranta real. De
ah s"r,en tres
clases:
1) Acreedores privile,iados: >on a)"ellos provistos por la le& de "n privile,io,
consistente en el
derecho de ser pa,ados con pre/erencia a otro Iart. <BFD). ;os privile,ios son calidades
accesorias de los
cr7ditos en ra3*n de la nat"rale3a de 7stos.
;os privile,ios derivan siempre de la le&, por lo mismo )"e son calidades inherentes a
determinados
cr7ditos, pero el de"dor no p"ede constit"ir privile,ios a /avor de tal o c"al acreedor.
;os privile,ios se
clasi/ican en:
a) @enerales: recaen so(re todos los (ienes del de"dor, por e%emplo las de"das por
,astos de
%"sticia, los s"eldos & salarios anteriores al conc"rso, & otros privile,ios mencionados en
la le&
9=.D99, de conc"rsos.
() Especiales: son a)"ellos c"&o asiento es "n (ien determinado.
9) Acreedores con ,aranta real: >on los )"e tienen esta(lecido "n derecho real a s"
/avor so(re
al,'n (ien determinado del de"dor. Estos, a s" ve3, se dividen en:
a) Acreedores hipotecarios: tienen "n derecho real esta(lecido en se,"ridad de "n
cr7dito en
dinero so(re los (ienes inm"e(les del de"dor Iart. <1CB).
() Acreedores prendarios: son os )"e han constit"ido "na prenda consistente en "na
retenci*n de
"na cosa m"e(le del de"dor en ,aranta del c"mplimiento posterior de la de"da Iart.
<9C=).
>e,'n hemos visto, el tit"lar de "n derecho real ,o3a del i"s pre/erendi, en ra3*n del
c"al en caso de
conc"rrencia con el tit"lar de "n derecho personal so(re la misma cosa, tiene la
prioridad en el co(ro.
<) Acreedores )"iro,ra/arios o com"nes: >on los )"e carecen de toda pre/erencia. >"
derecho entra
a hacerse e/ectivo so(re los (ienes del de"dor, desp"7s de ha(er sido desinteresados los
acreedores
privile,iados & los )"e poseen "na ,aranta real. >i entonces el prod"cido de dichos
(ienes no alcan3a para
pa,ar a todos los acreedores com"nes, se hace "n pa,o a prorrata, es decir, se distri("&e
el activo en
proporci*n al monto nominal de s"s cr7ditos.
<.-6IENE> N C$>A>
A) Conceptos respectivos & sistema del C*di,o Civil: Es m"& diversa la terminolo,a
)"e al
respecto si,"en el C*di,o :ranc7s & s"s comentaristas por "na parte, & n"estro C*di,o
por la otra. 1ara los
a"tores /ranceses !cosa# es todo lo )"e existe & )"e cae (a%o la acci*n de los sentidos,
en tanto )"e
!(ienes# son las cosas )"e tienen "n valor econ*mico.
1ara n"estro C*di,o, la relaci*n se invierte: el ,7nero es el !(ien#, & la especie la
!cosa#. Es cierto )"e
los (ienes comprenden tanto en el derecho /ranc7s como en el ar,entino los mismos
o(%etos, a sa(er: los
o(%etos materiales e inmateriales s"scepti(les de valor. 1ero en cam(io, las cosas tienen
"n si,ni/icado
enteramente distinto, m"cho m-s restrin,ido en n"estro C*di,o.
>e,'n el art. 9<11:!>e llaman cosas en este C*di,o, los o(%etos materiales s"scepti(les
de tener "n
valor...#, a,re,ando el art. 9<19:!;os o(%etos inmateriales s"scepti(les de valor, e
i,"almente las cosas,
se llaman [(ienesJ...#.
En sntesis, al comparar la terminolo,a entre am(os derechos, vemos )"e los a"tores
/ranceses
consideran a los (ienes como parte de "n todo )"e son las cosas, en tanto el derecho
ar,entino invierte
esta relaci*n de ,7nero-especie.
1) Concepto de cosa: ;a le& 1F.F11, introd"%o "na leve variante en el concepto de cosa &
ha
e/ect"ado "n a,re,ado al art. 9<11, )"e dice: !>e llaman cosas en este C*di,o, los
o(%etos materiales
s"scepti(les de tener "n valor.
;as disposiciones re/erentes a las cosas son aplica(les a la ener,a & a las /"er3as
nat"rales
s"scepti(les de apropiaci*n#.
>i se compara la de/inici*n del art. 9<11 con la anterior, se advierte el cam(io de
!o(%eto corporal#
por el de !o(%eto material#. En c"anto a la ener,a & a las /"er3as nat"rales s"scepti(les
de apro(aci*n, se
ha disc"tido si ellas tienen el car-cter de cosas o (ienes, la le& se pron"ncia
implcitamente por lo primero.
6) Clasi/icaci*n de las cosas
1) Cosas m"e(les e inm"e(les: Cosas inm"e(les son a)"ellas )"e est-n /i%as en "n l",ar
determinado, no p"diendo ser trasladadas a otro l",ar. 1or s" parte, cosas m"e(les son
las )"e tienen la
propiedad de ser trasladadas de "n l",ar a otro Iart. 9<1B).
a) Importancia de la distinci*n: Desde diversos aspectos interesa distin,"ir las cosas en
m"e(les e
inm"e(les:
1C9
1) Determinaci*n de la le& aplica(le: las cosas inm"e(les se ri,en por la le& donde se
sit'an Iart.
1C)8 en tanto las cosas m"e(les, si tienen sit"aci*n de permanente, se s"%etan a la le& del
l",ar, de
lo contrario se ri,en por la le& del domicilio del d"e2o Iart. 11).
9) :ormas de ena%enaci*n: las cosas inm"e(les re)"ieren escrit"ra p'(lica, tradici*n de
la cosa e
inscripci*n del acto en el Re,istro de la 1ropiedad Iarts. DFF, 11B=, inc. 1 & 9DCD)8 para
las cosas
m"e(les, en ,eneral, (asta la mera tradici*n Iart. DFF).
<) De/ensas posesorias: en el anti,"o r7,imen, las cosas inm"e(les da(an l",ar a las
acciones
posesorias Iart. 9=BF)8 las cosas m"e(les, en cam(io, no lo hacen Iart. 9=BB). Con la le&
1F.F11, se
elimin* esa di/erencia con el n"evo art. 9=BF, )"e ,enerali3a los derechos.
=) 1rescripci*n: las cosas inm"e(les se ad)"ieren por posesi*n contin"ada d"rante die3
o veinte
a2os, con ("ena /e & %"sto tt"lo para lo primero, & sin re)"isitos para lo se,"ndo Iarts.
<GGG &
=C1D)8 las cosas m"e(les se ad)"ieren por la simple posesi*n de ellas, de ("ena /e, lo
)"e se ha
llamado !prescripci*n instant-nea#, salvo )"e se trate de cosas ro(adas o perdidas, las
c"ales
re)"ieren posesi*n de ("ena /e d"rante dos o tres a2os Iarts. 9=19 & =C1E (is), si la
posesi*n es de
mala /e el periodo es de 9C a2os Iart. =C1E).
D) Administraci*n de (ienes a%enos: si se trata de cosas inm"e(les, las /ac"ltades son
restrin,idas, por e%emplo: los padres no p"eden ena%enar o ,ravar inm"e(les de s"s hi%os
sin
a"tori3aci*n %"dicial Iart. 9GF), los t"tores & c"radores tam(i7n re)"ieren a"tori3aci*n
Iart. =<=),
etc.8 en tanto )"e trat-ndose de cosas m"e(les no re)"ieren a"tori3aci*n.
E) Capacidad de derecho para ad)"irir cosas: los reli,iosos pro/esos no p"eden ad)"irir
cosas
inm"e(les, pero s m"e(les al contado Iart. 11EC).
F) R7,imen de las o(li,aciones: es m"& diverso se,'n )"e las cosas a darse sean
m"e(les o
inm"e(les Iart. DG9 & DGG).
B) 1osi(ilidad de ,ravar "nas & otras cosas: los inm"e(les p"eden ser o(%eto de la
hipoteca Iart.
<1CB) & la anticresis Iderecho del acreedor de perci(ir los /r"tos )"e d7 la cosa) Iart.
<9<G)8 los
m"e(les s*lo p"eden ser o(%eto de prenda Iart. <9C=).
G) Extensi*n de la transmisi*n de derechos: el ad)"irente de "na cosa inm"e(le no
tiene, en
principio, m-s derechos )"e s" a"tor Iart. <9FC)8 pero el ad)"irente de "na cosa m"e(le
no se
per%"dica por las /allas del tt"lo del a"tor, salvo )"e la cosa sea ro(ada o perdida Iarts.
9=19 &
<9F1).
1C) Competencia de los %"eces: las acciones reales so(re cosas inm"e(les de(en
radicarse ante el
%"e3 del l",ar donde est- sit"ada la cosa liti,iosa8 si se tratan de acciones reales so(re
cosas
m"e(les, competen al %"e3 del l",ar en )"e se hallen o del domicilio del demandado
Iart. D, incs. 1
& 9 C1N, le& 99.=<=).
() Ca"sas por las )"e tienen "no " otro car-cter:
1) Cosas inm"e(les: p"eden serlo por s" nat"rale3a, por accesi*n o por s" car-cter
representativo:
a) 1or s" nat"rale3a: est-n contempladas en el art. 9<1=, )"e dice: !>on inm"e(les por
s"
nat"rale3a las cosas )"e se enc"entran por s mismas inmovili3adas, como el s"elo &
todas las
partes s*lidas o /l"idas )"e /orman s" s"per/icie & pro/"ndidad: todo lo )"e est-
incorporado al
s"elo de "na manera or,-nica, & todo lo )"e se enc"entra (a%o el s"elo sin el hecho del
hom(re#.
() 1or accesi*n: existen dos clases de accesi*n:
R
Accesi*n /sica: dice el art. 9<1D:!>on inm"e(les por accesi*n las cosas m"e(les )"e se
enc"entran realmente inmovili3adas por s" adhesi*n /sica al s"elo, con tal )"e esta
adhesi*n
ten,a el car-cter de perpet"idad#.
R
Accesi*n moral: tiene l",ar c"ando las cosas m"e(les son a/ectadas al servicio &
explotaci*n del /"ndo, de manera de /ormar con 7l "na "nidad econ*mica, como dice el
art.
9<1E:!>on tam(i7n inm"e(les las cosas m"e(les )"e se enc"entran p"estas
intencionalmente,
como accesorias de "n inm"e(le, por el propietario de 7ste, sin estarlo /sicamente#.
c) 1or s" car-cter representativo: dice el art. 9<1F:!>on inm"e(les por s" car-cter
representativo los instr"mentos p'(licos de donde constare la ad)"isici*n de derechos
reales
so(re (ienes inm"e(les, con excl"si*n de los derechos reales de hipoteca & anticresis#.
Esta
cate,ora es contradictoria, &a )"e res"lta poco ra3ona(le estimar los instr"mentos
p'(licos como
cosas inm"e(les desde )"e no son cosas, %"rdicamente ha(lando, ni son inm"e(les.
9) Cosas m"e(les: revisten esta calidad, &a por s" propia nat"rale3a, &a por s" car-cter
representativo,
pero contrariamente a la s"posici*n )"e s"r,e del art. 9<1< no ha& cosas m"e(les por
accesi*n.
a) 1or s" nat"rale3a: a esto se re/iere el art. 9<1B, )"e dice: !>on cosas m"e(les las )"e
p"edan
transportarse de "n l",ar a otro, sea movi7ndose por s mismas, sea )"e s*lo se m"evan
por "na
/"er3a externa, con excepci*n de las )"e sean accesorias a los inm"e(les#.
() 1or s" car-cter representativo: se re/iere el art. 9<1G in /ine, diciendo )"e !>on
tam(i7n
m"e(les... todos los instr"mentos p'(licos o privados de donde constare la ad)"isici*n
de
derechos personales#. Esta cate,ora presenta los mismos reparos )"e vimos en las
cosas
inm"e(les por s" car-cter representativo.
9) >emovientes & locom*viles: >on "na clase especial de cosas m"e(les:
1C<
a) >emovientes: >on cosas m"e(les )"e tienen la propiedad de moverse por s mismos.
El codi/icador,
por "na omisi*n di/cilmente comprensi(le, de%* a los semovientes en la misma
condici*n %"rdica )"e las
dem-s cosas m"e(les8 pero en la pr-ctica, por la /"er3a del derecho cons"et"dinario, los
,anados no se
ena%enan por simple tradici*n, & se "tili3a el sistema de marcas & se2ales.
Este sistema, a"n)"e claramente avan3a so(re las disposiciones del C*di,o, se impone
por la
necesidad de res,"ardar "na ri)"e3a nacional como es la explotaci*n ,anadera ha
prevalecido so(re
consideraciones p"ramente te*ricas.
() ;ocom*viles: >e denominan locom*viles los arte/actos rodantes de prop"lsi*n
propia. ;a escasa
di/"si*n de los locom*viles en la 7poca de sanci*n del C*di,o, hi3o )"e no /"eran
contemplados, por lo
)"e est-n sometidos al r7,imen com'n de las cosas.
Como en el caso de los semovientes se ha insin"ado en el orden provincial, la tendencia
a crear "n
re,istro especial para los a"tom*viles, as* con /ines /iscales & de polica de la
propiedad, las provincias &
los m"nicipios han esta(lecido re,istros de a"tomotores & han hecho o(li,atoria la
inscripci*n de
c"al)"ier trans/erencia de dominio.
1osteriormente, desp"7s de la sanci*n del decreto-le& EDB9SDB, rati/icado por le&
1=.=EF, el sistema de
constit"ci*n & trans/erencia del dominio so(re a"tom*viles )"ed* modi/icado. En
e/ecto, el art. 1H,
esta(lece: !;a transmisi*n de dominio de los a"tomotores de(er- /ormali3arse por
instr"mento p'(lico o
privado & s*lo prod"cir- e/ecto entre las partes & con relaci*n a terceros desde la /echa
de s" inscripci*n
en el Re,istro de 1ropiedad del A"tomotor#.
<) Cosas /"n,i(les & no /"n,i(les:
a) Concepto: >e,'n el art. 9<9=:!>on cosas /"n,i(les a)"ellas en )"e todo individ"o de
la especie
e)"ivale a otro individ"o de la misma especie, & )"e p"eden s"stit"irse las "nas por las
otras de la misma
calidad & en i,"al cantidad#.
;a calidad de !/"n,i(le# no proviene tanto de la nat"rale3a de la cosa, c"anto de la
intenci*n de las
partes. 1or eso, cosas )"e son ,eneralmente /"n,i(les, p"eden de%ar de serlo en
sit"aciones pec"liares, por
e%emplo cosas de valor sentimental.
() Importancia de la distinci*n: Radica principalmente en:
1) R7,imen de las o(li,aciones: es diverso el r7,imen de las o(li,aciones: si se trata de
o(li,aciones de dar cosas no /"n,i(les, el de"dor no se li(era sino por la entre,a de las
mismas
cosas, si 7sta perece sin c"lpa del de"dor, 7ste )"eda exonerado Iart. DFB & DB=)8 si
perece por
c"lpa del de"dor, 7ste de(e indemni3ar al acreedor de los da2os & per%"icios s"/ridos
Iart. DFG &
EC<). En cam(io, trat-ndose de o(li,aciones de dar cosas /"n,i(les, la p7rdida de la
cosa
individ"ali3ada en nada a/ecta a la de"da contrada.
9) Clases de contratos: ha& contratos )"e s*lo p"eden versar so(re cosas /"n,i(les, &
otros )"e no
p"eden re/erirse sino a cosas no /"n,i(les: as la locaci*n, el comodato s*lo proceden en
las cosas
no /"n,i(les, en tanto )"e el m"t"o o el pr7stamo re)"iere cosas /"n,i(les.
=) Cosas cons"mi(les & no cons"mi(les:
a) Concepto: Dice el art. 9<9D:!>on cosas cons"mi(les a)"ellas c"&as existencia
termina con el
primer "so & las )"e terminan para )"ien de%a de poseerlas por no distin,"irse en s"
individ"alidad. >on
cosas no cons"mi(les las )"e no de%an de existir por el primer "so )"e de ellas se hace,
a"n)"e sean
s"scepti(les de cons"mirse o de deteriorarse desp"7s de al,'n tiempo#.
() 1aralelo con las cosas /"n,i(les: A men"do, las cosas /"n,i(les son tam(i7n
cons"mi(les, con
todo, concept"almente la con/"si*n no es posi(le, &a )"e p"eden existir cosas )"e,
siendo /"n,i(les, no
son cons"mi(les.
D) Cosas divisi(les e indivisi(les:
a) Concepto: 1ara el art. 9<9E:!>on cosas divisi(les, a)"ellas )"e sin ser destr"idas
enteramente
p"eden ser divididas en porciones reales, cada "na de las c"ales /orma "n todo
homo,7neo & an-lo,o
tanto a las otras partes como a la cosa misma...#.
;as cosas indivisi(les no est-n de/inidas por el codi/icador, pero es claro )"e,
oponi7ndose a las
divisi(les, son las )"e carecen de la calidad )"e se reconoce en 7stas. Ca(e hacer notar
)"e el criterio de
divisi(ilidad es econ*mico a'n c"ando la divisi*n material sea o no /acti(le.
() Inter7s pr-ctico: >e advierte con motivo de la partici*n de cosas com"nes, & con
relaci*n al
r7,imen de las o(li,aciones divisi(les e indivisi(les Iarts. EEF & ss.). Con respecto a
esto, la le& 1F.F11 ha
a,re,ado al art. 9<9E el si,"iente p-rra/o: !...No podr-n dividirse las cosas c"ando ello
convierta en
antiecon*mico s" "so & aprovechamiento. ;as a"toridades locales podr-n re,lamentar,
en materia de
inm"e(les, la s"per/icie mnima de la "nidad econ*mica#.
Este concepto, si (ien es acertado, aparece "n tanto des"(icado, por)"e el artc"lo se
limita a la
distinci*n de 7stas cosas, & el a,re,ado implica "na re,"laci*n del derecho del d"e2o de
la cosa para
dividirla.
c) El dinero: Con relaci*n al dinero, ha de distin,"irse s" concepto econ*mico & s"
concepto %"rdico:
1) Desde el p"nto de vista econ*mico: para Cassel es todo medio de pa,o ,eneralmente
aceptado
& reconocido.
1C=
9) Desde el p"nto de vista %"rdico: el dinero tiene "n si,ni/icado m-s restrin,ido,
siendo el
concepto de dinero: la "nidad ideal de valor creada por el Estado & a los medios
concretos de pa,os
representativos de esa "nidad.
6a%o este en/o)"e, el dinero es "na cosa m"e(le, /"n,i(le cons"mi(le & divisi(le, en
relaci*n
con la "nidad ideal de la c"al la pie3a de dinero es expresi*n de m'ltiplo o s"(m'ltiplo.
Adem-s,
se caracteri3a por tener c"rso /or3oso & n"meralidad.
E) Cosas principales & accesorias:
a) Concepto: 1"ede ha(er entre las cosas, no o(stante s" individ"alidad, cierta relaci*n
)"e las
vinc"le de tal manera )"e no sea posi(le conce(ir la existencia de al,"nas de ellas, sin
la existencia de
otras. >e,'n el art. 9<9F: !>on cosas principales las )"e p"edan existir para s mismas &
por s mismas#.
1or el contrario, el art. 9<9B dice: !>on cosas accesorias a)"ellas c"&a existencia &
nat"rale3a son
determinadas por otra cosa, de la c"al dependen, o a la c"al est-n adheridas#. De ah )"e
las cosas
accesorias no ten,an "n r7,imen propio & a"t*nomo, sino )"e de(an se,"ir la s"erte de
la cosa principal.
() Inter7s pr-ctico: Reside en conocer )"7 cosas son accesorias & c"-les son las
principales, so(re
esto el C*di,o da "n sistema completo:
1) Dice el art. 9<<1:!;as cosas )"e nat"ral o arti/icialmente est7n adheridas al s"elo,
son cosas
accesorias del s"elo#. 1or s" parte, el art. 9<<9 ampla esta cate,ora prescri(iendo:
!;as cosas
)"e est-n adheridas a las cosas adherentes al s"elo, como a los predios r'sticos o
"r(anos, son
accesorias a los predios#.
9) 1ara el art. 9<<<:!C"ando las cosas m"e(les se adhieran a otras cosas m"e(les sin
)"e se
altere s" s"stancia, ser-n cosas principales a)"ellas a )"e las otras no se h"(iesen "nido
sino con
el /in de "so, ornato, complemento o conservaci*n#. En este caso, prevalece el principio
/"ncional,
por el c"al el valor de las cosas no determina s" calidad de accesoria Iart. 9<<D).
<) >i el criterio /"ncional no permite distin,"ir c"-l es la cosa principal & c"-l es la
accesoria, se
ac"de a la comp"lsa del valor econ*mico & a'n s"pletoriamente a la comparaci*n del
vol"men, as
lo dispone el art. 9<<=:!>i las "nas se han adherido a las otras, para /ormar "n todo, sin
poderse
distin,"ir la accesoria de la principal, se tendr- por principal la de ma&or valor. >i los
valores
/"eren i,"ales, ser- la principal la de ma&or vol"men. >i los valores & vol'menes /"eren
i,"ales,
no ha(r- cosa principal ni cosa accesoria#.
F) :r"tos & prod"ctos
a) Concepto: Una clase de /r"tos se considera cosas accesorias respecto de las cosas )"e
los
prod"cen8 otros, en cam(io, se identi/ican con estas mismas cosas. ;os /r"tos son las
cosas n"evas )"e
re,"lar & peri*dicamente prod"ce "na cosa existente, sin alteraci*n ni dismin"ci*n de s"
s"stancia.
;os prod"ctos son las cosas )"e se extraen de "na cosa existente, la c"al no se v"elve a
prod"cir, &
)"eda dismin"ida o alterada en s" s"stancia, a consec"encia de la separaci*n de
a)"ellos. ;os prod"ctos
n"nca se rep"tan accesorios de la cosa de la c"al se extraen.
() Clases de /r"tos: ;os /r"tos se dividen en:
1) :r"tos nat"rales: son los )"e la cosa prod"ce espont-neamente & sin intervenci*n
principal del
hom(re.
9) :r"tos ind"striales: son los )"e la cosa prod"ce, mediante la acci*n principal del
hom(re.
<) :r"tos civiles: son las rentas provenientes del "so o del ,oce de las cosas, as* como
las )"e se
o(tienen en el car-cter de salario correspondiente al car-cter de salario correspondiente
al tra(a%o, o
de honorarios compensatorios Iart. 9<<C).
;os /r"tos nat"rales e ind"striales no son accesorios de la cosa )"e los prod"ce, por)"e
est-n "nidos a
esta cosa & /orman "n todo con ella Iart. 9<9G)8 en cam(io los /r"tos civiles se
consideran accesorios de
las cosas )"e los ori,ina Iart. 9<<C).
B) Cosas adheridas al s"elo & a otros inm"e(les: >o(re este respecto el C*di,o dice:
Artc"lo 9<<1: !;as cosas )"e nat"ral o arti/icialmente est7n adheridas al s"elo, son
cosas
accesorias del s"elo#.
Artc"lo 9<<9: !;as cosas )"e est-n adheridas a las cosas adherentes al s"elo, como a
los predios
r'sticos o "r(anos, son accesorias a los predios#.
En c"anto a las cosas adheridas a otros inm"e(les, s"r,en dos artc"los:
Artc"lo 9<1D: !>on inm"e(les por accesi*n las cosas m"e(les )"e se enc"entran
realmente
inmovili3adas por s" adhesi*n /sica al s"elo, con tal )"e esta adhesi*n ten,a el car-cter
de perpet"idad#.
Artc"lo 9<1E: !>on tam(i7n inm"e(les las cosas m"e(les )"e se enc"entran p"estas
intencionalmente, como accesorias de "n inm"e(le, por el propietario de 7ste, sin estarlo
/sicamente#.
G) Cosas dentro & /"era del comercio:
a) Concepto: Expresa el art. 9<<E:!Est-n en el comercio todas las cosas c"&a
ena%enaci*n no /"ere
expresamente prohi(ida o dependiente de "na a"tori3aci*n p'(lica#. 1or el contrario,
est-n /"era del
comercio las cosas c"&a ena%enaci*n /"ese prohi(ida o dependiese de "na a"tori3aci*n
p'(lica. 1ara
n"estro C*di,o, la clasi/icaci*n no /inca en la posi(ilidad de apropiaci*n, p"esto )"e las
cosas se
enc"entran en esa sit"aci*n, sino en la posi(ilidad de ena%enar las cosas.
() ;a inaliena(ilidad a(sol"ta & relativa
1CD
1) Inaliena(ilidad a(sol"ta: el art. 9<<F dice: !;as cosas est-n /"era del comercio, o por
s"
inena%ena(ilidad a(sol"ta o por s" inena%ena(ilidad relativa.
>on a(sol"tamente inena%ena(les:
1. ;as cosas c"&a venta o ena%enaci*n /"ere expresamente prohi(ida por la le&.
9. ;as cosas c"&a ena%enaci*n se h"(iere prohi(ido por actos entre vivos & disposiciones
de 'ltima
vol"ntad, en c"anto este c*di,o permita tales prohi(iciones#.
Esta disposici*n se re/iere a a)"ellas cosas c"&o dominio est- vedad a los partic"lares,
no es, se,'n
>e,ovia, "n impedimento para venderlas, por lo )"e las cosas no estaran /"era del
comercio.
9) Inaliena(ilidad relativa: el art. 9<<B expresa: !>on relativamente inena%ena(les las
)"e necesiten
"na a"tori3aci*n previa para s" ena%enaci*n#. 1or e%emplo, los (ienes privados de
Estado, los (ienes de
los incapaces, las cosas ha(idas ,rat"itamente por los menores emancipados, etc.
1C) Cosas re,istra(les & no re,istra(les:
a) Concepto: 1or re,la, todos los inm"e(les son cosas re,istra(les, p"esto )"e
necesariamente de(en
matric"larse, esto es, incorporarse al Re,istro de 1ropiedad, a los e/ectos de tener
control de
trans/erencias, noti/icaci*n de em(ar,os, etc.
En cam(io, los m"e(les no son re,istra(les, por excepci*n, al,"nos de(en ser inscriptos
en re,istros
esenciales )"e corresponden a ciertas cate,oras de cosas, tales como los re,istros de
a"tos, aeronaves,
(")"es, etc.8 estos re,istros p"eden ser llevados por el Estado, nacional o provincial, o
por entidades
privadas, por e%emplo: el re,istro de ca(allos p"ra san,re, la acciones de sociedades
an*nimas, etc.
() Inter7s pr-ctico: Reside en la necesidad de prote,er la ri)"e3a mo(iliaria, &a )"e
tienden a la
exteriori3aci*n de los derechos )"e ad)"iere el tit"lar de la cosa /rente a los terceros,
o(teniendo "na
adec"ada protecci*n %"rdica. $tro inter7s se da en la divisi*n de (ienes, de la sociedad
con&",al, en la
herencia, en c"anto se hace necesario el conocimiento del acervo a dividir.
UNIDAD 4
1.-.EC.$> EN @ENERA;. .EC.$> AURZDIC$>
A) .echos: s" /"nci*n en el derecho: 0oda relaci*n %"rdica, lo mismo )"e c"al)"ier
/en*meno de la
nat"rale3a, est- s"%eta al principio de ra3*n s"/iciente, )"e cond"ce a la investi,aci*n de
la ca"sa de dicha
relaci*n %"rdica. >i anali3amos la relaci*n, para determinar la medida de los derechos &
de(eres de "no &
otro, ser- menester ac"dir al est"dio de la ca"sa de esa vinc"laci*n.
Es da(le, p"es, concl"ir en primer l",ar )"e toda relaci*n %"rdica reconoce s" ori,en
Ica"sa e/iciente)
en "n hecho )"e le antecede, en se,"ndo t7rmino, la ndole & calidad de la relaci*n
%"rdica depende de la
ndole & calidad de hecho )"e constit"&e s" ca"sa.
En sntesis, como dice $rtol-n: !la /"nci*n de los hechos en la %"rispr"dencia, es "na
/"nci*n
e/iciente. >i los derechos nacen, si se modi/ican, si se trans/ieren de "na persona a otra,
si se extin,"en, es
siempre a consec"encia o por medio de "n hecho. No ha& derecho )"e no proven,a de
"n hecho, &
precisamente de la variedad de hechos procede la variedad de los derechos#.
6) .echos %"rdicos: an-lisis concept"al: ;os hechos )"e interesan al derecho son
a)"ellos )"e
tienen la virt"alidad de ca"sar "n e/ecto %"rdico, tales son los hechos %"rdicos )"e el
art. BGE de/ine
como: !;os hechos de )"e se trata en esta parte del c*di,o son todos los
acontecimientos s"scepti(les de
prod"cir al,"na ad)"isici*n, modi/icaci*n, trans/erencia o extinci*n de los derechos "
o(li,aciones#.
El concepto, con la variaci*n del a,re,ado !o(li,aciones#, es "na transcripci*n id7ntica
del Es(o3o.
;a noci*n doctrinaria de hecho %"rdico se remonta a >avi,n&, )"e dice )"e el hecho
%"rdico, para ser tal,
tiene )"e prod"cir "na consec"encia de derecho.
En cam(io, en el sistema del C*di,o, (asta )"e exista la posi(ilidad de )"e "n
acontecimiento
prod"3ca "n cierto e/ecto %"rdico para )"e el ordenamiento le,al p"eda considerarlo
como hecho %"rdico.
1ara De R",,iero, los derechos recorren "n ciclo )"e se res"men en tres momentos:
1) Ad)"isici*n: 0iene l",ar c"ando se "ne "n derecho al s"%eto )"e res"lta as s" tit"lar,
entendi7ndose por tt"lo de ad)"isici*n el hecho por el c"al la le& asi,na /"er3a
s"/iciente para ca"sar
ad)"isici*n. Existen dos tipos de ad)"isici*n:
a) $ri,inaria: c"ando el derecho )"e se "ne al s"%eto s"r,e de 7l directamente & de "n
modo
a"t*nomo, independientemente de toda otra relaci*n %"rdica.
() Derivada: c"ando el derecho procede de "na relaci*n %"rdica preexistente, de la c"al
proviene
la prerro,ativa del n"evo tit"lar, &a sea )"e se transmita de "n s"%eto a otro Itraslativa),
&a sea
so(re el derecho preexistente se constit"&a a /avor del ad)"irente al,"na parte de las
prerro,ativas
1CE
)"e antes permanecan incl"idas en el con%"nto de atri("ciones del primitivo tit"lar
Iconstit"tiva).
El derecho en la ad)"isici*n ori,inaria es independiente & a"t*nomo.
9) Extinci*n: Es la destr"cci*n o cons"mici*n de "n derecho )"e de%a de existir para
al,"na otra
persona. 17rdida es la separaci*n del derecho de s" act"al tit"lar, )"e no impide "na
"lterior ad)"isici*n a
/avor de otra persona, sea por "n modo ori,inario, como oc"rre con la oc"paci*n de la
cosa a(andonada, o
por "n modo derivado, como es la trans/erencia del dominio.
<) +odi/icaci*n: son los cam(ios, alteraciones o incrementos )"e inciden so(re el
derecho. ;as
modi/icaciones p"eden ser:
a) +odi/icaci*n s"(%etiva: es todo cam(io )"e el derecho experimenta en la persona de
s" tit"lar,
)"e p"ede consistir en la s"stit"ci*n de "na persona por otra, o en la a,re,aci*n de
n"evas personas
)"e entran a participar en el ,oce del derecho como el tit"lar primitivo.
() +odi/icaci*n o(%etiva: se re/iere al contenido del derecho, a s" ve3, se divide en:
1) +odi/icaci*n c"antitativa: oc"rre c"ando el o(%eto se incrementa o dismin"&e.
9) +odi/icaci*n c"alitativa: no es la extensi*n del o(%eto )"e lo cam(ia, sino s"
nat"rale3a o
identidad.
C) Clasi/icaci*n de los hechos %"rdicos: El principi"m divisionis es la ca"sa )"e los
prod"ce. As
s"r,e el si,"iente c"adro:
.echos externos: o hechos nat"rales o accidentales, son a)"ellos c"&a ca"sa
es extra2a al hom(re Ipor e%emplo: terremotos tempestades, in"ndaciones,
etc.).
Actos %"rdicos: son los actos
lcitos reali3ados con el /in
;citos: son los
inmediato de prod"cir la
)"e la le& no
ad)"isici*n, modi/icaci*n,
proh(e, se
trans/erencia o extinci*n de "n
desplie,a la
5ol"ntarios:
derecho Iart. G==).
li(ertad h"mana
.echos son reali3ados
h"manos: son con
Actos lcitos propiamente
1CF
los )"e discernimiento,
dichos: no se e/ect'an con el /in
C"asidelitos: son a)"ellos
provienen del intenci*n & o(rados sin e%emplo: de
anterior Ipor intenci*n c"ltivar,
hom(re vol"ntad
Invol"ntarios: son a)"ellos actos reali3ados a"tor o(ra con
Delitos: el sin
pescar, etc.).
da2ar.
discernimiento, intenci*n ni li(ertad intenci*n de da2ar
.echos
A"rdicos
Ilcitos: son actos
repro(ados por la
D) .echo & acto %"rdico: distinci*n: Entre hecho & actos %"rdico existe la
le&, ori,inan
di/erencia )"e ha& entre el ,7nero & la especie. 0odo acto %"rdico Iespecie), es
o(li,aciones de
tam(i7n hecho %"rdico I,7nero), pero a la inversa, no todo hecho %"rdico
indemni3ar
es acto %"rdico. El hecho %"rdico se caracteri3a por la a"sencia del prop*sito de
ca"sar el e/ecto %"rdico )"e prod"ce, cosa )"e es imposi(le en el acto %"rdico.
9.-AC0$> 5$;UN0ARI$>
A) Concepto & condiciones
1) Concepto: >e,'n el art. BGF: !;os hechos h"manos son vol"ntarios o invol"ntarios.
;os hechos se
%"3,an vol"ntarios, si son e%ec"tados con discernimiento, intenci*n & li(ertad#.
9) Condiciones: >on los elementos esenciales del acto vol"ntario, p"eden clasi/icarse
en:
a) Condiciones internas: discernimiento, intenci*n & li(ertad
() Condiciones externas: son las diversas mani/estaciones de la vol"ntad, por e%emplo:
declaraci*n /ormal, expresa, t-cita, etc.
6) Condiciones internas: en"meraci*n: Como vimos, se enc"entran en"merados en el
art. BGF, )"e
dice: !;os hechos h"manos son vol"ntarios o invol"ntarios. ;os hechos se %"3,an
vol"ntarios, si son
e%ec"tados con discernimiento, intenci*n & li(ertad#. ;a a"sencia de c"al)"iera de esos
re)"isitos hace al
acto invol"ntario.
C) El discernimiento
1) Concepto: Es la aptit"d del esprit" h"mano )"e permite distin,"ir lo verdadero de lo
/also, lo %"sto
de lo in%"sto, & apreciar las consec"encias convenientes o inconvenientes de las
acciones h"manas. 0rae
como consec"encia la imp"taci*n moral del acto &, por lo tanto, la responsa(ilidad del
acto & s"s
consec"encias.
El discernimiento es "na aptit"d nat"ral, & por esto se distin,"e de la capacidad )"e es
"na aptit"d
le,al. 1"ede existir capacidad sin discernimiento Ip7rdida transitoria de la ra3*n), e
incapacidad con
discernimiento Idemente en intervalo l'cido).
9) Ca"sas o(stativas: >on a)"ellas sit"aciones en )"e el individ"o no es d"e2o de s"s
/ac"ltades
mentales, por lo )"e las ca"sas o(stativas son dos:
a) Inmad"re3 mental: El hom(re, hasta ha(er c"mplido cierta edad, no ad)"iere "na
s"/iciente
mad"re3 intelect"al )"e lo ha(ilite para el conocimiento ,eneral de las cosas & para
apreciar el alcance de
s"s acciones. 1ara precisar el momento desde )"e el individ"o se rep"ta con
discernimiento, existen dos
sistemas: r,ido, )"e /i%a "na cierta edad8 /lexi(le, )"e pres"me el discernimiento,
)"edando al %"e3 s"
determinaci*n.
N"estro C*di,o si,"e el sistema r,ido, tal como s"r,e del art. G91, )"e dice: !;os actos
ser-n
rep"tados hechos sin discernimiento, si /"eren actos lcitos practicados por menores
imp'(eres, o actos
ilcitos por menores de die3 a2os...#.
Como vemos, 57le3 >ars/ield /i%a como edad pres"ntiva de discernimiento los die3 a2os
para los actos
ilcitos, & a partir de los catorce para actos lcitos, teniendo desde ese momento pleno
discernimiento. ;as
pres"nciones del art. G91 no admiten pr"e(a en contrario, esta(lecida la edad del a,ente,
el art. GCG
previene )"e: !1ara la estimaci*n de los hechos vol"ntarios, las le&es no toman en
c"enta la condici*n
especial, o la /ac"ltad intelect"al de "na persona determinada...#.
() Insanidad mental: Es la /alta de sal"d mental, a la )"e de(e asimilarse la privaci*n de
la ra3*n )"e
deriva no de "na cosa or,-nica sino accidental. Am(os s"p"estos est-n contemplados en
el art. G91, )"e
en s" se,"nda & tercera parte re3an: !;os actos ser-n rep"tados hechos sin
discernimiento... los actos de
los dementes )"e no /"esen practicados en intervalos l'cidos, & los practicados por los
)"e, por c"al)"ier
accidente, est-n sin "so de ra3*n#.
Ca(e aclarar )"e la norma alcan3a tanto a los dementes interdictos como a los )"e no lo
est-n, &
tam(i7n a los actos lcitos e ilcitos. 0al como s"r,e del art. 1CFC, )"e dice: !No se
rep"ta invol"ntario el
acto ilcito practicado por dementes en l'cidos intervalos, a"n)"e ellos h"(iesen sido
declarados tales en
%"icio8 ni los practicados en estado de em(ria,"e3, si no se pro(are )"e 7sta /"e
invol"ntaria#. .a&
em(ria,"e3 invol"ntaria c"ando la in,esta es /or3ada, lo mismo se imp"ta a la in,esta
/or3ada de dro,as.
1CB
D) ;a intenci*n
1) Concepto: Consiste en el prop*sito de la vol"ntad en la reali3aci*n de cada "no de los
actos
conscientes. ;a a"sencia se caracteri3a por la discordancia entre el /in o prop*sito del
acto & el res"ltado
)"e 7ste prod"ce8 c"ando ha& concordancia entonces el acto es intencionado.
9) Ca"sas o(stativas: >on a)"ellos acontecimientos )"e /alsean el /in de la acci*n, estos
son:
a) Error o i,norancia: se prod"ce por "na contin,encia no imp"ta(le a persona al,"na
determinada
"n desenc"entro o discordancia entre el /in o prop*sito del acto & el res"ltado del
mismo. Al s"p"esto de
error se re/iere expresamente el codi/icador en el art. G99, se,'n el c"al: !;os actos
ser-n rep"tados
practicados sin intenci*n, c"ando /"eren hechos por i,norancia o error...#. ;a i,norancia
es la /alta de
conocimiento, mientras )"e el error es "n /also conocimiento, pero no es invoca(le el
error de derecho.
() Dolo: se prod"ce c"ando la discordancia s"r,e no del accionar del a,ente, sino de
"na vol"ntad
externa )"e ind"ce a la reali3aci*n del acto invol"ntario, tal como dice el art.
G<1:!Acci*n dolosa para
conse,"ir la e%ec"ci*n de "n acto, es toda aserci*n de lo )"e es /also o disim"laci*n de
lo verdadero,
c"al)"ier arti/icio, ast"cia o ma)"inaci*n )"e se emplee con ese /in#.
El art. G<9 da los caracteres para )"e el dolo sea considerado como medio de n"lidad de
"n acto, 7stos
son: )"e sea ,rave, )"e sea ca"sa determinante de la acci*n, )"e ocasione "n da2o
importante, & )"e el
dolo no proven,a de am(as partes.
c) El C*di,o admite como /actor excl"&ente de la intenci*n a la /"er3a o intimidaci*n
Iart. G99), pero
esto es inconsistente, p"es si se reconoce a la li(ertad como elemento de la vol"ntad, no
es admisi(le
considerar las /allas de la li(ertad como /allas de intenci*n.
<) 1r"e(a de la intenci*n: ;a intenci*n en el o(rar h"mano se pres"me hasta pr"e(a en
contrario, as,
)"ien ale,"e encontrarse en al,"no de los s"p"estos excepcionales nom(rados, de(er-
desvirt"ar la
pres"nci*n, aportando pr"e(as del error o del dolo. >i /alla en s" compro(aci*n, el acto
o(rado se
considera vol"ntario.
E) ;i(ertad: Es la espontaneidad de la determinaci*n del a,ente, el acto ser- e/ect"ado
con li(ertad
c"ando no se e%er3a so(re la coacci*n externa )"e excl"&a la espontaneidad de s"
determinaci*n. >i, por el
contrario, conc"rre "na ca"sa )"e elimina la espontaneidad del s"%eto, /or3-ndolo a
o(rar en "n cierto
sentido, entonces el acto ha sido reali3ado sin li(ertad, & ser- tratado por la le& como
invol"ntario, con el
aditamento de )"e las consec"encias del acto no ser-n imp"tadas a s" a"tor material,
sino a s" a"tor
moral, )"e sera )"ien h"(iese e%ercido la presi*n exterior.
1) Restricci*n le,tima de la li(ertad: casos: N"estro C*di,o consi,na tres s"p"estos en
los c"ales
se concede derecho de la violencia para presionar la vol"ntad del a,ente, a /in de
determinar s" cond"cta.
Estos s"p"estos son:
a) El art. G1C dice )"e: !Nadie p"ede o(li,ar a otro a hacer al,"na cosa, o restrin,ir s"
li(ertad,
sin ha(erse constit"ido "n derecho especial al e/ecto#. Es decir, c"ando mediante
convenci*n,
al,"ien compromete al,'n aspecto de s" actividad poni7ndola al servicio de otro.
() 1or s" parte, el art. G11 dice: !Nadie p"ede o(li,ar a otro a a(stenerse de "n hecho
por)"e 7ste
p"eda ser per%"dicial al )"e lo e%ec"ta, sino en el caso en )"e "na persona o(re contra el
de(er
prescripto por las le&es, & no p"eda tener l",ar oport"namente la intervenci*n de las
a"toridades
p'(licas#. En este s"p"esto, se a"tori3a el "so de la /"er3a para impedir la reali3aci*n de
"n acto
ilcito & )"e no ha&a tiempo para hacer intervenir a la a"toridad.
c) 1or 'ltimo, el art. G19 esta(lece: !K"ien por la le& o por comisi*n del Estado, tiene el
derecho
de diri,ir las acciones de otro, p"ede impedirle por la /"er3a )"e se da2e a s mismo#.
As, para
)"e el e%ercicio de la violencia res"lte le,tima es menester )"e el a"tor de la violencia
de(e
investir la calidad re)"erida & )"e el /in lo %"sti/i)"e.
:) Condiciones externas: la mani/estaci*n de la vol"ntad: las condiciones internas son
ins"/icientes
para con/ormar el acto vol"ntario, )"e re)"iere la trad"cci*n al m"ndo exterior del
estado de conciencia
del s"%eto, mediante "n hecho percepti(le, tal es la mani/estaci*n de la vol"ntad. Esta
necesidad de
exteriori3aci*n est- consi,nada en el art. G1<, se,'n el c"al !Nin,'n hecho tendr- el
car-cter de
vol"ntario, sin "n hecho exterior por el c"al la vol"ntad se mani/ieste#.
1) Diversas /ormas: >e enc"entran en"nciadas en el art. G1D, )"e re3a: !;a declaraci*n
de la
vol"ntad p"ede ser /ormal o no /ormal, positiva o t-cita, o ind"cida por "na pres"nci*n
de la le&#.
1asamos a considerar las cate,oras:
a) Declaraci*n /ormal & no /ormal
1) Declaraci*n /ormal: se,'n el art. G1E:!;as declaraciones /ormales son a)"ellas c"&a
e/icacia
depende de la o(servancia de las /ormalidades excl"sivamente admitidas como
expresi*n de la
vol"ntad#, de manera )"e s" e/ecto se enc"entra s"(ordinado al c"mplimiento de las
/ormalidades
exi,idas por la le&.
