O Poder Invetigatorio Do Ministerio Publico Na Visao Do STF PDF

NOME DO ALUNO: PATRCIA LOPES DANNEBROCK GUEDO
CURSO: ESPECIALIZAO EM DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL

TTULO (do trabalho): O PODER INVESTIGATRIO DO MINISTRIO PBLICO NA VISO DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL
TIPO DE TRABALHO
Trabalho de Concluso de Curso Professor Orientador: MAURO FONSECA ANDRADE

FACULDADE IDC

PATRCIA LOPES DANNEBROCK GUEDO

O PODER INVESTIGATRIO DO MINISTRIO PBLICO NA VISO DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Porto Alegre
2012
PATRCIA LOPES DANNEBROCK GUEDO

O PODER INVESTIGATRIO DO MINISTRIO PBLICO NA VISO DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Monografia apresentada como requisito final
para obteno do certificado de Especialista
em Direito Penal e Processual Penal, no
curso de Ps-Graduao Lato Sensu-
Especializao em Direito Penal e Processual
Penal da Faculdade IDC.
Orientador: Prof. Dr. Mauro Fonseca Andrade

Porto Alegre
2012
TERMO DE APROVAO

Patrcia Lopes Dannebrock guedo, autora da monografia intitulada O poder
investigatrio do Ministrio Pblico na viso do Supremo Tribunal Federal,
apresentada como requisito final para a obteno do certificado de Especialista em
Direito Penal e Processual Penal no curso de Ps-Graduao Lato Sensu
Especializao em Direito Penal e Processual Penal da Faculdade IDC, sendo
aprovada.

Porto Alegre, _____de _______________ de 2012.

___________________________________
Prof. Dr. Mauro Fonseca Andrade
Orientador

___________________________________
Membro Avaliador

___________________________________
Membro Avaliador
AGRADECIMENTOS

Ao meu Orientador, Doutor Mauro Fonseca Andrade, que mesmo em meio as
suas atividades de Promotor de Justia, Coordenador do Centro de Estudos e
Aperfeioamento Funcional CEAF e Professor, disps de tempo e energia para me
auxiliar, contribuindo imensamente na redao da presente monografia.
A Antnio Carlos Oliveira dos Santos, o querido Zelo, que, sempre alegre,
me ajudou com incansveis idas biblioteca do Ministrio Pblico, para buscar os
livros necessrios realizao deste trabalho.
Ao professor Davi Andr Costa Silva, Coordenador do Curso de
Especializao em Penal e Processo Penal do Instituto de Desenvolvimento Cultural
IDC, pela amizade e incentivo durante todo o curso.
RESUMO

A investigao criminal conduzida pelo Ministrio Pblico h muito vem sendo
questionada por diversos autores e pelos Tribunais dos Estados, por vezes
chegando Corte Suprema. O propsito do presente estudo identificar as
decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal sobre o assunto, desde o
primeiro caso que se tem notcia. Os principais argumentos de ambas as teorias a
favor e contra a investigao pelo Ministrio Pblico so destacados e resumidos.
Por meio de uma anlise histrica, esta pesquisa demonstra que a mudana na
composio do Supremo Tribunal Federal ao longo dos anos afeta diretamente o
entendimento sobre o assunto.

Palavras-chave: Direito Processual Penal. Ministrio Pblico. Constituio Federal.
Investigao criminal. Supremo Tribunal Federal.
ASTRACT

The criminal investigation conducted by the Prosecution has long been questioned
by several authors and State Courts, sometimes arising at the Supreme Court. The
purpose of this study is to identify the decisions rendered by the Supreme Court on
the subject, since its first known case. The main arguments of both theories for and
against the Prosecutions criminal investigation are highlighted and summarized.
Trough a historic analysis, this research shows that the change on the composition of
the Supreme Court throughout the years directly affects the understanding on the
subject.