1CG
9) Declaraci*n no /ormal: es independiente del modo de expresi*n esco,ido por las
partes, )"e
conservan la li(ertad de ele,ir la /orma del acto )"e ellas %"3,an m-s adec"ada para
trad"cir s"
vol"ntad.
() Declaraci*n expresa & t-cita
1) Declaraci*n expresa: es la mani/estaci*n de la vol"ntad de las partes reali3ada con la
intenci*n
de exteriori3ar dicha vol"ntad. ;a mani/estaci*n se exteriori3a ver(almente, o por
escrito, o por
otros si,nos ine)"vocos con re/erencia a determinados o(%etos Iart. G1F), la
importancia de las
mani/estaciones se enc"entra escalonada en el artc"lo mencionado.
9) Declaraci*n t-cita: se,'n el art. G1B !;a expresi*n t-cita de la vol"ntad res"lta de
a)"ellos
actos, por los c"ales se p"ede conocer con certid"m(re la existencia de la vol"ntad, en
los casos
en )"e no se exi%a "na expresi*n positiva, o c"ando no ha&a "na protesta o declaraci*n
expresa
contraria#. As, la mani/estaci*n t-cita es el res"ltado de la conexi*n de diversos actos
c"mplidos
por el s"%eto )"e m"estran la existencia de "na determinada vol"ntad.
c) Declaraci*n pres"mida por le&: es "na s"(especie de la mani/estaci*n t-cita, con la
partic"laridad
de )"e es la le& la )"e ded"ce de la cond"cta c"mplida por las partes, la existencia de
"na determinada
vol"ntad.
9) El silencio & la mani/estaci*n de la vol"ntad: Contrariamente a lo expresado en el
dicho v"l,ar,
se,'n el c"al !el )"e calla otor,a#, el silencio no constit"&e "na mani/estaci*n de
vol"ntad, sino en los
s"p"estos excepcionales previstos por la le&.
El codi/icador ha sentado esta re,la & consi,nado las excepciones en el art. G1G, )"e
expresa: !El
silencio op"esto a actos, o a "na interro,aci*n, no es considerado como "na
mani/estaci*n de vol"ntad,
con/orme al acto o a la interro,aci*n, sino en los casos en )"e ha&a "na o(li,aci*n de
explicarse por la
le& o por las relaciones de /amilia, o a ca"sa de "na relaci*n entre el silencio act"al & las
declaraciones
precedentes#.
>i (ien el artc"lo transcripto de%a (ien en claro )"e el silencio, en principio, no p"ede
entenderse
como "n asentimiento8 pero ha& le&es )"e consi,nan excepciones a esta re,la, en c"&o
caso el silencio s
vale como "na mani/estaci*n de vol"ntad concordante, como oc"rre:
a) C"ando ha& o(li,aci*n le,al de explicarse Iart. G1G, inc. 1H & 1C<1)8
() C"ando ha& o(li,aci*n de explicarse proveniente de las relaciones de /amilia8
c) C"ando ha& "na relaci*n entre el silencio act"al & las declaraciones precedentes.
@) 1revalencia de las condiciones externas o internas
1) Distintas teoras: El an-lisis de los actos vol"ntarios nos permiti* desc"(rir los
elementos internos
& externos )"e lo inte,ran, pero p"ede s"scitarse al,"na diver,encia entre la vol"ntad
interna del s"%eto &
la exteriori3aci*n de la misma, plante-ndose entonces la c"esti*n re/erente al
predominio &a del )"erer
ntimo del a,ente, &a de s" mani/estaci*n externa. Ese con/licto /"e res"elto a trav7s de
dos teoras
anta,*nicas & "na ecl7ctica:
a) 0eora cl-sica de la vol"ntad real: se,'n esta teora /rancesa el elemento esencial &
de/inidor del
acto vol"ntario, al )"e ha& )"e ac"dir para /i%ar el alcance de 7ste, es la intenci*n
e/ectiva del a,ente,
siendo la declaraci*n "n simple medio de pr"e(a de s" vol"ntad.
>i la le& ha con/erido a los partic"lares la /ac"ltad de re,lar s"s derechos, con/orme a s"
ar(itrio Iart.
11GF), es l*,ico concl"ir )"e para determinar el alcance de los derechos re,lados ha&
)"e atenerse a la
e/ectiva & real vol"ntad de las partes m-s )"e a s" in/iel exteriori3aci*n, de lo contrario
se v"lnerara el
principio de a"tonoma de la vol"ntad.
() 0eora de la declaraci*n o de la vol"ntad declarada: se,'n esta teora alemana, el acto
vol"ntario de(e ser entendido con/orme a la vol"ntad )"e s"r,e de la declaraci*n,
independientemente de
)"e esa si,ni/icaci*n corresponda o no a la e/ectiva vol"ntad interna del s"%eto.
A)"el )"e emite "na declaraci*n %"rdica, de(e aceptar )"e s" vinc"laci*n con la
contraparte sea
considerada con/orme al sentido normal de las expresiones empleadas, p"es el derecho
s*lo conoce las
mani/estaciones externas & reconocer la vol"ntad interna sera v"lnerar las relaciones
privadas.
c) 1osici*n ecl7ctica: la sol"ci*n )"e cons"lta me%or las exi,encias de la vida %"rdica
no se atiene
ri,"rosamente a al,"no de los principios en p",na, sino )"e, partiendo de "no & otro
p"nto de vista,
ela(ora, mediante concesiones a la posici*n contraria, "n sistema )"e com(ina la
necesidad de respetar la
real intenci*n de las partes creadores del acto, con la se,"ridad & con/ian3a )"e de(en
prevalecer en las
relaciones h"manas para )"e p"eda ha(larse de "n verdadero orden %"rdico.
9) 1osici*n del C*di,o Civil: N"estro C*di,o adopta la concepci*n cl-sica, )"e hace
predominar la
vol"ntad real del a,ente so(re la declaraci*n. As res"lta:
a) Del re)"isito de la intenci*n como elemento indispensa(le del acto vol"ntario Iarts.
BGF & GCC),
con la posi(ilidad consi,"iente de )"e la declaraci*n carente de intenci*n real del
a,ente, sea
considerada como mani/estaci*n invol"ntaria.
() De la aceptaci*n de la teora ,eneral de los vicios de la vol"ntad, )"e m"estra c*mo
en la
diver,encia entre la vol"ntad interna & la declaraci*n s"scitada por error, i,norancia,
dolo o
violencia, ha& )"e atenerse a la real intenci*n del a,ente.
11C
c) Especialmente de lo disp"esto por el art. G9E, se,'n el c"al, el error so(re la s"stancia
de la
cosa an"la el acto %"rdico, es el )"e recae so(re la c"alidad de ella )"e se ha tenido en
miras. Este
concepto s"(%etivo acerca de la s"stancia del o(%eto del acto, )"e est- provisto por la
intenci*n o
prop*sito de la vctima del error, dem"estra aca(adamente la prevalencia )"e
corresponde acordar
a la vol"ntad real del a,ente so(re s" incorrecta declaraci*n.
d) :inalmente, de la correspondencia existente entre a)"7l predominio de la vol"ntad
real so(re la
declaraci*n )"e la des/i,"ra & el /"ndamental respecto a la a"tonoma de la vol"ntad
Iarts. 11GF &
11GB), )"e de(e ser amparada en tanto se e%er3a dentro de la *r(ita no vedada por la le&.
>i se con/iere a los partic"lares la /ac"ltad de re,lar s"s relaciones dentro de ese sector,
con/orme a
s" le,timo ar(itrio, no ha de ser para s"stit"ir s"s e/ectivos desi,nios por lo )"e
p"dieran res"ltar
a3arosamente de "na desacertada exteriori3aci*n del prop*sito conce(ido.
El principio expresado s*lo marca "na orientaci*n ,eneral, mori,erada por la incidencia
de
disposiciones partic"lares, )"e en res,"ardo de la se,"ridad del tr-/ico %"rdico,
mantienen la e/icacia de
ciertas mani/estaciones de vol"ntad, no o(stante la discordancia existente entre ellas &
el ntimo )"erer del
s"%eto )"e las reali3a. Es lo )"e oc"rre en los si,"ientes casos:
a) Actos %"rdicos cele(rados mediante error inexc"sa(le, para )"e el error sea invocado
por la
vctima, de(e ser exc"sa(le, es decir, tener ra3*n para errar Iart. G9G).
() ;a sim"laci*n de os actos %"rdicos no a/ecta a terceros, para )"ienes dichos actos
son
enteramente correctos, no o(stante )"e las partes no han tenido la intenci*n e/ectiva de
constit"irlos Iart. GGE).
c) ;a reparaci*n de los per%"icios )"e ca"sa "n acto inv-lido Iart. 1CDE), a'n c"ando
este acto no
prod"3ca s"s e/ectos propios en ra3*n de la n"lidad )"e so(re 7l pesa, podr- dar l",ar a
la
indemni3aci*n de los da2os & per%"icios )"e la /r"straci*n del acto provoca, si se han
re"nido los
dem-s re)"isitos de los actos ilcitos, o sea, si tales da2os son imp"ta(les a al,"na de las
partes por
s" c"lpa o dolo Iarts. 1CDE, 1CEE & 1CEF).
$tra excepci*n importante a la teora de la intenci*n real, no incl"ida expresamente en
n"estro
C*di,o, consiste en la n"la in/l"encia de la reserva mental so(re el contenido del acto
%"rdico. ;a reserva
mental oc"rre c"ando conscientemente el declarante )"iere en s" /"ero interno al,o
di/erente a lo
expresado, en tal caso, el acto vale por lo )"e se dice & no por lo )"e se piensa.
Esto es as, por)"e la mala /e no es amparada por el derecho & por)"e si se admite la
e/icacia de la
reserva mental para desvirt"ar la declaraci*n, toda se,"ridad %"rdica )"edara
arr"inada, & con ella, la
misma ordenaci*n social.
<.-AC0$> 5$;UN0ARI$>. I+1U0A6I;IDAD
A) Imp"ta(ilidad: 0odo lo )"e acontece con al,"na relevancia en el derecho, responde a
"n hecho
anterior al )"e le sirve de ca"sa o antecedente e in/l"&e en otro & otros hechos
concomitantes o
consec"entes, pero la realidad social no es simple, sino comple%a.
Corrientemente, el hecho rep"tado ori,inario se conecta con otro hecho distinto )"e
modi/ica las
consec"encias intrnsecas del primero, a tal extremo )"e se convierte en ca"sa e/iciente
Iconca"sa) de
n"evas derivaciones )"e el hecho ori,inario, por s mismo, no ha(ra prod"cido.
:inalmente, este proceso de s"cesivas conca"saciones oc"rre en el tiempo, /actor )"e
opera ale%ando &
(orrando de n"estra conciencia los antecedentes de los hechos )"e capta n"estro
entendimiento, de manera
de lle,ar hasta impedir s" vinc"laci*n.
6) ;a relaci*n de ca"salidad
1) Distintas teoras: ;a c"esti*n planteada es esta(lecer en c"-les consec"encias de los
actos
h"manos son imp"ta(les al a,ente & c"-les otras no. Al respecto se dieron dos
posiciones:
a) 0eora de la reparaci*n inte,ral: es "na sol"ci*n simplista a tan importante as"nto,
)"e pretende
)"e siempre es posi(le atri("ir al a,ente las consec"encias derivadas de s"s actos, para
exi,irle la
consi,"iente responsa(ilidad, con tal )"e se dem"estre la relaci*n de ca"salidad entre el
acto del s"%eto &
el e/ecto prod"cido, es decir, admite la responsa(ilidad del a,ente por todas las
consec"encias )"e le son
/sicamente imp"ta(les.
El r,ido criterio alem-n de la reparaci*n inte,ral, independientemente de la intenci*n
del a,ente )"e
ha desencadenado el proceso ca"sal, es re/"tado por s"s l*,icas concl"siones contenidas
en s"s premisas.
.asta s"s propios creadores se ven precisados a reconocer )"e el sistema,
aparentemente a(sol"to, de(e
ser limitado por el sentido %"rdico del %"e3, con lo c"al el criterio s"(%etivo de la
reparaci*n inte,ral )"eda
s"stit"ido por el pr"dente ar(itrio %"dicial.
() 0eora de la reparaci*n %"sta: esta doctrina /rancesa sostiene )"e de(e entenderse la
responsa(ilidad del a,ente s*lo en a)"ellas ca"sas )"e p"dieron estar en la prevenci*n &
en la advertencia
del s"%eto. Es decir, se predica la responsa(ilidad del s"%eto por a)"ellas consec"encias
)"era3ona(lemente se p"eden imp"tar a 7l. Wste es el sistema se,"ido por el C*di,o
Civil.
111
9) El sistema del C*di,o Civil: Dado )"e, se,'n la teora se,"ida, la responsa(ilidad en
,eneral se
(asa en la aptit"d )"e tiene el s"%eto de conocer & aceptar las consec"encias de s"s actos
vol"ntarios, por
lo )"e la le& lo hace pasi(le de "na sanci*n resarcitoria.
;a extensi*n de dicha responsa(ilidad de(e )"edar re,"lada por la e/ectiva posi(ilidad
en )"e se ha&a
encontrado el a,ente de apreciar el e/ecto derivado de s" actividad. Esto se enc"entra
re,"lado en el art.
GC9, )"e dice: !C"ando ma&or sea el de(er de o(rar con pr"dencia & pleno
conocimiento de las cosas,
ma&or ser- la o(li,aci*n )"e res"lte de las consec"encias posi(les de los hechos#.
;o exp"esto dem"estra la ntima vinc"laci*n existente entre la responsa(ilidad del
a,ente & la
,ravedad de la /alta en )"e h"(iere inc"rrido: a ma&or imprevisi*n o ne,li,encia, m-s
intensa
responsa(ilidad8 a intenci*n dolosa, m-xima responsa(ilidad.
1ero trat-ndose de esta(lecer la extensi*n de esta(lecer la extensi*n de la
responsa(ilidad del s"%eto
ser- indispensa(le considerar la ma,nit"d del da2o ca"sado por el s"%eto, la proporci*n
en )"e )"eda
atri("rsele a 7l o a otros /actores extra2os Iconca"sas), & en la medida en )"e sea %"sto
con/orme a la
c"lpa o dolo imp"tarle el da2o )"e ha ca"sado.
En s"ma, la re,"laci*n de los principios ,enerales de la responsa(ilidad civil est-
,o(ernada por las
si,"ientes consideraciones:
a) ;a (ase de la responsa(ilidad radica en la e/ectiva posi(ilidad )"e ten,a el s"%eto de
prever las
consec"encias de s" actividad.
() ;a comp"taci*n del da2o ocasionado por el a,ente.
c) ;a discriminaci*n de las ca"sas del da2o, para esta(lecer la proporci*n en )"e el
e/ecto total
Ida2o ocasionado) ha sido ca"sado por el a,ente Ida2o ca"sado).
d) ;a imp"taci*n )"e en %"sticia corresponde hacer del da2o ca"sado, en ra3*n de la
c"lpa o dolo
del a,ente.
C) ;os ,rados de imp"ta(ilidad: Ellos aparecen estr"ct"rados a trav7s de los arts. GC1 &
ss.,
partiendo de la relaci*n de ca"salidad existente entre el acto del a,ente Ica"sa e/iciente)
& el da2o
prod"cido Iconsec"encia).
En este sentido, dice el art. GC1:!;as consec"encias de "n hecho )"e acost"m(ra
s"ceder, se,'n el
c"rso nat"ral & ordinario de las cosas, se llaman en este c*di,o [consec"encias
inmediatasJ. ;as
consec"encias )"e res"ltan solamente de la conexi*n de "n hecho con "n
acontecimiento distinto, se
llaman [consec"encias mediatasJ. ;as consec"encias mediatas )"e no p"eden preverse
se llaman
[consec"encias ca"salesJ#. Anali3aremos a contin"aci*n los ,rados.
1) Consec"encias inmediatas: son las )"e s"elen s"ceder ordinariamente si oc"rre el
hecho
ori,inario. No son /or3osas, p"es p"eden /r"strarse por la intervenci*n de "na ca"sa
extra2a, pero de
ordinario res"ltan del hecho ori,inario o por la conexi*n de otro hecho )"e acompa2e al
primero. En
c"anto a la imp"ta(ilidad, 7sta es siempre imp"ta(le al a"tor del hecho invol"ntario, tal
como s"r,e del
art. GC<, )"e dice: !;as consec"encias inmediatas de los hechos li(res, son imp"ta(les
al a"tor de ellos#.
9) Consec"encias mediatas: Derivan de la conexi*n del hecho ori,inario con otro
acontecimiento
distinto, no asociado necesariamente al primero. Reci(en este nom(re por)"e las ca"sa
el hecho ori,inario
por medio de s" vinc"laci*n con otro hecho di/erente.
En c"anto a s" imp"ta(ilidad, 7stas se imp"tan al a,ente en c"anto 7ste las h"(iera
previsto o podido
prever, tal como dice el art. GC=:!;as consec"encias mediatas son tam(i7n imp"ta(les al
a"tor del
hecho, c"ando las h"(iere previsto, & c"ando empleando la de(ida atenci*n &
conocimiento de la cosa,
ha&a podido preverlas#. Del artc"lo s"r,en tres s"p"estos:
a) El s"%eto previ* las consec"encias & o(r* Idolo): ha& imp"taci*n de la consec"encia &
responsa(ilidad del s"%eto.
() El s"%eto no previ* la consec"encia, pero no p"do preverla Ic"lpa): ha& i,"almente
imp"taci*n & responsa(ilidad del s"%eto.
c) El s"%eto no previ* la consec"encia ni p"do preverla Icaso /ort"ito): no ha&
imp"taci*n de la
consec"encia.
En c"anto al r7,imen pro(atorio, existe "na importante di/erencia entre las
consec"encias inmediatas &
las mediatas. K"ien pretende la imp"taci*n de las primeras al a,ente, s*lo necesita
pro(ar )"e 7ste ha
e%ec"tado el hecho8 en cam(io, si se trata de "na consec"encia mediata, se re)"iere la
pr"e(a de la c"lpa,
no as del dolo.
<) Consec"encias ca"sales: >on las mismas consec"encias mediatas, c"ando res"lten
imprevisi(les
para el a,ente. 1or s" ndole son inimp"ta(les, como lo dice el art. GCD:!;as
consec"encias p"ramente
cas"ales no son imp"ta(les al a"tor del hecho, sino c"ando de(ieron res"ltar, se,'n las
miras )"e t"vo al
e%ec"tar el hecho#.
;a norma acepta dos excepciones: primero, )"e el hecho, o(%etivamente imprevisi(le,
sea
s"(%etivamente previsi(le8 & se,"ndo, )"e s"r,e del art. GCE, si las consec"encias son
per%"diciales por
ca"sa del hecho repro(ado por la le& Idero,ado por le& 1F.F11).
119
=) Consec"encias remotas: >on las )"e ,"ardan con el hecho ori,inario "na vinc"laci*n
le%ana, en
nin,'n caso son imp"ta(les al a"tor de a)"el hecho Iart. GCE), p"esto )"e s" acci*n no
aparece como la
ca"sa e/iciente o determinante.
=.-AC0$> IN5$;UN0ARI$>
A) Concepto & sistema del C*di,o Civil: El principio ,eneral )"e ri,e la materia de los
actos
invol"ntarios est- consi,nado en el art. GCC, se,'n el c"al: !;os hechos )"e /"eren
e%ec"tados sin
discernimiento, intenci*n & li(ertad, no prod"cen por s o(li,aci*n al,"na#. 1or esto, el
hecho de "n
insensato o de "na persona )"e no tiene discernimiento & li(ertad en s"s actos no es
considerado en el
derecho como "n acto, sino como "n acontecimiento /ort"ito.
1) El principio adoptado : ;o 'nico )"e excl"&e el texto le,al es la responsa(ilidad del
a,ente, p"es
en tal sentido de(e entenderse la /rase /inal del artc"lo: !no prod"cen por s o(li,aci*n
al,"na# a car,o
del a,ente.
En cam(io, lo )"e no impide el artc"lo, es la imp"taci*n activa de consec"encias a
/avor del a,ente
invol"ntario al,"na o(li,aci*n, no o(sta para )"e se le atri("&an derechos /"ndados en
el mismo acto. 1or
esto, )"ien o(ra por error o movido por el dolo a%eno Iart. G99) p"ede aprovechar los
(ene/icios del acto
si decide o imp",narlo, & hasta p"ede con/irmarlo Iarts. 1CEC & 11DB)8 lo mismo oc"rre
)"ien o(ra
mediando violencia Iarts. G99, 1CEC & 11DB).
9) ;as llamadas excepciones: Corresponde examinar dos sit"aciones )"e la doctrina
s"ele mencionar
como excepciones al principio de irresponsa(ilidad, a'n c"ando en verdad no ten,an
ese car-cter. Estas
excepciones son:
a) ;a primera estara dada por el art. GCF, )"e dice: !C"ando por los hechos
invol"ntarios se
ca"sare a otro al,'n da2o en s" persona & (ienes, s*lo se responder- con la
indemni3aci*n
correspondiente, si con el da2o se enri)"eci* el a"tor del hecho, & en tanto, en c"anto se
h"(iere
enri)"ecido...#.
En esta hip*tesis no ha& nin,'n rela%amiento del principio de irresponsa(ilidad: se trata
de la
aplicaci*n de otra /"ente o(li,atoria, el enri)"ecimiento sin ca"sa, )"e explica la
restit"ci*n a car,o
del a,ente invol"ntario, c"&a o(li,aci*n no deriva de "na responsa(ilidad )"e /"ncione
en ese
s"p"esto.
() ;a se,"nda excepci*n res"ltara del art. GCB, )"e a,re,a: !K"edan, sin em(ar,o, a
salvo los
derechos de los per%"dicados, a la responsa(ilidad de los )"e tienen a s" car,o personas
)"e
o(ren sin el discernimiento correspondiente#.
A)" tampoco ha& excepci*n al,"na, p"esto )"e a'n en la sit"aci*n descripta esa
irresponsa(ilidad s"(siste. ;o )"e oc"rre es )"e, como pasa en otros s"p"estos de
responsa(ilidad
indirecta, el acto de "na persona p"ede comprometer la responsa(ilidad de otra Iart.
GCB, 111<,
111= & 111F).
<) Apreciaci*n critica del mismo & tendencia le,islativa: Al,"nos a"tores han criticado
el sistema
s"(%etivo de responsa(ilidad de n"estro C*di,o, en c"anto li(era al a,ente invol"ntario
de todas las
consec"encias de s"s actos.
1or eso se a(ri* camino "na tendencia doctrinaria & le,islativa )"e , sin ne,ar la (ase
/"ndamental de
la teora de la responsa(ilidad, es decir, la aptit"d de imp"taci*n del s"%eto, s",iere la
posi(ilidad de
resolver sit"aciones mar,inales mediante la e)"idad, distri("&endo los da2os derivados
de los actos
invol"ntarios entre el ca"sante material & el damni/icado.
Es posi(le, respetando el principio, hacer prevalecer la e)"idad, para )"e en virt"d de
ella, & en
/"nci*n de diversas circ"nstancias, admitir la resarci(ilidad parcial del da2o, p"es si es
in%"sto exi,ir la
responsa(ilidad al irresponsa(le, es sin d"da ine)"itativo de%ar al inocente damni/icado
soportar toda la
p7rdida s"/rida.
En n"estro pas la tendencia se2alada ha sido propiciada por A,"iar, )"ien, para el"dir
la
discrecionalidad %"dicial, no se ha con/ormado con "na inde/inida invocaci*n de la
e)"idad, & ha
proc"rado ela(orar "n criterio p"ramente %"rdico. De ah )"e ha&a prop"esto )"e, en
los casos de
irresponsa(ilidad del a,ente, se distri("&a el da2o entre el ca"sante material & el
damni/icado en
proporci*n de s"s respectivos patrimonios.
6) ;a indemni3aci*n por ra3ones de e)"idad: an-lisis de la sol"ci*n le,al: Acerca de
este as"nto,
la le& 1F.F11, ha a,re,ado al art. GCF el si,"iente p-rra/o: !... ;os %"eces podr-n
tam(i7n disponer "n
resarcimiento a /avor de la vctima del da2o, /"ndados en ra3ones de e)"idad, teniendo
en c"enta la
importancia del patrimonio del a"tor del hecho & la sit"aci*n personal de la vctima#.
Con este a,re,ado se modera sa(iamente el ri,"roso principio del art. GCC, pero no lo
conm"eve,
p"esto )"e la le& no crea "na o(li,aci*n de reparar, a tt"lo de responsa(ilidad, sino )"e
esta(lece en
apropiados t7rminos "na !indemni3aci*n de e)"idad#, )"e es al,o m"& di/erente.
Del a,re,ado al art. GCF, s"r,en los si,"ientes elementos interpretativos:
11<
1) El ver(o !poder#, con/iere a los %"eces "na atri("ci*n li(rada a s" sola discreci*n. No
se han
encarado o(%etivamente los pres"p"estos de "n derecho a la indemni3aci*n, sino )"e se
ha )"erido
de/erir la decisi*n del as"nto al pr"dente ar(itrio %"dicial, para lo c"al se le indican
ciertas pa"tas.
9) ;a le& ha(la de !"n# resarcimiento, no !del# resarcimiento8 de ah s"r,e )"e est-
le%os de la
reparaci*n !inte,ral#, )"e es /rec"ente en materia de indemni3aciones, la c"al s*lo
procede
excepcionalmente.
<) >e pone (ien en claro )"e el ma,istrado, al esta(lecer !al,'n# resarcimiento, lo hace
!/"ndado
en ra3ones de e)"idad#8 eso es esencial para )"e penetre el sentido de la indemni3aci*n,
&a )"e no
se sanciona "na responsa(ilidad, & para ,rad"ar el monto de la misma.
=) :inalmente, es de notar la /l"ide3 de las pa"tas )"e ha(r-n de esclarecer la sit"aci*n,
en orden a
la determinaci*n de la indemni3aci*n de e)"idad8 el %"e3 s*lo est- precisado a !tomar
en c"enta la
importancia del patrimonio del a"tor del hecho & la sit"aci*n personal de la vctima#.
D.-AC0$> I;ZCI0$>
A) Concepto. Elementos: an-lisis de los mismos.
1) Concepto: >on los actos vol"ntarios repro(ados por las le&es, )"e ca"san "n da2o
imp"ta(le al
a,ente en ra3*n de s" dolo o c"lpa. 0al es el concepto )"e s"r,e de la con%"nci*n de
varias disposiciones
del C*di,o Civil: arts. BGB, 1CEE & 1CEF.
9) Elementos: El an-lisis de la de/inici*n nos permite ver en ella la conc"rrencia de
c"atro elementos
esenciales:
a) 5ol"ntariedad del acto: siendo los actos ilcitos "na s"(divisi*n de los actos
vol"ntarios, todos
los elementos de 7stos de(en estar presente.
() Repro(aci*n de la le&: veda al hom(re la reali3aci*n de ciertas acciones. >e,'n el art.
1CEE:
!Nin,'n acto vol"ntario tendr- el car-cter de ilcito, si no /"ere expresamente prohi(ido
por las
le&es ordinarias, m"nicipales o re,lamentos de polica8 & a nin,'n acto ilcito se le
podr- aplicar
pena o sanci*n de este c*di,o, si no h"(iere "na disposici*n de la le& )"e la h"(iese
imp"esto#.
c) Existencia de "n da2o: as res"lta del art. 1CEF, )"e dice: !No ha(r- acto ilcito
p"ni(le para
los e/ectos de este c*di,o, si no h"(iese da2o ca"sado, " otro acto exterior )"e lo p"eda
ca"sar...#.
por da2o de(e entenderse todo per%"icio s"scepti(le de apreciaci*n pec"niaria Iart.
1CEB)&
comprende no s*lo el per%"icio e/ectivamente s"/rido, sino tam(i7n la ,anancia de )"e
/"e privado
el damni/icado por el acto ilcito Iart. 1CEG), de a)" s"r,en los conceptos de da2o
emer,ente Iart.
1CEB) & l"cro cesante Iart. 1CEG).
El da2o p"ede ser:
R
Da2o directo: es el )"e s"/re el damni/icado directamente en las cosas de s" dominio o
posesi*n Iart. 1CEB).
R
Da2o indirecto: es el menosca(o patrimonial )"e el damni/icado s"/re por el mal hecho
a
s" persona o a s"s derechos o /ac"ltades Iart. 1CEB).
R
Da2o act"al: es el detrimento patrimonial &a oc"rrido pero a'n s"(siste sin reparar.
R
Da2o /"t"ro: el detrimento patrimonial )"e ha de s"/rir necesariamente el damni/icado
se
da en "n tiempo "lterior, el c"al es indemni3a(le si p"ede desde &a apreciarse
econ*micamente
Iart. 1CEF).
R
Da2o event"al: es el )"e p"ede oc"rrir o no, no es comp"ta(le8 si el peli,ro )"e
comporta
p"ede constit"ir "n da2o por la desvaloraci*n de la cosa sometido a ese ries,o, ello ser-
"n
da2o act"al &, por tanto, resarci(le.
R
Da2o patrimonial: es el menosca(o s"scepti(le de apreciaci*n pec"niaria al c"al se
re/iere
excl"sivamente el C*di,o Civil como elemento comp"ta(le del resarcimiento de los
per%"icios
Iart. 1CEB).
R
Da2o moral: consiste en la a/licci*n, la an,"stia, el dolor )"e p"ede s"/rir la vctima de
"n
hecho ilcito independientemente de toda incidencia en s" patrimonio. >i el da2o s"/rido
es
econ*mico, 7ste es "n da2o indirecto.
d) Intenci*n dolosa o c"lposa: no (asta )"e el acto da2oso & repro(ado por la le& sea
vol"ntario
para )"e al propio tiempo sea ilcito: se re)"iere )"e el a,ente ha&a o(rado con "na
determinada
intenci*n s"scepti(le de ser cali/icada como dolosa o c"lposa.
6) Clasi/icaci*n de los actos ilcitos:
1) Delitos: es el acto ilcito o(rado con dolo.
9) C"asidelitos: es el acto ilcito reali3ado con c"lpa.
<) El dolo & la c"lpa
a) El dolo: es la intenci*n de per%"dicar, la intenci*n mali,na de provocar da2o.
Entonces, c"ando el
s"%eto act'a vol"ntariamente Iprimer elemento) & e%ec"ta "n acto repro(ado por la le&
Ise,"ndo
elemento), del )"e se si,"e "n da2o Itercer elemento), )"erido por el a,ente Ic"arto
elemento), 7ste ha
11=
inc"rrido en "n delito de/inido en el art. 1CF9. El c"arto elemento del acto ilcito es
alternativo, el dolo
p"ede ser s"stit"ido por la c"lpa, entonces el acto ilcito res"ltar- m"dado de especie.
() ;a c"lpa: consiste en la omisi*n de a)"ellas dili,encias exi,idas por la nat"rale3a de
las cosas o el
acto, & )"e correspondiesen a las circ"nstancias de las personas, del tiempo & del l",ar,
a /in de evitar el
da2o so(reviniente.
El a,ente o(ra con c"lpa, no tena la intenci*n de ca"sar el da2o prod"cido, pero esta(a
en el de(er de
advertir las consec"encias de s"s actos, de prever el res"ltado de s" acci*n. N por)"e no
previ* da2o, o no
lo evit* p"diendo hacerlo, se lo hace responsa(le del mismo, & se lo o(li,a a repararlo.
C) Distinci*n entre los actos civiles & los delitos criminales: Conviene indicar,
s"mariamente, las
di/erencias existentes entre am(os *rdenes, para impedir c"al)"ier con/"si*n:
1) ;os actos ilcitos civiles son inn"mera(les, p"es ellos p"eden res"ltar de c"al)"ier
contravenci*n al ordenamiento le,al8 los delitos criminales est-n taxativamente
determinados en el
C*di,o 1enal.
9) ;os actos ilcitos civiles re)"ieren indispensa(lemente de la prod"cci*n de "n da2o a
"n
partic"lar8 los delitos criminales no lo re)"ieren.
<) ;os actos ilcitos civiles dan l",ar a sanciones resarcitorias )"e resta(lecen el
e)"ili(rio
precedente de intereses8 los delitos criminales ori,inan sanciones m-s variadas e
intensas.
=) ;a terminolo,a de delitos & c"asidelitos es propia del derecho civil8 para el derecho
penal no
ha& nada mas )"e delitos, )"e son acciones Idolosas o c"lposas) incriminadas por el
C*di,o 1enal.
UNIDAD 4I
1.-AC0$> AURZDIC$>
A) De/inici*n le,al: El art. G== dice: !>on actos %"rdicos los actos vol"ntarios lcitos,
)"e ten,an
por /in inmediato, esta(lecer entre las personas relaciones %"rdicas, crear, modi/icar,
trans/erir,
conservar o ani)"ilar derechos#. Esta de/inici*n es "na ela(oraci*n de la ciencia
%"rdica "niversal.
1) An-lisis de los caracteres: El acto %"rdico presenta los si,"ientes caracteres
en"nciados en orden
de ,eneralidad decreciente:
a) .echo h"mano o acto: es el car-cter de ma&or ,eneralidad, )"e lo opone a los hechos
%"rdicos
nat"rales o externos.
() Acto vol"ntario: est- verte(rado en la noci*n de la vol"ntad, ra3*n por la c"al el
s"%eto )"e
cele(ra "n acto /ormalmente %"rdico, sin discernimiento, o sin intenci*n, o sin li(ertad,
p"ede
imp",narlo para desentenderse de s"s e/ectos propios. As se advierte la vinc"laci*n
existente entre
la teora de los actos vol"ntarios & la de las n"lidades: la /alla de la vol"ntad con/i,"ra
ca"sa de
an"laci*n de los actos %"rdicos Iart. BGG).
c) Acto lcito: no se conci(e )"e el ordenamiento p"eda amparar actos contrarios al
ordenamiento,
ra3*n por la c"al la vol"ntad del a,ente de(e s"(ordinarse a la le& para no inc"rrir en la
sanci*n de
n"lidad del acto reali3ado, )"e s*lo sera /ormal, pero no s"stancialmente %"rdico.
d) :in espec/icamente %"rdico: el nacimiento, modi/icaci*n o la extinci*n de "na
relaci*n
%"rdica, esta es la nota caracterstica excl"siva del acto %"rdico, s" ras,o distintivo &
propio Iart.
G==).
6) El principio de la a"tonoma de la vol"ntad:
1) Concepto: Con/orme a este principio, los s"%etos de las relaciones %"rdicas p"eden
con/i,"rarlas en
"n -m(ito de li(ertad. De all )"e el contrato o(li,a a las partes como la le& misma, & en
el testamento se
p"ede decidir dentro del lmite de las le,timas.
9) Consa,raci*n le,al: >e enc"entra consa,rado por el art. 11GF:!;as convenciones
hechas en los
contratos /orman para las partes "na re,la a la c"al de(en someterse como a la le&
misma#.
<) Evol"ci*n & estado act"al: ;a /*rm"la del art. 11GF pone en "n pie de i,"aldad al
contrato & a la
le&, mostrando la estima )"e el pensamiento %"rdico del si,lo 4I4 le dio a la vol"ntad
de los partic"lares.
En la primera mitad del si,lo pasado se s"(estim* la vol"ntad de los partic"lares /rente
a la a"toridad del
Estado.
El ordenamiento %"rdico de(e e)"ili(rar la li(ertad & la a"toridad para lo,rar "n
ordenamiento social,
)"e al tiempo )"e satis/ace el inter7s individ"al, coad&"va al (ien com'n de la sociedad
& la a"toridad
estatal, con/orme res,"arda los /"eros de la %"sticia con la nat"rale3a li(re & social del
hom(re.
C"ando la li(ertad se desor(ita, desentendi7ndose del (ien del hom(re para el c"al ella
existe, el
int7rprete enc"entra en el ordenamiento %"rdico ar,entino los resortes apropiados )"e
permiten
11D
recti/icarla & enca"3arla. En la act"alidad, ha& "na serie de principios & teoras le,ales
)"e evitan a("sos
en la a"tonoma de la vol"ntad, )"e constit"&en s"s limitaciones. 0ales son: la teora de
la imprevisi*n, la
teora del a("so del derecho, las limitaciones del art. 91 Iorden p'(lico, moral & ("enas
cost"m(res), etc.
9.-Clasi/icaci*n
A) Actos positivos & actos ne,ativos: 1ara el art. G=D !;os actos %"rdicos son positivos
o ne,ativos,
se,'n )"e sea necesaria la reali3aci*n " omisi*n de "n acto, para )"e "n derecho
comience o aca(e#.
6) Actos "nilaterales & (ilaterales: Dice el art. G=E:!;os actos %"rdicos son "nilaterales
o
(ilaterales. >on "nilaterales, c"ando (asta para /ormarlos la vol"ntad de "na sola
persona, como el
testamento. >on (ilaterales, c"ando re)"ieren el consentimiento "n-nime de dos o m-s
personas#.
Como se ve, esta clasi/icaci*n se (asa en el n'mero de vol"ntades )"e entran en la
/ormaci*n del acto,
mientras )"e la clasi/icaci*n de los contratos toma en c"enta el n'mero de las partes
o(li,adas.
C) Actos entre vivos & de 'ltima vol"ntad: Dice el art. G=F:!;os actos %"rdicos c"&a
e/icacia no
depende del /allecimiento de a)"ellos de c"&a vol"ntad emanan, se llaman en este
c*di,o [actos entre
vivosJ, como son los contratos. C"ando no de(en prod"cir e/ecto sino desp"7s del
/allecimiento de
a)"ellos de c"&a vol"ntad emanan, se denominan [disposiciones de 'ltima vol"ntadJ,
como son los
testamentos#.
;a di/erencia entre "nos & otros, radica en el comien3o de s" existencia. As, los actos
entre vivos
comien3an a existir desde s" cele(raci*n Iart. GD1)8 en cam(io, las disposiciones de
'ltima vol"ntad no
existen sino a partir de la m"erte del disponente, hasta entonces, llevan "na vida
potencial Iart. GD9).
D) Actos onerosos & ,rat"itos
1) Actos onerosos: >on a)"ellos )"e con/ieren al,"na venta%a a al,"na de las partes )"e
a s" ve3
)"eda o(li,ada a satis/acer determinada contraprestaci*n, por e%emplo: la compraventa,
la locaci*n, etc.
9) Actos ,rat"itos: >on los )"e (ene/ician excl"sivamente a "na sola de las partes
intervinientes, sin
)"e ella )"ede o(li,ada a contraprestaci*n al,"na, por e%emplo: la donaci*n, el le,ado,
etc.
1ara >e,ovia, la clasi/icaci*n es importante por)"e se,'n sea la ndole del acto se
di/iere en:
1) Capacidad: es m-s restrin,ida para reali3ar actos ,rat"itos )"e para cele(rar actos
onerosos.
9) 1osici*n de los acreedores: /rente a los actos reali3ados por el de"dor insolvente, es
m-s
c*moda si la ndole de tales actos es ,rat"ita, p"es entonces no necesitan acreditar la
mala /e del
donatario de los (ienes, extremo )"e s es indispensa(le esta(lecer respecto de los
terceros
ad)"irentes a tt"lo oneroso.
<) @aranta de evicci*n: no existe en los actos ,rat"itos salvo pacto expreso, esta
,aranta implica
la se,"ridad de )"e el derecho transmitido es le,timo, )"e viene respaldada por la
o(li,aci*n de
indemni3aci*n.
E) Actos /ormales & no /ormales
1) Actos /ormales: >on a)"ellos c"&a valide3 depende de la cele(raci*n (a%o la /orma
excl"sivamente
indicada por la le&.
9) Actos no /ormales: >on a)"ellos c"&a valide3 es independiente de la /orma de
cele(raci*n Iart.
GF=).
:) Actos principales & accesorios
1) Actos principales: >on a)"ellos c"&a existencia no depende de la existencia de otro
acto Iarts.
D9<, 9<9F & 9<9B).
9) Actos accesorios: >on a)"ellos c"&a existencia depende de la existencia de otros a los
c"ales
acceden. Estos actos si,"en la s"erte del principal.
@) Actos de administraci*n & de disposici*n
1) Actos de administraci*n: >on los )"e tienden, por procedimientos normales, a la
conservaci*n &
explotaci*n del patrimonio, as como el empleo de las rentas.
9) Actos de disposici*n: >on los )"e introd"cen "na modi/icaci*n s"stancial en el
patrimonio, &a
por)"e ca"sa el despla3amiento de "n valor inte,rante de la masa Iventa de "n
inm"e(le), &a por)"e
reali3a la ,esti*n patrimonial por procedimientos anormales, )"e reportan al,'n ries,o
para el
mantenimiento del capital. No es "n acto de disposici*n la ena%enaci*n de /r"tos.
<.-E;E+EN0$> E>ENCIA;E>
11E
A) Concepto & en"meraci*n
1) Concepto: >on a)"ellos /actores de c"&a conc"rrencia res"lta la misma existencia del
acto. ;a
a"sencia de c"al)"iera de los elementos esenciales, importa la desinte,raci*n de la
misma noci*n de acto
%"rdico. No ser- acto %"rdico, o m-s precisamente, ser- inexistente.
;a existencia no es "na cate,ora le,al, sino racional, en cam(io, la valide3 del acto
%"rdico es s "na
cate,ora le,al, p"es s"p"esta la inexistencia del acto, la le& p"ede esta(lecer c"-les son
los re)"isitos )"e
de(en llenarse para )"e el acto ten,a valor o e/icacia %"rdica.
9) En"meraci*n: ;os elementos de los actos %"rdicos son:
a) >"%eto: es el a"tor del acto, o persona de )"ien emana8
() $(%eto: es la materia so(re la c"al recae, o a la c"al tiende la vol"ntad del s"%eto.
Consiste en
"na cosa o en "n hecho.
c) :orma: es la manera como se relaciona el s"%eto con el o(%eto, o sea, la
exteriori3aci*n de la
vol"ntad del s"%eto respecto del o(%eto, en orden a la consec"ci*n del /in %"rdico
prop"esto.
6) >"%etos:
1) Concepto: >on los )"e intervienen en la /ormaci*n del acto %"rdico, de donde se
entiende )"e la
vol"ntad del o los intervinientes proviene s" valide3 para las partes.
9) Capacidad: ;a sola act"aci*n vol"ntaria del s"%eto no es s"/iciente para dar e/icacia a
"n acto
%"rdico8 para )"e la vol"ntad del s"%eto sea considerada, de(e estar cali/icada por la
capacidad. es lo )"e
exi,e el art. 1C=C, se,'n el c"al !El acto %"rdico para ser v-lido, de(e ser otor,ado por
persona capa3
de cam(iar el estado de s" derecho#.
;a exi,encia de la capacidad como re)"isito de valide3, tiene s" /"ndamento notorio, no
o(stante, la
aptit"d de conocer, en ,eneral, )"e el s"%eto ad)"iere desde los catorce a2os para toda
clase de actos, la
le& ha deseado impedir hasta cierta edad "lterior la cele(raci*n de actos %"rdicos, por la
reperc"si*n
des/avora(le )"e 7stos p"eden reportarle a la persona.
El impedimento res"lta de es sit"aci*n de !incapacidad# )"e se prolon,a hasta los
veinti'n a2os, & )"e
se de/ine como la ineptit"d del s"%eto para cele(rar v-lidamente actos %"rdicos por s
mismo, concediendo
cierta capacidad a ciertos intervalos de tiempo.
C) $(%eto
1) Concepto: ;a le& s*lo indica re)"isitos ne,ativos, se2alando c"-les son las cosas &
los hechos )"e
no p"eden constit"ir o(%eto de los actos %"rdicos. en esta materia ri,e el principio
constit"cional del art.
1G, se,'n el c"al, la determinaci*n del o(%eto es as"nto entre,ado a la li(ertad de los
partic"lares, )"e
p"eden, se,'n s"s /ines, concretar el contenido del acto %"rdico.
9) ;as cosas & los hechos como o(%eto: an-lisis de s"s re)"isitos: en c"anto a la materia
)"e no
p"ede ser o(%eto del acto %"rdico, el codi/icador se re/iere separadamente a las cosas & a
los hechos. Esto
se enc"entra re,"lado por el art. GD<, )"e dice: !El o(%eto de los actos %"rdicos de(en
ser cosas )"e est7n
en el comercio, o )"e por "n motivo especial no se h"(iese prohi(ido )"e sean o(%eto de
al,'n acto
%"rdico, o hechos )"e no sean imposi(les, ilcitos, contrarios a las ("enas cost"m(res o
prohi(idos por
las le&es, o )"e se opon,an a la li(ertad de las acciones o de la conciencia, o )"e
per%"di)"en los
derechos de "n tercero. ;os actos %"rdicos )"e no sean con/ormes a esta disposici*n,
son n"los como si
no t"viesen o(%eto#.
a) Cosas: se,'n el art. GD<:!El o(%eto de los actos %"rdicos de(en ser cosas )"e est7n en
el
comercio, o )"e por "n motivo especial no se h"(iese prohi(ido )"e sean o(%eto de
al,'n acto %"rdico...#.
;os caracteres )"e de(e re"nir son:
1) Cosas )"e est7n en el comercio: se re/iere a a)"ellas c"&a ena%enaci*n no /"ere
expresamente
prohi(ida o dependiente de "na a"tori3aci*n p'(lica Iart. 9<<E). 1ero este concepto es
err*neo en
c"anto impide )"e se p"edan cele(rar ciertos actos %"rdicos so(re cosas inena%ena(les,
en c"anto
no versen so(re s" ena%enaci*n, por e%emplo: la locaci*n.
9) K"e la cosa no sea prohi(ida como o(%eto: es "na a/irmaci*n vaca de contenido, &a
)"e la
prohi(ici*n de(e res"ltar de otro artc"lo, lo c"al es t7cnicamente de/ect"oso )"e la le&
teorice
so(re la necesidad de la prohi(ici*n.
() .echos: s"r,e de la parte med"lar del art. GD<, se,'n el c"al: !El o(%eto de los actos
%"rdicos
de(en ser... hechos )"e no sean imposi(les, ilcitos, contrarios a las ("enas cost"m(res o
prohi(idos por
las le&es, o )"e se opon,an a la li(ertad de las acciones o de la conciencia, o )"e
per%"di)"en los
derechos de "n tercero#. Nos re/eriremos, s"mariamente, a estas prohi(iciones:
1) No de(en ser %"rdicamente imposi(les: entendi7ndose por tales los )"e no p"eden
tener l",ar
se,'n el ordenamiento le,al, no est-n incl"idos los hechos nat"ralmente imposi(les.
9) No de(en ser ilcitos: entendi7ndose los )"e son prohi(idos por la le&. El concepto de
ilcito se
con/"nde con el de prohi(ido por la le&.
<) No de(en ser op"estos a la li(ertad de las acciones o de la conciencia: por e%emplo:
compromiso de ha(itar "n l",ar, pro/esar "na reli,i*n, etc.
11F
=) No de(en per%"dicar los derechos de "n tercero: el caso tpico es el acto de
disposici*n en
/ra"de de los acreedores, pero existen otros s"p"estos )"e tam(i7n c"adran en esta
prohi(ici*n
le,al.
D) No de(en ser contrarios a las ("enas cost"m(res: este p"nto se est"diar- a
contin"aci*n.
<) El contenido moral del acto %"rdico
a) Noci*n: El derecho es "na disciplina de cond"cta al servicio del hom(re, en la
plenit"d de s" vida &
en la di,nidad de s"s /ines. 1or esto, el derecho no permite ni ampara los actos
contrarios a la moral, a los
)"e la disposici*n le,al los declara !n"los como si no t"vieran o(%eto#.
1or moral & ("enas cost"m(res de(e entenderse la moral cat*lica, es decir, la )"e de/ine
la I,lesia, &a
)"e representa "na (ase s*lida, aparte de tener "n /"ndamento constit"cional dado por la
Constit"ci*n
Nacional en s" art. 9H.
() >ntesis %"rispr"dencial: ;a trascendencia del art. GD< se vio en al,"nos casos en )"e
la %"sticia, a
pesar de )"e 7stos tenan s" propia disposici*n, aplicaron el art. GD< para recti/icar o
mori,erar el sentido
de los otros preceptos. ;os casos son:
1) Intereses: se,'n el art. E91:!;a o(li,aci*n p"ede llevar intereses & son v-lidos los
)"e se
h"(iesen convenido entre de"dor & acreedor#. 1ero pronto se advirti* )"e se /omenta(a
la "s"ra,
entonces los tri("nales, aplicando el art. GD<, red"%eron los intereses hasta "n 1C\,
lle,ando a la
an"laci*n del pacto.
9) Cl-"s"la penal: No o(stante el anti,"o art. D99 determina(a la inm"ta(ilidad de la
s"ma
pactada por el inc"mplimiento de "na o(li,aci*n, los tri("nales la red"%eron & hasta
an"laron
c"ando era exor(itante comparada con el per%"icio s"/rido por el acreedor.
Esta %"rispr"dencia /"e tomada por la le& 1F.F11, haciendo "n a,re,ado al art. EDE, )"e
dice:
!;os %"eces podr-n, sin em(ar,o, red"cir las penas c"ando s" monto desproporcionado
con la
,ravedad de la /alta )"e sancionan, ha(ida c"enta del valor de las prestaciones & dem-s
circ"nstancias del caso, con/i,"ren "n a("sivo aprovechamiento de la sit"aci*n del
de"dor#.
<) 1acto comisorio en compraventa a pla3o: el pacto comisorio es "na cl-"s"la )"e se
p"ede
estip"lar en c"al)"ier contrato, por la c"al "na de las partes )"eda /ac"ltada a rescindir
el contrato
si la otra parte no c"mple con s"s o(li,aciones.
;os tri("nales se inclinaron a recha3ar la aplica(ilidad del pacto c"ando el comprador
ha(a
pa,ado "n determinado n'mero de c"otas o el e)"ivalente al 9D\ del total, s"/iciente
para exi,ir la
escrit"raci*n del inm"e(le8 esto /"ndado en )"e si el vendedor rescinda la venta & se
)"eda(a con el
terreno, era contrario a las ("enas cost"m(res.
=) ;"cro inmoral: la ,anancia de "na operaci*n de(e provenir de ca"sa honesta, por esa
ra3*n se
han an"lado contratos leoninos, como a)"el en )"e el precio no ,"arda proporci*n con
el ries,o, o
c"ando la rem"neraci*n pactada es exor(itante en comparaci*n con el servicio.
D) Convenciones contrarias a la moral sex"al: se sanciona(a con la n"lidad de la venta
de "na
casa de tolerancia, as como la locaci*n de "na casa destinada a prost("lo.
E) 5enta de in/l"encia: se ha sancionado la n"lidad del convenio por el c"al se o(li,a a
al,"ien a
pa,ar cierta s"ma de dinero si la otra parte in/l"a ante el perito encar,ado de tasar "n
inm"e(le &
o(tener "n precio determinado.
D) :orma: Concepto: Es la manera como se relaciona el s"%eto con el o(%eto, la
exteriori3aci*n de la
vol"ntad del s"%eto respecto del o(%eto, en orden a la consec"ci*n del /in %"rdico
prop"esto.
E) ;a ca"sa: >e disc"te si es "n elemento de los actos %"rdicos.
1) Distintas acepciones: ;a pala(ra ca"sa tiene las si,"ientes:
a) Ca"sa imp"lsiva: son los motivos individ"ales del acto, pertenecientes al /"ero
interno, por lo
)"e )"eda /"era del derecho.
() Ca"sa e/iciente: desi,na a las /"entes de las o(li,aciones, es decir, los pres"p"estos
de hecho
de los c"ales derivan las o(li,aciones le,ales.
c) Ca"sa /inal: se re/iere al /in )"e las partes se prop"sieron al momento de contratar.
9) Ca"sa & motivos: distinci*n: Es necesario no con/"ndir la ca"sa con los motivos )"e
han
imp"lsado a contratar, por)"e la ca"sa es el /in inmediato concreto & directo )"e ha
determinado la
cele(raci*n del acto8 mientras )"e el motivo son los m*viles directos o remotos )"e no
se vinc"lan
necesariamente con el acto.
Estos motivos, por ser s"(%etivos e internos, contin,entes, varia(les & m'ltiples, son
impondera(les &,
por lo tanto, res"ltan %"rdicamente intrascendente. Es claro )"e "n motivo p"ede ser
elevado a la
cate,ora de ca"sa, si expresamente se le da tal %erar)"a en el acto, o si la otra parte
sa(a )"e el acto no
tena otro /"ndamento.
<) ;a ca"sa como elemento del acto %"rdico
a) 1anorama doctrinario: >o(re este tema se dieron dos posiciones:
1) Concepci*n cl-sica: para la doctrina /rancesa s*lo la ca"sa /inal es la )"e de(e
estimarse como
elemento del acto %"rdico, p"es la ca"sa imp"lsiva pertenece al /"ero interno, )"edando
al mar,en
11B
del derecho, & la ca"sa e/iciente se con/"nde con el s"%eto )"e lo crea, no oc"rre as
respecto de los
derechos & o(li,aciones.
En s"ma, la doctrina cl-sica /rancesa dice )"e la ca"sa es el /in a(stracto, inmediato,
id7ntico en todos los actos %"rdicos pertenecientes a la misma
cate,ora, )"e persi,"en el a"tor o los a"tores de "n acto %"rdico determinado.
9) Concepci*n de Ernst: esta tendencia nie,a )"e la ca"sa /inal sea "n elemento
constit"tivo del
acto %"rdico, & sostiene )"e ella se con/"nde con el o(%eto o con el consentimiento.
Concl"&e )"e
s*lo p"ede ser materia de los contratos los hechos posi(les & no contrarios a las le&es,
las
cost"m(res o al orden p'(lico.
() ;a c"esti*n en n"estro derecho: 57le3 >ars/ield ha estimado )"e la ca"sa /inal no
constit"&e
elemento independiente, sino )"e )"eda en,lo(ada dentro del o(%eto del acto, a"n)"e no
(a%o el concepto
)"e la teora cl-sica tena de la ca"sa, sino como ca"sa imp"lsivo o motivo determinante
)"e permita
cali/icar o descali/icar la intenci*n de las partes.
Con/orme a este p"nto de vista, el o(%eto no es s*lo la materia del acto considerada en s
misma, sino
)"e, apreciada en /"nci*n del inter7s o el /in al c"al ella sirve, es tam(i7n ese mismo
inter7s o /in )"e tiene
la persona.
En el sistema del C*di,o, s*lo el s"%eto, el o(%eto & la /orma son en verdad los
elementos constit"tivos
de los actos %"rdicos. ;a ca"sa /inal Ino se re/iere al de la doctrina cl-sica, sino la ca"sa
imp"lsiva) )"eda
comprendida en la noci*n m-s amplia de la intenci*n. >i /alta la ca"sa /inal, el acto
carece de intenci*n,
por lo tanto, es invol"ntario, car-cter )"e excl"&e la valide3.
>i el a,ente ha o(rado en vista de "na ca"sa /alsa, es decir, s"stancialmente di/erente a
como 7l la vea
en el campo de la conciencia, el acto se ha prod"cido por error, lo )"e da l",ar tam(i7n
a la an"laci*n del
acto reali3ado.
1ero si la ca"sa )"eda en,lo(ada en la intenci*n, esto no si,ni/ica )"e la le& admita la
e/icacia de
c"al)"ier acto intencionado por el s*lo hecho de serlo. En los 'nicos s"p"estos en )"e la
ca"sa /inal tiene
importancia Ica"sa inmoral o ilcita) ella constit"&e "n aspecto del o(%eto del acto.
=) ;os actos a(stractos: >on v-lidos con prescindencia de la /inalidad )"e ha&an tenido
las partes, al
e/ect"arlos. 1ara apreciar s" e/icacia s*lo se toma en c"anta lo externo del acto,
haciendo a(stracci*n del
elemento intencional del mismo. >on de creaci*n le,al.
En consec"encia, las /allas internas de )"e p"eda adolecer "n acto a(stracto no
per%"dican a los
terceros )"e ha&an con/iado en la re,"laridad de s" apariencia. Empero, con respecto a
las partes, no ha&
a(stracci*n, por)"e esta cali/icaci*n s*lo se determina en res,"ardo de la inse,"ridad
%"rdica de los
terceros de ("ena /e en )"ienes inciden los e/ectos de relaciones %"rdicas a las )"e ellos
han permanecido
a%enos.
;os principales actos a(stractos )"e mencionan los a"tores son:
a) ;a dele,aci*n por la c"al el de"dor o dele,ante conviene con "n tercero o dele,ado
)"e 7ste
pa,"e la de"da al acreedor o dele,atario.
() ;a /ian3a, )"e es independiente en s" e/icacia de la ra3*n por la c"al el /iador se
constit"&e en
de"dor s"(sidiario /rente al acreedor.
c) ;os tt"los al portador, )"e entren en circ"laci*n comercial, son e/icaces respecto de
los
terceros, con prescindencia de la e/ectiva ca"sa de s" creaci*n.
=.-E/ecto relativo de los actos %"rdicos
A) El principio & s"s limitaciones: ;os actos %"rdicos prod"cen e/ectos con relaci*n a
las partes )"e
en ellos intervienen & no respecto de los extra2os. El codi/icador lo ha incl"ido con
relaci*n a los
contratos en el art. 11GD, )"e dice: !;os e/ectos de los contratos se extienden activa &
pasivamente a los
herederos & s"cesores "niversales, ... ;os contratos no p"eden per%"dicar a terceros#.
1or lo dem-s, el
principio es propicio para explicar conceptos de importancia & de aplicaci*n
/rec"entsima en el derecho,
como son los de parte, representante, s"cesor & tercero.
6) ;as partes
1) Concepto: >on la o las personas )"e por medio del acto a c"&a /ormaci*n conc"rren,
e%erce "na
prerro,ativa %"rdica propia. Esta noci*n permite distin,"ir las partes de otras personas
)"e p"edan ha(er
intervenido en la /ormali3aci*n del acto %"rdico, como el escri(ano, los testi,os, etc.
9) Representantes
a) Concepto: Es la persona )"e en virt"d de "na a"tori3aci*n le,al o convencional,
act'a en nom(re
de otra, e%erciendo prerro,ativas %"rdicas de 7sta.
() Antecedentes: ;os p"e(los de c"lt"ra r"dimentaria no conci(en )"e el acto o(rado
por "na persona
p"eda serle imp"tado a otra. En Roma, en "n primer momento, para llenar la necesidad
)"e satis/ace la
representaci*n, se rec"rri* a "n do(le acto: el primero serva para poner los derechos en
ca(e3a de la
persona )"e o(ra(a en el inter7s de la otra8 & el se,"ndo, para trasladarlos del ad)"irente
al verdadero
interesado.
11G
;os romanos, con s" a,"do sentido %"rdico, pronto advirtieron todo lo imper/ecto del
procedimiento,
c"&as de/iciencias eliminaron pa"latinamente. As, la reali3aci*n del primer acto, el
pretor acord* al
verdadero interesado acciones 'tiles /"ndadas en la e)"idad & no en la reali3aci*n del
acto c"mplido, al
)"e era extra2o.
1ero si este rec"rso c"(ra al verdadero interesado, no prote,a a los terceros, )"e
)"eda(an a merced
de las acciones anti,"as nacidas del acto & de las 'tiles provenientes de la e)"idad8 &
tampoco prote,a al
,estor, )"ien de(a responder ante todos los contratantes a%enos al mandato. 1or ello, el
n"evo paso radic*
en la concesi*n de excepciones, )"e consistan en de/ensas )"e parali3a(an las acciones
emer,entes del
acto cele(rado.
El 'ltimo pro,reso se oper* c"ando se s"primieron las acciones anti,"as, &a de hecho
parali3adas por
el %"e,o de las excepciones, de%-ndose s*lo s"(sistentes las acciones 'tiles. En esta
/orma, el e/ecto del
acto c"mplido por "na persona por c"enta de otra pasa por encima de la ca(e3a del
intermediario, para
reali3arse excl"sivamente en la persona del verdadero interesado. Con esto, la teora de
la representaci*n
)"eda completa.
c) Clases: >e,'n el ori,en de la a"tori3aci*n, los representantes p"eden ser:
1) ;e,ales: a)"ellos )"e desi,na la le&, por e%emplo: los padres, los t"tores, los
c"radores, etc.
9) 5ol"ntarios: son los desi,nados por los propios representados.
d) Re)"isitos: 1ara poder ser investido representante se re)"iere:
1) K"e sea capa3: en n"estro derecho la capacidad vara se,'n se trate de representaci*n
le,al o
vol"ntaria. +ientras )"e la t"tela & la c"ratela s*lo p"eden ser e%ercidas por ma&ores de
edad Iart.
<GB), el mandatario p"ede ser menor Iart. 1BGF).
9) K"e ostente tt"lo s"/iciente: o sea, )"e la representaci*n le ha&a sido con/erida por
la le& o
por la vol"ntad del mandante, & ha&a o(rado dentro de s"s lmites. >in em(ar,o, en el
'ltimo caso,
la /alta de poder p"ede ser c"(ierta por la posterior rati/icaci*n del acto.
<) K"e o(re en nom(re del representante: si lo hace por c"enta de "na persona, pero
manteniendo oc"lta esa circ"nstancia, no ha& verdadera representaci*n.
e) Actos s"scepti(les de representaci*n: El principio ,eneral es )"e todos los actos se
p"eden
cele(rar por representaci*n. En el dominio patrimonial, la 'nica excepci*n es el
testamento, acto
personalsimo tpico Iart. <E1G).
En el derecho de /amilia, en cam(io, las excepciones son m-s n"merosas, p"esto )"e
ciertos actos
inherentes a 7l s*lo p"eden otor,arse de manera personal Imatrimonio, divorcio, etc.),
pero se acepta )"e
sean cele(rados por mandatarios Iart. 1BB1, incs. D & E).
0ampoco poda conce(irse )"e se otor,ara poder para e%ercer la patria potestad, la t"tela
o la c"ratela
en representaci*n del padre, t"tor o c"rador, a"n)"e s poda otor,arse para la
cele(raci*n de actos
aislados de los )"e entran dentro de las potestades le,ales de a)"ellos representantes
le,ales.
<) ;os s"cesores "niversales:
a) Concepto: ;a s"cesi*n tiene l",ar c"ando el tit"lar es reempla3ado por otra persona
en el ,oce de
s"s prerro,ativas %"rdicas. >e,'n el art. <9E9:!;as personas a las c"ales se transmitan
los derechos de
otras personas, de tal manera )"e en adelante p"edan e%ercerlos en s" propio nom(re, se
llaman
s"cesores...#.
El s"cesor "niversal es a)"el )"e reci(e la totalidad o "na /racci*n del patrimonio, tal
como dice el
art. <9E<:!El s"cesor "niversal, es a)"el a )"ien pasa todo, o "na parte alc"ota del
patrimonio de otra
persona...#.
() 1rincipio & excepciones: En principio, se enc"entran en la misma sit"aci*n )"e las
partes a las
c"ales s"cede, es lo )"e descri(e el art. <=1F, al indicar )"e !El heredero )"e ha entrado
en la posesi*n
de la herencia, o )"e ha sido p"esto en ella por %"e3 competente, contin'a la persona del
di/"nto, & es
propietario, acreedor o de"dor de todo lo )"e el di/"nto era propietario, acreedor o
de"dor...#.
El principio !s"( ex-mine# )"e es re,lado por el art. 11GD, determina )"e !;os e/ectos
de los
contratos se extienden activa & pasivamente a los herederos & s"cesores "niversales, a
no ser )"e las
o(li,aciones )"e nacieren de ellos /"esen inherentes a la persona, o )"e res"ltase lo
contrario de "na
disposici*n expresa de la le&, de "na cl-"s"la del contrato, o de s" nat"rale3a misma...#.
Del mismo artc"lo s"r,en las excepciones al principio de )"e el s"cesor contin'a la
persona del
di/"nto, esas excepciones son:
1) $(li,aciones inherentes a la persona: las )"e no p"eden conce(irse independiente de
las
partes )"e han /ormado el acto, &a por la nat"rale3a de 7ste Iderechos maritales), o por
"na
disposici*n de la le& Iderechos de "so, "s"/r"cto & ha(itaci*n).
9) $(li,aciones intransmisi(les en ra3*n de "na cl-"s"la contract"al: donde p"eden las
partes
convertirla en intransmisi(le por tratarse de "na c"esti*n sometida a la li(re
determinaci*n de los
partic"lares.
C) ;os terceros
19C
1) Concepto: >on todas las personas a%enas a al,o, sea "na o(li,aci*n, "na convenci*n,
"na relaci*n
%"rdica, etc. Con respecto a los actos %"rdicos los terceros son las personas extra2as al
acto, es decir, )"e
no han conc"rrido a s" /ormaci*n.
9) 0ipos: Entre los terceros ca(e distin,"ir: los s"cesores sin,"lares de las partes, los
acreedores
)"iro,ra/arios de ellas & los terceros propiamente dichos.
<) ;os s"cesores sin,"lares
a) Concepto: A la inversa de los s"cesores "niversales, no tienen derecho a todo o parte
del
patrimonio, sino a "no o m-s (ienes partic"lares del mismo patrimonio. >e,'n s"r,e del
art. <9E<, in /ine:
!...>"cesor sin,"lar, es a)"el al c"al se transmite "n o(%eto partic"lar )"e sale de los
(ienes de otra
persona#.
() 1rincipio & excepciones: ;os s"cesores sin,"lares no se ven alcan3ados, en principio,
por los
de/ectos de los actos %"rdicos reali3ados por s"s respectivos a"tores. Respecto de esos
actos ellos son
terceros, aplic-ndose lo esta(lecido por los arts. 11GD & 11GG.
1ero este principio no es a(sol"to, reconoci7ndose tres excepciones:
1) ;os s"cesores sin,"lares se (ene/ician o per%"dican por los actos %"rdicos c"mplidos
por s"
a"tor, si ellos constit"&en "n antecedente del derecho transmitido.
9) >on a/ectados por las o(li,aciones contradas por el a"tor de s" derecho respecto de
la cosa
transmitida, siempre )"e las o(li,aciones ,raven al poseedor de "na cosa Iart. 9=1E). En
este caso,
el s"cesor p"ede eximirse de estas o(li,aciones a(andonando la cosa, tampoco responde
si al
e%ec"tar la cosa )"eda "n saldo sin pa,ar Iart. <9EE).
<) 1"ede invocar los derechos de s" a"tor )"e, a"n)"e no est-n comprendidos en el
tt"lo
transmitido, de(an rep"tarse accesorios del o(%eto ad)"irido Iarts. <9EF & <9EB).
=) ;os acreedores )"iro,ra/arios
a) Concepto: >on a)"ellos acreedores )"e no ,o3an de nin,'n tipo de privile,ios ni
,arantas reales.
() 1rincipio & excepciones: En principio, los acreedores son de/initivamente terceros
respecto de los
actos de s" de"dor, & como tales nin,"na intervenci*n p"eden pretender respecto de la
actividad de 7ste.
1ero el principio no es a(sol"to, p"es como ellos c"entan con el patrimonio del de"dor
como ,aranta del
co(ro de s"s cr7ditos, no son enteramente indi/erentes a los vaivenes de la /ort"na de
a)"7l,
(ene/ici-ndose o per%"dic-ndose con los 7xitos o /racasos del de"dor.
0odo esto se enc"entra disp"esto por el art. GD<, siendo ilcito todo acto de disposici*n
)"e provo)"en
o a,raven la insolvencia del de"dor, %"sti/ic-ndose la interposici*n de acciones
ase,"radores o preventivas
por parte del acreedor.
D) ;os terceros propiamente dichos
a) Concepto: >on a)"ellos totalmente a%enos al ne,ocio & a s"s e/ectos, p"es no tienen
derechos
s"(%etivos o intereses le,timos a/ectados por el acto %"rdico.
() 1rincipio & excepciones: Como s"r,e del concepto, estas personas no p"eden ser
tocadas por los
e/ectos de los actos %"rdicos, pero existen al,"nos actos, )"e por s" trascendencia los
a/ectan, estos actos
son:
1) ;os contratos constit"tivos de derechos reales prod"cen e/ectos )"e se reali3an con
relaci*n a
todos.
9) El matrimonio importa "na sit"aci*n plena de consec"encias para terceros, )"e de(en
respetar el
stat"s le,al s"r,ido por el vnc"lo.
<) ;a constit"ci*n de "na persona %"rdica tiene tam(i7n n"merosos e/ectos respecto de
terceros,
estos son directos en el caso de las /"ndaciones, en el )"e terceros (ene/iciarios
ad)"ieren
derechos.
=) ;as convenciones colectivas de tra(a%o crean derechos & o(li,aciones acerca de
personas a%enas
al acto.
D) ;a estip"laci*n por otros, o contratos a /avor de terceros, constit"&en "na hip*tesis
tpica en )"e
"na persona totalmente extra2a al acto se (ene/icia de 7l.
E) ;a acci*n s"(ro,atoria
a) Concepto: Es la acci*n )"e p"eden e%ercer los acreedores, haciendo valer los
derechos de s" de"dor
para lo,rar "n incremento patrimonial de 7ste )"e les permita perci(ir total o
parcialmente s"s cr7ditos. En
este caso se s"pone )"e el de"dor insolvente, por inc"ria o ne,li,encia, de%a de e%ercer
"n derecho en
ra3*n de )"e el emol"mento correspondiente no va a red"ndar en s" (ene/icio, sino en
provecho de los
acreedores.
() Alcances: De lo dicho, s"r,e )"e la le& a"tori3a a los acreedores a ,estionar los
derechos del
de"dor. ;a acci*n se enc"entra contemplada en el art. 11GE, )"e dice: !>in em(ar,o, los
acreedores
p"eden e%ercer todos los derechos & acciones de s" de"dor, con excepci*n de los )"e
sean inherentes a s"
persona#. Esta acci*n se /"nda en el principio se,'n el c"al el patrimonio constit"&e la
,aranta com'n de
los acreedores.
c) ;mites: En principio, todos los derechos patrimoniales p"eden ser ,estionados, pero
excepcionalmente )"edan al mar,en de esta acci*n:
1) ;os derechos inherentes a la persona )"e el art. 11GE excl"&e expresamente.
191
9) ;os derechos re/erentes a (ienes inem(ar,a(les, lo )"e no s"scita d"da, p"es los
acreedores
careceran de inter7s en lo,rar "n in,reso de (ienes para ellos inase)"i(les.
<) ;os derechos discrecionales, es decir, a)"ellos li(rados en s" e%ercicio al solo criterio
del tit"lar,
tales como la revocaci*n de la donaci*n por in,ratit"d del donatario, o inc"mplimiento
de car,os.
>e estima d"doso )"e los acreedores p"edan e%ercer el derecho a o(tener indemni3aci*n
por da2os
a la persona del de"dor.
UNIDAD 4II
1.-+$DA;IDADE> DE ;$> AC0$> AURZDIC$>
A) Concepto & tipos de modalidades
1) Concepto: >e denominan modalidades a ciertos elementos accidentales )"e alteran
los e/ectos
normales de dichos actos, &a tornando incierta la existencia de los derechos respectivos,
&a poster,ando s"
e%ercicio, &a ,ravando con o(li,aciones accesorias s" ad)"isici*n.
9) 0ipos de modalidades: ;as tres especies de modalidades, )"e corresponden a esta
condici*n son,
por s" orden:
a) ;a condici*n8
() El pla3o8
c) El car,o.
9.-C$NDICIYN
A) Concepto & caracteres.
1) Concepto: >e "tili3a para si,ni/icar distintos pres"p"estos, en principio se "sa para
expresar los
re)"isitos o elementos esenciales )"e de(e re"nir "n acto o "n escrito, el art. 1C19
expresa: !;a /irma de
las partes es "na condici*n esencial para la existencia de todo acto (a%o /orma
privada...#. Con i,"al
alcance se al"de a las condiciones de valide3 de los instr"mentos p'(licos.
1or condiciones de actos se entienden las diversas cl-"s"las )"e inte,ran s" contenido.
En "n tercer
sentido se emplea el voca(lo en la loc"ci*n %"rdica de las personas# para al"dir a la
condici*n ,eneral de
ellas ante el derecho.
:inalmente, en el sentido t7cnico con )"e se lo "sa en esta materia, la condici*n es la
cl-"s"la por la
c"al se s"(ordina la ad)"isici*n o la extinci*n de "n derecho a la reali3aci*n de "n
hecho incierto & /"t"ro.
1or extensi*n, tam(i7n se llama condici*n al hecho por el c"al depende el e/ecto
%"rdico previsto.
9) Caracteres: De la de/inici*n s"r,en los caracteres del hecho para )"e responda a la
condici*n:
a) Incierto: es decir, contin,ente, )"e p"ede o no lle,ar Iart. D9B). Esta caracterstica es
esencial &
propia de la condici*n, sirve para distin,"irla del pla3o. El art. D9G a,re,a: !;a
condici*n )"e se
re/iere a "n acontecimiento )"e s"ceder- ciertamente, no importa "na verdadera
condici*n, ni
s"spende la o(li,aci*n, & s*lo di/iere la exi,i(ilidad de ella#.
() :"t"ro: la nota al art. D9B se2ala )"e "n hecho pasado, a"n)"e incierto para las
partes, no es
"na condici*n.
c) Incoerci(le: es decir, no s"scepti(le de comp"lsi*n por medio de "na acci*n %"dicial.
d) Retroactivo: "na ve3 prod"cido el hecho, se reali3an los e/ectos del acto desde el
momento de
s" cele(raci*n.
6) Clasi/icaci*n de las condiciones: s"spensivas & resol"torias8 ca"sales, potestativas &
mixtas8
positivas & ne,ativas8 permitidas & prohi(idas. Concepto & an-lisis de cada cate,ora.
1) >"spensivas & resol"torias: >e,'n )"e el hecho previsto dependa o no de la vol"ntad
de los
interesados, se dividen en:
a) Condici*n s"spensiva: c"ando )"eda s"spendida la ad)"isici*n del derecho a la
reali3aci*n del
hecho previsto, como dice el art. D=D:!;a o(li,aci*n (a%o condici*n s"spensiva es la
)"e de(e
existir o no existir, se,'n )"e "n acontecimiento /"t"ro e incierto s"ceda o no s"ceda#.
() Condici*n resol"toria: de%a en s"spenso la extinci*n de "n derecho &a ad)"irido, tal
como dice
el art. DD<:!;a o(li,aci*n es /ormada (a%o condici*n resol"toria, c"ando las partes
s"(ordinaren
a "n hecho incierto & /"t"ro la resol"ci*n de "n derecho ad)"irido#.
9) Ca"sales, potestativas & mixtas: se,'n )"e el hecho previsto dependa o no de la
vol"ntad de los
interesados. >e dividen en:
a) Condici*n ca"sal: c"ando el hecho previsto no depende de la vol"ntad del interesado.
199
() Condici*n potestativa: c"ando el hecho previsto depende de la vol"ntad del
interesado.
c) Condici*n mixta: c"ando participa de la ndole de las dos anteriores8 el hecho
previsto en parte
depende de la vol"ntad del o(li,ado & en parte no.
+ientras )"e las condiciones ca"sales & mixtas son de s"&o v-lidas, las p"ramente
potestativas no lo
son, tal como s"r,e del art. D=9, )"e dice: !;a o(li,aci*n contrada (a%o "na condici*n
)"e ha,a
depender a(sol"tamente la /"er3a de ella de la vol"ntad del de"dor, es de nin,'n
e/ecto...#.
1or el contrario, el acto es v-lido si la condici*n consiste en "n hecho )"e de(er-
c"mplir el o(li,ado,
o de c"al tendr- )"e a(stenerse, como si,"e diciendo el art. D=9:!...pero si la condici*n
hiciese depender
la o(li,aci*n de "n hecho )"e p"ede o no p"ede e%ec"tar la persona o(li,ada, la
o(li,aci*n es v-lida#.
<) 1ositivas & ne,ativas: >e,'n )"e el hecho previsto consista en "na acci*n o en "na
omisi*n, se
distin,"e en:
a) Condici*n positiva: consiste en la reali3aci*n de "n hecho.
() Condici*n ne,ativa: consiste en la a"sencia de la reali3aci*n de "n hecho.
=) 1ermitidas & prohi(idas: >e,'n )"e el hecho previsto sea lcito o ilcito, se divide en:
a) Condici*n permitida: la imposici*n de condiciones se enc"entra en el marco de la
li(ertad en
el )"e se m"even los partic"lares, & as como ellos p"eden, en principio, ele,ir
discrecionalmente
el o(%eto de los actos %"rdicos, tam(i7n p"eden restrin,ir s" vol"ntad a /in de )"e ella
no prod"3ca
e/ecto sino en /"nci*n de tal o c"al hecho )"e li(remente desi,nen.
() Condici*n prohi(ida: como dice el art. D<C:!;a condici*n de "na cosa imposi(le,
contraria a
las ("enas cost"m(res, o prohi(ida por las le&es, de%a sin e/ecto la o(li,aci*n#. ;a
imposi(ilidad
del hecho previsto p"ede ser nat"ral o %"rdica.
;a imposi(ilidad de hecho de(e apreciarse en el momento de la cele(raci*n del acto,
como dice
el art. D<9:!;a condici*n de no hacer "na cosa imposi(le no per%"dica la valide3 de la
o(li,aci*n#. ;a disposici*n le,al proh(e )"e se tomen como condici*n los hechos
contrarios a la
moral & a las ("enas cost"m(res. Con relaci*n a las condiciones, no corresponde
distin,"ir si el
hecho inmoral es positivo o ne,ativo.
El 'nico s"p"esto en )"e la comisi*n de "n hecho inmoral p"ede con/i,"rar "na
condici*n
le,tima, se re/iere a la condici*n resol"toria. Es la propia le& la )"e a"tori3a ese
proceder en "na
hip*tesis an-lo,a: revocaci*n de la donaci*n por in,ratit"d del donatario Iart. 1BDB).
:inalmente, el art. D<C dispone )"e an"la el acto la incl"si*n de condiciones ilcitas,
entendi7ndose por tales las )"e consisten en hechos prohi(idos por las le&es. Este
principio admite
dos excepciones:
1) Es posi(le dar el car-cter de condici*n a "n hecho ilcito c"ando se trata de condici*n
resol"toria, en c"&o caso se plantea "na sit"aci*n similar a la )"e se aca(a de anali3ar.
9) Es admisi(le considerar a los hechos ilcitos como condiciones c"ando se prev7 s"
posi(le
reali3aci*n por terceras personas, a /in de prevenir las consec"encias del ent"erto, por
e%emplo
el se,"ro.
:"era de las en"nciaciones contenidas en el art. D<C, nos encontramos con otras
condiciones, a
las )"e es da(le denominar ile,timas. ;as condiciones ilcitas se re/ieren a hechos
repro(ados por
la le&, en c"anto )"e las ile,timas contemplan hechos lcitos, no o(stante lo c"al, la le&
impide
)"e p"eden eri,irse en condiciones, para preservar la li(ertad de acci*n, de conciencia &
de
elecci*n del estado de las personas.
;as condiciones ile,timas est-n en"nciadas en el art. D<1, )"e dice: !>on especialmente
prohi(idas las condiciones si,"ientes:
1. .a(itar siempre "n l",ar determinado, o s"%etar la elecci*n de domicilio a la vol"ntad
de "n
tercero8
9. +"dar o no m"dar de reli,i*n8
<. Casarse con determinada persona, o con apro(aci*n de "n tercero, o en cierto l",ar o
en
cierto tiempo, o no casarse8
=. 5ivir c7li(e perpet"a o temporalmente, o no casarse con persona determinada, o
separarse
personalmente o divorciarse vinc"larmente#. ;a doctrina entiende )"e la en"meraci*n
del artc"lo es
simplemente en"nciativa.
C) C"mplimiento de la condici*n
1) 1rincipio ,eneral: 1ara el art. D<<:!;as condiciones de(en c"mplirse de la manera en
)"e las
partes verosmilmente )"isieron & entendieron )"e ha(an de c"mplirse#. Es "na
aplicaci*n del principio
de car-cter m-s ,eneral, en el )"e las declaraciones de vol"ntades de(en interpretarse de
("ena /e, & nadie
p"ede valerse de "na pala(ra inapropiada para extraer de ella consec"encias )"e
evidentemente no esta(an
en el -nimo de las partes.
9) Indivisi(ilidad de la condici*n: Con/orme con los arts. D<= & D<D, el c"mplimiento de
la
o(li,aci*n es indivisi(le, "na condici*n parcialmente c"mplida no ,enera o(li,aci*n ni
en /orma parcial.
No importa )"e el o(%eto de la condici*n sea divisi(le o no, s*lo c"mplida nte,ramente
nace el derecho
de )"e ella depende.
19<
Es "na re,la interpretativa simplemente, &a )"e las partes p"eden apartarse & convenir
)"e el
c"mplimiento parcial ,enere e/ectos, lo )"e es propio de la a"tonoma )"e las partes
,o3an por lo
disp"esto en el art. D<< del C*di,o.
<) Caso de las condiciones con%"ntivas o dis&"ntivas: Condici*n dis&"ntiva es a)"ella
en )"e la
o(li,aci*n )"eda per/ecta c"ando se c"mpla al,"na de las predeterminadas. En cam(io,
"na condici*n es
con%"ntiva c"ando la o(li,aci*n )"eda sin e/ecto si "na de%a de c"mplirse Iart. D<E). En
caso )"e al,"na
de las condiciones dis&"ntivas sea posi(le Is*lo c"enta con "na opci*n menos), o ilcita
I)"eda en la
decisi*n del o(li,ado), el instr"mento no tiene por )"7 ser n"lo.
=) C"mplimiento /icto: Casos: >e,'n lo previsto en el art. D<F, a veces, la condici*n no
se c"mple
realmente tal como esta(a expresado, sin em(ar,o, la le& la tiene por c"mplida, /"ndada
en distintas
ra3ones:
a) ;as condiciones se %"3,an c"mplidas c"ando las partes )"e la aprovechan ren"ncian
vol"ntariamente.
() C"ando se depende del acto vol"ntario de "n tercero & 7ste se reh'sa o nie,a el acto.
c) C"ando la parte )"e se o(li,a impone "na condici*n & dolosamente impide s"
c"mplimiento.
Esta hip*tesis se extiende a la c"lpa, por lo disp"esto en el art. D<B, p"esto )"e el
de"dor ha
)"erido & no ha podido c"mplir.
D) 07rmino de c"mplimiento: ;as partes p"eden /i%ar o no "n t7rmino para el
c"mplimiento de la
condici*n, el C*di,o ha re,"lado diversas hip*tesis, entre otras se c"entan:
a) El art. D<G dispone )"e: !;a o(li,aci*n contrada (a%o la condici*n de )"e "n
acontecimiento
s"ceder- en "n tiempo /i%o, cad"ca, si pasa el t7rmino sin reali3arse, o desde )"e sea
ind"da(le
)"e la condici*n no p"ede c"mplirse#. Esto )"eda a la apreciaci*n %"dicial.
1or s" parte, el art. D=C prev7 i,"almente la condici*n ne,ativa en los si,"ientes
t7rminos: !;a
o(li,aci*n contrada (a%o la condici*n de )"e "n acontecimiento no se veri/i)"e en "n
tiempo /i%o,
)"eda c"mplida si pasa el tiempo sin veri/icarse#.
() El art. D=1 contempla el s"p"esto en )"e no se /i%e "n t7rmino al c"mplimiento de la
condici*n,
diciendo: !>i no h"(iere tiempo /i%ado, la condici*n de(er- c"mplirse en el tiempo )"e
es
verosmil )"e las partes entendieron )"e de(a c"mplirse. >e tendr- por c"mplida
c"ando /"ere
ind"da(le )"e el acontecimiento no s"ceder-#. >i las partes no est-n de ac"erdo en el
t7rmino, el
%"e3 interviene se2alando se,'n la intenci*n verosmil de ellas.
D) E/ectos de la condici*n
1) 1rincipio de la retroactividad: En n"estro derecho, el c"mplimiento de la condici*n
opera
retroactivamente a la /echa de la cele(raci*n del acto, tal como prescri(e el art.
D=<:!C"mplida la
condici*n, los e/ectos de la o(li,aci*n se retrotraen al da en )"e se contra%o#.
El principio de retroactividad de la condici*n se aplica tanto a las condiciones
s"spensivas como las
resol"torias, en el caso de "na condici*n s"spensiva s" c"mplimiento determina )"e el
derecho exista
desde la /echa de cele(raci*n del acto. >i se trata de "na condici*n resol"toria, el
c"mplimiento de ella
opera la extinci*n del derecho, como si n"nca h"(iera existido.
a) E/ectos de la condici*n s"spensiva: 1or aplicaci*n de la re,la propia de la condici*n,
el ad)"irente
de "n derecho, (a%o condici*n s"spensiva, de(era carecer de todas las /ac"ltades
correspondientes a ese
derecho, hasta la reali3aci*n del hecho previsto. ;a le& prev7 importantes atri("ciones:
1) El tit"lar de "n derecho condicional, p"ede reali3ar los actos conservatorios de s"
derecho, como
lo a"tori3a el art. D=E, )"e esta(lece: !1endiente la condici*n s"spensiva, el acreedor
p"ede
proceder a todos los actos conservatorios, necesarios & permitidos por la le& para la
,aranta de
s"s intereses & de s"s derechos#.
9) ;os derechos condicionales son s"scepti(les de transmisi*n no solamente mortis
ca"sa, sino
tam(i7n por actos entre vivos. >i el derecho condicional no tiene "na existencia act"al,
tiene "na
existencia event"al, & no media nin,'n o(st-c"lo para )"e el tit"lar p"eda trans/erirlo
en la misma
calidad a s"s s"cesores. ;a le& a"tori3a en el art. D==, la s"cesi*n mortis ca"sa de los
derechos
condicionales, & a s" ve3, el art. 1=E reconoce s" transmisi(ilidad por actos entre vivos.
<) En lo concerniente a los /r"tos perci(idos !pendente condictione# por el tit"lar del
derecho
condicional, es de hacer notar )"e la le& de%a de lado el r7,imen propio de la condici*n,
para
atri("irlos al poseedor.
En la sol"ci*n le,al m-s )"e l*,ica, se atendi* a motivos de orden pr-ctica, a /in de no
privar a
los poseedores condicionales del aliciente )"e para ellos representa la percepci*n de los
/r"tos, con
lo )"e se satis/ace el inter7s social de la prod"ctividad de los (ienes.
1or ello, el art. D=B dispone: !>i la condici*n no se c"mple, la o(li,aci*n es considerada
como
si n"nca se h"(iera /ormado8 & si el acreedor h"(iese sido p"esto en posesi*n de la cosa
)"e era el
o(%eto de la o(li,aci*n, de(e restit"irla con los a"mentos )"e h"(iere tenido por s, pero
no los
/r"tos )"e ha&a perci(ido#.
() E/ecto de la condici*n pendiente: ;a condici*n resol"toria, en lo relativo a la materia
de los
/r"tos, m"estra "na clara excepci*n al principio de retroactividad, )"e en este caso se
enc"entra
19=
ampliamente %"sti/icada por el art. DDF, )"e dice: !5eri/icada la condici*n resol"toria no
se de(er-n los
/r"tos perci(idos en el tiempo intermedio#.
Esta sol"ci*n tiene "na (ase %"rdica indisc"ti(le por c"anto los /r"tos de "na cosa
corresponden al
poseedor de ("ena /e )"e los hace s"&os por la percepci*n. A)" el e/ecto retroactivo de
la condici*n no
p"ede hacer )"e 7l no ha&a tenido el derecho a poseer, acaecimiento de la condici*n, lo
c"al es s"/iciente
para esta(lecer )"e s" posesi*n era de ("ena /e, como dice el art. 9<DB:!;a ("ena /e del
poseedor de(e
existir en el ori,en de la posesi*n, & en cada hecho de la percepci*n de los /r"tos,
c"ando se trata de
/r"tos perci(idos#.
<.-1;A?$
A) Concepto & caracteres. Actos s"scepti(les de pla3o. 6ene/iciario del pla3o.
1) Concepto: Es "na modalidad de los actos %"rdicos por el c"al se poster,a el e%ercicio
de los
derechos a )"e se re/iere. 1or extensi*n, se denomina pla3o al lapso )"e media entre la
cele(raci*n del
acto & el acaecimiento de "n hecho /"t"ro & necesario, al c"al est- s"(ordinado el
e%ercicio o la extinci*n
de "n derecho.
9) Caracteres: ;os caracteres del pla3o son:
a) :"t"ro: car-cter com'n al pla3o & la condici*n.