Keywords: Criminal Procedural Law. Prosecution. Federal Constitution. Criminal
investigation. Supreme Court.
SUMRIO

1 INTRODUO ....................................................................................... 7

2 A INVESTIGAO DIRETA PELO MINISTRIO PBLICO VISTA
PELA DOUTRINA: CORRENTES DOUTRINRIAS FAVORVEIS E
CONTRRIAS ....................................................................................... 9
2.1 CORRENTE DOUTRINRIA FAVORVEL INVESTIGAO
DIRETA PELO MINISTRIO PBLICO ................................................ 9
2.2 CORRENTE DOUTRINRIA CONTRRIA INVESTIGAO
DIRETA PELO MINISTRIO PBLICO ................................................ 16

3 A POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL SOBRE A
INVESTIGAO DIRETA PELO MINISTRIO PBLICO ................... 23
3.1 A POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL ANTES DA
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 ................................................... 23
3.2 A POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL APS A
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 ................................................... 31
3.2.1 Julgados entre 1988 e 1999 ................................................................ 31
3.2.2 Julgados entre 2000 e 2012 ................................................................ 47

4 BREVES CONSIDERAES A RESPEITO DA PROPOSTA DE
EMENDA CONSTITUCIONAL N 37 .................................................... 83

5 CONCLUSO ........................................................................................ 88

REFERNCIAS ..................................................................................... 89

7
1 INTRODUO

O poder investigatrio do Ministrio Pblico h muito vem sendo discutido
pela doutrina. Atualmente, h slidas correntes tanto no sentido de ser concedida ao
rgo Ministerial a prerrogativa de realizar suas prprias investigaes, quanto de
ser-lhe taxativamente vedado o exerccio investigativo, devendo o Parquet, neste
caso, limitar-se a requisitar a instaurao de inqurito policial.
Dentre os defensores da corrente que sustenta a exclusividade das
atribuies investigatrias da Polcia Judiciria esto autores como Guilherme de
Souza Nucci, Ada Pellegrini Grinover, Luis Roberto Barroso, Jos Afonso da Silva,
Miguel Reale Jnior, Czar Roberto Bitencourt e Luiz Flvio Gomes.
J dentre aqueles que sustentam a possibilidade de realizao de diligncias
investigatrias diretamente pelo Ministrio Pblico esto Mauro Fonseca Andrade,
Eugnio Pacelli de Oliveira, Hugro Nigro Mazzilli, Odone Sanguin, Lnio Streck,
Douglas Fischer, Bruno Calabrich, Paulo Rangel, Rogrio Lauria Tucci, Aury Lopes
Jnior e Alexandre de Moraes.
O Supremo Tribunal Federal, por sua vez, manifestou-se sobre o tema em
diversas oportunidades, no trazendo, ainda, uma posio final sobre o assunto.
Atualmente, tramitam pela Corte as Aes Diretas de Inscontitucionalidade -
ADI n 2943, proposta pelo Partido Liberal (PL); ADIs n 3309, 3806, 3836 e 3318,
propostas pela Associao dos Delegados de Polcia do Brasil ADEPOL e ADI n
3349, Proposta pela Procuradoria-Geral da Repblica de Rondnia, todas de
relatoria do Ministro Ricardo Lewandowski; 3329 e 3337, cujo atual Relator, nos
termos do art. 38 do Regimento Interno do STF, o Ministro Gilmar Mendes; e 3317,
que tinha como Relatora a ento Ministra Ellen Gracie, atualmente de relatoria da
Ministra Rosa Weber, todas ajuizadas pela ADEPOL.
O tema tambm discutido nos autos dos Habeas Corpus n 83.933 e
83.634, de relatoria do Ministro Joaquim Barbosa e Habeas Corpus n 84.071 e
84.548, de relatoria do Ministro Marco Aurlio.
Foi ainda reconhecida a repercusso geral do tema nos autos do Recurso
Extraordinrio n 593.727-5/MG, em 24 de setembro de 2009.
A matria assume especial relevncia, igualmente, em face do Projeto de
Emenda Constitucional PEC n 37/2011, em tramitao na Cmara dos