() :atal: el pla3o se re/iere a "n hecho necesario )"e /atalmente ha de oc"rrir, por
oposici*n a la
condici*n )"e es esencialmente contin,ente. ;os derechos s"%etos a pla3o son e/ectivos
& se,"ros,
no ha& d"da al,"na so(re s" existencia, si (ien el tit"lar ha de esperar "n cierto tiempo
para entrar
el pleno e%ercicio de s"s /ac"ltades.
c) Irretroactivo: la /alta de retroactividad es otro hecho )"e separa al pla3o de la
condici*n, p"es
esta opera ex-t"nc, remontando s" e/icacia a la /echa del acto, en cam(io, el pla3o
pro&ecta s"
e/icacia ex-n"nc, a partir de s" vencimiento & hacia el /"t"ro. 1or lo tanto, s*lo desde
ese momento
se torna exi,i(le & pasa a ser p"ra & simplemente "na o(li,aci*n s"%eta a pla3o
s"spensivo, o cesa
"n derecho temporario )"e esta(a limitado en s" d"raci*n a "n pla3o extintivo.
<) 6ene/iciario del pla3o: >e,'n el art. DFC:!El pla3o p"esto en las o(li,aciones, se
pres"me
esta(lecido para am(as partes, a no ser )"e, por el o(%eto de la o(li,aci*n o por otras
circ"nstancias,
res"ltare ha(erse p"esto a /avor del de"dor o del acreedor. El pa,o no podr- hacerse
antes del pla3o,
sino de com'n ac"erdo#. El criterio del codi/icador se aparta de la opini*n tradicional,
se,'n la c"al ha de
interpretarse en "n sentido /avora(le al o(li,ado.
6) Clasi/icaci*n del pla3o
1) ;e,al, %"dicial & vol"ntario: El pla3o es le,al c"ando s"r,e la le&, como los t7rminos
/i%ados por el
C*di,o 1rocesal8 el pla3o es %"dicial c"ando es /i%ado por el %"e3 en sentencia, c"ando
las le&es lo
a"tori3an8 el pla3o es vol"ntario c"ando es esta(lecido por el o los otor,antes del acto
%"rdico, es el 'nico
)"e cae dentro del concepto de modalidad de loas actos %"rdicos, se est- d"doso
interviene el %"e3, pero
s*lo como int7rprete.
9) Expreso & t-cito: ;o normal es /i%ar "n pla3o certero, preciso, pero el t7rmino p"ede
s"r,ir de la
nat"rale3a, como el transportador )"e re)"iere "nos das. Es importante distin,"ir el
pla3o indeterminado
del t-cito, siendo el primero de car-cter incierto &, por tanto, pre/i%ado por el %"e3 en la
sentencia de
car-cter constit"tiva para "na o(li,aci*n )"e antes no era exi,i(le8 en cam(io, el pla3o
t-cito es a)"el )"e
no /"e /i%ado por las partes en la cele(raci*n del acto.
<) >"spensivo & resol"torio: El pla3o es s"spensivo c"ando se di/iere la exi,i(ilidad de
las
o(li,aciones d"rante "n espacio de tiempo. El pla3o es resol"torio c"ando el transc"rso
del tiempo hace
cesar la exi,i(ilidad de la o(li,aci*n.
=) Cierto e incierto: >e,'n el art. DEF:!... Es cierto, c"ando /"ese /i%ado para terminar en
desi,nado
a2o, mes o da, o c"ando /"ese comen3ado desde la /echa de la o(li,aci*n, o de otra
/echa cierta#. >e,'n
el art. DEB:!El pla3o es incierto, c"ando /"ese /i%ado con relaci*n a "n hecho /"t"ro
necesario, para
terminar el da en )"e ese hecho necesario se realice#.
D) :i%aci*n %"dicial del pla3o: ;os arts. E9C & FD9 esta(lecen )"e si la o(li,aci*n
a"tori3ase al
de"dor a satis/acerla p"diere o t"viere los medios, el %"e3 de(er- /i%ar el tiempo en )"e
de(e c"mplirse. Es
)"e no ca(e me%or medio para poner certid"m(re. >e,'n el art. DCG:!>i no h"(iere
pla3o, el %"e3 a
pedido de parte, lo /i%aren procedimiento s"mario, a menos )"e el acreedor opte por
ac"m"lar las
acciones de /i%aci*n de pla3o & de c"mplimiento...#.
C) E/ectos del pla3o: El pla3o opera s"s e/ectos ex-n"nc, es decir, a partir de s"
vencimiento, de%ando
s"(sistentes las consec"encias del acto prod"cido con anterioridad. ;a posici*n del
tit"lar del derecho
s"%eto a pla3o de(e ser examinada antes & desp"7s del vencimiento del t7rmino
respectivo:
1) Antes del vencimiento: ;a o(li,aci*n no es exi,i(le, por lo )"e la actit"d del tit"lar
es de
expectativa. Consistiendo la modalidad en la s"spensi*n del e%ercicio del derecho. >i el
de"dor pa,a antes
del vencimiento del pla3o, no se admite la repetici*n, a"n)"e ha&a mediado error.
19D
Es )"e el pla3o es "na modalidad de ,rado menor & por ello el error )"e le concierne no
se estima
esencial, &, por tanto, no an"la el pa,o. En c"anto a la transmisi(ilidad del derecho
d"rante el perodo, no
ca(e nin,"na d"da en ra3*n de la existencia cierta del derecho.
9) Desp"7s del vencimiento: Cesa el o(st-c"lo del )"e se trata(a el e%ercicio del
derecho, por lo )"e
s" tit"lar est- en sit"aci*n de promover las acciones %"diciales permanentes Iart. DCD).
Es menester
ap"ntar )"e el pla3o se considera vencido en diversos s"p"estos )"e la le& esta(lece.
As, c"ando el
de"dor cae en insolvencia Iarts. DF9 & DF<), c"ando se sacan a remate (ienes
hipotecados o prendados
Iart. FD=), etc.
=.-CAR@$
1) Concepto: El car,o es "na o(li,aci*n accesoria & excepcional )"e se impone al
ad)"irente de "n
derecho. 1or e%emplo, el le,ado con el car,o de mantener a cierto pariente del testador.
+acOeelde& dice
)"e se entiende por modo Idenominaci*n romana) a toda decisi*n onerosa por medio de
la c"al el )"e
)"iere me%orara a otro limita s" promesa, exi,i7ndole & o(li,-ndole a "na prestaci*n en
cam(io de lo )"e
reci(e.
9) Caracteres: De la de/inici*n s"r,en los caracteres:
a) Es "na o(li,aci*n )"e ,rava a "na de las partes interesadas, no es "n s"ceso extra2o e
impersonal a%en a la vol"ntad h"mana. Es, por s" nat"rale3a, "na o(li,aci*n &, por lo
tanto, p"ede
ser coercitivamente exi,ido s" c"mplimiento.
() Es "na o(li,aci*n accesoria a la ad)"isici*n de "n derecho. El car,o est- vinc"lado al
derecho al
c"al accede.
c) Es "na o(li,aci*n excepcional, es decir, )"e no deriva ordinariamente del acto
%"rdico
reali3ado, no es "n complemento normal de la transmisi*n de "n derecho, sino )"e es,
por s"
nat"rale3a independiente del derecho, siendo s*lo la vol"ntad del ena%enante la )"e
esta(lece la
vinc"laci*n desde &a existente entre el derecho principal & el car,o imp"esto.
6) Distinci*n con la condici*n & el pla3o
1) Distinci*n entre car,o & condici*n: >"r,en dos:
a) El car,o es coercitivo, no s"spensivo, caracterstica )"e lo distin,"e s"stancialmente
de la
condici*n.
() ;a condici*n s"spende la ad)"isici*n del derecho, el car,o ,rava al ad)"irente.
9) Distinci*n entre car,o & pla3o: En tanto )"e el pla3o s"spende el e%ercicio del
derecho de )"e se
trate, el car,o no a/ecta al derecho principal c"&o ad)"irente ,o3a de todas las
atri("ciones )"e competen
al tit"lar.
<) Distinci*n entre car,o resol"torio & condici*n resol"toria: No son incompati(les,
p"es no ha&
o(%eciones para )"e se asi,ne al inc"mplimiento del car,o la virt"alidad de cancelar el
derecho ad)"irido.
>e distin,"e el car,o resol"torio de la condici*n resol"toria en c"anto:
a) El car,o es coercitivo, la condici*n es incoerci(le.
() El car,o act'a por va de acci*n, re)"iri7ndose "na sentencia )"e declare la p7rdida
del derecho
por el inc"mplimiento del car,o, en tanto )"e la condici*n /"nciona de pleno derecho.
C) E/ectos del car,o: ;os e/ectos propios del car,o provienen del do(le car-cter de
constit"ir, por s"
nat"rale3a, "na o(li,aci*n & ser al mismo tiempo "n accesorio del derecho principal. El
inc"mplimiento
del car,o /ac"lta al respectivo acreedor para el e%ercicio de medidas comp"lsivas
pertinentes8 pero dicho
inc"mplimiento no a/ecta a la ad)"isici*n de "n derecho.
As mismo, se transmite a los s"cesores del de"dor, salvo )"e sean inherentes a la
persona de 7ste. 1or
ra3*n del car-cter accesorio del car,o, la extinci*n del derecho principal provoca la
extinci*n de la
o(li,aci*n accesoria, pero no a la inversa. >i se trata de la n"lidad del car,o, por ser la
prestaci*n
imposi(le, ilcita, o inmoral, entonces esa n"lidad se com"nica a todo el acto, &,
consi,"ientemente, a la
ad)"isici*n del derecho principal.
D.-:$R+A DE ;$> AC0$> AURZDIC$>
A) Concepto & distinci*n entre /orma esencial & le,al.
1) Concepto: :orma esencial, o /orma en sentido amplio, es la manera como se
exteriori3a la vol"ntad
del s"%eto respecto del o(%eto a otros s"%etos, en orden a la consec"ci*n del /in %"rdico
prop"esto. No
p"ede existir acto %"rdico sin esta /orma. Como res"lta del art. G1<, sin exteriori3aci*n
de la vol"ntad del
s"%eto, no ha& acto vol"ntario, sino prop*sito mental.
19E
;a /orma le,al es de/inida por el art. GF<, )"e dice: !;a /orma es el con%"nto de las
prescripciones de
la le&, respecto de las solemnidades )"e de(en o(servarse al tiempo de la /ormaci*n del
acto %"rdico8
tales son: la escrit"ra del acto, la presencia de testi,os, )"e el acto sea hecho por
escri(ano p'(lico, o
por "n o/icial p'(lico, o con el conc"rso del %"e3 del l",ar#. ;a imposici*n p"ede
emanar de la le& I/orma
le,al propiamente dicha), o de la convenci*n de las partes I/orma convencional).
9) Distinci*n entre /orma esencial & le,al: ;a distinci*n est- admitida en la le&, el art.
GFD dice )"e:
!En los casos en )"e la expresi*n por escrito /"ere excl"sivamente ordenada o
convenida, no p"ede ser
s"plida por nin,"na otra pr"e(a, a"n)"e las partes se ha&an o(li,ado a hacerlo por
escrito...#.
1or s" parte, el art. 11BE esta(lece )"e la o(li,aci*n de elevar el acto a la /orma le,al
prescripta: !...
no tendr- e/ecto c"ando las partes h"(iesen declarado en el instr"mento partic"lar )"e
el contrato no
valdra sin la escrit"ra p'(lica#. 1or e%emplo, )"e las re"niones de consorcio de "n
edi/icio sean
noti/icadas por carta doc"mento, tele,rama " otro medio.
6) El /ormalismo en el derecho
1) :"nci*n & evol"ci*n: En los p"e(los anti,"os, el /ormalismo est- en la (ase de s"
or,ani3aci*n
%"rdica. ;os actos %"rdicos no derivan s" e/icacia de la vol"ntad de las partes, sino de
los c"mplimientos
de las /ormas de cele(raci*n imp"estas por la le&.
Esto haca )"e la acci*n %"dicial adscripta a cada contrato proviniera del c"mplimiento
de /ormas
le,ales, de s"erte )"e en el sistema /ormalista ri,"roso ha& "na identi/icaci*n de la
/orma esencial & la
/orma le,al. en la etapa posterior del derecho romano, el derecho escrito se mori,er*
con la aparici*n de
los contratos de ("ena /e, lle,-ndose /inalmente a reconocer )"e el simple pacto, a'n
desprovisto en la
/orma le,al, era (astante para o(li,ar a las partes.
Desde entonces, el derecho de las civili3aciones adelantadas, se caracteri3a por el
predominio del
principio de li(ertad de las /ormas, )"e de%a a los partic"lares la elecci*n de los medios
de expresi*n )"e
estima m-s adec"ados para la cele(raci*n de los actos %"rdicos )"e a ellos interesan.
No o(stante, el /ormalismo no s*lo no ha desaparecido del derecho moderno, sino )"e
parece co(rar
n"evo vi,or en al,"nos sectores, como el derecho comercial. De c"al)"ier manera, este
n"evo /ormalismo
se di/erencia del primitivo, por la /inalidad )"e explica s" s"pervivencia, la c"al se
vinc"la con el inter7s
de terceros & la se,"ridad del tr-/ico %"rdico.
1ara dar completa se,"ridad a esos derechos, se ha esta(lecido la norma le,al de la
escrit"ra p'(lica,
)"e elimina esa contin,encia por la /acilidad de o(tener n"evos testimonios de la
escrit"ra matri3, la c"al
)"eda ase,"rada (a%o el c"idado del Estado.
A esta anti,"a idea de se,"ridad de los derechos, se ha venido a a,re,ar, a /avor del
/ormalismo
moderno, el inter7s de los terceros, para c"&o res,"ardo las n"evas /ormas consisten, a
veces, en la
inscripci*n de n"evos derechos en los re,istros p'(licos, para )"e los terceros est7n
in/ormados de los
actos reali3ados por las partes. Especialmente en el derecho comercial, las /ormas
contri("&en a acelerar
el tr-/ico %"rdico, lo c"al se reconoce como "n estm"lo de s"ma importancia para el
incremento del ,iro
mercantil.
9) 5enta%a e inconvenientes de las /ormas: >i se hace "n (alance de las venta%as e
inconvenientes del
/ormalismo moderno, se lle,a a "n res"ltado mas (ien e)"ili(rado:
a) 5enta%as:
1) El empleo de /ormas "s"ales o corrientes, permite conocer con m-s exactit"d la
nat"rale3a
del acto.
9) ;a exi,encia de ciertas /ormas le,ales prote,e a los interesados de s" propia li,ere3a
e
impremeditaci*n.
<) El "so de las /ormas preconstit"idas /acilita, & hasta ase,"ra, la pr"e(a del acto.
=) Como medio de p"(licidad de las /ormas, prote,e los derechos de los terceros.
D) El empleo de /ormas "s"ales /avorece la circ"laci*n de papeles en el comercio.
E) Desde el p"nto de vista /iscal, las /ormas le,ales /acilitan el co(ro de imp"estos.
() Inconvenientes:
a) >"%eta a las partes a la incomodidad )"e para ellas representa el c"mplimiento de las
/ormas.
() ;as /orma le,ales son siempre onerosas.
c) Acarrea el peli,ro )"e para la valide3 del acto si,ni/ica la ino(servancia de las
solemnidades
esta(lecidas.
d) >"elen act"ar como impedimento )"e o(stac"li3a la celeridad de las transacciones
so(re los
(ienes a )"e ellas se re/ieren.
C) 1rincipio de la li(ertad de las /ormas
1) Noci*n: ;a /"er3a %"rdica de las convenciones emana de la vol"ntad individ"al & no
del
c"mplimiento de /ormas sacramentales. As res"lta del art. GF=, )"e dispone: !C"ando
por este c*di,o, o
por las le&es especiales no se desi,ne /orma para al,'n acto %"rdico, los interesados
p"eden "sar de las
/ormas )"e %"3,aren convenientes#.
9) Excepciones: El principio no es a(sol"to, p"es con relaci*n a "n acto %"rdico
determinado, podr-
19F
exi,irse la cele(raci*n (a%o /orma escrita Iart. GFD) o en instr"mento p'(lico Iart. GFF).
>ea )"e la
exi,encia de /orma determinada proven,a de la le& o de la convenci*n partic"lar, s"
omisi*n provoca la
n"lidad del acto Iart. GFD).
D) Clasi/icaci*n de las /ormas & de los actos en ra3*n de las /ormas
1) Clasi/icaci*n de las /ormas: ;as /ormas le,ales s"elen distin,"irse en:
a) :ormas ad pro(ationem: son instit"idas para /acilitar la pr"e(a del acto.
() :ormas ad solemnitatem: son esta(lecidos con ri,or cate,*rico, de manera )"e si no
se
c"mplen, la le& considera )"e el acto no ha )"edado /ormado para prod"cir s"s e/ectos.
9) Clasi/icaci*n de los actos %"rdicos en c"anto a s" /orma: Desde el p"nto de vista de
la /orma,
los actos %"rdicos se dividen en:
a) :ormales: son los actos %"rdicos c"&a valide3 depende de s" cele(raci*n, (a%o la
/orma
excl"sivamente determinada por la le&. Estos, a s" ve3, se dividen en:
1) Actos solemnes: son a)"ellos en los c"ales la omisi*n de la /orma le,al esta(lecida
no s*lo
provoca la n"lidad del acto como tal, sino )"e destit"&e al acto de c"al)"ier otro e/ecto
civil.
9) Actos no solemnes: son a)"ellos a c"&o respecto la omisi*n de la /orma le,al
esta(lecida
determina la n"lidad del acto en c"anto tal, pero no le impide prod"cir otros e/ectos
%"rdicos
di/erentes, prod"ciendo el /en*meno %"rdico llamado !conversi*n de los actos
%"rdicos#.
() No /ormales: son a)"ellos para los c"ales la le& no se2ala en /orma determinada,
ca&endo (a%o
el principio ,eneral de li(ertad de /orma esta(lecida en el art. GF=.
E) El instr"mento como concepto a"t*nomo: El instr"mento como elemento de /orma,
no se
con/"nde con el acto %"rdico en 7l instr"mentado. No o(stante, la n"lidad del
instr"mento p"ede ser
v-lida el acto %"rdico instr"mentado8 i,"almente p"ede ser v-lido el instr"mento n"lo &
el acto
instr"mentado. 1ero si el acto depende para s" valide3 de la /orma instr"mental, siendo
n"lo el
instr"mento donde consta, el consi,"ientemente n"lo el acto instr"mentado, esto se
llama !n"lidad
re/le%a#.
E.-IN>0RU+EN0$> 1RI5AD$>
A) Concepto: >on a)"ellos doc"mentos /irmados por las partes sin intervenci*n del
o/icial p'(lico
al,"no8 s" caracterstica /inca en esta redacci*n del doc"mento e/ect"ada entre
partic"lares & sin la
presencia de otras personas /"era de los propios interesados.
6) El principio de la li(ertad: ;os instr"mento privados no est-n sometidos a
/ormalidades
especiales. A)" se enc"entra "n amplio campo de expansi*n el principio de li(ertad de
/orma. Este
principio de li(ertad, re,"lado en el art. GF=, est- remarcado en lo re/erente a esta clase
de instr"mentos
por el art. 1C9C, )"e dice: !1ara los actos (a%o /irma privada no ha& /orma al,"na
especial. ;as partes
p"eden /ormarlos en el idioma & con las solemnidades )"e %"3,"en m-s convenientes#.
1) Consec"encias: >e enc"entra, entre otras:
a) ;os instr"mentos privados p"eden ser /irmados en c"al)"ier da Iart. 1CDC).
() No es indispensa(le consi,nar en el doc"mento el l",ar de cele(raci*n ni el nom(re
& el
domicilio de los /irmantes.
c) ;as cantidades p"eden ser escritas indistintamente en letras o n'meros.
d) ;a escrit"ra p"ede ser impresa, mecano,r-/ica o man"scrita, salvo la /irma )"e, por
s" ndole,
tendr- esta 'ltima calidad.
e) ;as enmiendas, raspad"ras & a,re,ados no salvados, en partes no esenciales del
doc"mento, no
atentan contra s" valide3, si (ien p"eden alterar s" /"er3a pro(atoria con/orme al criterio
%"dicial.
/) No ha& necesidad de transcri(ir los poderes ha(ilitantes de )"ienes o(ren en car-cter
de
mandatarios de otros.
9) Excepciones: El principio de li(ertad de /orma no es a(sol"to, &a )"e presenta tres
excepciones:
a) ;a /irma: constit"&e "na exi,encia indispensa(le en toda clase de instr"mento
privado Iart.
1C19).
() Do(le e%emplar: se exi,e para los actos per/ectamente (ilaterales Iart. 1C91).
c) Reca"dos de normas partic"lares: como s"r,en en materia testamentaria & de tt"los
circ"latorios.
C) ;a /irma
1) Concepto: En la nota al art. <E<G, se dice )"e la /irma es el nom(re escrito de "na
manera
partic"lar, se,'n el modo ha(it"al se,"ido por la persona, en diversos actos sometidos a
esta /ormalidad.
El art. 1C19 dice: !;a /irma de las partes es "na condici*n esencial para la existencia de
todo acto (a%o
/orma privada. Ella no p"ede ser reempla3ada por si,nos ni por las iniciales de los
nom(res o apellidos#,
19B
por lo )"e no de(e con/"ndirse con la mera indicaci*n del nom(re & apellido )"e
aparece en el
doc"mento.
En el caso de )"e el doc"mento se enc"entre /irmado por iniciales o si,nos, el art. 1C1=
dispone:
!Nin,"na persona p"ede ser o(li,ada a reconocer "n instr"mento )"e est7 s*lo /irmado
por iniciales o
si,nos8 pero si el )"e as lo h"(iese /irmado lo reconociera vol"ntariamente, las iniciales
o si,nos valen
como la verdadera /irma#.
9) Re)"isitos: >e c"entan tres:
a) De(e ser tra3os escritos de p"2o & letra del /irmante.
() De(e ser excl"siva, es decir, propia de la persona.
c) De(e ser ha(it"al, a"n)"e el s"%eto p"ede cam(iarla.
<) :irma a r"e,o: >on a)"ellos )"e aparecen s"scriptos por "n extra2o a pedido del
interesado. ;a
opini*n prevaleciente nie,a a los doc"mentos /irmados a r"e,o todo valor le,al, por
carecer de la /irma de
la parte interesada, re)"isito esencial del instr"mento, se,'n lo esta(lece el art. 1C19.
1ero es m-s )"e eso, &a )"e implcitamente se tit"la mandatario, de ah )"e la e/icacia
pro(atoria
dependa de la demostraci*n del mandato. En c"anto a la valide3 del doc"mento /irmado
a r"e,o, se dan
distintas post"ras:
a) 1ara ;lerena, estos doc"mentos valen como instr"mentos privados, siempre )"e se
pr"e(e la
existencia del mandato ver(al para /irmar. 1ero si el acto es de a)"ellos )"e no p"eden
ser
pro(ados por testi,os, el doc"mento no vale ni como principio de pr"e(a por escrito.
() 6orda rec"erda la admisi*n de estos doc"mentos en la es/era comercial, & entiende
)"e si
conc"rren otras compro(aciones, p"ede aceptarse el valor pro(atorio del doc"mento.
c) ;lam(as se (asa en el art. 1C19, p"es si all se ha(la de /irma de las partes es por)"e,
como en
toda sit"aci*n, se s"pone "na intervenci*n personal de los interesados & no "na
excepcional
act"aci*n por medio del representante. N a,re,a )"e el art. 1BBG a"tori3a el
otor,amiento del
mandato para c"al)"ier acto lcito, por lo )"e no se ve )"7 inconveniente le,al p"ede
ha(er en )"e
el o(%eto del mandato consista en /irmar a r"e,o.
C"ando se impide esta 'ltima sol"ci*n, se con/"nde la valide3 del doc"mento con s"
/"er3a pro(atoria.
Desde )"e el doc"mento /irmado a r"e,o contiene la /orma de )"ien t-citamente act'a
como mandatario
del interesado no p"ede d"darse de la valide3 del instr"mento. $tra cosa di/erente es el
valor pro(atorio
del instr"mento, )"e depender- de la pr"e(a del mandato, indispensa(le para )"e p"eda
comp"tarse el
contenido del instr"mento a /avor o en contra del mandante.
=) ;a impresi*n di,ital: Atri("&e identidad con m-s per/ecci*n )"e la /irma, pero p"ede
no
responder a "n acto vol"ntario, &a )"e p"ede ha(er sido tomada en estado de
inconsciencia o desp"7s del
/allecimiento. 1or ello no s"stit"&e la /irma, pero p"ede estar en instr"mentos
partic"lares.
No ha& inconveniente si el otor,ante del instr"mento sa(e leer & escri(ir, pero no p"ede
/irmar, por
e%emplo si s"/re de par-lisis, &a )"e en este caso, la impresi*n vol"ntaria denota
asentimiento. 1ero a'n en
este caso, podr- demostrarse )"e pese a mediar comprensi*n del acto, la impresi*n no
/"e vol"ntaria.
Acerca del valor %"rdico de esta clase de doc"mentos han disentido la doctrina & la
%"rispr"dencia
nacional:
a) >alvat, $r,a3, Ac"2a An3orena han ne,ado car-cter de instr"mento privado a los
doc"mentos
en los )"e o(ra impresi*n di,ital del otor,ante. Esa opini*n se apo&a en la clara
disposici*n del
art. 1C19, )"e ri,e a la /irma en condiciones de existencia del instr"mento privado, e
impide )"e
ella p"eda ser reempla3ada por si,nos.
() >e,'n Da3 @"i%arro, opini*n compartida por ;lam(as, si (ien estos doc"mentos no
p"eden ser
considerados instr"mentos privados, en el car-cter )"e an"ncia el art. 1C19, no se p"ede
ne,ar )"e
son escritos no /irmados, mencionados entre los medios de pr"e(a del art. 11GC, inc. 9.
;lam(as a,re,a )"e en el orden nat"ral de las cosas el instr"mento privado de(e llevar
la /irma de las partes, pero de a)" se si,"e )"e si /alta este
re)"isito, )"ede el doc"mento destit"ido de todo e/ecto.
Esta veri/icaci*n dem"estra )"e ha& instr"mentos privados en sentido lato & en sentido
estricto: en
sentido lato, son todos a)"ellos escritos emanados de "na persona8 en sentido estricto
son los doc"mentos
/irmados por las partes. Unos & otros valen como medios de pr"e(a, pero s*lo los
instr"mentos privados
en sentido estricto valen como elemento de /orma del acto %"rdico.
D) El do(le e%emplar
1) ;a exi,encia & s" /"ndamento: Es la exi,encia de extender tantos e%emplares del
doc"mento como
partes ha&a en el acto con "n inter7s distinto. 1ero este re)"isito es relativo a los )"e
doc"mentan
contratos (ilaterales. As res"lta del art. 1C91, se,'n el c"al: !;os actos, sin em(ar,o,
)"e conten,an
convenciones per/ectamente (ilaterales de(en ser redactados en tantos ori,inales como
partes ha&a con
"n inter7s distinto#.
>" /"ndamento lo dieron varios a"tores /ranceses, entre ellos 1laniol deca )"e la
pl"ralidad de
e%emplares es necesaria para darle se,"ridad a las partes & para mantener la i,"aldad
entre ellas respecto
de la pr"e(a. N"estro codi/icador en el art. 1C9<, en la parte /inal, al"de a la e/icacia del
acto
instr"mentado en 'nico e%emplar, c"ando dice: !El de/ecto de redacci*n en diversos
e%emplares, en los
actos per/ectamente (ilaterales, no an"la las convenciones contenidas en ellos, si por
otras pr"e(as se
19G
dem"estra )"e el acto /"e concl"ido de "na manera de/initiva#. De lo )"e se in/iere )"e,
/altando esas
pr"e(as, de(e rep"tarse )"e el acto no ha sido concl"ido de/initivamente, para >alvat,
esta explicaci*n no
es satis/actoria.
9) Casos & n'meros de e%emplares: ;a exi,encia del do(le e%emplar es s*lo para los
doc"mentos de
convenciones per/ectamente (ilaterales Iart. 1C91). ;a loc"ci*n !per/ectamente
(ilaterales#, constit"&e "n
vesti,io de "na vie%a clasi/icaci*n romana de los contratos.
;a exi,encia le,al s*lo se re/iere a los contratos )"e crean o(li,aciones a car,o de
am(as partes, desde
s" mismo ori,en Isinala,m-tico per/ecto). K"edan /"era del dominio de aplicaci*n de
este re)"isito:
a) 0odos los actos no contract"ales.
() ;os contratos "nilaterales.
c) ;os llamados contratos (ilaterales imper/ectos.
No o(stante tratarse de contratos per/ectamente (ilaterales, tampoco ri,e la exi,encia
del do(le
e%emplar si al tiempo de la redacci*n del instr"mento las o(li,aciones as"midas por "na
de las partes &a
han sido satis/echas Iart. 1C99), por c"anto en ese s"p"esto, la convenci*n estara
/"ncionando como
"nilateral, a los /ines de la pr"e(a de las o(li,aciones pendientes.
a) N'mero de e%emplares: A'n c"ando la denominaci*n corriente de do(le e%emplar
al"de a dos
e%emplares, ello es as* por)"e ,eneralmente son dos las partes contratantes8 si /"eran
m-s, para llenar el
re)"isito, de(er-n extenderse tantos ori,inales como partes ha&a en "n inter7s distinto
Iart. 1C91),
de(iendo entenderse por tales las personas a las c"ales la convenci*n impone, por s
misma & desde el
ori,en, o(li,aciones recprocas.
El tenor de todos los e%emplares de(er- ser id7ntico, &a )"e todos ellos revisten el
car-cter de ori,inal.
Con todo, el art. 1C1< esta(lece: !C"ando el instr"mento privado se h"(iese hecho en
varios e%emplares,
no es necesario )"e la /irma de todas las partes se enc"entre en cada "no de los
ori,inales8 (asta )"e
cada "no de 7stos, )"e est7 en poder de "na de las partes, lleve la /irma de la otra#.
:inalmente, no es indispensa(le hacer constar en el doc"mento el n'mero de e%emplares
)"e se
otor,an si se acredita por c"al)"ier medio de pr"e(a convincente )"e se llen* el
re)"isito. Esta /acilidad
de n"estro sistema ha sido criticada por la di/ic"ltad de pro(ar el otor,amiento en el
n'mero adec"ado de
e%emplares.
<) Ino(servancia de la exi,encia
a) E/ectos: +ientras )"e en el C*di,o :ranc7s nie,a valide3 a los actos instr"mentados
)"e no
c"mplen con la exi,encia, n"estro C*di,o nada dice explcitamente so(re la s"erte de
los instr"mentos,
limit-ndose a resolver )"e la valide3 del acto, en principio, no se ve a/ectada por esa
/alla.
En e/ecto, el mencionado art. 1C9< esta(lece: !El de/ecto de redacci*n en diversos
e%emplares, en los
actos per/ectamente (ilaterales, no an"la las convenciones contenidas en ellos, si por
otras pr"e(as se
dem"estra )"e el acto /"e concl"ido de "na manera de/initiva#.
$pina ;lam(as, como la ,eneralidad de la doctrina & la %"rispr"dencia, )"e la sanci*n
)"e
corresponde a la omisi*n del re)"isito del do(le e%emplar es la n"lidad del instr"mento
de/ect"oso, sin )"e
ello a/ecte la valide3 del acto %"rdico instr"mentado. Excepcionalmente la n"lidad del
instr"mento p"ede
provocar la n"lidad del acto instr"mentado, si este depende para s" valide3 de la /orma
instr"mental.
() >"(sanaci*n: 1ese a tratarse de "n vicio de /orma, lo c"al ind"cira, en principio, la
n"lidad
a(sol"ta del instr"mento vicioso, la le& admite s" con/irmaci*n en al,"nas sit"aciones
especiales. 1or lo
pronto, el art. 1C9= precept'a: !;a ine/icacia de "n acto (ilateral por estar hecho en "n
solo e%emplar, se
c"(re por la e%ec"ci*n "lterior, sea total o parcial, de las convenciones )"e conten,a8
pero si la
convenci*n no h"(iese sido e%ec"tada sino por "na de las partes, sin )"e la otra h"(iese
conc"rrido o
participado en la e%ec"ci*n, el vicio del acto s"(sistir- respecto de esta parte#.
En se,"ndo l",ar, tam(i7n se s"(sana el de/ecto del do(le e%emplar, mediante el
dep*sito del 'nico
instr"mento en manos de "n tercero, e/ect"ado de com'n ac"erdo entre las partes. 1ero
si el dep*sito no se
h"(iese e/ect"ado, la irre,"laridad no ser- c"(ierta sino respecto de ella.
:inalmente, no o(stante no mentarse la hip*tesis del codi/icador, )"eda asimismo
s"(sanado el vicio
del instr"mento por la presentaci*n )"e de 7l ha,a "na de las partes, respecto de esta
misma parte. >i
como antes se ha visto, la n"lidad del instr"mento es a(sol"ta, en este caso, es
meramente relativa &
con/irma(le.
De(e admitirse )"e es via(le la ren"ncia de la acci*n de n"lidad sin )"e )"epa nin,"na
d"da de )"e
este alance reviste la presentaci*n del 'nico e%emplar e/ect"ada por el poseedor. ;a
s"(sanaci*n del vicio,
en todos los s"p"estos, restit"&e al instr"mento la plenit"d de s" valor, &a como /orma
del acto, &a como
medio de pr"e(a.
E) :"er3a pro(atoria de los instr"mentos privados: en el examen de la /"er3a pro(atoria
de los
instr"mentos, tanto privados como p'(licos, es menester distin,"ir lo concerniente al
instr"mento
considerado en s mismo & lo relativo al contenido del instr"mento.
En c"anto al primer aspecto, el instr"mento privado no pr"e(a per se, por)"e carece por
s mismo de
a"tenticidad. Esta es la di/erencia s"stancial )"e separa los instr"mentos p'(licos de los
privados, p"es
mientras los primeros est-n revestidos de a"tenticidad por la intervenci*n del o/icial
p"(lico )"e les
1<C
com"nica s" car-cter pec"liar8 mientras )"e los privados, pasados entre los partic"lares,
carecen de
a"tenticidad, por no sa(er de antemano si emanan de la persona a )"ien se atri("&en. De
ah la necesidad
de esta(lecer previamente la a"tenticidad del instr"mento para poder apreciar desp"7s la
e/icacia
pro(atoria de s" contenido.
1) El reconocimiento de la /irma: ;a a"tenticidad de "n instr"mento se determina por la
veri/icaci*n
de )"e la /i,"ra o(rante en 7l corresponde a la persona )"e aparece como /irmante, tal
como precept'a el
art. 1C9B, )"e dice: !El reconocimiento %"dicial de la /irma es s"/iciente para )"e el
c"erpo del
instr"mento )"ede tam(i7n reconocido#.
De lo dicho, s"r,e )"e la veri/icaci*n de la /irma se e/ect'a por:
a) Reconocimiento de la /irma: este p"ede ser: expreso, si la persona mani/iesta )"e la
/irma es
s"&a8 t-cito, c"ando, intimado el /irmante para )"e se expida so(re la a"tenticidad de la
/irma,
responde con el silencio Iart. 1C<1).
1ero como el reconocimiento de "n acto %"rdico es s"scepti(le de comprometer la
sit"aci*n de
la persona a )"ien se atri("&e la /irma, no p"ede e/ect"arse si ella carece de capacidad.
1or eso el
art. 1C9F esta(lece: !No ser-n admitidos al reconocimiento los instr"mentos privados,
siempre
)"e los si,natarios de ellos, a"n)"e /"eren capaces al tiempo de /irmarlos, no lo /"esen
al tiempo
del reconocimiento#. ;a capacidad de(e apreciarse con relaci*n a la ndole del acto
instr"mentado.
() Declaraci*n %"dicial: tiene l",ar c"ando el aparente /irmante nie,a la /irma, & c"ando
s"s
s"cesores i,noran si la /irma es propia del ca"sante Iart. 1C<9). En am(os s"p"estos se
ordenar- el
cote%o & comparaci*n de la letra. 1"eden admitirse tam(i7n otras pr"e(as so(re la
verdad de la
/irma )"e lleva el acto8 en c"anto a s" valor pro(atorio es i,"al al del instr"mento
privado Iart.
1C<<).
9) E/ectos respecto de las partes, los s"cesores & terceros: En c"anto a las personas )"e
a/ectan los
instr"mentos privados, corresponde anali3ar la sit"aci*n de los /irmantes, los s"cesores
"niversales & los
terceros:
a) :irmantes: como esta(lece el art. 1C9E:!El instr"mento privado reconocido
%"dicialmente por
la parte a )"ien se opone, o declarado de(idamente reconocido, tiene el mismo valor
)"e el
instr"mento p'(lico entre los )"e lo han s"scrito & s"s s"cesores#. El valor pro(atorio
del
instr"mento privado se aplica con todo ri,or a los /irmantes del doc"mento.
() >"cesores: el art. 1C9E pone en %"e,o el principio del e/ecto relativo de los actos
%"rdicos, por
7ste se enc"entran en la misma sit"aci*n )"e s"s a"tores, con la sola di/erencia del
reconocimiento
de la /irma, p"diendo mani/estar s" i,norancia al respecto.
c) 0erceros: a'n c"ando pareciera )"e los instr"mentos privados no p"eden a/ectar a
terceros, la
doctrina admite "n-nimemente lo contrario. 1ero es de hacer notar )"e la e/icacia del
instr"mento
s*lo existe respecto de los terceros, a partir del momento en )"e ad)"iere /echa cierta.
:) ;a /echa cierta: Es la pres"nci*n le,al mediante la c"al se le otor,a a "n doc"mento
carente de
/echa, otra )"e se (asa en ciertos hechos.
1) Ad)"isici*n & e/ectos: ;os instr"mentos privados s*lo se extienden a los terceros, a
partir de )"e
ad)"iere /echa cierta, p"es con anterioridad son inoponi(les respecto de ellos. En tal
sentid dice el art.
1C<=:!;os instr"mentos privados, a"n desp"7s de reconocidos, no pr"e(an contra
terceros o contra los
s"cesores a tt"lo sin,"lar, la verdad de la /echa expresada en ellos#.
Este precepto, p"ramente ne,ativo, est- complementado por el art. 1C<D, )"e dice8
!A"n)"e se halle
reconocido "n instr"mento privado, s" /echa cierta en relaci*n a los s"cesores
sin,"lares de los partes o
a terceros, ser-:
1. ;a de s" exhi(ici*n en %"icio o en c"al)"iera repartici*n p'(lica para c"al)"ier /in, si
all )"edase
archivado8
9. ;a de s" reconocimiento ante "n escri(ano & dos testi,os )"e lo /irmaren8
<. ;a de s" transcripci*n en c"al)"ier re,istro p'(lico8
=. ;a del /allecimiento de la parte )"e lo /irm*, o del de la )"e lo escri(i*, o del )"e
/irm* como
testi,o#.
No o(stante lo prescripto, se han planteado al,"nas c"estiones )"e es menester
dil"cidar:
a) El inc. 9 precept'a el reconocimiento del doc"mento ante escri(ano p'(lico, pero la
doctrina
dice )"e dicho reconocimiento de(e estar s"peditado al otor,amiento de escrit"ra
p'(lica,
ad"ciendo la peli,rosidad de "na act"aci*n notarial indemni3ada de la respectiva
escrit"ra p'(lica.
() Con relaci*n al inc. =, se ha disc"tido si es posi(le admitir hechos personales /"era
del
/allecimiento de los /irmantes capaces de /i%ar el momento desp"7s del c"al &a no es
conce(i(le la
/irma del instr"mento.
c) 1or 'ltimo, & vinc"lado a la c"esti*n anterior, se presenta la c"esti*n de sa(er si la
en"meraci*n
del art. 1C<D es limitativa o en"nciativa. ;o primero lo sostienen >alvat & De @-speri8 lo
se,"ndo
lo s"stenta 6orda.
1or s" parte, ;lam(as piensa )"e no es via(le pro(ar contra lo disp"esto en el art. 1C<D
por
consi,narse all pr"e(as le,ales de la /echa cierta de los doc"mentos. 1ero, para aceptar
otros hechos
1<1
compro(atorios de la /echa cierta, no ha& necesidad de ac"dir a la idea de pres"nciones
!hominis#, )"e en
esta materia no es la adec"ada, p"es no se trata de admitir hechos pro(a(les por)"e no
se ha&an pro(ado
en contra, sino de atri("ir "na /echa cierta a doc"mentos so(re la (ase de "na certe3a
moral res"ltante de
ciertos hechos de(idamente compro(ados, & la mnima d"da es contraria a esa
ind"cci*n.
;os terceros con respecto a la /echa cierta del doc"mento, son personas a%enas a s"
con/ecci*n, & los
)"e no ha(iendo intervenido en el acto instr"mentado poseen derechos )"e se veran
per%"dicados si se
diera /e a la /echa o(rante en los doc"mentos.
@) :irma en (lanco
1) Noci*n: ;a /irma de los doc"mentos privados p"ede ser p"esta desp"7s de llenarse el
doc"mento, o
en (lanco para )"e l"e,o se llene de ac"erdo a las instr"cciones del /irmante. ;a /irma
en (lanco es "na
/orma de mandato )"e se introd"%o en :rancia, a /ines del s. 45II, & )"e pronto se
,enerali3* s" pr-ctica
en los ne,ocios.
9) Nat"rale3a: Como venta%a, elimina toda di/ic"ltad respecto a los poderes &
mandatario, )"e )"eda
ha(ilitado para cele(rar c"al)"ier clase de acto )"e se le encomiende8 como desventa%a,
para el mandante
es el ries,o de tener )"e as"mir c"al)"ier compromiso )"e le inda,"e el mandatario.
Como instr"mento privado, los doc"mentos /irmados en (lanco en nada se di/erencian
con los dem-s,
tal como dice el art. 1C1E:!;a /irma p"ede ser dada en (lanco antes de la redacci*n por
escrito.
Desp"7s de llenado el acto por la parte a la c"al se ha con/iado, hace /e siendo
reconocida la /irma#.
Como acto %"rdico, la /irma en (lanco c"mple la /"nci*n de "n mandato. Con/iado el
doc"mento a la
c"stodia & ,"arda del mandatario para s" oport"na "tili3aci*n, e)"ivale a "n poder
amplsimo )"e previera
la reali3aci*n de todos los actos posi(les & /ac"ltara al representante para cele(rarlos.
De ah )"e en ese
car-cter de(a considerarse la sit"aci*n del /irmante /rente a s" mandatario & /rente a
terceros.
<) E/icacia e imp",naci*n: Respecto del mandatario, el /irmante tiene los mismos
derechos )"e
c"al)"ier otro mandante8 de a)" )"e el mandatario responda por los da2os & per%"icios
provenientes de la
ine%ec"ci*n parcial o total del mandato Iart. 1GC=).
1ara hacer e/ectiva esa responsa(ilidad, el /irmante p"ede, en s"s relaciones con el
mandatario,
imp",nar el contenido del acto si no condice con s"s instr"cciones. Dos o(servaciones
interesa se2alar
acerca de este precepto: en primer l",ar, hemos destacado )"e la imp",naci*n del
contenido del
doc"mento no tiene "n alcance a(sol"to, sino )"e s*lo es via(le con relaci*n a las partes
del acto, es decir,
mandante & mandatario Iarts. 1C1B & 1G<=)8 en se,"ndo l",ar, ca(e hacer notar )"e la
pr"e(a de )"e el
contenido del acto es di/erente del )"e el /irmante ha tenido intenci*n de e/ect"ar, no
p"ede hacerse por
testi,os Iart. 11G<).
No o(stante, en ciertas sit"aciones excepcionales, )"e la doctrina admite, o lo esta(lece
la le& Iarts.
11G1 & 11G9) para los contratos en ,eneral, la pr"e(a de testi,os se hace via(le. 0ales
son:
a) >i ha mediado imposi(ilidad de o(tener otra pr"e(a.
() >i h"(o principio de pr"e(a por escrito.
c) C"ando por caso /ort"ito o /"er3a ma&or, se ha extraviado la pr"e(a apropiada.
d) >i media con/esi*n del mandatario.
e) >i el doc"mento ha sido o(tenido mediante dolo o violencia.
Respecto de los terceros de ("ena /e, el art. 1C1B precept'a: !;a n"lidad de las
declaraciones "
o(li,aciones del si,natario del acto )"e el %"e3 decretare en virt"d de las pr"e(as dadas,
no tendr- e/ecto
respecto de terceros )"e por el acto escrito h"(iesen contratado de ("ena /e con la otra
parte#.
=) >"stracci*n & extravo del doc"mento: 1ara )"e los principios examinados entren en
%"e,o, se
re)"iere )"e la /irma en (lanco llene la /"nci*n de mandato8 pero si el doc"mento es
s"strado del
mandatario & llenado contra la vol"ntad del interesado, se est- /"era del marco del
mandato & en presencia
de actos delictivos )"e es posi(le compro(ar por c"al)"ier medio.
Esta hip*tesis se enc"entra expresada en el art. 1C1G, )"e re3a: !;as disposiciones de
los dos
artc"los anteriores no se aplican al caso en )"e el papel )"e conten,a la /irma en (lanco
h"(iese sido
/ra"d"lentamente s"strado a la persona a )"ien se h"(iese con/iado, & llen-ndose por
"n tercero contra
la vol"ntad de ella. ;a pr"e(a de la s"stracci*n & del a("so de la /irma en (lanco p"ede
ser hecha por
testi,os. ;as convenciones hechas con terceros por el portador del acto no p"eden
oponerse al
si,natario, a"n)"e los terceros h"(iesen procedido de ("ena /e#.
Del artc"lo s"r,en dos extremos )"e de(en compro(arse:
a) K"e el instr"mento le ha&a sido s"strado al ,"ardador o mandatario, o )"e se ha&a
o(tenido s"
entre,a por medios dolosos.
() K"e sea llenado contra la vol"ntad del ,"ardador o mandatario, p"es lo contrario
volvera a la
sit"aci*n precedente.
Con respecto al extravo del doc"mento /irmado en (lanco, el C*di,o no se oc"pa de
resolver "na
sit"aci*n seme%ante a la contemplada en el art. 1C1G: la s"stracci*n del doc"mento o s"
dolosa "tili3aci*n
por parte de )"ien lo hallare. ;lam(as cree )"e en este caso de(e resolverse de
con/ormarse al
mencionado artc"lo.
1<9
D) +"erte del /irmante: Ante la m"erte del /irmante, siendo la /irma en (lanco "na
/orma de
mandato, )"e cesa por la m"erte del mandante o del mandatario, no procede cons"mar
el acto desp"7s de
oc"rrido el hecho. 1"ede aceptarse )"e, trat-ndose de la m"erte del mandante, si el
ne,ocio emprendido
p"ede ser c"mplido o contin"ado desp"7s del /allecimiento, se llene el doc"mento con
posterioridad,
siempre )"e h"(iere peli,ro en demorar el acto hasta conocer las instr"cciones de los
herederos.
.) Cartas misivas
1) Noci*n: ;as cartas misivas son com"nicaciones escritas entre dos o m-s personas.
Constit"&en "n
,7nero en el c"al )"eda comprendidas como especies partic"lares las cartas
propiamente dichas, sean
/amiliares o comerciales, las postales & los tele,ramas. En cam(io, se considera )"e no
son cartas misivas
las cartas a(iertas ni los mensa%es tele/*nicos.
El r7,imen %"rdico de las cartas misivas es a'n incipiente, entre nosotros, el art. 1C<E,
'nico del
C*di,o, se re/iere a las cartas misivas, pero trata "na c"esti*n de importancia red"cida.
En c"anto a s"
nat"rale3a, no son instr"mentos privados, a"n)"e event"almente p"ede revestir 7se
car-cter si poseen la
/irma del remitente. En s" car-cter propio, se ha estimado )"e la /irma no es
indispensa(le, p"diendo
s"plirse por iniciales, so(renom(res & a'n prescindirse de toda s"erte de /irma8 lo
importante es acreditar
la a"tenticidad de la carta.
9) 1ropiedad: >e acepta )"e la propiedad de las cartas corresponde al destinatario, )"e
las hace s"&as
por !apropiaci*n# como respecto de c"al)"ier cosa m"e(le Iart. 9D9D). En ri,or, la carta
pertenece al
remitente hasta )"e lle,a a poder del destinatario.
D"rante el via%e de la carta, el remitente, )"e %"sti/i)"e s" car-cter, p"ede reco,er la
carta e impedir
)"e lle,"e a manos del destinatario8 pero a partir del arri(o de la carta, la propiedad de
7sta )"eda /i%ada a
/avor del destinatario, )"e p"ede invocar el principio le,al !posesi*n vale tt"lo#, &a )"e
la cosa no es
ro(ada ni perdida. No de(e con/"ndirse el derecho moral del a"tor, )"e siempre
pres"(siste a /avor del
remitente & creador de ella.
<) E/icacia pro(atoria: K"eda li(rada a la apreciaci*n %"dicial )"e p"eda considerarla
como pr"e(a
completa del acto mentado o rep"tarlas "n principio de pr"e(a por escrito, o en /in,
estimarlas
desprovistas de toda /"er3a pro(atoria.
1or lo dem-s, el valor pro(atorio de la carta )"e se trate, depende de las personas entre
)"ienes se
esta(le3ca la correspondencia. >i se trata de "na carta diri,ida en %"icio por "na parte a
s" contraparte, la
e/icacia pro(atoria es amplia8 si la carta se diri,e a "na de las partes por "n tercero, la
pr"e(a es similar a
la testimonial8 si la carta se diri,e por "na de las partes a "n tercero, ello no sirve para
me%orar la sit"aci*n
del remitente, pero s p"ede es,rimirse contra 7l Iart. 1C<E).
;a %"rispr"dencia no se ha atenido a los t7rminos literales de la ad)"isici*n le,al,
relacion-ndola con
el secreto epistolar, ha concl"ido )"e el impedimento para reconocer cartas diri,idas a
terceros s*lo ri,e si
ellas son con/idenciales8 & a'n c"ando teniendo ese car-cter se admite la pr"e(a c"ando
la carta, si (ien
diri,ida a "n tercero, est- indirectamente destinada a la contraparte por la relaci*n
existente con el tercero.
Asimismo, entran a examinar el valor pro(atorio de las cartas diri,idas a terceros,
c"ando el remitente
las reconoce espont-neamente, & c"ando lo hace en /orma t-cita, permitiendo la
a,re,aci*n de la carta al
%"icio sin hacer o(%eci*n de ello.
F.-IN>0RU+EN0$> 1X6;IC$>
A) Concepto: >on los instr"mentos otor,ados con las /ormalidades )"e la le& esta(lece,
en presencia
de "n o/icial p'(lico, a )"ien la le& le con/iere la /ac"ltad de a"tori3arlo. El codi/icador
no ha consi,nado
"na de/inici*n le,al del instr"mento p'(lico, la noci*n exp"esta, )"e c"enta con la
adhesi*n de todos los
a"tores, res"lta de la a(stracci*n de los elementos com"nes )"e presentan los diversos
instr"mentos
p'(licos en"merados en el art. GFG.
6) Re)"isitos de valide3
1) Capacidad: El o/icial p'(lico de(e ser h-(il para llenar esa /"nci*n, ello se re/iere a
la aptit"d o
ha(ilidad para otor,ar instr"mentos p'(licos, la c"al proviene de la investid"ra )"e
corresponde a s"
car,o. Deriva del nom(ramiento hecho por a"toridad competente, pero hasta )"e no
ha&a sido p"esto en
posesi*n del car,o, el o/icial p'(lico no es capa3, es decir, no est- a"tori3ado para
otor,ar v-lidamente los
instr"mentos p'(licos )"e corresponden a s" /"nci*n. ;a capacidad es independiente de
)"e el s"%eto
re'na las condiciones de idoneidad exi,idas por la le&.
a) Cesaci*n de la capacidad: la capacidad del o/icial p'(lico cesa en dos s"p"estos
le,ales:
1) Desp"7s de la noti/icaci*n de la s"spensi*n, destit"ci*n o reempla3o del o/icial
p'(lico, los
actos o(rados posteriormente ser-n de nin,'n valor, pero lo son a)"ellos anteriores a la
noti/icaci*n Iart. GB<).
1<<
9) C"ando se cele(ren actos en )"e 7l o s"s parientes sean los interesados Iart. GBD)8 el
acto s*lo
vale si el parentesco era i,norado por el o/icial o no conoca la incidencia )"e en s"
/avor tena el
acto o(rado.
9) Competencia del o/icial: ;a competencia se re/iere a "n do(le aspecto: en c"anto a la
materia del
instr"mento, & en c"anto al territorio o l",ar donde han sido otor,ados Iarts. GBC).
1"ede oc"rrir )"e el
o/icial p'(lico crea, err*neamente, )"e el l",ar donde se cele(ra el acto corresponde a
s" distrito8 en tal
caso, el art. GB1 dice: !>on sin em(ar,o v-lidos, los instr"mentos hechos por
/"ncionarios /"era del
distrito se2alado para s"s /"nciones, si el l",ar /"ese ,eneralmente tenido como
comprendido en el
distrito#.
<) :ormalidades le,ales: >e re/iere a la o(servancia de las /ormas prescriptas por las
le&es, (a%o pena
de n"lidad Iart. GBE). No es posi(le an"nciar "na /orma )"e sea com'n a todos ellos,
salvo la act"aci*n
del o/icial p'(lico. Con todo, & no o(stante no ha(er "na /orma com'n a toda clase de
instr"mentos
p'(licos, existen diversos re)"isitos (astante ,enerali3ados, tales son:
a) :irma: de las partes )"e apare3can en 7l Iart. GBB).
() 0esti,os: los mencionados en el art. GFG son testi,os !instr"mentales#, pero tam(i7n
existen
otros, tales como los testi,os !de conocimiento# I%"sti/ican la identidad de "na persona),
& los
testi,os !honorarios# Ired"nda en honor de los intervinientes). ;a act"aci*n como
testi,o de(e
estar cali/icada por la capacidad, se,'n el art. GGC, no p"eden ser testi,os, entre otros:
1) ;os menores de edad no emancipados8
9) ;os incapaces Idementes, cie,os, etc.)8
<) ;os dependientes de o/icinas p'(licas8
=) ;os parientes del o/icial p'(lico, etc.
C) Ino(servancia de los re)"isitos
1) N"lidad del instr"mento: El c"mplimiento de los re)"isitos da l",ar a la n"lidad o a
la an"laci*n
del instr"mento, se,'n el modo de act"aci*n de la ca"sa de valide3:
a) Actos n"los: son a)"ellos )"e carecen de al,'n re)"isito de valide3, por e%emplo:
1) >i el o/icial ha perdido s" capacidad o act'a sin competencia8
9) C"ando no se han llenado las /ormas le,ales exi,idas, por e%emplo: si los testi,os
est-n
incapacitados, si /alta la /irma de al,"na de las partes, etc.
() Actos an"la(les: son a)"ellos en los c"ales si "n examen permite desc"(rir en 7l
al,"na
irre,"laridad tan importante como para pers"adir al %"e3 de s" invalide3.
Entre los instr"mentos p'(licos n"los & an"la(les media "na di/erencia s"stancial:
mientras los
primeros est-n destit"idos de s" e/icacia por la le&8 los se,"ndos se enc"entran en "na
sit"aci*n
inde/inida, p"es s" valide3 o invalide3 depende del pron"nciamiento %"dicial )"e so(re
ellos se dicte.
9) Conversi*n del instr"mento: A'n destit"ido de s" e/icacia, el instr"mento p'(lico
inv-lido se
asimila al instr"mento privado, como dice el art. GBF: !El acto emanado de "n o/icial
p'(lico, a"n)"e sea
incompetente, o )"e no t"viera las /ormas de(idas, vale como instr"mento privado, si
est- /irmado por las
partes, a"n)"e no ten,a las condiciones & /ormalidades re)"eridas para los actos
extendidos (a%o /ormas
privadas#.
Como los instr"mento privados re)"ieren del do(le e%emplar, este re)"isito )"eda
salvado si se trata
de "n instr"mento p'(lico n"lo, esta conversi*n tiene l",ar en todos los s"p"estos de
n"lidad de
instr"mentos p'(licos.
D) En"meraci*n de los instr"mentos p'(licos: noci*n: El art. GFG indica varias clases de
instr"mentos p'(licos en /orma e%empli/icativa, por lo tanto, c"al)"ier doc"mento )"e
responda a la
noci*n de(er- ser rep"tado tal. ;a en"nciaci*n le,al es la si,"iente:
!1. ;as escrit"ras p'(licas hechas por escri(anos p'(licos en s"s li(ros de protocolo, o
por otros
/"ncionarios con las mismas atri("ciones, & las copias de esos li(ros sacadas en la
/orma )"e prescri(e
la le&8
9. C"al)"ier otro instr"mento )"e extendieren los escri(anos o /"ncionarios p'(licos en
la /orma )"e
las le&es h"(ieren determinado8
<. ;os asientos en los li(ros de los corredores, en los casos & en la /orma )"e determine
el C*di,o de
Comercio8
=. ;as actas %"diciales, hechas en los expedientes por los respectivos escri(anos, &
/irmadas por las
partes, en los casos & en las /ormas )"e determinen las le&es de procedimientos8 & las
copias )"e de esas
actas se sacasen por orden del %"e3 ante )"ien pasaron8
D. ;as letras aceptadas por el ,o(ierno o s"s dele,ados, los (illetes o c"al)"ier tt"lo de
cr7dito
emitido por el 0esoro p'(lico, las c"entas sacadas de los li(ros /iscales, a"tori3adas por
el encar,ado de
llevarlas8
E. ;as letras de partic"lares, dadas en pa,o de derechos de ad"ana con expresi*n o con
la anotaci*n
correspondiente de )"e pertenecen al 0esoro p'(lico8
F. ;as inscripciones de la de"da p'(lica, tanto nacionales como provinciales8
1<=
B. ;as acciones de las compa2as a"tori3adas especialmente, emitidas en con/ormidad a
s"s estat"tos8
G. ;os (illetes, li(retas, & toda c7d"la emitida por los (ancos, a"tori3ados para tales
emisiones8
1C. ;os asientos de los matrimonios en los li(ros parro)"iales, o en los re,istros
m"nicipales, & las
copias sacadas de esos li(ros o re,istros#.
E) :"er3a pro(atoria
1) A"tenticidad del instr"mento: El instr"mento p'(lico ,o3a de la pres"nci*n de
a"tenticidad )"e
merece la act"aci*n del o/icial p'(lico interviniente, a(onada por s" /irma & sello. El
instr"mento p'(lico
se pr"e(a a s mismo. Es )"e esos doc"mentos est-n acompa2ados de si,nos externos
di/ciles de imitar,
)"e son pres"ntivamente s"/icientes8 )"ien los imp",na de(e arrastrar la pr"e(a de
/alsedad.
Ca(e a,re,ar )"e la pres"nci*n de a"tenticidad corresponde a "n doc"mento de
apariencia re,"lar,
pero no al )"e evidencia vicios materiales, tales )"e por s" ,ravedad p"eden hasta
a"tori3ar al tri("nal a
recha3ar el instr"mento sin acci*n previa de /alsedad.
9) 5alor de s"s cl-"s"las: De(en distin,"irse:
a) .echos pasados en presencia del o/icial p'(lico: El art. GG< dispone: !El instr"mento
p'(lico
hace plena /e hasta )"e sea ar,Qido de /also, por acci*n civil o criminal, de la existencia
material de los
hechos, )"e el o/icial p'(lico h"(iese an"nciado como c"mplidos por 7l mismo, o )"e
han pasado en s"
presencia#.
Dentro de la en"nciaci*n de hecho )"e hace la disposici*n, )"edan comprendidos la
/echa del acto, la
a"tenticidad de la /irma & la o(servaci*n de las /ormalidades. Como es l*,ico, los
hechos mencionados &
los dem-s pasados comprometen directamente la /e del /"ncionario & tiene "na /"er3a
de convicci*n casi
irre/"ta(le, )"e s*lo es posi(le desvirt"ar con la llamada !)"erella de /alsedad#, la c"al
p"ede intentarse
por acci*n civil o criminal, & en este caso, por va principal o incidental.
;a ra3*n de la le& para no admitir esta clase de acci*n es clara, &a )"e no ha(ra
derecho al,"no
se,"ro constit"ido por instr"mento p'(lico, & por)"e, adem-s, no se sa(ra c"-ndo
ha(la(an a)"ellos de la
verdad. :inalmente, de(e entenderse )"e la /e del instr"mento s"(siste hasta la
declaraci*n %"dicial de
/alsedad, p"es de lo contrario le (astara al imp",nante ded"cir la tacha de /alsedad para
s"spender la
e/icacia de la pr"e(a m-s importante.
() Cl-"s"las dispositivas: est-n contempladas en el art. GG=, se,'n el c"al: !;os
instr"mentos
p'(licos hacen plena /e, no s*lo entre las partes, sino contra terceros, en c"anto al hecho
de ha(erse
e%ec"tado el acto, de las convenciones, disposiciones, pa,os, reconocimientos, etc.,
contenidos en ellos#.
;os instr"mentos p'(licos no se otor,an por)"e s, sino para dar /orma a "n acto
%"rdico, o para de%ar
constancia de la convenciones, pa,os o reconocimientos. Acerca de esto, )"e constit"&e
el o(%eto del acto,
o sea, para lo c"al se otor,a el instr"mento, este hace plena /e teniendo el valor de
pr"e(a completa,
por)"e ella sola (asta8 no es pr"e(a indisc"ti(le por)"e p"ede desvirt"arse por otras
pr"e(as.
;as consideraciones exp"estas explican s"/icientemente por)"7 mientras el art. GG<
indica )"e el
instr"mento hace plena /e hasta )"e sea ar,Qido de /also, el art. GG= se limita a al"dir a
la plena /e sin el
a,re,ado. En tales condiciones !plena /e# s*lo e)"ivale a la pr"e(a completa del acto
instr"mentado.
c) Cl-"s"las en"nciativas: se re/iere a las mani/estaciones de las partes, accesorias o
s"per/l"as, )"e
podran omitirse o s"plirse. ;as cl-"s"las en"nciativas se dividen se,'n s" vinc"laci*n
con el o(%eto del
acto en: directas o indirectas.
Es m"& diverso el valor pro(atorio de las cl-"s"las en"nciativas directas o indirectas8
las directas est-n
asimiladas a las cl-"s"las dispositivas, tal como dice el art. GGD:!;os instr"mentos
p'(licos hacen plena
/e de las en"nciaciones de hechos o actos %"rdicos directamente relativos al acto
%"rdico )"e /orma el
o(%eto principal, no s*lo entre las partes sino tam(i7n respecto de terceros#, es decir, no
per%"dica a
terceros.
En c"anto a las cl-"s"las en"nciativas indirectas, el C*di,o no se oc"pa de ellas, pero
de(e entenderse,
a contrario sens", )"e el instr"mento p'(lico no hace plena /e respecto de ellas, es decir,
no sirve de
pr"e(a completa. En tal caso, la mani/estaci*n respectiva s*lo tiene valor de "n
principio de pr"e(a por
escrito oponi(le a la parte )"e la ha hecho, pero no a la otra parte ni a los terceros,
por)"e la declaraci*n
no emana de ellos Iart. 11G9).
d) 1ersonas a )"ienes a/ecta el valor pro(atorio: nin,"na distinci*n corresponde
esta(lecer entre
las partes & los terceros, como res"lta expresamente de los arts. GG= & GGD, )"e se
encar,an de aclarar )"e
la /e del instr"mento se extiende a los terceros, de(e tenerse en c"enta )"e a)" se ha(la
del e/ecto del
instr"mento como medio de pr"e(a de los hechos doc"mentados & no del acto %"rdico
instr"mentado.
:) Escrit"ras p'(licas:
1) Concepto: >on las escrit"ras )"e otor,an los escri(anos de re,istro, o s"s s"stit"tos
le,ales. Como
se ve, son doc"mentos )"e identi/ican por el /"ncionario )"e los a"tori3a, el c"al de
ordinario es el
escri(ano del re,istro.
9) Re)"isitos de valide3: ;as escrit"ras p'(licas son "na especie del ,7nero instr"mento
p'(lico. 1or
tanto, de(en conc"rrir respecto de ellas, las exi,encias de valide3 com"nes a todos los
instr"mentos
p'(licos: capacidad del escri(ano, competencia de 7ste & o(servancia de las
/ormalidades le,ales.
1<D
<) ;a /orma de las escrit"ras p'(licas: ;a le& esta(lece varios re)"isitos:
a) De(en ser hechas en el li(ro de re,istro o protocolo8
() De(en hacerse en el idioma nacional8
c) De(en contener la indicaci*n del l",ar & /echa de cele(raci*n, as como los datos
personales de
los comparecientes8
d) De(en o(servarse las indicaciones relativas al desarrollo del acto8
e) De(en estar /irmadas por las partes & el escri(ano.
;os re)"isitos anteriores se re/ieren a las escrit"ras com"nes, pero existen otros )"e se
re/ieren a casos
especiales, tales son:
a) Incl"si*n de min"tas si los comparecientes no ha(lan el idioma nacional o son
m"dos.
() Escrit"ras en letras de cantidades.
c) 0ranscripci*n de doc"mentos ha(ilitantes si las partes act'an por intermedio de
representantes.
d) ;a presentaci*n de testi,os, es, desp"7s de la le& 1DBFD, meramente /ac"ltativa, salvo
)"e por
nat"rale3a del acto sea "na exi,encia de valide3.
UNIDAD 4III
1.-5ICI$> DE ;$> AC0$> AURZDIC$>
A) Concepto: >e denominan vicios de los actos %"rdicos a ciertos de/ectos con,7nitos
de ellos,
s"scepti(les de prod"cir la invalide3 de los actos )"e los padecen.
6) 5icios de la vol"ntad & del acto: distinci*n concept"al: 1ara :reitas, los vicios
p"eden ser
s"stanciales o de /orma. .a(r- vicio s"stancial c"ando s"s a,entes no lo ha&an
practicado con intenci*n o
li(ertad, o c"ando no lo ha&an cele(rado con ("ena /e.
;os vicios consistentes en la /alta de intenci*n son: la i,norancia o error & el dolo8 el
)"e incide en la
/alta de li(ertad es la violencia8 los )"e radican en la /alta de ("ena /e son: la sim"laci*n
& el /ra"de8 los
vicios de /orma provienen de la ino(servancia de las /ormalidades exi,idas por la le&
respecto de ciertos
actos %"rdicos.
Entre los vicios s"stanciales ha& dos ,r"pos di/erenciados: el primero comprende los
vicios )"e la
doctrina moderna denomina !de la vol"ntad#, por)"e inciden en al,'n elemento de
ellas: tales son el error
o i,norancia, el dolo & la violencia. El se,"ndo ,r"po a(arca los de/ectos de ("ena /e: la
sim"laci*n & el
/ra"de.
+ientras los vicios de la vol"ntad, por s" propia ndole, a/ectan a todos los hechos
vol"ntarios8 los
vicios de ("ena /e s*lo p"eden conc"rrir en los actos %"rdicos, ra3*n por la c"al se los
ha denominado
!vicios propios de los actos %"rdicos#.
C) 0eora de los vicios del consentimiento: 0radicionalmente los vicios de la vol"ntad
han sido
considerados como propios de los contratos, a c"&o respecto se ha(a ela(orado la
sistemati3aci*n de los
vicios del consentimiento.
>i para /ormar el contrato se re)"era el consentimiento de las partes, el sentimiento
com'n )"e lleva a
cada "na de las partes a adherir al sentimiento de la otra, se entenda )"e )"eda(a roto
ese consentimiento
c"ando la vol"ntad de al,"no de los contratantes se ha(a /ormado mediante error, dolo
o violencia.
>in d"da, el contrato, como acto vol"ntario )"e es, re)"iere de las partes "na vol"ntad
sanamente
ela(orada, si ella est- herida o resentida en al,"no de s"s elementos no p"ede
considerarse )"e el
consentimiento ha sido v-lidamente /ormado.
1) Crticas: A esta teora se le han hecho diversas crticas, entre ellas:
a) C"ando se a/irma del consentimiento en los contratos, vale tam(i7n para toda clase
de actos
%"rdicos, &a )"e tam(i7n el otor,amiento de "n testamento, o el reconocimiento de "na
/iliaci*n,
p"eden hacerse por error, dolo o violencia.
De esta crtica se ha salvado n"estro codi/icador, )"e si,"iendo los pasos de :reitas,
ela(or* "na
teora ,eneral de los vicios de la vol"ntad desprendida de los contratos, tal como s"r,e
de los arts.
G99 & GD=.
() $tra crtica es el escaso valor cient/ico, &a )"e peca por de/ecto, por no incl"ir sino
al,"nos
actos de la vol"ntad, como error o i,norancia, de%ando de lado los s"p"estos en )"e se
ve a/ectado
s" discernimiento8 & peca por exceso, por incl"ir sit"aciones )"e son de diversa ndole,
como el
error so(re la identidad del o(%eto.
c) 6orda tacha de /alsa la concepci*n cl-sica )"e exi,e la conc"rrencia del
discernimiento la
intenci*n & la li(ertad para rep"tar v-lidos los actos. >ostiene )"e ,eneralmente
llevamos a ca(o
1<E
ne,ocios & transacciones (a%o la presi*n de n"estras necesidades I/alta de li(ertad), o sin
ha(er
podido est"diar las consec"encias /"t"ras.
El error de la consideraci*n de "n ne,ocio c"al)"iera, no es s*lo /rec"ente, sino casi
inevita(le.
>i 7stos /"eran ca"sa de n"lidad, pr-cticamente todas las transacciones h"manas estaran
s"%etas a
tal sanci*n. ;lam(as ve en estas re/lexiones "n exa,erado pesimismo acerca de las
posi(ilidades
h"manas.
9.-I,norancia & error
A) Conceptos respectivos. 0ratamiento le,al: El error es el /also conocimiento )"e se
tiene de "na
cosa8 i,norancia es la a"sencia de conocimiento acerca de al,o. >i (ien en la teora de la
d"alidad de
am(os conceptos del acto, o de las circ"nstancias de s" reali3aci*n, o del r7,imen le,al
)"e les es
aplica(le, nadie, por i,norante )"e sea, p"ede de%ar de tener al,"na idea al respecto. ;a
le& trata
"nilateralmente o i,norancia como vicios de la vol"ntad )"e prod"cen id7nticas
consec"encias %"rdicas.
6) Clasi/icaci*n del error: El error o i,norancia p"ede recaer so(re al,'n elemento de
hecho relativo
al acto o las circ"nstancias en )"e se realice Ierror de hecho), o (ien p"ede versar so(re
el r7,imen le,al
aplica(le al acto o relaci*n %"rdica de )"e se trate Ierror de derecho).
C) Error de hecho
1) Concepto: Es el error o i,norancia )"e recae so(re al,'n elemento de hecho relativo
al acto o la
circ"nstancia en )"e se realice.
9) Clasi/icaci*n: 1laniol dice )"e el error p"ede ser de tres clases:
a) Error radical o error o(st-c"lo: no vician la vol"ntad, sino )"e la destr"&en
enteramente,
p"esto )"e impiden la /ormaci*n del acto: son los )"e recaen so(re la nat"rale3a del
acto Ierror in
ne,otio), o so(re la identidad del o(%eto Ierror in corpore). En am(os casos, el acto
o(rado res"lta
"n acto %"rdico inexistente por el desenc"entro oc"rrido entre las vol"ntades
intervinientes.
() Error esencial: tienen "na ,ravedad media, si (ien no impide la /ormaci*n del acto,
da l",ar a
la sanci*n de n"lidad a instancia de la parte c"&a vol"ntad res"lt* viciada por el error:
son los
errores in personam e in s"(stantia, en estos casos, los actos son n"los de n"lidad
relativa.
c) Error accidental: de%an el acto intacto & v-lido, son los )"e versan so(re las
c"alidades
accidentales de la cosa, so(re s" valor, los motivos individ"ales del acto, etc.
<) >istema del C*di,o: El codi/icador simpli/ic* la clasi/icaci*n precedente, haciendo
"na distinci*n
entre error esencial & accidental. El codi/icador no proporciona "n criterio concept"al de
los )"e de(e
entenderse por !error esencial#, sino )"e adopta "n criterio en"nciativo indicando los
diversos casos )"e
corresponden a este tipo, tales son:
a) Error so(re la nat"rale3a del acto Iart. G9=)8
() Error so(re la persona Iart. G9D)8
c) Error so(re el o(%eto del acto Iart. G9F)8
d) Error so(re la c"alidad s"stancial de la cosa Iart. G9E)8
e) Error so(re la ca"sa principal del acto Iart. G9E).
=) Error excl"&ente de la vol"ntad: casos comprendidos & e/ectos: Es el )"e recae so(re
la
nat"rale3a del acto %"rdico c"mplido o so(re la identidad del o(%eto, a esos casos se
re/ieren los arts. G9=
& G9F. El art. G9= dice: !El error so(re la nat"rale3a del acto %"rdico an"la todo lo
contenido en 7l#.
1or s" parte, el art. G9F se2ala i,"al consec"encia, al decir: !An"la tam(i7n el acto, el
error respecto
al o(%eto so(re )"e versare, ha(i7ndose contratado "na cosa individ"almente diversa de
a)"ella so(re la
c"al se )"era contratar, o so(re "na cosa de diversa especie, o so(re "na diversa
cantidad, extensi*n o
s"ma, o so(re "n diverso hecho#.
Esta sanci*n de n"lidad es s"per/l"a & en,a2osa: s"per/l"a, por)"e a'n c"ando la le&
nada di%era, no
por ello el acto podra tener valor & (astara con pro(ar el error de "na de las partes8
en,a2osa, por c"anto
la n"lidad tiene s" r7,imen le,al especial, todo lo c"al no tiene aplicaci*n trat-ndose de
actos %"rdicos
inexistentes.
D) Error esencial: Es a)"el )"e vicia la vol"ntad de )"ien lo padece, & por ende, da l",ar
a la
an"laci*n del acto.
a) Error so(re la persona: >e enc"entra re,lado por el art. G9D, )"e dice: !Es tam(i7n
error
esencial & an"la el acto %"rdico, el relativo a la persona, con la c"al se /orma la relaci*n
de derecho#.
Alcance: Con respecto al alcance del error so(re la persona de a)"el con )"ien se
contrata no vicia el
consentimiento, por)"e la ma&or parte de las veces se contrata en vista de "n res"ltado &
no de "na
persona. 1ero n"estro codi/icador, a'n admitiendo este pres"p"esto, ha pre/erido poner
a car,o de )"ien
pretende mantener la valide3 del acto, no o(stante el error inc"rrido respecto de la
persona, la pr"e(a de
)"e 7sta es indi/erente para el res"ltado del acto.
1<F
>e,'n el C*di,o, el imp",nante ha de pro(ar s*lo el error, correspondiendo a s"
adversario pro(ar,
para )"e no prospere la an"laci*n, )"e la consideraci*n de la persona ha sido
indi/erente, & )"e el acto se
ha(ra cele(rado i,"almente de ha(erse sa(ido la verdadera identidad o c"alidad de la
persona.
+ateria de error: En c"anto a la materia del error, 7ste de(e versar so(re la identidad de
la persona,
como so(re las c"alidades de ella. 1ero trat-ndose de estas 'ltimas &a no ca(e la
d"alidad mencionada, &
por otra, la consideraci*n de ella como ca"sa determinante de la cele(raci*n del acto,
)"ien )"iera
imp",nar el acto por esta 'ltima ra3*n tendr- )"e demostrar )"e /"eron las c"alidades
personales )"e
s"pona existentes en la otra parte las )"e lo determinaron a cele(rar el acto. El error
so(re el nom(re de la
persona, si no se trad"ce en "n error de identidad es irrelevante & no a/ecta la valide3 del
acto.
() Error so(re la s"stancia: Este tipo de error no de(e con/"ndirse con el error so(re la
identidad el
o(%eto, a)" la cosa es la misma )"e se t"vo presente al cele(rar el acto, pero ha& "na
/alla en c"anto a la
c"alidad s"stancial )"e se espera(a encontrar en ella Iart. G9E).
1) 0eoras: >"r,en de "n de(ate de a"tores /ranceses so(re )"7 era lo )"e de(a
considerarse por
!s"stancia misma de la cosa#, )"e apareca en "n artc"lo del C*di,o Napole*n, estas
teoras /"eron:
a) 0eora o(%etiva: >avi,n& concl"&e )"e el error acerca de "na c"alidad de la cosa es
esencial
desde )"e, se,'n las ideas admitidas en las relaciones de la vida real, la c"alidad
/alsamente
s"p"esta coloca la cosa en otra clase de o(%eto )"e a)"ella de )"e /orma(a parte. ;a
di/erencia de
materia no es "na condici*n necesaria ni s"/iciente siempre.
() 0eora s"(%etiva: esta teora se remonta a 1othier, para )"ien la s"stancia de la cosa
era la
c"alidad de la misma )"e las partes ha(an tenido en vista. A partir de 1BFD, la
%"rispr"dencia
/rancesa ha a/irmado esta teora.
9) >ol"ci*n le,al: 57le3 contempla en el art. G9E:!El error so(re... la c"alidad de la cosa
)"e se ha
tenido en mira, vicia la mani/estaci*n de la vol"ntad, & de%a sin e/ecto lo )"e en el acto
se h"(iere
disp"esto...#. 1or s" parte, el art. G9B declara: !El error )"e versare so(re al,"na calidad
accidental de
la cosa, o so(re al,'n accesorio de ella, no invalida el acto, a"n)"e ha&a sido el motivo
determinante
para hacerlo...#. De estos preceptos se ind"ce )"e no se podra ha(er adoptado de "na
manera de/initiva la
teora s"(%etiva.
c) Error so(re la ca"sa principal: Este tipo de error est- incl"ido en el art. G9E, )"e dice:
!El error
so(re la ca"sa principal del acto, o so(re la c"alidad de la cosa )"e se ha tenido en mira,
vicia la
mani/estaci*n de la vol"ntad, & de%a sin e/ecto lo )"e en el acto se h"(iere disp"esto#.
1) Criterios de interpretaci*n: De @-speri advierte )"e este precepto da pie a dos
criterios de
interpretaci*n: el primero distin,"e como dos s"p"estos diversos a la ca"sa principal & a
la c"alidad
s"stancial8 el se,"ndo identi/ica am(as sit"aciones explicando la "na por la otra, es
decir, rep"tando la
c"alidad s"stancial la )"e ha sido ca"sa principal o m*vil determinante del acto.
1ara ;lam(as, la primera opini*n es incorrecta, en c"anto )"e la primera /rase del art.
G9E si se le
toma aisladamente, no lleva /"nci*n al,"na, para )"e ad)"iera la si,ni/icaci*n de(e
vinc"larse al contexto
de la disposici*n8 por s" parte, la se,"nda interpretaci*n es correcta, en c"anto vinc"lan
los s"p"estos
como explicativos "no de otro.
d) Exc"sa(ilidad del error esencial: 1ara )"e el error esencial p"eda ser invocado por la
vctima,
de(e ser exc"sa(le, as lo re)"iere el art. G9G. >i siempre )"e al,"ien s"/riera "n error
esencial p"ediese
estar a"tori3ado para invalidar el acto, )"edara m"& )"e(rantada la necesaria se,"ridad
de las
transacciones %"rdicas.
1ara ;lam(as, esta sol"ci*n es la adec"ada, pero !%"re condendo#, opina )"e siempre
)"e se hace
l",ar a la n"lidad por error, de(e aceptar la le& la responsa(ilidad de )"ien invoca s"
propio &erro para
invalidar el acto, limitada a loa )"e Iherin, llama !inter7s ne,ativo#, esto es, el
resarcimiento de los da2os
)"e la otra parte Ide ("ena /e) no ha(ra s"/rido si el acto no se h"(iera cele(rado.
1) K"7 de(e entenderse por error exc"sa(le: +"cho depender- de las circ"nstancias
para apreciar si
h"(o ra3*n para errar. 1ara @ior,i, dos son las sit"aciones posi(les:
a) El error proviene del hecho propio de la persona e)"ivocada o de circ"nstancias
ca"sales,
extra2as o com"nes a am(os contratantes, este tipo de error es inexc"sa(le.
() El error deriva de hechos de la parte contraria o de circ"nstancias concernientes a
ella, el error
de "na de las partes aparece siempre exc"sa(le c"ando depende de "n hecho de la otra.
9) Re)"isitos de la exc"sa(ilidad: No o(stante )"e el C*di,o no hace distinci*n al,"na,
la l*,ica de
los principios hace prescindir del re)"isito de la exc"sa(ilidad trat-ndose de errores
o(stativos de la
vol"ntad. >i el acto o(rado de(e ser concept"ado como acto %"rdico inexistente, la
c"lpa del e)"ivocado
no p"ede com"nicar el cimiento vol"ntario de )"e carece el acto.
e) El error & los actos ilcitos: la responsa(ilidad del a,ente por las consec"encias de s"s
actos p"ede
)"edar eliminada si a)"7l ha o(rado por error. >i se trata de actos ilcitos, el 'nico error
eximente de
responsa(ilidad es el )"e recae so(re el hecho principal.
;o dicho lo dispone el art. G<C: !En los actos ilcitos la i,norancia o error de hecho s*lo
excl"irla
responsa(ilidad de los a,entes, si /"ese so(re el hecho principal )"e constit"&e el acto
ilcito#. Es decir, el
error de(e incidir so(re los elementos de hecho indispensa(les )"e con/i,"ran el acto
ilcito. >i en cam(io,
versa so(re al,"na circ"nstancia accesoria, el error no exime la responsa(ilidad del
a,ente.
1<B
E) Error accidental
a) Concepto: 0odo error /"era de los en"nciados con anterioridad, es meramente
accidental o
indi/erente, llamado as por)"e no e%erce in/l"encia al,"na so(re la s"erte del acto.
Entre los errores
accidentales es posi(le mencionar:
1) El )"e versa so(re al,"na calidad accidental de la cosa, o so(re al,'n accesorio de
ella Iart.
G9B).
9) El )"e versa so(re el valor de la cosa.
<) El )"e recae so(re la persona c"ando la consideraci*n de ella es indi/erente.
=) El )"e incide so(re los motivos individ"ales )"e se tienen para cele(rar el acto.
D) El error material o de pl"ma, )"e es recti/ica(le.
E) El error de c-lc"lo.
F) El error )"e verse so(re la inexacta desi,naci*n del contrato.
B) El error )"e incide so(re el nom(re o apellido de la contraparte si no ha& e)"voco
so(re la
identidad.
G) El )"e recae so(re el nom(re o descripci*n de la cosa, si esta es la misma so(re la
)"e se )"era
contratar.
() :orm"laci*n le,al: El error accidental se enc"entra re,"lado en el art. G9B, )"e dice:
!El error
)"e versare so(re al,"na calidad accidental de la cosa, o so(re al,'n accesorio de ella,
no invalida el
acto, a"n)"e ha&a sido el motivo determinante para hacerlo, a no ser )"e la calidad,
err*neamente
atri("ida a la cosa, h"(iese sido expresamente ,aranti3ada por la otra parte, o )"e el
error proviniese de
dolo de la parte o de "n tercero, siempre )"e por las circ"nstancias del caso se
dem"estre )"e sin el
error, el acto no se ha(ra cele(rado, o c"ando la calidad de la cosa, lo accesorio de ella,
o c"al)"iera
otra circ"nstancia t"viesen el car-cter expreso de "na condici*n#.
c) El principio & s"s excepciones: >e,'n el art. G9B, el error accidental no invalida el
acto, salvo en
tres s"p"estos )"e all se mencionan. En realidad no ha& tales excepciones, p"es si el
acto )"eda sin valor
o se rescinde no es por el error en )"e h"(iese inc"rrido sino por otra ra3*n:
1) >i /"e el motivo determinante para hacerlo, a no ser )"e la calidad err*neamente
atri("ida a la
cosa, h"(iese sido expresamente ,aranti3ada por la otra parte. No ha& error ni n"lidad,
sino "na
ca"sa de rescisi*n por inc"mplimiento de contrato.
9) K"e el error proviniese del dolo de la parte o de "n tercero, siempre )"e por las
circ"nstancias
caso se dem"estre )"e sin error, el acto no se h"(iera reali3ado. A)" no %"e,a el error, &
si el acto
se an"la es por el dolo & no por el error, )"e es irrelevante.
<) C"ando la calidad de la cosa, lo accesorio a ella o c"al)"ier otra circ"nstancia
t"viesen el
car-cter expreso de condici*n. N"evamente nada tiene )"e ver el error, p"es si la
existencia de la
c"alidad est- p"esta como "na condici*n, no )"ita ni pone el error del s"%eto, el acto se
ri,e por lo
disp"esto acerca de a)"ella modalidad.
D) Error de derecho
1) Concepto: Es el error )"e versa so(re el r7,imen le,al aplica(le al acto o relaci*n
%"rdica de )"e
se trate.
9) El principio le,al: El art. 9C dice: !;a i,norancia de las le&es no sirve de exc"sa, si la
excepci*n
no est- expresamente a"tori3ada por la le&#. Esta re,la reposa en el car-cter o(li,atorio
de la le&, )"e se
pres"me conocida por todos a partir de s" p"(licaci*n Iart. 9).
>i se admitiese la invocaci*n de la i,norancia de la le& para hacer "na excepci*n a la
aplica(ilidad de
ella se )"e(rara s" o(li,atoriedad & con ella el car-cter normativo )"e le corresponde:
la le& de%ara de ser
derecho.
Estas consideraciones explican lo disp"esto por el art. G9<:!;a i,norancia de las le&es, o
el error de
derecho en nin,'n caso impedir- los e/ectos le,ales de los actos lcitos ni exc"sarla
responsa(ilidad
por los actos ilcitos#.
<) Excepciones: El principio de inexc"sa(ilidad del error de derecho es "na re,la
,eneral & precisa
)"e s*lo se except'a por le&, a trav7s de los arts. FB= & <=9B. El art. F=B dice: !El )"e
por "n error de
hecho o de derecho, se cre&ere de"dor, & entre,ase al,"na cosa o cantidad en pa,o,
tiene derecho a
repetirla del )"e la reci(i*#. En este s"p"esto, el error de derecho es relevante, p"es
a"tori3a la repetici*n
del pa,o respecto del acreedor de la de"da a%ena. En cam(io, de no mediar error, la
repetici*n no se
admitira.
El art. <=9B precept'a: !El poseedor de la herencia es de ("ena /e c"ando por error de
hecho o de
derecho se cree le,timo propietario de la s"cesi*n c"&a posesi*n tiene...#. en tal caso
no se podr-
reprochar al poseedor de la herencia s" error de derecho para eliminar la ("ena /e de la
posesi*n. El
r7,imen del C*di,o elimina, en ,eneral, de la teora del los vicios de la vol"ntad el error
de derecho, )"e
se admite para invalidar el acto.
=) 0endencias modernas: En el C*di,o :ranc7s no se hace distinci*n entre el error de
hecho & el de
derecho, lo )"e ha /acilitado la admisi*n de este 'ltimo como ca"sa de n"lidad por parte
de la doctrina & la
%"rispr"dencia. ;os c*di,os contempor-neos se han orientado en el mismo sentido.
1<G
<.-Dolo
A) ;as acepciones del voca(lo: En derecho la pala(ra dolo se "sa con si,ni/icados
di/erentes. En
materia de actos ilcitos, el dolo desi,na la intenci*n del a,ente de provocar el da2o )"e
s" hecho prod"ce,
es la caracterstica del delito civil, & se opone a la c"lpa como elemento distintivo del
c"asidelito.
En lo relativo a las o(li,aciones, el dolo desi,na la deli(erada ine%ec"ci*n por parte del
de"dor. 1or
'ltimo, el dolo desi,na las manio(ras en,a2osas empleadas por "na de las partes )"e
vician la vol"ntad de
la otra en la cele(raci*n del acto %"rdico.
6) El dolo como vicio de la vol"ntad: /*rm"la le,al: El art. G<1 precept'a: !Acci*n
dolosa para
conse,"ir la e%ec"ci*n de "n acto, es toda aserci*n de lo )"e es /also o disim"laci*n de
lo verdadero,
c"al)"ier arti/icio, ast"cia o ma)"inaci*n )"e se emplee con ese /in#.
;o caracterstico del dolo como vicio de la vol"ntad reside en el en,a2o )"e se emplea
para decidir a
al,"ien a la reali3aci*n de "n acto %"rdico. En s"ma, el dolo es c"al)"ier /orma de
en,a2o )"e se "tili3a
para determinar a "na persona a cele(rar "n acto %"rdico.
C) Clasi/icaciones del dolo: >on varias las clasi/icaciones )"e se hacen del dolo:
1) ;a m-s importante distin,"e:
a) Dolo principal: es el en,a2o determinante de la vol"ntad a%ena8
() Dolo incidental: es el en,a2o )"e sin determinar la reali3aci*n del acto, ha lo,rado
)"e la
vctima consienta en condiciones m-s onerosas para ella.