8
Deputados, que retira do Ministrio Pblico a prerrogativa de realizar suas prprias
investigaes, na medida em que acrescenta o 10 ao Artigo 144 da Constituio
Federal, atribuindo expressamente competncia privativa s polcias federal e civil
na apurao direta das infraes penais. Se aprovado, salvo melhor juzo, o projeto
no somente inviabilizar futuras investigaes presididas por membros do Parquet,
como tambm invalidar as j realizadas, muitas delas, inclusive, com aes penais
j transitadas em julgado.
O objetivo do presente trabalho fazer um retrospecto da posio da Corte
Suprema desde o primeiro julgado de que se tem notcia, observando a mudana de
posicionamento com o passar dos anos e a modificao de sua composio,
analisando os argumentos utilizados para fundamentar ambas as teorias.
A escolha do tema apia-se na importncia das decises judiciais do
Supremo Tribunal Federal, nico rgo do Sistema Judicirio Brasileiro capaz de
dirimir a questo.

9
2 A INVESTIGAO DIRETA PELO MINISTRIO PBLICO VISTA PELA
DOUTRINA: CORRENTES DOUTRINRIAS FAVORVEIS E CONTRRIAS

Muito j se escreveu sobre o poder investigatrio do Ministrio Pblico, sendo
a matria polmica e no havendo at hoje um consenso entre os autores.
O objetivo do presente captulo no realizar uma analise aprofundada sobre
o tema, mas to somente condensar os principais argumentos trazidos pela doutrina
em ambos os sentidos.

2.1 CORRENTE DOUTRINRIA FAVORVEL INVESTIGAO DIRETA PELO
MINISTRIO PBLICO

Dentre as teses empregadas para defender a realizao de atos
investigatrios por rgos do Ministrio Pblico, a mais comumente invocada a da
aplicao da Teoria dos Poderes Implcitos.
A Teoria dos Poderes Implcitos ou inherent powers teve como precedente o
celbre caso McCULLOCH v. MARYLAND, ainda no ano de 1819, julgado pelo
eminente jurista e ento Presidente da Suprema Corte Americana, John Marshall.
No caso, foram delimitados os poderes dos estados federados em face do poder do
governo federal, bem como estabelecidos os contornos dos poderes atribudos ao
Congresso Nacional. Por ocasio do julgamento, discutiu-se se possua o governo
federal supremacia em relao aos estados da federao, se a Constituio
americana concedeu ao Congresso o poder de criar um banco federal e se os
estados poderiam sobre ele instituir taxas.
1

A Suprema Corte Norte-americana, atravs do voto de John Marshall, decidiu
que a instituio de um banco era um poder implcito na Constituio dos Estados
Unidos, constante na clusula elstica (elastic clause
2
) - tambm chamada de

1
KURLAND, Phillip B.; LERNER, Ralph. McCulloch v. Maryland. The Founders Constitution,
Chicago, 1987. Seo Volume 3, Article 1, Section 8, Clause 18. Document 14. Disponvel em:
<http://press-pubs.uchicago.edu/founders/documents/a1_8_18s14.html>. Acesso em: 15 out. 2011.
2
GARNER, Devotion. Popular names of constitutional provisions. Gallagher law library, University of
Washington, School of law. Disponvel em: <http://lib.law.washington.edu/ref/consticlauses.html>.
Acesso em: 08 mar. 2012.

10
Clusula da Necessidade e Adequao (Necessary and Proper Clause
3
) - que
garantia ao Congresso a autoridade de criar todas as leis que pudessem ser
necessrias e adequadas execuo das polticas do governo federal. Tal preceito
no implicava na concesso de novos poderes ao Congresso, nem no alargamento
de algum poder j concedido, mas to somente na instrumentalizao dos poderes
conferidos expressamente, sempre utilizado o binmio necessidade-adequao.
Assim, de acordo com Marshall, uma vez que a Constituio atribui a
determinado rgo um fim a ser atingido, ou competncia para realizar alguma
atividade, igualmente confere os meios e poderes necessrios sua execuo. Se o
fim visado pelo constituinte, conclui-se que os meios necessrios satisfao
desse fim tambm foram conferidos.
No processo penal, sustentam aqueles que defendem a possibilidade de
investigao direta pelo Ministrio Pblico que a partir do momento em que a
Constituio Federal conferiu ao Parquet, com exclusividade, a funo de promover
a ao penal pblica, da mesma forma teria conferido, implicitamente, a funo de
realizar diretamente eventuais diligncias investigatrias necessrias ao
oferecimento da denncia.
Neste sentido, argumenta Paulo Rangel:

Seria um contra sensu dizermos que o Ministrio Pblico est
legitimado a promover a ao penal pblica, porm que no tem
legitimidade para realizar, pessoal e diretamente, as investigaes
necessrias para o exerccio da referida ao penal. O que em
outras palavras significaria dizer: pode e deve colocar o indiciado no
banco dos rus com o oferecimento da denncia, porm no pode (e
muito menos deve) realizar investigaes preparatrias para servir
de base a esta mesma denncia. Faz a acusao, porm, no pode
realizar diligncias que, talvez, impeam at essa denncia, pois
pode acontecer de no existir nenhuma prova ou sequer indcio de
autoria ou participao do apontado como possvel autor do fato no
crime objeto de investigao.
4

Na mesma linha, refere Alexandre de Moraes:

3
BARNETT, Randy E. The original meaning of the necessary and proper clause. Georgetown
University Law Center, 2003. Seo Georgetown Law faculty publications and other works.
Disponvel em: <http://scholarship.law.georgetown.edu/facpub/45>. Acesso em: 8 mar. 2012.
4
RANGEL, Paulo. Investigao criminal direta pelo Ministrio Pblico: viso crtica. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2003. p. 177.

11
Incorporou-se em nosso ordenamento jurdico, portanto, a pacfica
doutrina constitucional norte-americana sobre a teoria dos poderes
implcitos inherent powers , pela qual no exerccio de sua misso
constitucional enumerada, o rgo executivo deveria dispor de todas
as funes necessrias, ainda que implcitas, desde que no
expressamente limitadas (Myers v. Estados Unidos US 272 52,
118), consagrando-se, dessa forma, e entre ns aplicvel ao
Ministrio Pblico, o reconhecimento de competncias genricas
implcitas que possibilitem o exerccio de sua misso constitucional,
apenas sujeitas s proibies e limites estruturais da Constituio
Federal.
Entre essas competncias implcitas, parece-nos que no poderia ser
afastado o poder investigatrio criminal dos promotores e
procuradores, para que, em casos que entenderem necessrio,
produzam as provas necessrias para combater, principalmente, a
criminalidade organizada e a corrupo, no nos parecendo
razovel, o engessamento do rgo titular da ao penal, que,
contrariamente ao histrico da Instituio, teria cerceado seus
poderes implcitos essenciais para o exerccio de suas funes
constitucionais expressas.
5

Segundo esses autores, uma vez que a Constituio Federal, em seu artigo
129
6
, prev ser funo institucional do Ministrio Pblico a promoo privativa da
ao penal pblica, bem como o exerccio de outras funes que lhe forem

5
MORAES, Alexandre de. Em defesa da independncia do Ministrio Pblico. Portal do governo do
Estado de So Paulo. Disponvel em: <http://www.justica.sp.gov.br/Modulo.asp?Modulo=81>.
Acesso em: 8 mar. 2012.
6
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: I - promover, privativamente, a ao
penal pblica, na forma da lei; II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de
relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas
necessrias a sua garantia; III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; IV -
promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da Unio e dos
Estados, nos casos previstos nesta Constituio; V - defender judicialmente os direitos e interesses
das populaes indgenas; VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua
competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei
complementar respectiva; VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei
complementar mencionada no artigo anterior; VIII - requisitar diligncias investigatrias e a
instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes
processuais; IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua
finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.
1 A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas neste artigo no impede a de
terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto nesta Constituio e na lei. 2 As funes
do Ministrio Pblico s podem ser exercidas por integrantes da carreira, que devero residir na
comarca da respectiva lotao, salvo autorizao do chefe da instituio. (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004) 3 O ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se-
mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos
Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos
de atividade jurdica e observando-se, nas nomeaes, a ordem de classificao. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 4 Aplica-se ao Ministrio Pblico, no que couber, o
disposto no art. 93. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 5 A distribuio
de processos no Ministrio Pblico ser imediata. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de
2004) (BRASIL, 2012a)