9) Una anti,"a clasi/icaci*n romana los divida en:
a) Dolo ("eno: comprenda los casos de en,a2o con /ines moralmente honestos.
() Dolo malo: corresponda al concepto corriente.
<) Dolo directo e indirecto
a) Dolo directo: es el cometido por al,"na de las partes otor,antes del acto, o por "n
representante
s"&o.
() Dolo indirecto: es el )"e proviene de "n tercero.
=) Dolo positivo & ne,ativo
Dolo positivo: consiste en acciones positivas del a"tor del en,a2o.
Dolo ne,ativo: son las omisiones vol"ntarias, las c"ales se asimilan en s"s e/ectos a las
acciones
dolosas c"ando el acto no se h"(iera reali3ado sin la reticencia " oc"ltaci*n dolosa Iart.
G<<).
D) Re)"isitos del dolo: an-lisis: ;os re)"isitos )"e el dolo de(e re"nir para ser ca"sa de
an"laci*n
del acto est- indicado en el art. G<9, )"e dice: !1ara )"e el dolo p"eda ser medio de
n"lidad de "n acto
es preciso la re"ni*n de las circ"nstancias si,"ientes:
1. K"e ha&a sido ,rave8
9. K"e ha&a sido la ca"sa determinante de la acci*n8
<. K"e ha&a ocasionado "n da2o importante8
=. K"e no ha&a ha(ido dolo por am(as partes#.
1) K"e sea ,rave: De(e ser apto para en,a2ar a "na persona )"e pone el c"idado
corriente en el
mane%o de s"s as"ntos. El en,a2o de(e tener la s"/iciente identidad como para hacer
caer en 7l a
"na persona medianamente determinada.
9) De(e ser ca"sa determinante: es decir, de(e ser "n dolo principal. >e rep"ta tal el
en,a2o sin
el c"al el acto no se h"(iese reali3ado, para apreciar si el dolo empleado ha movido o no
a la
vctima a e/ect"ar el acto procede atender a las circ"nstancias & condiciones personales
de 7sta.
<) K"e ocasione "n da2o importante: de "na si,ni/icaci*n econ*mica para la persona
)"e lo
s"/re, de lo contrario no ha(r- l",ar para "na sanci*n tan ,rave como es la n"lidad del
acto.
=) No de(e ser recproco: p"es si as /"era, el )"e%oso podra ser, a s" ve3, ac"sado por
el
contrario. ;a %"sticia no p"ede entrar a disc"tir so(re las trampas )"e emplean los
inescr"p"losos.
E) Dolo de "n tercero
1) Casos: N"estro C*di,o no admite di/erencia al,"na se,'n )"e el dolo proven,a de la
contraparte o
de "n tercero, tal como s"r,e del art. G<D:!El dolo a/ectarla valide3 de los actos entre
vivos, (ien sea
o(ra de "na de las partes, o (ien proven,a de tercera persona...#.
9) Consec"encias: Del an-lisis del artc"lo anterior s"r,en las si,"ientes:
a) El acto accionado por dolo de "n tercero es an"la(le, a"n)"e la parte (ene/iciaria del
en,a2o sea
inocente. 1ara ello el dolo del tercero de(er- re"nir los re)"isitos ,enerales.
() El tercero inc"rso en dolo es responsa(le por los da2os & per%"icios )"e s"/riere la
parte
en,a2ada, salvo )"e 7sta 'ltima tam(i7n h"(iera cometido dolo.
1=C
c) >i la otra parte es c*mplice del dolo del tercero, la responsa(ilidad se extiende
solidariamente a
"no & a otro. Existe complicidad desde )"e la contraparte conoce el dolo del tercero.
d) >i, en cam(io, la contraparte i,nora el dolo del tercero, ella no inc"rre en
responsa(ilidad por las
p7rdidas e intereses.
:) E/ectos & sanciones derivadas del dolo: ;as sanciones con las c"ales la le& previene
la reali3aci*n
de acciones & omisiones dolosas, & proc"ra s" remedio c"ando oc"rren. Estas sanciones
varan se,'n )"e
el dolo re'na o no los re)"isitos antes examinados:
1) C"ando el dolo re'ne todas las caractersticas: Da l",ar a dos sanciones: la n"lidad &
la
indemni3aci*n de da2os & per%"icios, 7stas /"ncionan ac"m"lativa o alternativamente, a
opci*n del
interesado. ;a vctima del dolo p"ede optar por de%ar s"(sistir el acto en la plenit"d de
s" e/icacia &
reclamar al propio tiempo los da2os & per%"icios )"e la comisi*n del dolo le ha ca"sado,
tornando el dolo
principal en incidental.
;as acciones son independientes, & se di/erencian en c"anto a s" prescripci*n: la acci*n
de n"lidad
prescri(e a los dos a2os, en tanto )"e la acci*n de indemni3aci*n, en "n momento era de
"n a2o, pero con
la le& 1F.F11 se esta(lece el lapso anterior para am(as acciones.
9) >i el dolo no re'ne todos o al,"nos de los re)"isitos: no da l",ar a la n"lidad del
acto, pero
siempre el damni/icado podr- rec"rrir a la acci*n resarcitoria, a menos )"e 7l tam(i7n
ha&a inc"rrido en
dolo. >i (ien el damni/icado podr- rec"rrir al resarcimiento de los da2os & per%"icios
)"e sean imp"ta(les
al dolo, no podr- disc"tirse la valide3 del acto.
<) >i el dolo es recproco: Nin,"na de las partes p"ede ad"cir la n"lidad o reclamar la
indemni3aci*n
de los per%"icios, p"es si el dolo propio impide )"e se p"eda invocar el dolo del
contrario para an"lar el
acto, los mismos motivos de orden moral se oponen a la indemni3aci*n, &a )"e ha(ra
)"e entrar a disc"tir
la malicia de las partes.
D) :"ndamento de la n"lidad: ;a sanci*n de n"lidad )"e recae so(re el acto viciado por
el dolo se
/"nda en el /alseamiento de la intenci*n )"e padece la persona en,a2ada, la c"al s*lo ha
consentido en
ra3*n de ese en,a2o. 1or otra parte, si el /"ndamento de la n"lidad /"ese el hecho ilcito,
la n"lidad tendra
)"e ser a(sol"ta, pero es relativa.
=.-5iolencia
A) Concepto & clases
1) Concepto: Es la coerci*n ,rave, irresisti(le e in%"sta, e%ercida so(re "na persona para
determinara
contra s" vol"ntad a la reali3aci*n de "n acto %"rdico.
9) Clases: ;a violencia as"me dos /ormas:
a) 5iolencia /sica: o /"er3a, es "na vol"ntad mani/iesta (a%o "na presi*n /sica
irresisti(le.
() 5iolencia moral: o intimidaci*n, consiste en "na amena3a de "n s"/rimiento /"t"ro
a"n)"e
inminente.
6) :"er3a: concepto: >e,'n el art. G<E:!.a(r- /alta de li(ertad en los a,entes, c"ando se
emplease
contra ellos "na /"er3a irresisti(le#. >i el s"%eto es red"cido al estado de mero
instr"mento pasivo de otro
por el empleo inmediato de "na presi*n material irresisti(le, no p"ede ha(larse de acto.
Entonces, la acci*n e%ec"tada contra el mismo no p"ede ser imp"tada al a,ente
aparente, sino al a,ente
real. En s"ma, el acto o(rado (a%o "n constre2imiento corporal es "n acto %"rdico
inexistente por /alta de
s"%eto, lo )"e )"eda al mar,en de la teora de las n"lidades.
C) Intimidaci*n
1) Concepto: >e,'n el art. G<F:!.a(r- intimidaci*n, c"ando se inspire a "no de los
a,entes por
in%"stas amena3as, "n temor /"ndado de s"/rir "n mal inminente & ,rave en s" persona,
li(ertad, honra o
(ienes, o de s" c*n&",e, descendientes o ascendientes, le,timos o ile,timos#.
C"ando se e%erce la coerci*n descripta, la vol"ntad del s"%eto no desaparece, pero ella
est- viciada por
res"ltar a/ectada la li(ertad del a,ente. Como la violencia se ha mani/estado pert"r(ada
en s" li(ertad la
le& ac"erda al s"%eto el derecho de hacer /"ncionar la sanci*n de n"lidad.
9) Re)"isitos necesarios: 1ara )"e exista intimidaci*n se re)"iere:
a) Amena3a in%"sta: la amena3a es promesa de ca"sa, event"almente, "n mal a al,"ien.
>i el )"e
amena3a se limita a prometer el e%ercicio de s" derecho, no ha& vicio de violencia Iart.
G<G). El
e%ercicio a("sivo de "n derecho con/i,"ra "na amena3a in%"sta.
() 0emor /"ndado a s"/rir "n mal: >e,'n el art. G<B:!;a intimidaci*n no a/ectarla
valide3 de
los actos, sino c"ando por la condici*n de la persona, s" car-cter, ha(it"des o sexo,
p"eda
%"3,arse )"e ha de(ido racionalmente hacerle "na /"erte impresi*n#.
1=1
>e trata de "n %"icio eminentemente circ"nstancial: c"anto m-s d7(il /"ere el car-cter de
la persona
amena3ada, m-s se %"sti/ica )"e ac"da la le& a s" a"xilio, admitiendo el vicio de la
violencia, & con
ello la n"lidad del acto %"rdico reali3ado.
c) +al inminente & ,rave: inminente al"de a la oc"rrencia del da2o en "n lapso (reve,
casi
inmediato, )"e imposi(ilita a la vctima rec"rrir a la a"toridad para parali3ar la amena3a
o
de/enderse de ella.
;a ,ravedad del mal se re/iere a s" ma,nit"d con relaci*n al valor )"e para la persona
tiene el
(ien so(re el c"al pende la amena3a. +ientras m-s val,a para el a,ente el (ien
amena3ado, m-s
,rave ser- el mal )"e p"eda s"/rir la vctima, independiente de los medios "tili3ados.
d) 1"ede recaer so(re el c"erpo o so(re los (ienes del a,ente: no solamente p"ede
a/ectar al
a,ente, sino )"e tam(i7n p"ede a/ectar a s" c*n&",e, descendientes, ascendientes
le,timos o
ile,timos.
<) El caso de la amena3a a "n extra2o: la c"esti*n )"e se plantea es )"e si p"ede
constit"ir violencia
moral el mal con )"e se amena3a a "n tercero extra2o al a,ente. A este respecto 57le3,
en la nota al art.
G<F dice )"e el artc"lo no es limitativo, )"e "na amena3a de violencia contra "na
tercera persona prod"ce
en el a,ente "na violencia moral, "n temor.
El sentido del artc"lo, es )"e ene le caso de las personas )"eridas, la violencia e%ercida
contra "no de
ellos, prod"cir- el mismo e/ecto )"e, si h"(iere sido contra la parte, mientras )"e
respecto de otras
personas, los %"eces podr-n resolver por las circ"nstancias del acto.
=) 5iolencia de "n tercero: casos & consec"encias: >i el a"tor de la violencia no es la
contraparte
sino "n tercero, se prod"cen las consec"encias con relaci*n al dolo. El acto o(rado ser-
an"la(le & de
n"lidad relativa, si la intimidaci*n re'ne los caracteres ,enerales Iart. G=1).
Con respecto al resarcimiento de da2os & per%"icios, ser-n responsa(les solidariamente
el tercero & la
contraparte si 7sta conociese la violencia e%ercida Iart. G=9)8 & s*lo el tercero, si la
contraparte i,norase la
violencia empleada por a)"7l.
D) E/ectos & sanciones derivadas de la violencia: El vicio de la violencia p"ede aparecer
en dos
sit"aciones:
1) >i se re'nen los caracteres: procede la aplicaci*n de dos sanciones distintas e
independientes:
n"lidad del acto e indemni3aci*n de los da2os & per%"icios.
9) >i /altan "no o m-s re)"isitos: la n"lidad est- /"era de c"esti*n, pero siempre es
via(le la
reparaci*n del per%"icio )"e no ha(ra s"/rido el damni/icado de no promediar a)"ella
violencia.
1) :"ndamento de la n"lidad: El acto o(rado es an"la(le & de n"lidad relativa, por)"e el
mismo
consiste en la restricci*n ile,tima de la li(ertad del a,ente, & no en la ilicit"d de la
violencia, por lo )"e la
n"lidad es procedente. ;a acci*n de la n"lidad prescri(e a los dos a2os Iart. =C<F).
E) El temor reverencial
1) Concepto: >alvat dice )"e es el temor a desa,radar a ciertas personas a )"ienes se
de(e respeto &
s"misi*n, por e%emplo: de los descendientes para con los ascendientes, el de la m"%er
para con el marido, o
el de los s"(ordinados para con s" s"perior Iart. G=C).
9) 5irt"alidad %"rdica: el art. G=C dice )"e el temor reverencial no es ca"sa s"/iciente
para an"lar
los actos, pero si conc"rren actos de intimidaci*n por parte de la persona a )"ien se
de(e respeto o la
s"misi*n, el temor reverencial p"ede considerarse para apreciar la impresi*n de la
amena3a p"eda ha(er
ca"sado en la vctima de la violencia.
:) El estado de necesidad:
1) Concepto: Corresponde anali3ar la violencia o(%etiva, )"e es la coacci*n res"ltante
de los
acontecimientos exteriores. ;o )"e se trata de sa(er es )"e, si c"ando el a,ente o(ra
(a%o la coerci*n de
necesidades apremiantes, c"&a satis/acci*n es imposter,a(le, res"lta admisi(le la
invocaci*n de esos
/actores como determinantes de "n vicio de la vol"ntad para invalidar el acto o(rado.
9) ;a c"esti*n en n"estro derecho: En n"estro derecho, el art. GCC re,"la los actos
invol"ntarios, por
lo tanto, si las circ"nstancias exteriores han res"ltado en extremos d"ras & apremiantes
Iham(re, peli,ro de
m"erte), es da(le ver en ellas "n /actor )"e ha a/ectado la li(ertad del a,ente. As era
da(le invocar la /alta
s"/iciente de la li(ertad, si se re"nan estos re)"isitos:
a) 0emor /"ndado Iart. G<F)8
() >"/rir "n mal ,rave e inminente Iart. G<F a G<G)8
c) Da2o importante ca"sado al a,ente por el acto c"&a n"lidad se pide.
a) ;a explotaci*n del estado de necesidad. ;a le& 1F.F11: ;"e,o de esta le&, los actos
o(rados en
estado de necesidad son inv-lidos siempre )"e el a"tor del acto en esa sit"aci*n h"(iese
experimentado "n
da2o importante a ca"sa de la explotaci*n de s" estado por el otro contratante Iart. GD=).
1=9
D.-;a lesi*n s"(%etiva
A) Concepto: 0am(i7n llamada !lesi*n enorme#, se relaciona con el o(%eto de los actos
%"rdicos. Es
el da2o )"e en "n acto %"rdico a tt"lo oneroso, se deriva la /alta de e)"ivalencia entre
lo )"e se da & lo
)"e se reci(e.
6) ;a instit"ci*n en n"estro derecho: evol"ci*n
1) C*di,o de 57le3: .a(a eliminado del artic"lado el m-s mnimo vesti,io de lesi*n
enorme, s"
/"ndamento se enc"entra en la nota al art. G=<, en donde dice )"e nin,'n c*di,o de s"
7poca ha tenido "n
principio "ni/orme al esta(lecer esta teora, por lo tanto, no se vician los actos por lesi*n
enorme. >e le
critica a esta post"ra )"e es anti,"a, adem-s, /"e m"chas veces re/"tada, en c"anto a
)"e el acto lesivo
viola la %"sticia.
9) A"rispr"dencia: D"rante lar,o tiempo los tri("nales, si,"iendo a 57le3, no dedicaron
al as"nto la
mnima importancia. 1ero con anterioridad a la le& 1F.F11, &a se ha(a operado "na
reacci*n, dict-ndose
varios pron"nciamientos contrarios a la valide3 de los contratos en )"e apareca "na
,rosera
ine)"ivalencia de las prestaciones recprocas.
<) Antepro&ecto de 6i(iloni: Entenda )"e la instit"ci*n &a esta(a alo%ada en el art. GD<.
se,'n
;lam(as, a'n c"ando los actos lesivos son repro(ados por la moral, la verdadera ra3*n
de s" recha3o est-
en la violaci*n de la %"sticia conm"tativa.
;a di/erenciaci*n es importante: si la ca"sa de la invalide3 del acto lesivo es s"
in/racci*n a la moral
no ha& so(re ello transacci*n posi(le, siendo n"lo a(sol"to8 en cam(io, si la ca"sa es la
violaci*n de la
%"sticia el acto p"ede ser con/irmado l"e,o de eliminarse el in%"sto desnivel, cali/icando
al acto como de
n"lidad relativa.
=) 1ro&ecto de 1G<E: Reprod"ce el sistema alem-n, )"e considera a los actos lesivos
como "na
especie de acto inmoral. Esto s"r,e de los arts. 1DD I)"e no los considera como o(%eto
de los actos
%"rdicos) & 1DE I)"e a,re,a a la consideraci*n anterior la de acto inmoral).
D) Antepro&ecto de 1GD=: Conserva la /isonoma propia de la instit"ci*n, sin per%"icio
de la adopci*n
del criterio s"(%etivo para caracteri3ar la lesi*n cali/icada. Esto se enc"entra
re,lamentado en los arts. 1DG
I)"e re)"iere explotaci*n de des,racia, li,ere3a o inexperiencia del lesionado, o si el
da2o excediera la
mitad del valor de la prestaci*n) & 1EC I)"e otor,a la acci*n de imp",naci*n al
lesionado, pero se
mantiene la e/icacia del acto si la contraparte s"plementa s" prestaci*n e)"ili(rando la
contraprestaci*n).
E) ;e& 1F.F11: Esta le& resta(lece el instit"to de la lesi*n, no (a%o la /isonoma
tradicional )"e
compara(a el valor de las prestaciones recprocas de las partes, sino se,'n el en/o)"e
moderno, )"e rep"ta
como vicio del acto %"rdico el aprovechamiento )"e "na de las partes realice de la
necesidad, li,ere3a o
inexperiencia de la otra.
As lo dice el art. GD=:!0am(i7n podr- demandarse la n"lidad o la modi/icaci*n de los
actos
%"rdicos c"ando "na de las partes explotando la necesidad, li,ere3a o inexperiencia de
la otra, o(t"viera
por medio de ellos "na venta%a patrimonial evidentemente desproporcionada & sin
%"sti/icaci*n.
>e pres"me, salvo pr"e(a en contrario, )"e existe tal explotaci*n en caso de nota(le
desproporci*n de las prestaciones.
;os c-lc"los de(er-n hacerse se,'n valores al tiempo del acto & la desproporci*n de(er-
s"(sistir en
el momento de la demanda. >*lo el lesionado o s"s herederos podr-n e%ercer la acci*n
c"&a prescripci*n
se operar- a los cinco a2os de otor,ado el acto.
El accionante tiene opci*n para demandar la n"lidad o "n rea%"ste e)"itativo del
convenio, pero la
primera de estas acciones se trans/ormar- en acci*n de rea%"ste si 7ste /"ere o/recido por
el demandado
al contestar la demanda#.
C) An-lisis del r7,imen le,al
1) Re)"isitos & pr"e(a: >"r,en tres re)"isitos con s"s respectivas pr"e(as:
a) 5enta%a patrimonial: desproporcionada & sin %"sti/icaci*n, correspondiendo a )"ien
ale,a el
vicio, la pr"e(a de la desproporci*n exa,erada e in%"sti/ica(le.
() Estado de necesidad, li,ere3a o inexperiencia: tam(i7n de(e ser pro(ado a )"ien le
inc"m(e
la pr"e(a.
c) Explotaci*n de esa in/erioridad: se pres"me en el caso de nota(le desproporci*n de
las
prestaciones, el demandado de(e pro(ar )"e el acto no implica explotaci*n.
9) E/ectos, le,itimaci*n & e%ercicio: El acto lesivo ori,ina "na n"lidad relativa, por ello
el lesionado,
como tit"lar de la acci*n, p"ede de%ar s"(sistir el acto reclamando "n !rea%"ste
e)"itativo del convenio#.
0am(i7n el demandado por n"lidad del acto lesivo p"ede de/enderse o/reciendo el
rea%"ste e)"itativo, lo
)"e m"estra la partic"laridad de esta n"lidad, )"e p"ede )"edar c"(ierta por la actit"d
)"e as"ma el
ca"sante del vicio.
1ero a la inversa, si el lesionado s*lo demanda la revisi*n e)"itativa del convenio, no
p"ede el
demandado reconvenir por n"lidad, por)"e no es tit"lar de esta acci*n. 1ara medir la
desproporci*n de las
prestaciones, los c-lc"los de(en hacerse se,'n los valores al tiempo del acto, lo )"e
explica por)"7 se
trata de apreciar si existi* "na /alla en el ori,en del acto, siendo incomp"ta(le, en
,eneral, "na lesi*n
1=<
so(reviviente. 1ero la le& exi,e )"e s"(sista "na desproporci*n en el momento de la
demanda.
<) 1rescripci*n: Es o(%eta(le la prescripci*n )"in)"enal )"e trae el art. GD= por ser
excesivo, p"es
mantiene la incertid"m(re de la sit"aci*n por "n tiempo prolon,ado, & no ,"arda
con,r"encia con la
prescripci*n (ienal )"e se mantiene para la acci*n de n"lidad por vicios de la vol"ntad
Iarts. =C<C &
=C<1).
E.->im"laci*n
A) Concepto: Existe "na noci*n v"l,ar )"e de/ina a la sim"laci*n como el concierto de
dos o m-s
personas para dar a "na cosa la apariencia de otra, siendo s" /inalidad el en,a2o. :errara
la de/ine como
!la declaraci*n de "n contenido de vol"ntad no real, emitido conscientemente & de
ac"erdo entre las
partes, para prod"cir con /ines de en,a2o la apariencia de "n ne,ocio %"rdico )"e no
existe o es distinto
de a)"7l )"e realmente se ha llevado a ca(o#.
N"estro codi/icador nos da "na noci*n descriptiva de la sim"laci*n en el art. GDD:!;a
sim"laci*n
tiene l",ar c"ando se enc"(re el car-cter %"rdico de "n acto (a%o la apariencia de otro, o
c"ando el acto
contiene cl-"s"las )"e no son sinceras, o /echas )"e no son verdaderas, o c"ando por 7l
se constit"&en o
transmiten derechos a personas interp"estas, )"e no son a)"ellas para )"ienes en
realidad se constit"&en
o transmiten#.
6) Caracteres del acto sim"lado: A"n)"e la extraordinaria m"ltit"d de /ormas )"e s"ele
adoptar la
sim"laci*n hace di/cil encontrar caracteres com"nes a todas ellas, pero es posi(le
delinear los m-s
,enerales:
1) Declaraci*n de la vol"ntad oc"lta: )"e est- reservada entre las partes & es la )"e
expresa la
verdadera vol"ntad de ellas.
9) 1rovoca "n en,a2o: el en,a2o no siempre s"pone "n da2o, p"esto )"e en al,"nas
sim"laciones
son per/ectamente inoc"as.
<) Com'n ac"erdo entre las partes: se hace con el prop*sito de en,a2ar a "n tercero.
1ero 7ste
no es "n re)"isito esencial de la sim"laci*n, a veces no existe ac"erdo entre las partes,
sino de "na
de ellas con "n tercero para en,a2ar a la otra parte. >e ha ne,ado )"e en esta hip*tesis
exista
sim"laci*n, pero esta opini*n es insosteni(le, por el %"e,o del art. GDD.
C) Nat"rale3a %"rdica del acto sim"lado: 0eoras: Acerca del tema se han vertido dos
opiniones
disidentes:
1) ;a primera opini*n se atiene literalmente a la cali/icaci*n le,al contenida en los arts.
1C== & 1C=D,
)"e considera al acto sim"lado n"lo o an"la(le pero n"nca inexistente, aclarando )"e la
n"lidad es
especial, por)"e, si (ien (orra los e/ectos de la sim"laci*n, de%a en pie lo )"e las partes
han estip"lado
oc"ltamente.
1ara ;lam(as, esta post"ra tiene "na /alla, p"es no se p"ede considerar a la sim"laci*n
como ca"sa de
n"lidad, en c"anto el art. GDF a/irma: !;a sim"laci*n no es repro(ada por la le& c"ando
a nadie
per%"dica ni tiene "n /in ilcito#.
9) ;a opini*n doctrinaria m-s aceptada, sostiene )"e el acto sim"lado es "n acto
%"rdico inexistente,
por a"sencia de vol"ntad. >i en el acto /alla el /in inmediato, /alla tam(i7n 7ste8 esto
oc"rre en la
sim"laci*n, en la c"al las partes no han tenido el /in inmediato de prod"cir al,'n e/ecto
%"rdico, &a )"e el
consentimiento expresado por las partes s*lo ha sido para constr"ir "na apariencia. En
s"ma, el acto
sim"lado no es " acto %"rdico por c"anto el consentimiento de las partes no es e/ectivo.
D) Clases de sim"laci*n: ;a doctrina & el C*di,o dividen la sim"laci*n en:
1) >im"laci*n a(sol"ta: Dice el art. GDE:!;a sim"laci*n es a(sol"ta c"ando se cele(ra
"n acto
%"rdico )"e nada tiene de real...#8 es decir, las partes constit"&en "na p"ra apariencia,
vaca de s"stancia.
9) >im"laci*n relativa: El art. GDE si,"e diciendo: !... relativa c"ando se emplea para
dar a "n acto
%"rdico "na apariencia )"e oc"lta s" verdadero car-cter#. En tal s"p"esto, conc"rren
dos actos, "no
irreal o /icticio, )"e es el acto ostensi(le & sim"lado8 el otro es el acto serio o
disim"lado. 1ero entonces la
inexistencia %"rdica del acto sim"lado, con tal )"e no viole la le&, ni per%"di)"e a
terceros Iart. GDB).
<) >im"laci*n lcita e ilcita: El art. GDF advierte: !;a sim"laci*n no es repro(ada por la
le& c"ando
a nadie per%"dica ni tiene "n /in ilcito#. De ah se si,"e, !a contrario sens"#, )"e es
ilcita c"ando
per%"dica a terceros o c"ando tiene otro /in ilcito. Como se ve, el car-cter lcito o ilcito
de la sim"laci*n
depende del /in para el c"al se emplea, a"n)"e se ha dicho )"e la sim"laci*n en s
misma es ne"tra.
E) Actos sim"lados & actos /id"ciarios
1) Acto sim"lado: En principio, todo acto es sim"la(le, pero existen contadas
excepciones, "na de
ellas es el matrimonio8 para :errara la intervenci*n del o/icial p'(lico en el acto hace la
sim"laci*n
1==
imposi(le e inconce(i(le, aparte de otras ra3ones )"e aceptan este criterio. 1ero existen
matrimonios
llamados !de conveniencia#, por ra3ones de tra(a%o, ci"dadana, etc., )"e los tri("nales
declararon
sim"lados & n"los, a"n)"e otros no si,"ieron ese criterio.
9) Acto /id"ciario: Es la transmisi*n de "n derecho para "n /in econ*mico )"e no exi,e
tal
transmisi*n8 as por e%emplo, en ve3 de dar "n mandato para co(rar "n che)"e, se lo
endosa, lo c"al
s"pone "na trans/erencia de propiedad.
El nom(re del ne,ocio deriva de !/id"cia# I/e), por)"e e/ectivamente importa "n acto
de con/ian3a.
;os casos m-s /rec"entes son: la ,esti*n de cr7ditos con /ines de mandato, el endoso
para /acilitar "n
co(ro, la transmisi*n de "na propiedad con el o(%eto de ,aranti3ar "n cr7dito, etc.
Estos actos implican siempre "n exceso del medio respecto del /in perse,"ido, se "sa "n
medio /"erte
para conse,"ir "n res"ltado d7(il. El acto va m-s all- del /in de las partes, s"pera s"
intenci*n pr-ctica &
presta m-s consec"encias %"rdicas )"e a)"ellas )"e seran menester para o(tener el
res"ltado )"erido.
>e ha pretendido ne,ar a estos actos el car-cter de sim"lados, pero es evidente )"e no
son sino "na
/orma de sim"laci*n, p"esto )"e, se,'n el concepto del art. GDD, se oc"lta la nat"rale3a
de "n acto
Imandato, ,aranta) (a%o la apariencia de otro Icesi*n, venta).
F.-Acci*n de sim"laci*n
A) Concepto: ;a acci*n de sim"laci*n es la )"e compete a las partes del acto sim"lado
o a los
terceros interesados, a /in de )"e se recono3ca %"dicialmente la inexistencia del acto
ostensi(le, & con ello
)"eden desvanecidos los e/ectos )"e se imp"tan a dicho acto.
6) Nat"rale3a: >e trata de sa(er )"7 tipo de acci*n es de ac"erdo a s"s consec"encias:
1) 1ara al,"nos a"tores es "na acci*n de n"lidad, (asando s" pensamiento en lo
disp"esto por los
arts. 1C== In"lidad de actos sim"lados) & 1C=D Ian"la(ilidad de los actos por vicio de
sim"laci*n).
9) 1ara la doctrina moderna es "na acci*n declarativa de la inexistencia del acto. >"
o(%eto ser-
compro(ar )"e el acto cele(rado no existe. Adem-s, el acto sim"lado no es s"scepti(le
de
con/irmaci*n, lo )"e lo distin,"e del acto n"lo.
<) >e,'n 6orda todo lo anterior es err*neo. No es exacto )"e el acto sim"lado es
inexistente,
por)"e es tan real )"e si el ad)"irente /in,ido de "n derecho lo trans/iere a "n tercero,
esta
trans/erencia es v-lida, tampoco es exacto )"e las partes desean los e/ectos normales del
acto
sim"lado, pero s al,"nos.
Adem-s, la con/ormidad, p"ede darse en actos relativamente n"los, no a(sol"tos8 nada
se opone a
)"e las partes )"e cele(ran "n acto sim"lado lo trans/ormen en real, entonces el acto
ori,inario ha
)"edado convalidado.
Entonces, la acci*n de sim"laci*n es "na acci*n de n"lidad, )"e tiende a de%ar sin
valide3 los
arti/icios %"rdicos )"e oc"lta(an el en,a2o Iarts. 1C== & 1C=D)8 sin em(ar,o, s"s e/ectos
di/ieren
de los )"e son propios de la acci*n de n"lidad en ,eneral, por)"e en esta no )"eda nada
del acto,
mientras )"e en la sim"laci*n s"(siste lo )"e las partes estip"laron oc"ltamente.
C) +odo de oponerla: ;a acci*n p"ede oponerse por va de acci*n o por va de
excepci*n como
de/ensa Iarts. 1CDB), en %"icio ordinario, &a )"e es la /orma procesal m-s com'n & de
ma&ores ,arantas,
)"e si,"e la tramitaci*n de "n %"icio declarativo. En el caso de la sim"laci*n relativa se
persi,"e la
modi/icaci*n de las cl-"s"las del acto.
D) Acci*n ded"cida entre las partes
1) 1rocedencia: C"ando la sim"laci*n es ilcita cada "na de las partes tiene siempre la
posi(ilidad de
o(tener la declaraci*n e inexistencia del acto sim"lado. Este principio se ded"ce de la
propia nat"rale3a de
acto sim"lado.
$tra cosa oc"rre trat-ndose de la sim"laci*n ilcita, p"es no constit"&e "n rec"rso
le,timo al )"e
p"edan ac"dir las partes Iart. GDG). ;a doctrina & la %"rispr"dencia han visto en ello "na
re,la ,eneral pero
no a(sol"ta, en concordancia con otras )"e se apo&an en la prohi(ici*n de invocar la
propia torpe3a.
Esta 'ltima comprensi*n se /"nda principalmente en el art. GEC, )"e a"tori3a a los
%"eces para conocer
el contradoc"mento & la sim"laci*n, c"ando 7sta /"ere lcita & el contradoc"mento se
hiciese para de%ar sin
e/ecto el acto sim"lado.
En s"ma, como re,la ,eneral, las partes carecen de acci*n si se trata de sim"laci*n
ilcita. 1or
excepci*n, la tienen si ellas no se proponen cons"mar el acto ilcito, ni aprovecharse de
7l, sino repararlo
destr"&endo las apariencias lesivas de los derechos a%enos.
;a le& 1F.F11, mediante la re/orma al art. GDG, aclar* el sistema le,al en los si,"ientes
t7rminos: !;os
)"e h"(ieren sim"lado..., no p"eden e%ercer acci*n al,"na el "no contra el otro, so(re la
sim"laci*n,
salvo )"e la acci*n ten,a por o(%eto de%ar sin e/ecto el acto & las partes no p"edan
o(tener nin,'n
(ene/icio de la an"laci*n#.
1=D
9) E/ectos de la declaraci*n: ;a declaraci*n %"dicial de la sim"laci*n veri/ica la
inexistencia del acto,
carente de "n consentimiento e/ectivo, con todas las consec"encias materiales )"e
corresponden a esta
sinceraci*n de los hechos. Nat"ralmente, esas consec"encias ser-n diversas se,'n la
especie de sim"laci*n
empleada.
0rat-ndose relativa a la declaraci*n %"dicial desvanecer- el acto sim"lado, pero, al
mismo tiempo, dar-
e/icacia al acto oc"lto. >i se trata de "na sim"laci*n a(sol"ta, la declaraci*n de%a a las
partes en la misma
sit"aci*n %"rdica preexistente a la sim"laci*n, no p"diendo invocar el art. 1CD<, para
conservar los /r"tos
reci(idos de la cosa, &a )"e esta norma tiene en c"enta los actos an"la(les, lo )"e no
reviste la sim"laci*n.
<) 1r"e(a de sim"laci*n: el contradoc"mento
a) Concepto: >e,'n "na doctrina m"& di/"ndida, las partes de acto sim"lado no p"eden,
en principio,
pro(ar la sim"laci*n sino mediante el respectivo contradoc"mento, entendiendo por tal
la constancia
escrita del verdadero car-cter del acto sim"lado.
() Exi,i(ilidad: ;a exi,encia del contradoc"mento intenta apo&arse en las s"(si,"ientes
consideraciones:
1) >era "na exi,encia de la esta(ilidad %"rdica, )"e podra res"ltar )"e(rantada por "na
/-cil
admisi*n de pr"e(as destinadas a desvirt"ar los contratos m-s seriamente /ormali3ados.
9) >e ale,a la /e )"e merecen los instr"mentos p'(licos, & por extensi*n, los privados
Iart. 1C9E),
para ded"cir esa calidad, la imposi(ilidad en )"e se encontraran las partes de pro(ar en
contra del
instr"mento donde consta el acto sim"lado.
<) >e invoca lo disp"esto por el art. GEC, )"e dice: !>i h"(iere so(re la sim"laci*n "n
contradoc"mento /irmado por al,"na de las partes, para de%ar sin e/ecto el acto
sim"lado, c"ando
7ste h"(iera sido ilcito, o c"ando /"ere lcito, explicando o restrin,iendo el acto
precedente, los
%"eces p"eden conocer so(re 7l & so(re la sim"laci*n, si el contradoc"mento no
cont"viese al,o
contra la prohi(ici*n de las le&es, o contra los derechos de "n tercero.
>*lo podr- prescindirse del contradoc"mento para admitir la acci*n, si mediaran
circ"nstancias
)"e ha,an ine)"voca la existencia de la sim"laci*n#.
1or s" parte, el art. GGE esta(lece: !El contenido de "n instr"mento p'(lico p"ede ser
modi/icado
o )"edar sin e/ecto al,"no por "n contra-instr"mento p'(lico o privado )"e los
interesados otor,"en8
pero el contradoc"mento privado no tendr- nin,'n e/ecto contra los s"cesores a tt"lo
sin,"lar, ni
tampoco lo tendr- la contraescrit"ra p'(lica, si s" contenido no est- anotado en la
escrit"ra matri3, &
en la copia por la c"al h"(iese o(rado el tercero#.
=) :inalmente, se aplica el r7,imen pro(atorio en materia de contratos, exi,i7ndose la
pr"e(a
escrita Iarts. 11G1 & 11G9), opini*n no compartida por ;lam(as.
1) Casos en )"e el contradoc"mento no es exi,ido: >iempre )"e medie "na pr"e(a
incontroverti(le,
cierta, "nvoca de la sim"laci*n, es l*,ico admitir la acci*n, a"n)"e no exista
contradoc"mento, sol"ci*n
)"e ha prevalecido en la pr-ctica de los tri("nales. Entonces, p"ede prescindirse del
contradoc"mento en
los si,"ientes casos:
a) >i ha& con/esi*n del demandado.
() >i h"(o posi(ilidad de o(tener el contradoc"mento, a"n)"e /"ere "na imposi(ilidad
moral como
para excl"ir el contradoc"mento, tal el caso del matrimonio, parentesco, etc.
c) >i existe principio de pr"e(a por escrito, entendi7ndose por tal, c"al)"ier doc"mento
)"e ha,a
verosmil la sim"laci*n.
d) >i media c"mplimiento de "na de las prestaciones & ne,ativa de la otra parte a
c"mplir la
prestaci*n recproca.
e) C"ando la sim"laci*n ha sido en /ra"de de la le&.
9) ;a le& 1F.F11 & el contradoc"mento: Esta le& hi3o el si,"iente a,re,ado al art. GEC
!...>*lo podr-
prescindirse del contradoc"mento para admitir la acci*n, si mediaran circ"nstancias )"e
ha,an
ine)"voca la existencia de la sim"laci*n#.
Esto si,ni/ica )"e a'n c"ando entre las partes la procedencia de la acci*n de sim"laci*n
est-
s"(ordinada a la exhi(ici*n del respectivo contradoc"mento, ese principio no es
a(sol"to. ;a clave del
as"nto est- en lo ine)"voco de la convicci*n )"e se p"ede transmitir al %"e3 acerca de
la sim"laci*n
den"nciada. En la pr-ctica ello si,ni/ica )"e la a"sencia del contradoc"mento hace
pres"mir la sinceridad
del acto mientras no se pr"e(e ine)"vocamente lo contrario.
=) ;a c"esti*n de la prescripci*n: Acerca de este p"nto la doctrina & la %"rispr"dencia
aparecan
divididas, p"es en tanto la ma&ora de los a"tores estima(a )"e la acci*n de sim"laci*n
era
imprescripti(le, otros a"tores & la %"rispr"dencia hacan aplicaci*n del art. =C<C, )"e
esta(lece la
prescripci*n de dos a2os, c"ando la n"lidad deriva de "na !/alsa ca"sa#.
1asaremos ahora a considerar los /"ndamentos de las distintas post"ras & la sol"ci*n de
la le& 1F.F11:
a) 0eora de la imprescripti(ilidad: :errara dice )"e lo )"e no existe no ad)"iere vida
por el solo
transc"rso del tiempo#, por c"&o motivo, la acci*n para el reconocimiento de esa
inexistencia es
siempre admisi(le. ;a doctrina dominante acepta la imprescripti(ilidad de la acci*n, as
como en
al,"nos casos si,"i* la %"rispr"dencia.
1=E
() 0eora de la prescripci*n (ienal: si (ien esta opini*n no pareca respaldada por la
a"toridad de
la doctrina ,eneral, en n"estro medio se s"stenta(a en lo disp"esto por el art. =C<C, por
el c"al:
!;a acci*n de n"lidad de los actos %"rdicos, por... /alsa ca"sa, se prescri(e por dos a2os,
desde
)"e la... /alsa ca"sa /"ese conocida#. 1ara ;lam(as esta post"ra era incorrecta por
distintos
motivos:
1) >i se tratara de "na sim"laci*n lcita, no podra /"ncionar esta prescripci*n. As, "na
ena%enaci*n sim"lada de "n inm"e(le, haciendo d"e2o al s"p"esto comprador desp"7s
de
transc"rridos 9C a2os, por lo )"e no se ve c*mo se p"ede aplicar la prescripci*n (ienal.
9) $tra con,r"encia se da si el ena%enante aparente no hace tradici*n de la cosa no se ha
per/eccionado el dominio en ca(e3a del ad)"irente, por lo )"e si,"e siendo d"e2o de la
cosa,
pero el transc"rso de la prescripci*n lo priva el e%ercicio de la acci*n, )"edando como
propietario sin tt"lo.
c) 1rescripci*n decenal: al,"nas sentencias %"diciales considera(an )"e la acci*n de
sim"laci*n
era prescripti(le por el pla3o ordinario del art. =C9<, )"e dice: !0oda acci*n personal
por de"da
exi,i(le se prescri(e por die3 a2os... tr-tese de actos n"los o an"la(les, si no est"viere
previsto "n
pla3o menor#.
d) ;e& 1F.F11: la le& s"pera la controversia de las distintas teoras de prescripci*n,
imponiendo el
a,re,ado al art. =C<C, la prescripci*n (ienal: !... 1rescri(e a los dos a2os la acci*n para
de%ar sin
e/ecto entre las partes "n acto sim"lado, sea la sim"laci*n a(sol"ta o relativa. El pla3o
se
comp"tar- desde )"e el aparente tit"lar del derecho h"(iere intentado desconocer la
sim"laci*n#.
E) Acci*n ded"cida por terceros
1) 1rocedencia: De(emos tener en c"enta si la sim"laci*n es lcita o ilcita. >i la
sim"laci*n es lcita
los terceros carecen de acci*n para veri/icar la inexistencia del acto sim"lado, p"es sin
inter7s no ha&
acci*n. En cam(io, c"ando ella es ilcita, los terceros p"eden demandar la declaraci*n
de sim"laci*n, es el
e%emplo de los acreedores del aparente ena%enador de (ienes.
;a acci*n de sim"laci*n compete a los terceros interesados por derecho propio & no por
va de
s"(ro,aci*n. De a)" s"r,en dos consec"encias importantes:
a) El demandado no p"ede hacer valer contra el accionante de las de/ensas )"e t"viese
contra la
otra parte8 por el contrario, podra ad"cir esas de/ensas si el demandante e%erce la acci*n
s"(ro,atoria en nom(re de s" de"dor.
() El demandante p"ede rec"rrir a toda clase de medios de pr"e(a para compro(ar la
sim"laci*n8
en cam(io, si act"ase por va de acci*n s"(ro,atoria, en principio, de(era aportar la
pr"e(a del
contradoc"mento, a menos )"e las circ"nstancias ha,an ine)"voca la sim"laci*n.
9) Car-cter: ;a acci*n de sim"laci*n e%ercida por los terceros reviste el car-cter de
acci*n
patrimonial. En e/ecto, )"ien demanda la sim"laci*n ("sca la veri/icaci*n de )"e tales o
c"ales (ienes
s"(sisten en el patrimonio de s" de"dor, pese a la apariencia contraria.
Con ello, se proc"ra la reconstr"cci*n de la prenda de los acreedores, constit"ida por el
patrimonio del
de"dor, a /in de hacer /acti(le el co(ro del cr7dito de )"e se trata. El car-cter
patrimonial de la acci*n
%"sti/ica )"e ella p"eda e%ercerse por toda clase de acreedores.
<) >"%eto pasivo de la acci*n. Casos: Corresponde distin,"ir se,'n se ale,"e la
sim"laci*n por va de
acci*n o de excepci*n:
a) En la primera hip*tesis, la acci*n de(e enta(larse contra todos los a"tores del acto
sim"lado, lo
)"e se explica, p"es para demostrar la inexistencia de "na declaraci*n de vol"ntad )"e
re)"iere
llamar a %"icio a todas las personas )"e han /orm"lado tal declaraci*n.
() >i se ale,a como de/ensa contra la demanda, (asta con )"e la sim"laci*n se opon,a
s*lo contra
el demandante, p"es el demandante intenta desvirt"ar el tt"lo )"e se ar,"&e contra 7l &
no siempre
las re,las procesales le permitir-n traer a la ca"sa a terceros.
a) 1r"e(a: C"ando la acci*n sim"laci*n es ad"cida por los terceros, 7stos p"eden ac"dir
a toda clase
de medios de pr"e(a8 se trata de la demostraci*n de hechos Ic"mplidos sin la vol"ntad
de constit"ir los
e/ectos %"rdicos aparentes), respecto de los c"ales el demandante ha permanecido
a%eno, & )"e son
per%"diciales para 7l.