12
conferidas, desde que compatveis com a sua finalidade, resta clara a relao meio
e fim citada do Marshall.
Em outras palavras, de acordo com esse segmento da doutrina, a Teoria dos
Poderes Implcitos teria integral aplicao no que se refere ao poder investigatrio
do Ministrio Pblico, uma vez que a promoo da ao penal pblica foi um fim
previsto pela Constituio, sendo ainda autorizado ao Parquet o exerccio de outras
atividades, desde que dentro da sua esfera de autoridade. Assim, sendo a
investigao criminal um meio ao oferecimento da denncia, e estando ela dentro do
mbito de atuao previsto pelo constituinte originrio ao rgo Ministerial, no
haveria como negar ao Ministrio Pblico a possibilidade de realizar suas prprias
investigaes.
Na sua obra, alm da Teoria dos Poderes Implcitos, Mauro Fonseca Andrade
elenca outros argumentos a favor da investigao criminal direta pelo Ministrio
Pblico. Dentre os argumentos de ordem legal, cita a interpretao sistemtica do
artigo 129 da Constituio Federal conferida por alguns autores:

Encabeando esse segmento doutrinal, encontramos a lio de
Moreira, que se utiliza da interpretao sistemtica par afirmar que
os incs. II, VI e IX do art. 129 da Constituio Federal seriam a base
legal que permitiria ao Ministrio pblico realizar investigaes e
instaurar procedimentos administrativos destinados apurao de
ilcitos penais. E assim o faz por entender que nada teriam eles que
ver com a investigao realizada no inqurito civil, pois o legislador
constituinte teria dedicado local especfico para tratar sobre ele, qual
seja, o inc. III do artigo em comento.
7

Rmulo de Andrade Moreira, por sua vez, analisando o poder investigatrio
do Ministrio Pblico tambm faz uma anlise pormenorizada dos incisos do artigo
129 da Constituio Federal, concluindo ser possvel ao rgo Ministerial realizar
suas prprias investigaes criminais.
8

Neste passo, referidos autores argumentam, em sntese, que a investigao
criminal pode ser uma medida necessria para a garantia dos direitos assegurados
na Constituio Federal (inciso II); que as informaes e documentos previstos no
inciso IV do artigo 129 se referem justamente ao procedimento criminal, no intuito de

7
ANDRADE, Mauro Fonseca. O Ministrio Pblico e sua investigao criminal. 2. ed. Curitiba:
Juru, 2006. p. 184.
8
MOREIRA, Rmulo Andrade. A investigao criminal e o Ministrio Pblico. In: CUNHA, Rogrio
Sanches; TAQUES, Pedro; GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da
investigao. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 384-411.

13
formar a opinio delicti; e que o inciso IX autoriza o Ministrio Pblico a exercer outras
funes que lhe forem por lei atribudas, desde que compatveis com suas
finalidades. No obstante, a Lei federal 8.625/93 ainda confere ao Parquet a
possibilidade de instaurar procedimentos administrativos investigatrios.
Nesse sentido, refere Eugnio Pacelli de Oliveira:

Embora a Constituio Federal assegure caber s polcias judicirias
a investigao das infraes penais (art. 144), bem de ver que tal
tarefa no foi cometida exclusivamente s autoridades policiais,
cuidando o prprio constituinte de atribuir funes investigatrias, por
exemplo, ao Ministrio Pblico.
A legitimao do parquet para a apurao de infraes penais tem,
de fato, assento constitucional, nos termos do disposto no art. 129, VI
e VIII, da CF, regulamentado no mbito do Ministrio Pblico
Federal, pela Lei Complementar n. 75/93, consoante o disposto nos
arts. 7 e 8. Tambm o art. 38 de mesma Lei Complementar n.
75/93 confere ao parquet a atribuio para requisitar inquritos e
investigaes. Na mesma linha, com as mesmas atribuies, a Lei n
8.625/93 reserva tais poderes ao Ministrio Pblico dos Estados.
[grifo do autor]
9

Tambm realizando uma anlise sistmica, Douglas Fischer conclui ser
plenamente possvel a investigao direta pelo Ministrio Pblico:

Insistimos: quando a Carta Maior lhe atribuiu expressamente o dever
de proteger a ordem jurdica, o regime democrtico e os interesses
sociais e individuais disponveis, imps a obrigao ao Parquet de,
promovendo atos de investigao ou ajuizando ao penal (porque
se trata de funo inerente do Ministrio Pblico, inclusive no sistema
acusatrio), respeitar os direitos fundamentais dos cidados. O que,
data vnia, uma decorrncia da melhor compreenso
(sistemicamente, portanto) da Constituio, que no s garante
(faculdade) ao Ministrio Pblico praticar atos de investigao, como,
em nossa compreenso, determina (cogncia) que assim aja quando
necessrio, tudo de forma a, dando mxima eficincia aos
postulados fundamentais, realizar especialmente as garantias do
investigado e da sociedade, sempre harmonicamente e com o devido
equilbrio. [grifo do autor]
10

9
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. 12. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2009. p. 80-81.
10
FISCHER, Douglas. Investigao criminal pelo Ministrio Pblico. In: CUNHA, Rogrio Sanches;
TAQUES, Pedro; GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da investigao. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 46-71.

14
Comentando as funes institucionais do Ministrio Pblico e a suposta
privatividade das investigaes pela polcia judiciria, refere Odone Sanguin:

Com efeito, no Brasil, a fisionomia do Ministrio Pblico vem
delineada pela Constituio Federal no Captulo IV, arrolada entre as
funes essenciais Justia, como instituio permanente,
essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa
da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e
individuais indisponveis (art. 127, CF). Alm disso, a Constituio
cuidou de assegurar-lhe uma srie de garantias e prerrogativas,
entre as quais sobressai a autonomia funcional e administrativa ( 2,
art. 127, CF), a vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade de
subsdio (art. 128, CF). Por ltimo, mas no menos relevante, a Carta
Magna, no seu art. 129, expressamente atribuiu ao Ministrio Pblico
as funes institucionais de promover, privativamente, a ao penal
pblica, na forma da lei (inc. I), promover o inqurito civil e a ao
civil pblica (inc. III), exercer o controle externo da atividade policial
(inc. VII), requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de
inqurito policial (inc. VIII) e exercer outras funes que lhe forem
conferidas, desde que compatveis com sua finalidade (inc. IX). Ora,
todas essas funes restam esvaziadas se a Polcia detm o
monoplio da investigao criminal que desemboca no vetusto e
jurssico inqurito policial. [grifo do autor]
11

Superada a questo constitucional, outro argumento legal comumente
utilizado para sustentar a possibilidade de o Ministrio Pblico realizar suas prprias
investigaes a redao do Cdigo de Processo Penal.
Isso porque, em seu artigo 4
12
, o Estatuto Processual brasileiro reconhece
expressamente a competncia concorrente de autoridades na apurao de infraes
penais e em seu artigo 47
13
, assegura a possibilidade de o Ministrio Pblico
requisitar, diretamente, de quaisquer autoridades, [ . . . ] maiores esclarecimentos e
documentos complementares ou novos elementos de convico [ . . . ]
14
, se assim
entender.

11
SANGUIN, Odone. Notas sobre a investigao criminal pelo Ministrio Pblico no direito
comparado. Associao Brasileira de Justia Teraputica. Disponvel em:
<http://www.abjt.org.br/index.php?id=99&n=92>. Acesso em: 15 mar. 2012.
12
Art. 4 A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas
circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. (Redao dada
pela Lei n 9.043, de 9.5.1995) [ . . . ] Pargrafo nico. A competncia definida neste artigo no
excluir a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo. (BRASIL,
2012b)
13
Art. 47. Se o Ministrio Pblico julgar necessrios maiores esclarecimentos e documentos
complementares ou novos elementos de convico, dever requisit-los, diretamente, de
quaisquer autoridades ou funcionrios que devam ou possam fornec-los. (BRASIL, 2012b)
14
BRASIL. Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941. Cdigo de Processo Penal. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del3689.htm>. Acesso em: 3 maio 2012b.