No podra pensarse en exi,ir la pr"e(a escrita de la sim"laci*n, p"es es imposi(le
pensar )"e los
a"tores del delito pon,an en s"s manos esa pr"e(a. El medio /rec"entemente "tili3ado
por los terceros es
la pr"e(a de pres"nci*n o indicios s"/icientes como para llevar al -nimo del %"3,ador la
convicci*n de )"e
ha oc"rrido la sim"laci*n.
() E/ectos: ;a sim"laci*n da l",ar a dos consec"encias principales:
1) En primer l",ar, la declaraci*n de la sim"laci*n veri/ica la inexistencia del acto
ostensi(le. A)"
se si,"e la posi(ilidad de )"e los acreedores del ena%enante /icticio e%ec"ten los (ienes
de s"
de"dor, )"e no han salido del patrimonio de 7ste. 1or otra parte, esta posi(ilidad
/avorece a todos
los acreedores del ena%enante aparente & no s*lo al )"e ha promovido el %"icio de
sim"laci*n.
1=F
9) En se,"ndo l",ar, la sim"laci*n ilcita constit"&e "na especie de acto ilcito )"e
compromete la
responsa(ilidad de los a"tores del acto sim"lado por los da2os & per%"icios s"/ridos por
los terceros
a consec"encia de la manio(ra en,a2osa.
Esta responsa(ilidad se hace e/ectiva especialmente c"ando la declaraci*n de
inexistencia del
acto sim"lado es in/r"ct"osa por ha(er sido ena%enados los (ienes del propietario
aparente. ;a
responsa(ilidad de las partes del acto sim"lado es solidaria, como corresponde a la
calidad de
a"tores de "n delito civil Iart. 1CFF & 1CB1).
=) 1rescripci*n de la acci*n: >e,'n hemos visto, la acci*n de sim"laci*n es, en teora
imprescripti(le
c"ando es intentada por las partes del acto. 1ero la le& 1F.F11, mediante el a,re,ado al
art. =C<C ha
determinado la prescripci*n de dos a2os.
Corresponde examinar si procede lle,ar a "na concl"si*n diversa c"ando la acci*n es
movida por los
terceros interesados, de(i7ndose aclarar )"e 7stos no est-n comprendidos en el art.
=C<C, distin,"iendo si
la sim"laci*n es a(sol"ta o relativa:
1) >im"laci*n a(sol"ta: la venta /icticia de (ienes )"e contin'an en el patrimonio del
propietario,
hace )"e la acci*n se limita a la veri/icaci*n del car-cter il"sorio del acto sim"lado, por
lo )"e
res"lta imprescripti(le, por)"e siempre p"eden los acreedores, en res,"ardo de s"s
intereses
le,timos, pedir la declaraci*n de la e/ectiva consistencia del patrimonio de s" de"dor.
9) >im"laci*n relativa: se presenta la c"esti*n de otra manera, por la incidencia de lo
disp"esto en
el art. =C<C. En este caso, la sim"laci*n e%ercida por los terceros se conecta
necesariamente con
"na acci*n pa"liana tendiente a la revocaci*n del acto sincero, p"es si el acto serio no
ca"sa
per%"icio a terceros, es inataca(le con arre,lo al art. GDB, & por consi,"iente, tales
terceros no
podr-n ad"cir la sim"laci*n, &a )"e siendo 7sta lcita, carecen de acci*n para o(rar en
tal sentido.
:) El acto sim"lado & los terceros
1) 1lanteo de la c"esti*n: >i el ad)"irente de los (ienes de "n acto sim"lado los ena%ena
a "n tercero,
se trata de sa(er si es via(le la acci*n de sim"laci*n contra 7ste 'ltimo, a /in de
desposeerlo del derecho
ad)"irido por 7l.
>eme%ante c"esti*n se plantea tam(i7n c"ado el propietario aparente de los (ienes
transmitidos por el
acto sim"lado, constit"&e so(re ellos "na hipoteca, & l"e,o el verdadero d"e2o )"iere
desconocer el
derecho del acreedor hipotecario.
En n"estra le,islaci*n, se prote,e la s"(sistencia de los derechos ad)"iridos por los
terceros, esto se
re/le%a en el art. GGE. Con todo, es imprescindi(le cons"ltar la ("ena o mala /e del
ad)"irente & el car-cter
oneroso o ,rat"ito de la ad)"isici*n. Esto as, por)"e el (ene/icio s*lo alcan3a a los
ad)"irentes de ("ena
/e, &a )"e el principio se (asa en la i,norancia del vicio del derecho transmitido, por lo
tanto, no son
inoponi(les los e/ectos de la acci*n al ad)"irente de mala /e, ni los "lteriores a tt"lo
,rat"ito.
9) 1ro(lemas conexos
a) Inoponi(ilidad de la sim"laci*n a los acreedores del ad)"irente & del tercero: >i el
propietario
oc"lto de los (ienes pretende ad"cir la sim"laci*n para retraer las cosas al estado
precedente, los
acreedores &a del ad)"irente, &a del tercero, p"eden oponerse a la declaraci*n de
sim"laci*n, con tal )"e
s"s cr7ditos sean de /echa posterior a la aparente ad)"isici*n por parte del de"dor.
() Con/licto entre los acreedores de las partes: >i la controversia se s"scita entre los
acreedores del
ena%enante /icticio & los del aparente propietario, la sol"ci*n se torna m"& comple%a,
present-ndose c"atro
hip*tesis:
1) Am(os acreedores son de /echa anterior a la sim"laci*n: el caso es sencillo, p"es por
"na
parte nos encontramos con las vctimas de la sim"laci*n, )"e son los acreedores del
ena%enante
aparente, & por el otro, con )"ienes no p"dieron comp"tar en el activo del de"dor los
(ienes
in,resados posteriormente en /orma /icticia.
9) >i los acreedores son de /echa posterior a la sim"laci*n: la sol"ci*n tam(i7n es clara,
por "na
parte los acreedores del ena%enante &a tomaron el patrimonio en el estado aparente )"e
si,"i* a la
ena%enaci*n sim"lada, & por otra, los acreedores del aparente propietario, p"diendo
comp"tar o lo
hicieron en el patrimonio del de"dor los (ienes in,resados en /orma sim"lada.
<) >i los acreedores del ena%enante son anteriores & los del propietario aparente son
posteriores: se plantea "n con/licto, p"es si nos atenemos al principio re/le%ado en el art.
GGE, la
decisi*n %"dicial de(e /avorecer a estos 'ltimos acreedores, opini*n )"e si,"e ;lam(as,
pero )"e
es in%"sto.
=) >i los acreedores del ena%enante son posteriores & los del propietario aparente son
anteriores a la sim"laci*n: la c"esti*n se presenta d"dosa por a"sencia de motivo para
decidir en
"no " otro sentido. En tal sit"aci*n, parece ra3ona(le de%ar /"ncionar, sin restricciones,
la
declaraci*n de sim"laci*n, sol"ci*n )"e es con,r"ente con la )"e corresponde adoptar
c"ando el
demandante es el ena%enante /icticio.
c) Con/licto entre acreedores & s"cesores sin,"lares: la sol"ci*n /avorece a estos
'ltimos, se,'n
res"lta del art. GGE, pero los s"cesores de(en ser de ("ena /e " a tt"lo oneroso.
1=B
B.-:ra"de
A) Noci*n
1) Ara"3 Castex: El acto /ra"d"lento de ena%enaci*n de (ienes o de ren"ncia de
ad)"irirlos,
reali3ados a sa(iendas de )"e ca"sa o a,rava la insolvencia del a,ente en per%"icio de
s"s acreedores. 1or
lo tanto, el /ra"de es "n vicio de )"e adolece el acto, )"e al"de a la malicia con )"e se
ha reali3ado.
9) ;lam(as: C"ando "na persona insolvente ena%ena (ienes a /in de s"straerlos a la
e%ec"ci*n de s"s
acreedores.
6) ;a acci*n revocatoria
1) Nat"rale3a: Contrariamente a lo )"e m"chas veces se dice, la acci*n revocatoria no
constit"&e "na
acci*n de n"lidad. El acto /ra"d"lento es per/ectamente v-lido & e/ica3, tanto respecto
de las partes como
de los terceros en ,eneral. >*lo /rente a ciertas personas los acreedores anteriores del
ena%enante de los
(ienes, el acto de%a de ser e/ica3, p"diendo tales personas prescindir de s" reali3aci*n,
como si ello no
h"(iera oc"rrido.
Este desdo(lamiento del acto %"rdico )"e mantiene s" valide3 & e/icacia, salvo respecto
de las
personas a"tori3adas para imp",narlo, se reconoce en la doctrina con el t7rmino de
!inoponi(ilidad#,
dici7ndose )"e el acto /ra"d"lento no es inv-lido, sino )"e no se p"ede oponer a los
acreedores del
ena%enante.
9) Re)"isitos
a) @enerales: ;os re)"isitos de la acci*n revocatoria est-n en"nciados en el art. GE9, )"e
dice: !1ara
e%ercer esta acci*n es preciso:
1. K"e el de"dor se halle en estado de insolvencia. Este estado se pres"me desde )"e se
enc"entra
/allido8
9. K"e el per%"icio de los acreedores res"lte del acto mismo del de"dor, o )"e antes &a
se hallase
insolvente8
<. K"e el cr7dito, en virt"d del c"al se intenta acci*n, sea de "na /echa anterior al acto
del de"dor#.
1) K"e el de"dor se halle en estado de insolvencia. Este estado se pres"me desde )"e se
enc"entra /allido: Es el estado patrimonial de dese)"ili(rio en )"e el pasivo s"pera al
activo. ;a
le& exi,e la demostraci*n de insolvencia para admitir la acci*n, encontr-ndose eximido
c"ando el
de"dor se enc"entra /allido Ipres"nci*n %"re et de %"re), la misma corresponde ind"cir
de la
declaraci*n de conc"rso civil. la insolvencia de(e existir al tiempo de la iniciaci*n de la
demanda.
9) K"e el per%"icio de los acreedores res"lte del acto mismo del de"dor, o )"e antes &a
se
hallase insolvente: Esto si,ni/ica )"e el demandante de(e acreditar )"e la ena%enaci*n
de (ienes
imp",nada ha provocado o a,ravado la insolvencia del de"dor, es decir, de(e existir "na
relaci*n
inmediata & directa entre el acto & la insolvencia, caso contrario la acci*n es
improcedente.
<) K"e el cr7dito, en virt"d del c"al se intenta acci*n, sea de "na /echa anterior al acto
del
de"dor: Este re)"isito se %"sti/ica claramente, p"es siendo el /"ndamento de la acci*n
revocatoria
el derecho a e%ec"tar los (ienes del de"dor inte,rante de la prenda de los acreedores, los
(ines
ena%enados con anterioridad a la constit"ci*n del cr7dito, n"nca han /ormado parte de la
prenda.
En otras pala(ras, tal ena%enaci*n no ha podido ca"sar per%"icio a los acreedores, por)"e
estos
de(en atenerse al estado patrimonial del de"dor al tiempo de la constr"cci*n del cr7dito.
Este
re)"isito no es exi,i(le c"ando la ena%enaci*n de (ienes ha sido e/ect"ada para el"dir la
responsa(ilidad "lterior del ena%enante Iart. GE<).
() 1ara el caso de los actos a tt"lo oneroso: >i el acto imp",nado es a tt"lo oneroso, se
exi,e "n
re)"isito adicional a los &a mencionados consistente en la complicidad del tercero
ad)"irente de los (ienes
ena%enados por el de"dor Iart. GEB). ;a complicidad del ad)"irente constit"&e "n
extremo de pr"e(a casi
imposi(le, de ah )"e la le& la /acilite mediante "na pres"nci*n del conocimiento de
insolvencia del
de"dor )"e ten,a el ad)"irente ind"ce la complicidad de 7ste Iart. GEG).
c) 1ara el caso de los actos a tt"lo ,rat"ito: >i el acto imp",nado es a tt"lo ,rat"ito,
res"lta
indi/erente la ("ena o mala /e del ad)"irente, (asta )"e se re'nan los re)"isitos
,enerales Iinsolvencia,
per%"icio & anterioridad del cr7dito). Esta sol"ci*n est- consi,nada en el art. GEF, )"e
dice: !>i el acto del
de"dor insolvente )"e per%"dicase a los acreedores /"ere a tt"lo ,rat"ito, p"ede ser
revocado a solicit"d
de 7stos, a"n c"ando a)"7l a )"ien s"s (ienes h"(iesen pasado, i,norase la insolvencia
del de"dor#.
d) 1ara el caso de los actos de ad)"isici*n de (ienes: Ahora consideraremos la sit"aci*n
del
acreedor /rente a "n tercero ad)"irente. En tal sit"aci*n, la acci*n proceder- contra el
propietario act"al de
los (ienes, siempre )"e conc"rren los re)"isitos de la acci*n & los re)"isitos con
relaci*n a los ad)"irentes
intermedios, tal como lo esta(lece el art. GFC, )"e dice: !>i la persona a /avor de la c"al
el de"dor
h"(iese otor,ado "n acto per%"dicial a s"s acreedores, h"(iere transmitido a otro los
derechos )"e de 7l
h"(iese ad)"irido, la acci*n de los acreedores s*lo ser- admisi(le, c"ando la
transmisi*n de los
derechos se ha&a veri/icado por "n tt"lo ,rat"ito. >i /"ese por tt"lo oneroso, s*lo en el
caso )"e el
ad)"irente h"(iese sido c*mplice en el /ra"de#.
1=G
1or consi,"iente, (asta )"e en la cadena de s"cesivas transmisiones de los (ienes se
interpon,a a "na
persona contra la c"al la acci*n sea via(le, para )"e )"eden a salvo las "lteriores
ad)"isiciones. Act'a
como (arrera sanitaria )"e desin/ecta del vicio del /ra"de a las transmisiones de (ienes
posteriores.
<) 0it"lar de la acci*n: Compete la acci*n revocatoria a c"al)"ier acreedor per%"dicado
por la
ena%enaci*n de (ienes del de"dor. >i (ien el art. GE1 s*lo se re/iere a los acreedores
)"iro,ra/arios, esto es
por)"e de ordinario, no interesa el e%ercicio de la acci*n sino a ellos, por estar
s"/icientemente prote,idos
los dem-s acreedores por s"s ,arantas o privile,ios.
=) Actos revoca(les: ;a acci*n revocatoria constit"&e "n rec"rso a(ierto a /acto de los
acreedores, a
/in de )"e 7stos no sean per%"dicados por las (a%as patrimoniales del de"dor. 1or lo
tanto, s*lo son
o(%eta(les los actos patrimoniales, no as los actos )"e conten,an "n car-cter
extrapatrimonial.
D) E/ectos de la acci*n: distintos casos: Como hecho previsto, el acto pasi(le de la
acci*n
revocatoria, a"n)"e en s mismo v-lido & e/ica3, es inoponi(le a los acreedores
per%"dicados, los c"ales
p"eden comportarse como si tal acto no se h"(iera e/ect"ado. De a)" se si,"en
diversas consec"encias:
a) ;os acreedores a )"ienes /avorece la revocaci*n, p"eden e%ec"tar los (ienes
ena%enados por el
de"dor a /in de o(tener con el prod"cido de ellos la satis/acci*n de s" cr7dito. >i
)"edase al,'n
saldo, 7ste pertenecera al ad)"irente de los (ienes, )"e los ha ad)"irido mediante "n
acto v-lido.
() De la revocaci*n s*lo se aprovecha el acreedor demandante, no as los otros
acreedores, a"n)"e
h"(ieran estado en condiciones de promover la demanda respectiva Iart. GED).
c) 0odava s"r,e el derecho del d"e2o act"al de los (ines, para detener la acci*n de los
acreedores,
de satis/acer el cr7dito de los )"e se h"(iesen presentado, o dando /ian3as s"/icientes
so(re el pa,o
nte,ro de s" cr7dito, si los (ienes del de"dor no alcan3aren a satis/acerlos Iart. GEE).
d) 1"ede oc"rrir )"e la acci*n revocatoria, a"n)"e via(le contra los primeros
ad)"irentes de los
(ines, &a no lo sea contra el propietario act"al. En previsi*n de esa hip*tesis la le&
responsa(ili3a a
los ad)"irentes de mala /e por los da2os & per%"icios )"e s"/riere el acreedor, en ra3*n
de ha(erse
presado a)"ellos a "na manio(ra delict"osa Iart. GF9).
e) En las relaciones entre el de"dor & el ad)"irente, el acto imp",nado es enteramente
e/ica3. 1or
lo tanto, el ad)"irente despo%ado del inm"e(le, por e/ecto de la e%ec"ci*n del acreedor,
p"ede
reclamar contra s" a"tor el importe "tili3ado para satis/acer el cr7dito de a)"7l.
C) Comparaci*n de la acci*n revocatoria con las acciones s"(ro,atoria & de sim"laci*n:
;a
acci*n s"(ro,atoria & la revocatoria tienen entre s "n le%ano parentesco8 por s" parte, la
acci*n de
sim"laci*n /"e con/"ndida con la revocatoria. Ahora veremos las di/erentes
comparaciones entre las
acciones dichas:
1) Comparaci*n de las acciones revocatoria & s"(ro,atoria:
a) Am(as acciones tienen car-cter patrimonial8
() Am(as acciones son remedios heroicos )"e se dan ante la insolvencia del de"dor para
prevenirla.
;as di/erencias entre am(as acciones es completa:
a) ;a acci*n revocatoria corresponde a "n derecho de imp",naci*n )"e los acreedores
e%ercen a
nom(re propio8 la acci*n s"(ro,atoria, en cam(io, es artic"lada a nom(re del de"dor
inactivo.
() ;a acci*n s"(ro,atoria aprovecha s*lo al acreedor demandante8 en tanto la acci*n
s"(ro,atoria
aprovecha a todos los acreedores, como si el in,reso de los (ienes respectivos /"ese
concretado por
el propio de"dor.
c) Correspondiendo la acci*n revocatoria a "n derecho de imp",naci*n perteneciente a
ciertos
acreedores, en correlaci*n con ese derecho la acci*n tiene "n r7,imen propio, re)"isitos
de
admisi*n, lapsos de prescripci*n, etc.8 nada de esto s"cede trat-ndose de la acci*n
s"(ro,atoria,
)"e s*lo tiene "na existencia nominal.
9) Comparaci*n de las acciones revocatoria & de sim"laci*n
a) Desde el p"nto de vista de la nat"rale3a %"rdica de la acci*n: la acci*n de sim"laci*n
se
re/iere a la veri/icaci*n de la inexistencia del acto %"rdico aparente8 en tanto )"e la
acci*n
revocatoria tiende al apartamiento de los e/ectos de "n acto real & e/ectivo, pero
inoponi(le al
accionante. En sntesis, la primera es "na acci*n declarativa de inexistencia & la se,"nda
es "na
acci*n de inoponi(ilidad.
() En c"anto a la diversidad del r7,imen: la acci*n de sim"laci*n corresponde a todo
interesado,
c"al)"iera sea la /echa del tit"lar de s" derecho8 en cam(io, la acci*n revocatoria s*lo se
a(re a
/avor de ciertos acreedores, )"e son los de /echa anterior a la de cele(raci*n del acto
imp",nado.
c) En c"anto al (ene/icio: la acci*n de sim"laci*n alcan3a a todo interesado en el
reconocimiento
de la inexistencia del acto %"rdico /icticio8 en cam(io, la acci*n revocatoria aprovecha
s*lo al
demandante.
d) En c"anto a la prescripci*n: la acci*n revocatoria prescri(e al a2o Iart. =C<<)8 en
tanto )"e la
acci*n de sim"laci*n para la doctrina, es imprescripti(le, a"n)"e err*neamente el
codi/icador
aplica a la sim"laci*n relativa el lapso de dos a2os Iart. =C<C), pla3o )"e se extiende a la
acci*n
revocatoria c"ando act'a en con%",aci*n con 7sta.
1DC
UNIDAD 4I5
1.-NU;IDAD DE ;$> AC0$> AURZDIC$>
A) Concepto de n"lidad: >e,'n la concepci*n cl-sica es "na sanci*n le,al )"e priva de
s"s e/ectos
propios a "n acto %"rdico, en virt"d de "na ca"sa existente en el momento de s"
cele(raci*n. >e,'n
Rivera es "na sanci*n le,al )"e priva a "n acto %"rdico de s"s e/ectos propios o
normales, por adolecer de
de/ectos ori,inarios, or,-nicos Io intrnsecos) & esenciales, a trav7s de "n proceso de
imp",naci*n &
declaraci*n.
1) Caracteres: De los conceptos anteriores s"r,en los caracteres de la n"lidad:
a) >anci*n le,al: enc"entra s" /"ente en la /"er3a imperativa de la le&, esta caracterstica
di/erencia a la n"lidad de la revocaci*n o rescisi*n, )"e operan en virt"d de la vol"ntad
partic"lar.
El ori,en le,al de las n"lidades plantea la llamada !n"lidad implcita#, es decir, si la
n"lidad de(e
estar consi,nada explcita o implcitamente en la le&.
() Ani)"ilamiento de los e/ectos propios del acto %"rdico: es decir, de a)"ellos )"e las
partes
)"isieron constit"ir. Excepcionalmente la le& detiene el e/ecto destr"ctivo de la "nidad,
como
oc"rre /rente a terceros de ("ena /e )"e han ad)"irido derechos a tt"lo oneroso
cimentados en
actos an"la(les.
c) Act'a en ra3*n de de/ectos propios del acto: para Rivera son: ori,inarios Iprevios o
contempor-neos al momento de otor,arse el ne,ocio)8 or,-nicos Identro del ne,ocio
mismo)8 &
esenciales Iso(re la persona, la s"stancia o so(re la ca"sa principal).
d) Act'a a trav7s de "n proceso de imp",naci*n & declaraci*n: el acto de/ect"oso no es
a"tom-ticamente ine/ica3, sino s"scepti(les de serlo. ;a imp",naci*n %"dicial es
necesaria, sea el
acto n"lo o an"la(le, as como la invocaci*n, )"e da pie a la declaraci*n %"dicial )"e da
estado a la
n"lidad.
6) Distinci*n con otras cate,oras, calidades o /i,"ras
1) N"lidad e inexistencia: >on dos cate,oras concept"ales )"e no tienen parentesco
al,"no entre s,
por)"e la n"lidad es "na sanci*n o cali/icaci*n de la le& )"e recae so(re "n acto %"rdico
e/ectivo, para
privarlo de s"s e/ectos propios, o para si,ni/icar la carencia de esos e/ectos. En tanto
)"e la inexistencia es
"na noci*n primordial )"e corresponde a ciertos actos materiales, a los c"ales /alta
al,'n elemento
esencial para ser "n acto %"rdico.
a) El acto %"rdico inexistente: Esta teora se ori,ina en :rancia, en el si,lo 4I4,
comen3ando a
aplicarse a ciertos matrimonios, a los )"e no haca /alta an"larlos, sino declararlos
inexistentes. ;"e,o se
aplic* a todos los actos %"rdicos, a(arcando caso todos los casos de n"lidad a(sol"ta.
El concepto de acto inexistente dice )"e tienen la apariencia de acto %"rdico, pero no
son tales por
carecer de al,'n elemento esencial, sea el s"%eto, el o(%eto o la /orma espec/ica. ;a
teora act"almente es
criticada, entre otras cosas por: s" /alta de consa,raci*n le,al, la existencia de las
n"lidades virt"ales, tiene
"nos caracteres & e/ectos )"e est-n re,"lados en la n"lidad a(sol"ta, etc.
() Importancia de la distinci*n: ;a n"lidad & la inexistencia se di/erencian en distintos
aspectos:
1) En c"anto a las /ac"ltades del %"e3: la inexistencia p"ede ser veri/icada sin )"e el
p"nto ha&a
sido incl"ido en la litis8 en tanto )"e las n"lidades, para ser reconocido %"dicialmente,
de(e ser
artic"lado por las partes mediante acci*n o excepci*n, no se podr- declarar de o/icio,
salvo )"e el
acto sea n"lo de n"lidad a(sol"ta.
9) En c"anto a la posi(ilidad de invocaci*n: la inexistencia p"ede ser invocada, a'n
desp"7s de
tra(ada la litis, si res"lta acreditada, lo contrario no es posi(le8 en tanto )"e la n"lidad,
si es
a(sol"ta p"ede ser ale,ada en c"al)"ier estado del %"icio, antes de la sentencia, por s"
car-cter de
orden p'(lico, mientras )"e la n"lidad relativa de(e ser ale,ada en la demanda o la
contestaci*n.
<) En c"anto al derecho de ale,ar: la inexistencia p"ede ser ale,ada por c"al)"iera de
los
interesados, incl"so )"ien la e%ec"ta8 en tanto )"e la n"lidad, si es a(sol"ta p"ede ser
ale,ada por
c"al)"ier interesado Iart. 1C=F), en tanto )"e la n"lidad relativa s*lo p"ede ser ale,ada
por )"ien
se (ene/icia con la invalide3 Iart. 1C=B).
=) En c"anto a la intervenci*n del +inisterio :iscal: la inexistencia no p"ede ser
invocada por
7l, de(ido a )"e no tiene inter7s al,"no en ello8 en tanto )"e a(sol"ta p"ede ser ale,ada
por el
+inisterio :iscal, en inter7s de la moral o de la le& Iart. 1C=F), en cam(io, en la n"lidad
relativa
no.
D) En c"anto a los e/ectos del acto so(re las partes:8 los e/ectos del acto an"la(le se
ri,en por lo
disp"esto en los arts. 1CDC & ss., al,"nas disposiciones Iarts. 1CD< a 1CDD) importan
acordar al
1D1
acto an"la(le "n cierto e/ecto en c"anto las partes vienen a )"edar en "na sit"aci*n
di/erente a la
)"e se h"(iese presentado si el acto no h"(iese sido c"mplido.
En cam(io, el acto inexistente no es re,ido por los arts. 1CD< a 1CDD, sino )"e no
prod"cen
nin,'n e/ecto. ;a sit"aci*n res"ltante de(e ser como entera a(stracci*n del acto
inexistente, )"e le
ha servido de antecedente accidental, & de(e re,irse por los principios le,ales )"e
corresponden a
esa sit"aci*n por s misma.
E) En c"anto a los e/ectos del acto respecto de los terceros: el ena%enante de "na cosa
por "n
acto inexistente p"ede reco(rarla siempre del tercer ad)"irente, salvo )"e 7ste sea de
("ena /e & se
trate de "na cosa m"e(le Iart. 9=19).
F) En c"anto a los e/ectos del matrimonio: el matrimonio inexistente no prod"ce e/ectos
civiles,
a'n c"ando las partes t"viesen ("ena /e Iart. 1F9)8 en c"anto al matrimonio n"lo, a'n de
n"lidad
a(sol"ta, si al menos "no de los c*n&",es es de ("ena /e, es concept"ado para este
matrimonio
p"tativo Iarts. 991, 999 & 99D).
9) N"lidad e inoponi(ilidad: ;a inoponi(ilidad constit"&e "na calidad de los actos
%"rdicos )"e la
ciencia %"rdica no se ha(a detenido a sistemati3ar hasta hace poco. +ientras )"e el
acto inv-lido carece
de e/ectos respecto de las partes, si (ien accidentalmente p"eden derivar e/ectos a /avor
de terceros8 lo
contrario oc"rre con el acto inoponi(le, )"e siendo v-lido entre las partes, no prod"ce
e/ectos respecto de
determinadas personas a%enas a 7l, las )"e p"eden comportarse como si el acto no
existiese.
<) N"lidad & esterilidad: Am(as cate,oras se aseme%an por la carencia de e/ectos, pero
se distin,"en
por la ra3*n de esa ine/icacia. ;os actos inv-lidos son tales por "na imposici*n de la le&
)"e los sanciona.
En cam(io, los actos est7riles son ine/icaces por "na imposici*n de las circ"nstancias.
=) N"lidad & cad"cidad, revocaci*n, rescisi*n & resol"ci*n
a) N"lidad & revocaci*n: ;a revocaci*n es el modo de disol"ci*n de los actos %"rdicos
por el c"al el
a"tor o "na de las partes retrae s" vol"ntad, de%ando sin e/ecto el contenido del acto o la
transmisi*n de "n
derecho8 en cam(io, los actos n"los s*lo pierden s" e/ecto por sanci*n le,al, & por
decisi*n %"dicial.
() N"lidad & rescisi*n: la rescisi*n es el modo de extinci*n de los actos %"rdicos de
tracto s"cesivo,
por el c"al )"edan sin e/ecto para lo /"t"ro, en ra3*n del ac"erdo de las partes o de la
vol"ntad de "na sola
de ellas, a"tori3ada por la le& o por la propia convenci*n. ;a n"lidad se di/erencia en
i,"al medida )"e
con la revocaci*n.
c) N"lidad & resol"ci*n: la resol"ci*n es el modo de disol"ci*n del acto %"rdico en
ra3*n de "na
ca"sa so(reviniente )"e extin,"e retroactivamente los e/ectos provenientes del acto. ;a
n"lidad, por s"
parte, deriva de "na ca"sa ori,inaria )"e anida en los elementos constit"tivos del acto
%"rdico.
9.-C;A>I:ICACIYN DE ;A> NU;IDADE>
A) N"lidades expresas & virt"ales o implcitas
1) Noci*n concept"al: Dice el art. 1C<F:!;os %"eces no p"eden declarar otras n"lidades
de los actos
%"rdicos )"e las )"e en este c*di,o se esta(lecen#. Esta disposici*n plantea la llamada
c"esti*n de las
!n"lidades implcitas#, es decir, si la sanci*n de n"lidad de(a estar /ormalmente
expresada en el texto, o si
el int7rprete p"ede desc"(rir al,"na incompati(ilidad entre la norma & la e/icacia de
cierto acto %"rdico,
de manera )"e )"ede excl"ida t-citamente la valide3 de 7ste.
9) El texto del art. 1C<F del C*di,o Civil: s" /"ente: Este artc"lo tiene s" /"ente en el
art. FBE del
Es(o3o de :reitas, en donde se re)"era )"e la n"lidad est"viese !expresamente#
contemplada en "na le&
para ser dictada.
<) Interpretaci*n de la doctrina: criterios & /"ndamentos: En la doctrina nacional se
al3aron dos
post"ras anta,*nicas:
a) >e,'n >e,ovia, ;lerena, >alvat, ;lam(as: n"estro ordenamiento %"rdico no recha3a
las
n"lidades virt"ales, de manera )"e la sanci*n de n"lidad res"lta esta(lecida expresa o
implcitamente por
el C*di,o. >alvat ar,"mente )"e el artc"lo no exi,e )"e la sanci*n de n"lidad est7
consi,nada en
t7rminos sacramentales & expresos.
1or s" parte, ;lam(as ar,"menta tres ra3ones: la desaparici*n del adver(io
!expresamente#, incl"ido
en el Es(o3o, de n"estro C*di,o8 el in%"sti/icado temor derivado de las n"lidades
virt"ales, por)"e los
%"eces siempre han desentra2ado ca"sas no explcitas de n"lidad8 por 'ltimo, la
incompati(ilidad evidente
de al,"nos actos con el ordenamiento %"rdico.
() >e,'n +achado, ;a/aille & +o&ano: en n"estro derecho no ha& n"lidades implcitas8
+achado
ar,"menta )"e la /"ente del art. 1C<F exi,a la sanci*n expresa de la n"lidad, por otro
lado, dice )"e de%ar
en manos de los %"eces la apreciaci*n de las n"lidades p"ede trastornar la le,islaci*n
civil. +o&ano
ar,"menta )"e la /*rm"la del artc"lo ha(la de n"lidades )"e la le& esta(lece,
pareci7ndole o(vio )"e las
n"lidades implcitas no se esta(lecen.
6) N"lidades mani/iestas & no mani/iestas
1D9
1) Noci*n concept"al: El vicio )"e o(sta la valide3 del acto p"ede estar patente en el
mismo o, por el
contrario, estar oc"lto, de modo )"e se re)"iera "na investi,aci*n para ponerlo en
relieve. Esta
clasi/icaci*n comprende a los mismo actos incl"idos en cada cate,ora de la
clasi/icaci*n si,"iente. ;os
actos n"los son los )"e adolecen de n"lidad mani/iesta, o patente8 los actos an"la(les
son, en cam(io, los
de n"lidad no mani/iesta, o latente.
>e enc"entran re,"ladas por el art. 1C<B:!;a n"lidad de "n acto es mani/iesta, c"ando la
le&
expresamente lo ha declarado n"lo, o le ha imp"esto la pena de n"lidad. Actos tales se
rep"tan n"los
a"n)"e s" n"lidad no ha&a sido %"3,ada#.
C) N"lidades totales & parciales
1) Noci*n concept"al: Esta clasi/icaci*n, de m"& escasa importancia, se re/iere a la
extensi*n de la
sanci*n de n"lidad, respecto del contenido del acto. El art. 1C<G dispone: !;a n"lidad de
"n acto %"rdico
p"ede ser completa o s*lo parcial. ;a n"lidad parcial de "na disposici*n en el acto, no
per%"dica a las
otras disposiciones v-lidas, siempre )"e sean separa(les#.
9) ;a n"lidad parcial: pres"p"estos operativos: 1ara )"e p"eda /"ncionar la n"lidad
parcial, se
re)"iere )"e el contenido del acto sea s"scepti(le de divisi*n, sin )"e destr"&a la
esencia del con%"nto, es
"na traslaci*n del concepto de divisi(ilidad de las cosas esta(lecido por el art. 9<9E.
;a aplica(ilidad del precepto s"pone la existencia de actos %"rdicos comple%os, en c"&o
con%"nto
p"eden distin,"irse diversos actos %"rdicos, cada "no de los c"ales tiene o(%eto o
a,entes propios. En tal
caso se presenta el pro(lema de esta(lecer en )"7 ,rado la n"lidad de "no de los
/actores p"ede comportar
la n"lidad del con%"nto.
Esta clasi/icaci*n o/rece inter7s en materia testamentaria, en la c"al la n"lidad de "n
le,ado, o de "na
instit"ci*n de herederos, & otra cl-"s"la, de%a, en principio, s"(sistentes las
disposiciones exentas de vicios
Iarts. <E<C & <F<C).
1ero otra cosa oc"rre con los contratos, &a )"e s"s cl-"s"las constit"&en "n con%"nto.
;o )"e se )"iere
no es "na parte " otra aislada, se )"iere el todo, tal como /"e a%"stado, as las cl-"s"las
son los elementos,
la condici*n del acto.
D) N"lidades de actos n"los & n"lidades de actos an"la(les
1) Noci*n concept"al: El acto n"lo es a)"el invalidado inmediatamente por la le&
!expresamente#,
se,'n la /*rm"la con/"sa del art. 1C<B8 es lo )"e oc"rre c"ando la imper/ecci*n del acto
es taxativa,
r,ida, determinada, ins"scepti(le de m-s o de menos, c"ando existe en la misma dosis
en todos los actos
de la misma especie.
El acto an"la(le res"lta invalidado por la sentencia del %"e3 )"e, apo&ada en el principio
de sanci*n
esta(lecido en la le&, ani)"ila )"e s*lo se lo tiene por n"lo desde el da de la sentencia
)"e lo an"la,
con/orme lo dispone el art. 1C=E:!;os actos an"la(les se rep"tan v-lidos mientras no
sean an"lados8 &
s*lo se tendr-n por n"los desde el da de la sentencia )"e los an"lase#.
9) Criterios para s" distinci*n & consec"encias de 7sta: 1ara 6orda el acto n"lo s"r,e
siempre en el
ne,ocio %"rdico carente de "n elemento esencial para )"e la vol"ntad declarada sea
aprehendida como tal
por el ordenamiento le,al. 1ara >pota, por an"la(ilidad se de(e entender la invalide3 del
acto %"rdico )"e
depende de la pretensi*n acciona(le de a)"7l a )"ien la le& otor,a el derecho de
imp",naci*n.
;a %"rispr"dencia se ha inclinado a detener los e/ectos del pron"nciamiento de la
n"lidad de los actos
an"la(les /rente a los terceros de ("ena /e, c"ando los derechos de 7stos 'ltimos han
sido ad)"iridos con
anterioridad a la /echa de la sentencia )"e decreta la an"laci*n de dichos actos.
E) N"lidades a(sol"tas & relativas
1) Noci*n concept"al: Esta clasi/icaci*n es independiente de la distinci*n de los actos
en n"los &
an"la(les, ello se advierte en el /"ndamento & s" /"ncionamiento de "na & otra
clasi/icaci*n. 1or el sentido
& la ,ravedad del de/ecto &, en consec"encia, por el inter7s a/ectado con el acto, la
sanci*n ser- a(sol"ta o
relativa. Es a(sol"ta si el acto padece de "n de/ecto esencial & permanente, por s" parte,
es relativa si el
acto, al otor,arse, padece de "n vicio )"e no es a(sol"tamente s"stancial & no es
perd"ra(le.
9) Criterios para s" distinci*n & consec"encias de 7stas: ;as n"lidades a(sol"tas &
relativas se
di/erencian en dos p"ntos:
a) :"ndamento: ;a n"lidad a(sol"ta se di/erencia de la relativa por el ma&or ri,or de la
sanci*n le,al
de invalide3, calidad )"e a s" ve3, depende de )"e el acto a/ectado entre o no en
con/licto con el orden
p'(lico o las ("enas cost"m(re8 la n"lidad relativa, s*lo se esta(lece para protecci*n de
"n inter7s
partic"lar.
() :"ncionamiento: ;a intensidad de la sanci*n de n"lidad determina )"i7nes p"eden
ad"cir la
invalide3 del acto, si el acto es con/irma(le & si la acci*n de n"lidad es ren"ncia(le o
prescripti(le:
1) ;a declaraci*n del vicio en el acto p"ede ser declarada de o/icio en el caso de "na
n"lidad
a(sol"ta Iart. 1C=F)8 no as en las n"lidades relativas Iart. 1C=B).
9) >i la n"lidad es a(sol"ta p"ede ser ale,ada por c"al)"ier interesado Iart. 1C=F), no as
las
n"lidades relativas Iart. 1C=B).
1D<
<) ;as n"lidades a(sol"tas p"eden ser ale,adas por el +inisterio 1'(lico Iart. 1C=F), no
as las
n"lidades relativas Iart. 1C=B).
=) ;a n"lidad relativa p"ede salvarse con/irmando el acto viciado Iart. 1C=B), en
cam(io, la
n"lidad a(sol"ta no Iart. 1C=F).
D) ;a acci*n de n"lidad relativa p"ede ren"nciarse, no as la de n"lidad a(sol"ta Iarts.
1G & BF9).
E) ;a acci*n de n"lidad relativa es prescripti(le I1C a2os art. =C9<, & 9 a2os arts. =C<C &
=C<1)8
por s" parte, la acci*n de n"lidad a(sol"ta es imprescripti(le.
<.-AC0$> NU;$>: DI>0IN0$> >U1UE>0$>
A) Actos n"los en ra3*n del s"%eto: 1ara )"e el s"%eto p"eda expresar v-lidamente s"
vol"ntad, es
menester )"e est7 dotado de capacidad, tal como lo precept'a el art. 1C=C:!El acto
%"rdico para ser
v-lido, de(e ser otor,ado por persona capa3 de cam(iar el estado de s" derecho#. As, la
n"lidad p"ede
corresponder por:
1) Carencia de capacidad de hecho: El C*di,o distin,"e dos cate,oras de personas,
se,'n )"e s"
incapacidad sea a(sol"ta o relativa. El art. 1C=1 dice: !>on n"los los actos %"rdicos
otor,ados por
personas a(sol"tamente incapaces por s" dependencia de "na representaci*n necesaria#.
El artc"lo es
incorrecto, p"es las personas no son incapaces por depender de "na representaci*n, sino
por s"
ins"/iciencia de discernimiento, pres"mido por le&.
1or s" parte, el art. 1C=9 a,re,a: !>on tam(i7n n"los los actos %"rdicos otor,ados por
personas
relativamente incapaces en c"anto al acto, o )"e dependiesen de la a"tori3aci*n del
%"e3, o de "n
representante necesario#. Es evidente )"e se re/iere a los menores ad"ltos8 toda posi(le
con/"si*n se
elimina con la cons"lta a la /"ente de la disposici*n le,al, el Es(o3o de :reitas.
9) Capacidad de hecho restrin,ida: El art. 1C=9, se,"nda /rase, dice: !>on tam(i7n n"los
los actos
%"rdicos otor,ados por personas... dependiesen de la a"tori3aci*n del %"e3...#. En esta
disposici*n )"edan
incl"idas dos cate,oras de actos: a)"ellos otor,ados por personas de capacidad de
hecho restrin,ida, en
exceso de la misma, & los o(rados por los representantes necesarios de los incapaces, en
exceso de las
/ac"ltades con/eridas por la le&.
En am(os casos, la intervenci*n %"dicial est- prevista como "n medio de contralor de la
conveniencia
del acto, a /in )"e sea completada, con la an"encia del %"e3, la vol"ntad del otor,ante.
;a a"tori3aci*n
%"dicial no es "n re)"isito de /orma, sino "n elemento inte,rante de la capacidad del
s"%eto o de la
representaci*n re)"erida por la le&.
:inalmente, el art. 1C=9 concl"&e: !>on tam(i7n n"los los actos %"rdicos otor,ados por
personas...
)"e dependiesen... de "n representante necesario#. Esta disposici*n contempla a)"ellos
s"p"estos en )"e
la le& permite la act"aci*n personal del incapa3, siempre )"e conc"rra la vol"ntad
complementaria del
respectivo representante, &a )"e la /alta de esa con/ormidad ca"sa la n"lidad del acto.
<) Incapacidad de derecho: El art. 1C=< dice: !>on i,"almente n"los los actos otor,ados
por
personas, a )"ienes por este c*di,o se proh(e el e%ercicio del acto de )"e se tratare#.
1ese a esta con/"sa
redacci*n del precepto, es ind"da(le )"e a)" se trata de los incapaces de derecho, )"e
no est-n impedidos
para el e%ercicio, sino para el ,oce, tt"lo o ad)"isici*n de derecho. K"edan
comprendidos en este artc"lo:
a) ;a hipoteca constit"ida por "na sociedad an*nima a /avor de la esposa de "no de los
directores,
&a )"e 7stos est-n impedidos de contratar.
() ;a con/ormidad prestada por el ex incapa3, a las c"entas de s" ex c"rador, otor,ando
dentro del
mes si,"iente de la reha(ilitaci*n, en contra de lo prescripto por el art. =ED, opera(le de
ac"erdo al
art. =FD.
c) El poder otor,ado a /avor del hi%o del escri(ano a"tori3ante del acto, en c"&o caso
%"e,a la
incapacidad de derecho consi,nada por el art. GBD.
d) ;a compra de "n ne,ocio e/ect"ada por el mandatario de "no de los vendedores
contra lo
disp"esto en el art. 1G1B.
6) Actos n"los en ra3*n del o(%eto: ;a ine/icacia del acto, por este motivo, tiene l",ar
c"ando la le&
pres"me, sin admitir pr"e(a en contrario, la reali3aci*n del /ra"de o sim"laci*n, o
c"ando sencillamente
proh(e el o(%eto del acto.
1) >im"laci*n o /ra"de pres"midos le,almente: El art. 1C== dispone: !>on n"los los
actos %"rdicos
en )"e los a,entes h"(iesen procedido con sim"laci*n o /ra"de pres"mido por la le&...#.
En estos casos es
in'til )"e se intente pro(ar contra la sim"laci*n, la e/ectiva realidad del acto8 o contra el
/ra"de, la ("ena
/e de las partes. $(sta a ello la pres"nci*n %"ris et de %"re de la le&, )"e /i%a
de/initivamente la ndole del
acto cele(rado.
9) $(%eto prohi(ido: 1ara )"e el acto sea v-lido, es menester )"e el o(%eto sea lcito, es
decir, )"e no
recai,a so(re el contenido del acto nin,"na prohi(ici*n de la le&8 por eso el art. 1C==
dice: !>on n"los los
actos %"rdicos... c"ando /"ese prohi(ido el o(%eto principal del acto...#.
1D=
;as prohi(iciones concernientes al o(%eto del acto est-n en"nciadas de "n modo
,en7rico en la
disposici*n del art. GD<, )"e reviste la ma&or trascendencia. A"rispr"dencialmente los
/allos se a,r"pan en
dos ,r"pos: los )"e miran el aspecto ilcito del contenido del acto & los )"e contemplan
el contenido moral
del acto %"rdico.
C) Actos n"los en ra3*n de la /orma: Esta p"ede res"ltar de la omisi*n de la /orma
esta(lecida por la
le&, si depende de la /orma instr"mental o si viene del mismo instr"mento.
1) $misi*n de la /orma excl"siva: El art. 1C== contin'a diciendo: !>on n"los los actos
%"rdicos...
c"ando no t"viese la /orma excl"sivamente ordenada por la le&...#. El texto se re/iere a
los actos /ormales,
solemnes o no, p"diendo nom(rarse:
a) El testamento destit"ido de /ormas le,ales Iart. <E<9).
() El matrimonio cele(rado ante persona carente de la investid"ra Iart. 1F9).
c) El nom(ramiento del t"tor dativo )"e no hicieren los padres en escrit"ra p'(lica o
testamento
Iart. <B<).
d) ;a transmisi*n o constit"ci*n de derechos reales so(re inm"e(les )"e no se hiciere
en escrit"ra
p'(lica Iart. 11B=, inc. 1H).
9) N"lidad re/le%a: El art. 1C== concl"&e: !>on n"los los actos %"rdicos... c"ando
dependiese para
s" valide3 de la /orma instr"mental, & /"esen n"los los respectivos instr"mentos#. Esta
parte del artc"lo
)"eda comprendida dentro de la anterior, p"es si el instr"mento es n"lo, es por)"e no se
llenaron las
/ormas exi,idas por la le&.
Existen sit"aciones en )"e el acto & el instr"mento se consideran independiente "no de
otro, por lo )"e
la n"lidad de "no no a/ecta al otro, pero en este caso en partic"lar la n"lidad del
instr"mento arrastra la
n"lidad del acto instr"mentado, es la n"lidad re/le%a. ;o contrario no es correcto.
<) N"lidad de los instr"mentos: N"estro C*di,o no contempla esta hip*tesis, pero
aplicando al caso
el criterio de distinci*n de los actos n"los & an"la(les, podemos mencionar como
instr"mentos n"los los
si,"ientes:
a) ;os instr"mentos p'(licos otor,ados ante o/icial p'(lico incapa3 o incompetente
Iarts. GBC &
GB1).
() ;os instr"mentos p'(licos otor,ados ante o/icial p'(lico interesado en el acto Iart.
GBD),
siempre )"e el inter7s s"r%a del instr"mento, caso contrario, el instr"mento es an"la(le.
c) ;os instr"mentos p'(licos otor,ados sin llenar las /ormas prescriptas por las le&es,
(a%o pena de
n"lidad.
d) ;as escrit"ras p'(licas no e/ect"adas en el protocolo, o sin orden cronol*,ico, o
carentes de las
indicaciones esta(lecidas en el art. 1CC=.
e) ;os instr"mentos privados carentes del do(le e%emplar, c"ando la pl"ralidad de los
ori,inales
corresponde.
=.-AC0$> ANU;A6;E>: DI>0IN0$> >U1UE>0$>
A) Actos an"la(les en ra3*n del s"%eto: El art. 1C=D contempla tres sit"aciones diversas
en las )"e
el elemento esencial del acto %"rdico, constit"ido por el s"%eto, aparece a/ectado o
viciado. Ellos son:
1) Incapacidad nat"ral o accidental: Comien3a diciendo el art. 1C=D:!>on an"la(les los
actos
%"rdicos, c"ando s"s a,entes o(raren con "na incapacidad accidental, como si por
c"al)"iera ca"sa se
hallasen privados de s" ra3*n...#. 1ara ;lam(as, 57le3 emple* "na terminolo,a
err*nea, &a )"e la
capacidad es "na aptit"d le,al, & la nat"rale3a provee al s"%eto de aptit"des ps)"icas
)"e la le& toma en
c"anta para determinar s" capacidad.
$tra crtica )"e hace ;lam(as so(re la terminolo,a "sada en el C*di,o, es la llamada
!incapacidad
accidental#, )"e es desacertada & contradictoria, por)"e predica "na incapacidad de
personas )"e son
capaces pese al accidente mentado, & )"e se,"ir-n si7ndolo hasta )"e la incapacidad sea
declarada por le&,
tal es el caso de personas )"e o(ran con /alta de discernimiento.
;os casos comprendidos son:
a) ;os actos %"rdicos otor,ados por insanos no interdictos.
() ;os actos %"rdicos e/ect"ados por sordom"dos )"e no s"piesen darse a entender por
escrito, no
interdictos.
c) ;os actos %"rdicos reali3ados en estado de delirio /e(ril, sonam("lismo o
hipnotismo.
d) ;os actos %"rdicos e/ect"ados en estado de em(ria,"e3 completa, sin per%"icio de la
responsa(ilidad del a,ente si lle,* a ese estado vol"ntariamente Iart. 1CFC).
e) ;os actos %"rdicos reali3ados (a%o el e/ecto de /"ertes emociones de miedo, terror,
c*lera o
ven,an3a.
Con relaci*n a los an"la(les o(rados en estado de ena%enaci*n mental, c"adra se2alar la
diversidad de
r7,imen pro(atorio )"e determina(a el C*di,o, se,'n )"e el a"tor del acto h"(iera sido
o no
"lteriormente declarado demente:
1DD
a) Alienado no interdicto: el imp",nante de(a pro(ar )"e en el momento del
otor,amiento, el
a,ente esta(a privado de s" ra3*n Iarts. GCC & 1C=D)8 el acto poda ha(erse cele(rado en
"n
intervalo l'cido, siendo entonces el acto v-lido.
() Alienado interdicto: c"ando se imp",na la valide3 de "n acto otor,ado por "n insano
"lteriormente interdicto, no era menester la pr"e(a del estado de ena%enaci*n mental, en
el
momento del otor,amiento, sino )"e (asta acreditar )"e la ca"sa de la interdicci*n
exista & era
p'(licamente conocida en la 7poca del otor,amiento. Esta di/erencia )"ed* 3an%ada por
el
a,re,ado )"e hi3o la le& 1F.F11 al art. =F<, )"e exi,e la notoriedad de la demencia.
9) Incapacidad de derecho i,norada: Dice el art. 1C=D, cl-"s"la se,"nda: !!>on
an"la(les los actos
%"rdicos... c"ando no /"ere conocida s" incapacidad imp"esta por la le& al tiempo de
/irmarse el acto...#.
Entonces, la valide3 deriva de la /alla de aptit"d del a,ente para ser tit"lar del derecho
de )"e se trata.
1ero el desconocimiento es el aspecto espec/ico de esta invalide3, )"e exi,e la
intervenci*n %"dicial para
pron"nciar la n"lidad, desp"7s de e/ect"ada la aclaraci*n pertinente acerca de la
capacidad del a,ente.
1ara ;lam(as, (as-ndose en :reitas, el art. 1C=D s*lo al"de a la incapacidad de derecho,
por)"e la
capacidad de hecho no p"ede depender de "na investi,aci*n esclarecedora, p"es no es
as"nto )"e p"eda
dar l",ar a d"das. 1ero de ordinario el incapa3 de derecho trata de oc"ltar s" sit"aci*n,
)"e es el caso )"e
a)" se re,"la.
<) 5icios de la vol"ntad: Dispone el art. 1C=D, cl-"s"la c"arta: !>on an"la(les los actos
%"rdicos...
c"ando t"viesen el vicio de error, violencia, /ra"de o sim"laci*n...#. Este precepto
incl"&e por "na parte a
los actos )"e adolecen de "n vicio de la vol"ntad Ierror, violencia), & por la otra, los
actos )"e exhi(en
ciertas partic"laridades I/ra"de, sim"laci*n), por las c"ales en inter7s de los terceros, &
a'n del propio
interesado la le& admite la imp",naci*n de dichos actos.
a) 5icios de la vol"ntad: a"n)"e aparece omitido el dolo, se trata de "na omisi*n
vol"ntaria, p"es es
claro )"e los actos viciados por dolo son an"la(les, & no n"los como determina(a el
anti,"o art. GD=,
modi/icado por la le& 1F.F11.
() :ra"de & sim"laci*n: El codi/icador los menciona, err*neamente, como ca"sa de
an"la(ilidad,
c"ando en verdad no tienen ese car-cter: en el caso del /ra"de, 7ste se ca"sa de
inoponi(ilidad & no de
invalide38 en el caso de la sim"laci*n, tampoco es "na ca"sa de invalide3, sino la /alta
de existencia del
acto.
6) Actos an"la(les en ra3*n del o(%eto: Dice el art. 1C=D, cl-"s"la tercera: !>on
an"la(les los
actos... c"ando la prohi(ici*n del o(%eto del acto no /"ese conocida por la necesidad de
al,"na
investi,aci*n de hecho...#. >e advierte )"e este precepto a(arca todos a)"ellos actos )"e
padecen de "na
/alla o vicio de la misma ndole )"e la de los actos previstas en el art. 1C==, cl-"s"la
se,"nda, con la
salvedad de )"e en estos actos el car-cter ostensi(le del acto permite a la le& disponer
de s" n"li/icaci*n.
En los casos del art. 1C=D, el car-cter latente de los vicios, impone al le,islador la
necesidad de remitir
la aplicaci*n de la sanci*n de invalide3 al criterio del %"e3, si 7ste aprecia )"e la /alla
den"nciada existe &
)"e incide so(re lo !principal# del o(%eto del acto, como para arrastrar s" ine/icacia.
C) Actos an"la(les en ra3*n de la /orma: El art. 1C=D, in /ine, dice: !>on an"la(les los
actos
%"rdicos... si dependiesen para s" valide3 de la /orma instr"mental, & /"esen an"la(les
los respectivos
instr"mentos#.
Condiciona la vi,encia de la disposici*n, el car-cter /ormal del acto instr"mentado,
c"ando la
/ormalidad consiste en la cele(raci*n por escrito. De otra manera, la an"la(ilidad del
instr"mento de%ar-
inc*l"me al acto instr"mentado )"e p"eda pro(arse por "n medio de pr"e(a distinto del
instr"mento
viciado.
>i la /ormalidad instr"mental es condici*n de la valide3 del acto instr"mentado, la ca"sa
)"e p"eda
ori,inar la an"laci*n del instr"mento, reacciona so(re el acto mismo, eri,i7ndose en
ca"sa event"al de la
an"laci*n de dicho acto, as el vicio se traslada del instr"mento al acto mismo.
D.-NU;IDADE> A6>$;U0A> N RE;A0I5A>
A) ;a respectiva acci*n de n"lidad & s" e%ercicio: Como vimos, la distinci*n /inca en la
trans,resi*n del orden p'(lico: as, la n"lidad a(sol"ta a/ecta a los actos )"e p",nan
con el orden p'(lico,
en cam(io, la n"lidad relativa alcan3a a los actos inv-lidos )"e, por entrar en con/licto
con el orden
p'(lico, son repro(ados por la le& en res,"ardo de "n inter7s partic"lar.
1) An-lisis del r7,imen le,al: 1ara am(os s"p"estos, el C*di,o ha disp"esto dos
artc"los: el art.
1C=F para las n"lidades a(sol"tas, & el art. 1C=B para las n"lidades relativas:
a) N"lidades a(sol"tas: >e enc"entran re,"ladas en el art. 1C=F, )"e dice: !;a n"lidad
a(sol"ta
p"ede & de(e ser declarada por el %"e3, a"n sin petici*n de parte, c"ando aparece
mani/iesta en el acto.
1"ede ale,arse por todos los )"e ten,an inter7s en hacerlo, excepto el )"e ha e%ec"tado
el acto, sa(iendo
o de(iendo sa(er el vicio )"e lo invalida(a. 1"ede tam(i7n pedirse s" declaraci*n por el
ministerio
1DE
p'(lico, en el inter7s de la moral o de la le&. ;a n"lidad a(sol"ta no es s"scepti(le de
con/irmaci*n#. >"s
caracteres son:
1) De(e ser declarada de o/icio: se,'n dice el art. 1C=F, c"ando aparece mani/iesta en el
acto8 la
declaraci*n de n"lidad es "n imperativo para el %"e3, siempre )"e la n"lidad sea
mani/iesta, &a )"e
si el acto es an"la(le, 7sta no p"ede ser declarada de o/icio.
9) 1"ede ser artic"lada por el +inisterio 1'(lico: el /iscal es tit"lar de la acci*n de
n"lidad, &a
)"e a 7l est- con/iada la de/ensa de la sociedad, la moral & las le&es.
<) 1"ede ale,ar por todo a)"el )"e ten,a "n inter7s: la acci*n est- a(ierta a /avor de
todo el
m"ndo, p"es la pretensi*n de c"al)"iera condice la directiva de la le& tendiente a
ani)"ilar "n acto
)"e ella repr"e(a por violar el orden p'(lico, (astando )"e el interesado %"sti/i)"e si
inter7s
le,timo.
Esta /ac"ltad est- vedada a )"ien ha e%ec"tado el acto sa(iendo, o de(iendo sa(er, el
vicio )"e lo
invalida(a. 1ero si el acto no /"e e%ec"tado, es admisi(le )"e la n"lidad se opon,a
Iexcepci*n de
n"lidad) a'n por la parte torpe, )"e no estara /"ndado "n derecho en s" propia torpe3a,
sino
conservando "na sit"aci*n le,tima preexistente.
=) No es s"scepti(le de con/irmaci*n: la disposici*n es enteramente l*,ica, p"es si la
n"lidad
a(sol"ta es la sanci*n civil m-s ri,"rosa, insta"rada en salva,"ardia del orden p'(lico,
no es
admisi(le )"e ella p"eda desaparecer por "n mero desi,nio en ese sentido.
() N"lidades relativas: Dice el art. 1C=B:!;a n"lidad relativa no p"ede ser declarada por
el %"e3
sino a pedimento de parte, ni p"ede pedirse s" declaraci*n por el ministerio p'(lico en
el solo inter7s de
la le&, ni p"ede ale,arse sino por a)"ellos en c"&o (ene/icio la han esta(lecido las
le&es#. >"s
caractersticas son:
1) Declaraci*n a pedido de parte: p"es la declaraci*n de o/icio sera contradictoria del
sentido
t"telar )"e as"me esta n"lidad8 s*lo al propio interesado o a s" representante inc"m(e
decidir si le
conviene imp",nar el acto " optar por s" mantenimiento.
9) No p"ede pedirlo el +inisterio 1'(lico: por)"e la n"lidad relativa no est- insta"rada
en
/"nci*n del inter7s ,eneral8 s"(sidiariamente podra el +inisterio de +enores pedir la
declaraci*n,
en caso de ne,li,encia por parte del representante del interesado.
<) >*lo p"ede ale,arse por )"ienes tienen "n (ene/icio esta(lecido por le&: con lo )"e
se sienta
"n principio /"ndamental )"e domina toda esta materia. En e/ecto, la n"lidad relativa se
/"nda en la
protecci*n de "n inter7s partic"lar8 ella tiene "n (ene/iciario, "n destinatario en c"&o
/avor opera la
sanci*n le,al.
;as personas )"e p"eden interponer la acci*n son: el representante le,al & los s"cesores
"niversales8 )"ienes no p"eden interponerla son: los s"cesores sin,"lares & los terceros,
pero en el
caso de 7stos 'ltimos, los acreedores p"eden e%ercerla por va de las acciones
s"(ro,atoria &
revocatoria.
=) ;a n"lidad relativa es s"(sana(le por la con/irmaci*n del acto.
9) ;a c"esti*n de la prescripci*n: ;a concl"si*n de la %"rispr"dencia & de la doctrina en
,eneral, es
)"e la acci*n de n"lidad a(sol"ta es imprescripti(le, de(ido a la di/ic"ltad de con/irmar
el acto. Adem-s,
la prescripti(ilidad sera "na con/irmaci*n t-cita &, por tanto, "na contradicci*n.
;a Corte >"prema, al respecto di%o )"e lo )"e es inmoral, lo )"e es contrario al orden
social, o )"e se
rep"ta inexistente por /alta de /ormas s"stanciales, no p"ede s"(sanarse por el
transc"rso del tiempo. El
acto siempre ser- inmoral, contrario al orden p'(lico o carente de las /ormas
indispensa(les, c"al)"iera
sea el n'mero de a2os )"e ha&an pasado desde s" cele(raci*n.
Esta lnea de pensamiento )"ed* alterada, sin %"sti/icaci*n, por la le& 1F.F11, )"e en el
art. =C9< deca
)"e la acci*n prescri(a a los die3 a2os, pero /eli3mente la le& 1F.G=C, de erratas, p"so
de n"evo las cosas
en s" l",ar, al s"stit"ir las pala(ras !sea a(sol"ta o relativa#, por !tr-tese de actos n"los
o an"la(les#.
1or s" parte, la acci*n de n"lidad relativa es prescripti(le, pero 7sta act'a en dos ,rados
de diversa
intensidad: si la sanci*n es (eni,na, por prote,er "n inter7s partic"lar, la le& admite "n
lapso determinado
para provocar la declaraci*n de n"lidad Iacto n"lo) o para solicitar el pron"nciamiento
%"dicial de la
an"laci*n Iacto an"la(le).
As, el pla3o depende de la nat"rale3a de la ca"sa de invalide3:
a) >i la sanci*n se aplica en ra3*n de al,'n vicio de la vol"ntad, la acci*n prescri(e por
dos a2os
desde )"e la violencia o la intimidaci*n h"(iese cesado, o el error, el dolo o la /alsa
ca"sa /"ese
conocida Iart. =C<C).
() >i la sanci*n de n"lidad se aplica por la a"sencia de capacidad del a,ente, tam(i7n
prescri(e la
acci*n por dos a2os, comp"ta(le desde el da en )"e cesa la incapacidad Iart. =C<1).
c) C"ando la n"lidad deriva de la /alta de atri("ciones de los representantes de los
incapaces, el
C*di,o no indica c"-l es el lapso de la prescripci*n, pero ;lam(as & +achado opinan
)"e de(e
aplicarse la prescripci*n (ienal del art. =C<1, a"n)"e +achado considera )"e de(e
extenderse a
die3 a2os.
d) En los dem-s casos de n"lidad relativa, ante la a"sencia de disposici*n del C*di,o,
de(a
admitirse la prescripci*n decenal del art. =C9<, as, )"eda(an comprendidos: los actos
o(rados por
1DF
incapaces de derecho, o actos %"rdicos o(rados por s"%etos carentes de discernimiento.
En res"men, la le& 1F.F11, rati/icada por la le& 1F.G=C, si,"e la lnea de pensamiento
expresada
anteriormente, as la acci*n de n"lidad se ri,e, re,"larmente, por el pla3o de die3 a2os,
salvo )"e t"viere
"n pla3o menor.
6) Casos de n"lidad a(sol"ta & relativa: N"estro C*di,o no ha predeterminado c"-ndo
los actos
n"los & an"la(les padecen n"lidad a(sol"ta o relativa, por lo )"e se separa de :reitas.
57le3 opta por
se,"ir "n criterio m-s d'ctil, estimando )"e si a veces es posi(le determinar de
antemano el inter7s
p'(lico o privado )"e est- en p",na con ciertos actos, )"e la le& invalida, en otras
ocasiones res"lta
avent"rado adelantar "na sol"ci*n.
1or eso, n"estro C*di,o a(andon* la r,ida en"nciaci*n de los casos, de%ando li(rado al
pr"dente
ar(itrio %"dicial el mane%o de esa clasi/icaci*n, con la li(ertad consi,"iente de apreciar
c"-ndo "n caso
dado reviste n"lidad a(sol"ta o relativa, se,'n )"e el inter7s p'(lico o privado ha&an
sido v"lnerados.
Con todo, no procede exa,erar la discrecionalidad %"dicial para "(icar actos inv-lidos
en la cate,ora
de la n"lidad a(sol"ta o en la cate,ora op"esta. En la ma&ora de los s"p"estos es el
mismo /"ndamento
de la sanci*n de invalide3, el )"e est- indicando con claridad c"-l es el car-cter de la
n"lidad. Entonces
p"ede a/irmarse:
1) 1adecen n"lidad a(sol"ta:
a) ;os actos n"los o an"la(les por la ilicit"d de s" o(%eto Iarts. 1C== & 1C=D).
() ;os actos n"los & an"la(les de o(%eto inmoral Iarts. GD<, 1C== & 1C=D).
c) ;os actos /ormales carentes de la /orma le,al excl"siva Iart. 1C==).
9) Revisten n"lidad relativa:
a) ;os actos n"los o(rados por incapaces de hecho, sin )"e )"epa distin,"ir si la
incapacidad es
a(sol"ta o relativa.
() ;os actos n"los o(rados por representantes necesarios de los incapaces en exceso de
s"s
atri("ciones, o sin la de(ida intervenci*n del +inisterio de +enores.
c) ;os actos o(rados sin discernimiento.
d) ;os actos e/ect"ados mediando los vicios de la vol"ntad.
En c"anto a las incapacidades de derecho, no es posi(le predecir si a ellos corresponde
"na n"lidad
a(sol"ta o relativa, & si son n"los o an"la(les8 para ello es menester desc"(rir
previamente si la sanci*n de
n"lidad res,"arda "n inter7s p'(lico o privado.
E.-E:EC0$> DE ;A NU;IDAD
A) Actos n"los
1) 1rincipio ,eneral & disc"si*n al respecto: >e,'n vimos, el acto n"lo es inv-lido
directamente por
la le& misma Iart. 1C<B, se,"nda parte)8 s" ine/icacia existe !a( initio#, el c"al nace con
"n vicio
con,7nito, de/inido por la le&, de tal manera )"e no o(sta a la valide3 del acto e impide
la prod"cci*n de
s"s e/ectos. Al respecto, n"estro codi/icador ha entendido )"e el tema artic"lado en el
art. 1C<B,
prescinda de toda aclaraci*n.
No o(stante, la ma&ora de los a"tores entienden )"e el C*di,o contiene, entre los arts.
1CDC a 1CDD,
disposiciones aplica(les a toda clase de actos inv-lidos In"los o an"la(les), )"e
re,"laran la sanci*n de
n"lidad. 1ara ;lam(as estos artc"los s*lo se re/ieren a los actos an"la(les por las
si,"ientes
consideraciones:
a) El art. 1CDC al"de expresamente a la n"lidad pron"nciada por los %"eces, siendo )"e
el acto n"lo
es independiente de ella Iart. 1C<B).
() ;a /"ente de las disposiciones )"e est"diamos, el Es(o3o de :reitas, se opone
contin"amente las
n"lidades declaradas por los %"eces Iactos n"los) a a)"ellas )"e se %"3,an por sentencia
Iactos
an"la(les).
c) >i los arts, 1CDC a 1CDD se re/ieren a los actos n"los, tendramos dos cate,oras de
actos n"los,
se,'n h"(iesen sido o no reconocidos por sentencia, pero como es contradictoria con la
nat"rale3a
de los actos n"los & con el art. 1C<B, se concl"&e )"e dichos artc"los comprenden los
actos
an"la(les.
9) Consec"encias de la sanci*n respecto de las partes:
a) Caso del acto e%ec"tado o no, restricciones: >i el acto /"e e%ec"tado, la parte )"e
aspire a
desvirt"ar s"s consec"encias, se ver- precisada a ded"cir "na acci*n %"dicial,
denominada acci*n de
n"lidad. ;a sentencia s*lo veri/ica o declara c"-l es el verdadero alcance de la sit"aci*n
preexistente al
expedir la certi/icaci*n de )"e el acto c"mplido, por n"lo, carece de e/ectos.
En el caso de )"e el acto no /"era e%ec"tado, las partes disponen de "na excepci*n )"e
parali3a
c"al)"ier acci*n )"e derive de los actos cele(rados v-lidamente, )"e dar- l",ar a la
certi/icaci*n %"dicial
de )"e el acto cele(rado era n"lo &, por lo tanto, carente de e/ectos. A este respecto, la
le& 1F.F11 ha
1DB
incorporado "n n"evo artc"lo, el art. 1CDB (is, )"e dice: !;a n"lidad o an"la(ilidad, sea
a(sol"ta o
relativa, p"ede oponerse por va de acci*n o de excepci*n#.
c) 1rivile,io de los incapaces: C"ando la n"lidad proviene de la incapacidad de al,"na
de las partes,
el incapa3 no )"eda o(li,ado a restit"ir las prestaciones reci(idas )"e no existan en s"
patrimonio, salvo
)"e dem"estre )"e (ene/icia mani/iestamente al incapa3 Iart. 11ED).
1) :"ndamento: con la concesi*n de este derecho excepcional )"e la le& con/iere a los
incapaces, se
ha )"erido evitar )"e la sanci*n de n"lidad provo)"e el empo(recimiento de a)"ellos.
1or consi,"iente, si
se les exi,e la restit"ci*n de valores dilapidados, ello ha(ra si,ni/icado ne,arles
indirectamente el
e%ercicio de la acci*n de n"lidad.
9) Re)"isitos: Del art. 11ED s"r,en los extremos )"e condicionan s" aplica(ilidad. Ellos
son:
a) El privile,io s*lo es a /avor de los incapaces de hecho: sean 7stos a(sol"tos o
relativos,
excl"&endo a los incapaces de derecho.
() K"e la n"lidad proven,a de la incapacidad de "na de las partes: no siendo s"/iciente
)"e el
incapa3 se vea a/ectado por ello. As c"ando la n"lidad deriva de la omisi*n de la /orma
adec"ada
Iart. 1C==), el incapa3 de(e reali3ar s"stit"ciones ordinarias.
c) El incapa3 de(e contratar con al,"ien capa3: no p"ede invocar el derecho /rente a
otro
incapa3.
d) K"e el incapa3 no ha&a procedido con dolo: para ind"cir al otro a contratar, salvo )"e
el
incapa3 /"era menor de edad o el dolo sea la oc"ltaci*n de la incapacidad Iart. 11EE).
e) K"e los (ienes no s"(sistan en el patrimonio del incapa3: la car,a de la pr"e(a le
corresponde al capa3, )"e de(e pro(ar )"e la cosa exi,ida s"(siste en el patrimonio del
incapa3, o
)"e ella red"nd* en provecho mani/iesto para el incapa3.
<) Consec"encias respecto de los terceros: En el sistema de 57le3 la n"lidad reperc"ta
so(re los
derechos constit"idos a /avor de los terceros, independientemente de la ("ena o mala /e
de 7stos, si (ien
no existe "n texto le,al )"e lo exprese, p"esto )"e el art. 1CD1 se re/iere a los actos
an"la(les, pero no es
necesario texto le,al al,"no para admitir este aserto.
De a)" se si,"e )"e el ad)"irente de "n derecho por "n tt"lo n"lo carece de tal
derecho, )"e si,"e
perteneciendo al tit"lar precedente. 1or ende, el se"do ad)"irente no p"ede transmitir el
derecho a /avor
de "n tercero, desde )"e nadie p"ede transmitir "n derecho me%or o m-s extenso Iart.
<9FC).
6a%o este en/o)"e, la ("ena /e del tercero no constit"a "n /actor comp"ta(le. 1"es lo
cierto es )"e
toda transmisi*n de(e e/ect"arse por "n medio apto para lo,rar ese e/ecto, & el acto n"lo
careca de
virt"alidad s"/iciente para operar la transmisi*n, contrariamente a lo )"e oc"rra con los
actos an"la(les.
a) ;a re/orma de la le& 1F.F11: ;o exp"esto anteriormente )"ed* des(aratado por la le&
1F.F11, )"e
introd"%o en el art. 1CD1:!0odos los derechos reales o personales transmitidos a terceros
so(re "n
inm"e(le por "na persona )"e ha lle,ado a ser propietario en virt"d del acto an"lado,
)"edan sin nin,'n
valor & p"eden ser reclamados directamente del poseedor act"al8 salvo los derechos de
los terceros
ad)"irentes de ("ena /e a tt"lo oneroso, sea el acto n"lo o an"la(le#.
Es "na importante re/orma )"e res,"arda de/initivamente los derechos derivados del
acto inv-lido, a
/avor de terceros ad)"irentes de ("ena /e a tt"lo oneroso, los c"ales no ha(r-n de verse
per%"dicados por
la reperc"si*n de la declaraci*n de n"lidad, o pron"nciamiento de an"laci*n, del acto
)"e constit"&e el
antecedente de s" tt"lo.
0oda discriminaci*n entre acto an"la(le o n"lo, )"eda des(aratada por el art. 1CD1, )"e
ahora, en
/ranca p",na con m"chas disposiciones, consolida los derechos de los terceros de ("ena
/e ad)"irentes a
tt"lo oneroso, sin preoc"parse por la a"sencia de aptit"d traslaticia de la se"do
ad)"isici*n.
1ero la ("ena /e no (asta en el derecho, de ah )"e apare3ca como excesivo del
le,islador, consolidar a
m7rito de la ("ena /e, "n derecho )"e 7ste, por la /alla del tt"lo n"lo, n"nca ha(ra
lle,ado a ad)"irir.
Como el principio est- en con/licto /rente a otras disposiciones, h"(iera sido m-s
pr"dente )"e la re/orma
se h"(iese limitado a consolidar la interpretaci*n del sistema del C*di,o.
1ara ello, ha(ra (astado s"primir la /rase /inal !sea el acto n"lo o an"la(le#, del art.
1CD1, p"es as
)"edaran consolidados los derechos de los terceros derivados de los actos an"la(les,
)"e son los 'nicos
con !tt"lo# a s" /avor, & no los derechos derivados de actos n"los )"e carecen de todo
cimiento.
De c"al)"ier modo, la distinci*n entre actos n"los & an"la(les todava conserva cierto
inter7s pr-ctico,
pese a la e)"iparaci*n te*rica disp"esta por el art. 1CD1. en e/ecto, para excl"ir la ("ena
/e del tercero, le
(astar- a s" adversario pro(ar )"e el pretendido derecho del tercero proviene de "n acto
n"lo, por)"e de
no serlo Iacto an"la(le) p"eden ser consolidados.
6) Actos an"la(les:
1) Consec"encias de la sanci*n respecto de las partes
a) >e,'n el caso del acto e%ec"tado o no, restricciones: >i el acto es e%ec"tado, la
sentencia de
an"laci*n lo red"ce a la condici*n de !n"lo# a partir de la /echa en )"e 7sta pasa en
a"toridad de cosa
%"3,ada Iart. 1C=E).
1DG
Esta consec"encia se enc"entra corro(orada en el art. 1CDC, )"e dice: !;a n"lidad
pron"nciada por
los %"eces v"elve las cosas al mismo o i,"al estado en )"e se halla(an antes del acto
an"lado#. Con ello
se m"estra el e/ecto retroactivo de la sentencia respecto de las partes.
Desvanecido por la sentencia el tt"lo constit"ido por el acto an"la(le, el derecho
respectivo )"eda
desprovisto de ca"sa le,tima, lo c"al explica la restit"ci*n al estado anterior de las
cosas. 1or el contrario,
c"ando el acto no /"e e%ec"tado, & "na de las partes pretenda hacerlo valer, la otra p"ede
en todo tiempo
oponer a la demanda la excepci*n de n"lidad, lo )"e dar- l",ar, l"e,o de pro(ado el
vicio del acto, a la
sentencia de an"laci*n )"e convertir- al acto an"la(le en n"lo Iart. 1C=E). Esta
excepci*n no es
procedente en el tr-mite del %"icio e%ec"tivo por)"e esta ca"sa de invalide3 no a/ecta las
/ormas
extrnsecas del tt"lo )"e se e%ec"ta.
9) Consec"encias respecto de los terceros: En este caso, es menester considerar las dos
hip*tesis
posi(les, esto es, )"e la an"laci*n del acto antecedente oc"rra antes o desp"7s de la
ad)"isici*n e/ect"ada
por los terceros:
a) Caso de la ad)"isici*n anterior a la an"laci*n del acto antecedente: En estos casos el
sistema
del C*di,o de 57le3 prescri(a )"e c"al)"iera sea la apariencia de la sit"aci*n, no era
posi(le sostener la
e/icacia de la trans/erencia. Red"cido el acto an"la(le, desde s" an"laci*n, a la
inoperancia %"rdica del
acto n"lo Iart. 1C=E).
Esta inteli,encia de(a asi,narse al art. 1CD1, se,'n el c"al: !0odos los derechos reales
o personales
transmitidos a terceros so(re "n inm"e(le por "na persona )"e ha lle,ado a ser
propietario en virt"d del
acto an"lado, )"edan sin nin,'n valor & p"eden ser reclamados directamente del
poseedor act"al...#.
Advi7rtase )"e la disposici*n s*lo contempla(a las transmisiones de derechos
e/ect"adas con
posterioridad de la an"laci*n, &a )"e se re/era a las trans/erencias reali3adas por )"ien
h"(iese o(tenido
la propiedad del inm"e(le en virt"d de "n tt"lo &a an"lado, no necesit-ndose aclarar
)"e los actos
an"lados son los an"la(les a partir de s" an"laci*n.
;"e,o de la sanci*n de la le& 1F.F11, &a no interesa la /echa de ad)"isici*n e/ect"ada
por el tercero, ni
)"e 7sta sea anterior o posterior al acto antecedente de ese derecho. 6asta )"e el
derecho sea ad)"irido a
tt"lo oneroso & )"e el tercero sea de ("ena /e, vale decir, i,norante del vicio )"e
in/ecta(a s" tt"lo.
() Caso de la ad)"isici*n posterior a la an"laci*n del acto antecedente: Esta hip*tesis
dio l",ar a
los m-s extensos desarrollos te*ricos. >e trata(a de sa(er si los derechos ad)"iridos por
los terceros,
/"ndados en actos an"la(les, podan )"edar desvanecidos por la "lterior sentencia de
an"laci*n. Al
respecto se emitieron dos teoras:
1) 0eora cl-sica: se,"ida por >alvat, ;a/aille, Alsina Atien3a8 para ellos, la sentencia de
an"laci*n opera retroactivamente tanto respecto de las partes del acto an"la(le c"anto a
los terceros
)"e ha(an derivado derechos /"ndados en dicho acto.
9) 0eora moderna: sostenida por 6orda, 6"stamante, ;lam(as, la sentencia de
an"laci*n no
opera(a retroactivamente sino para las partes.
C) Resarcimiento de da2os & per%"icios
1) Car-cter de la sanci*n: >e s"ele mencionar el resarcimiento de los da2os & per%"icios
como "na
sanci*n complementaria de la n"lidad, pero en realidad se trata de sanciones di/erentes
en c"anto a s"
/inalidad & a s"s acciones )"e poseen r7,imen diverso.
Esto s"r,e del art. 1CDE, )"e dice: !;os actos an"lados, a"n)"e no prod"3can los
e/ectos de actos
%"rdicos, prod"cen sin em(ar,o, los e/ectos de los actos ilcitos, o de los hechos en
,eneral, c"&as
consec"encias de(en ser reparadas#.
Independientemente de la acci*n de n"lidad, los damni/icados tienen la acci*n para
demandar la
reparaci*n de da2os. A)" no ha& d"das )"e se trata de "n acto inv-lido )"e est-
prohi(ido por la le& Iart.
1CEE), pero adem-s se re)"iere para la via(ilidad de la acci*n )"e exista "n da2o por s"
reali3aci*n & )"e
dicho da2o sea imp"ta(le al demandado en ra3*n de s" dolo o c"lpa Iart. 1CEF).
9) :"nci*n s"stit"tiva, complementaria & s"ced-nea del resarcimiento
a) :"nci*n s"stit"tiva: >e da en el caso donde el tit"lar de la acci*n de n"lidad pre/iere
de%ar de
lado dicha sanci*n manteniendo la e/icacia del acto inv-lido & s"stit"irla por la
reparaci*n de da2os
& per%"icios.
1ara )"e sea posi(le, la n"lidad de(e ser relativa, &a )"e en la a(sol"ta, )"e se
instit"&en en
salva,"arda del inter7s p'(lico, no p"ede estar en manos de partic"lares la elecci*n de
imponer o no
esa sanci*n.
() :"nci*n complementaria: Aparece c"ando la sanci*n resarcitoria se ac"m"la a la
acci*n de
n"lidad, ("scando reparar los per%"icios s"/ridos en virt"d del otor,amiento del acto
inv-lido, &
)"e a'n la veri/icaci*n n"lidad & el ani)"ilamiento de e/ectos de%an al desc"(ierto.
A)", a'n desempe2ando "n papel accesorio, conserva s" r7,imen partic"lar por)"e no
acompa2a
a"tom-ticamente a la acci*n de n"lidad & se s"%eta a s"s principios de existencia de
da2os e
imp"ta(ilidad de c"lpa o dolo al a,ente.
c) :"nci*n s"ced-nea: Es lo )"e dice el art. 1CDF:!En los casos en )"e no /"ese posi(le
demandar contra terceros los e/ectos de la n"lidad de los actos, o de tenerlos
demandados,
1EC
corresponde siempre el derecho a demandar las indemni3aciones de todas las p7rdidas e
intereses#.
1"ede revestir tal car-cter c"ando la n"lidad sea il"soria, & a di/erencia del primer caso,
a)" no
ha& posi(ilidad de elecci*n entre "na " otra acci*n. En tal caso, la sentencia no podr-
oponerse al
tercero, p"es entonces, perdida la cosa, el primitivo propietario p"ede rec"rrir al
s"ced-neo de la
reparaci*n de da2os & per%"icios a car,o de la violencia.
F.-C$N:IR+ACIYN DE ;$> AC0$> AURZDIC$>
A) Concepto: Es "n acto %"rdico mediante el c"al se exp"r,a a otro acto %"rdico
inv-lido del vicio de
)"e adoleca & en ra3*n del c"al era pasi(le de n"lidad I;lam(as). 1ara Ara"3 Castex el
n"evo acto de(e
provenir de la misma persona )"e /"e parte del acto con/irmado Ipor s o por
representaci*n le,al) &
ap"nta a convalidarlo & no a reempla3arlo.
El concepto de con/irmaci*n proviene de lo disp"esto por el art. 1CDG, )"e dice: !;a
con/irmaci*n es
el acto %"rdico por el c"al "na persona hace desaparecer los vicios de otro acto )"e se
halla s"%eto a "na
acci*n de n"lidad#.
6) Actos s"scepti(les de con/irmaci*n: >on a)"ellos )"e padecen de "na mera n"lidad
relativa, as
res"lta del art. 1CDB, )"e dice: !;a n"lidad relativa p"ede ser c"(ierta por con/irmaci*n
del acto#. 1or el
contrario, el art. 1C=F dispone: !... ;a n"lidad a(sol"ta no es s"scepti(le de
con/irmaci*n#.
Este r7,imen tiene "n /"ndamento inconmovi(le, la n"lidad a(sol"ta constit"&e la
sanci*n m-s
ri,"rosa, & como res,"arda el inter7s p'(lico, no p"ede ser ren"nciada por la va de la
con/irmaci*n. En
cam(io, la n"lidad relativa es "na n"lidad de protecci*n, tiene como destinatario "na
persona en c"&o
(ene/icio se esta(leci* la sanci*n de n"lidad, )"ien p"ede ren"nciar al (ene/icio &
con/irmar el acto.
C) :orma & especies de con/irmaci*n: Atendiendo a s" /orma, la p"ede ser:
1) Con/irmaci*n expresa: Es la )"e se reali3a por escrito, ;lam(as coincide con 6orda
en )"e no
ha& con/irmaci*n expresa ver(al. Consi,"ientemente, la con/irmaci*n expresa se
constit"&e en "n acto
/ormal Iart. 1CE1).
El art. 1CE1 esta(lece: !;a con/irmaci*n p"ede ser expresa o t-cita. El instr"mento de
con/irmaci*n
expresa, de(e contener, (a%o pena de n"lidad: 1. ;a s"stancia del acto )"e se )"iere
con/irmar8 9. el
vicio de )"e adoleca8 & <. la mani/estaci*n de la intenci*n de repararlo#.
;a con/irmaci*n de(e ser de la misma /orma )"e el acto a con/irmar, tal como prescri(e
el art. 1CE9:
!;a /orma del instr"mento de con/irmaci*n de(e ser la misma & con las mismas
solemnidades )"e est7n
excl"sivamente esta(lecidas para el acto )"e se con/irma#.
En c"anto a la sanci*n aplica(le por la omisi*n de la /orma adec"ada, se ha entendido
)"e es la
n"lidad del instr"mento8 pero ;lam(as distin,"e se,'n )"e el acto sea o no /ormal: en
el primer
corresponde la n"lidad de la con/irmaci*n Iart. 1C==, cl-"s"la tercera), en cam(io, si el
acto a con/irmar
no es /ormal, 7sta p"ede pro(arse por c"al)"ier medio de pr"e(a.
9) Con/irmaci*n t-cita: se,'n el art. 1CE<:!;a con/irmaci*n t-cita es la )"e res"lta de la
e%ec"ci*n
vol"ntaria, total o parcial, del acto s"%eto a "na acci*n de n"lidad#. Dos o(servaciones
ca(en al respecto:
primero, para )"e el e/ecto convalidatorio se prod"3ca es menester )"e la e%ec"ci*n del
acto inv-lido sea
vol"ntaria, no /or3ada8 se,"ndo, el artc"lo indica la /orma tpica de con/irmaci*n t-cita,
pero ello no
excl"&e otras /ormas )"e ind"3can asertivamente la intenci*n de con/irmar el acto
inv-lido. >e,'n lo
dicho, s*lo p"eden con/irmarse los actos no /ormales, por el contrario, siendo el acto
inv-lido /ormal, la
con/irmaci*n t-cita carece de /"nci*n convalidatoria
D) Nat"rale3a de la con/irmaci*n: Desde el p"nto de vista de s" nat"rale3a %"rdica la
con/irmaci*n
es "n acto %"rdico "nilateral:
1) Acto %"rdico: por)"e s" a"tor la reali3a con el /in inmediato de esta(lecer "na
relaci*n %"rdica
v-lida Iart. G==), o me%or dicho, de li(erar la relaci*n existente del peli,ro de la
ani)"ilaci*n.
9) Unilateral: por)"e (asta para crearla la vol"ntad de "na sola persona, en el caso de la
)"e es
tit"lar de la acci*n de n"lidad, acerca de esto dice el art. 1CE=:!;a con/irmaci*n, sea
expresa o
t-cita, no exi,e el conc"rso de la parte a c"&o /avor se hace#. De este car-cter se si,"en
dos
consec"encias:
a) No p"ede ser revocada "lteriormente, p"esto )"e se prod"ce por la sola declaraci*n
del
con/irmante.
() C"ando se instr"menta por escrito privado no re)"iere do(le e%emplar.
E) E/ectos de la con/irmaci*n entre las partes & con relaci*n a terceros.
1) E/ectos entre las partes: ;a con/irmaci*n remata s"s e/ectos exp"r,atorios del vicio
ca"sante de la
n"lidad a la /echa de s" cele(raci*n. Es lo )"e dice el art. 1CED: !;a con/irmaci*n tiene
e/ecto retroactivo
1E1
al da en )"e t"vo l",ar el acto entre vivos, o al da del /allecimiento del disponente en
los actos de
'ltima vol"ntad. Este e/ecto retroactivo no per%"dicar- los derechos de los terceros#.
>" e/ecto consiste en exp"r,ar a este acto del vicio )"e lo invalida(a, por lo )"e
necesariamente de(a
pro&ectar s" in/l"encia so(re todo el lapso transc"rrido desde )"e dicho acto p"do ha(er
sido e/ica3. El
artc"lo /i%a dos momentos de esa posi(le e/icacia:
a) 0rat-ndose de actos entre vivos, la retroacci*n se remonta a la /echa de cele(raci*n, o
sea
c"ando comien3a la existencia del acto Iart. GD1).
() 0rat-ndose de disposiciones de 'ltima vol"ntad, opera a partir del /allecimiento del
disponente,
p"es esa es la /echa en )"e tales disposiciones comien3an a existir.
9) E/ectos con relaci*n a terceros: El art. 1CED, in /ine, dice: !... Este e/ecto retroactivo
no
per%"dicar- los derechos de los terceros#. >i en el intervalo entre cele(raci*n del acto &
la con/irmaci*n,
se ha constit"ido "n derecho a /avor de terceros, )"e es enteramente v-lido en vista de
la n"lidad del acto
primitivo, la con/irmaci*n "lterior de ese acto, no o(stante s" nat"ral e/ecto retroactivo
entre las partes, no
a/ecta para nada la sit"aci*n de los terceros.
En c"anto a los s"cesores "niversales, al no ser terceros, no p"eden (ene/iciarse del art.
1CED. 1or s"
parte, los acreedores )"iro,ra/arios no tienen nin,'n derecho propio )"e p"eda ser
lesionado por la
con/irmaci*n8 si, por el contrario, esta se e/ect'a en /ra"de de ellos, p"eden e%ercer la
acci*n pa"liana o la
revocatoria.
1E9

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