15
A doutrina sustenta a recepo de referidos artigos pela Constituio Federal,
uma vez que essa, em seu artigo 144
15
, no estabeleceu o monoplio das
investigaes preliminares pela polcia judiciria, mas sim elencou os rgos que
teriam a atribuio de polcia judiciria. O intuito do 4 do artigo 144 da
Constituio Federal seria to somente delimitar as atribuies dos rgos
responsveis pela segurana pblica. Sua inteno, portanto, seria de restringir a
atuao das demais polcias na apurao das infraes penais, no proibir o
Ministrio Pblico de praticar atos investigatrios.
Neste ponto, refere Odone Sanguin:

A Constituio Federal concebeu a segurana pblica como dever
do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a
preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do
patrimnio, atravs das polcias federal, rodoviria, ferroviria, civil e
militar (art. 144, CF). Entretanto, a Carta Magna somente diz que a
exclusividade da Polcia Federal se refere ao exerccio de Funes
de Polcia Judiciria da Unio, mas no para investigaes. Por outro
lado, a incumbncia Polcia Civil dos Estados das funes de
polcia judiciria e a apurao de infraes penais foi conferida sem o

15
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida
para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos
seguintes rgos: I - polcia federal; II - polcia rodoviria federal; III - polcia ferroviria federal; IV -
polcias civis; V - polcias militares e corpos de bombeiros militares. 1 A polcia federal, instituda
por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira,
destina-se a: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) I - apurar infraes
penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio
ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica
tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser
em lei; II - prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o
descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas
de competncia; III - exercer as funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998); IV - exercer, com exclusividade, as
funes de polcia judiciria da Unio. 2 A polcia rodoviria federal, rgo permanente,
organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao
patrulhamento ostensivo das rodovias federais. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998) 3 A polcia ferroviria federal, rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e
estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao patrulhamento ostensivo das ferrovias
federais. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) 4 s polcias civis,
dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as
funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares. 5 s polcias
militares cabem a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica; aos corpos de bombeiros
militares, alm das atribuies definidas em lei, incumbe a execuo de atividades de defesa civil.
6 As polcias militares e corpos de bombeiros militares, foras auxiliares e reserva do Exrcito,
subordinam-se, juntamente com as polcias civis, aos Governadores dos Estados, do Distrito
Federal e dos Territrios. 7 A lei disciplinar a organizao e o funcionamento dos rgos
responsveis pela segurana pblica, de maneira a garantir a eficincia de suas atividades. 8
Os Municpios podero constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens, servios
e instalaes, conforme dispuser a lei. 9 A remunerao dos servidores policiais integrantes dos
rgos relacionados neste artigo ser fixada na forma do 4 do art. 39. (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998) (BRASIL, 2012a)

16
carter de privatividade. No fosse assim, sequer estaria
recepcionado o art. 4, do CPP, que permite a apurao de infraes
por outras autoridades administrativas. Ao fazer uma investigao no
mbito de suas atribuies, no exerce o Ministrio Pblico atividade
de polcia judiciria, mas simplesmente atividade de investigao,
diversa do inqurito policial, de maneira semelhante que o
particular tambm pode fazer. Invalidar elementos colhidos pela
investigao ministerial implicaria o absurdo de desconsiderar
elementos de convico obtidos inclusive em inqurito civil
autorizado pela CF.
16

A respeito do tema, assevera Mauro Fonseca Andrade:

O art. 4, em seu caput, dirige suas atenes polcia judiciria,
afirmando que cabe a ela apurar infraes penais e determinar sua
autoria. No entanto, seu pargrafo nico afirma que a dita
legitimidade investigatria passvel de tambm ser compartilhada
com outras autoridades administrativas. Assim, e a um s tempo, tal
artigo trata de afastar a exclusividade da investigao criminal
realizada pela polcia judiciria, e abrir caminho possibilidade da
investigao ministerial.
17

No obstante tais argumentos, a adoo do sistema acusatrio tambm por
vezes utilizada com embasamento dogmtico para fundamentar a possibilidade de o
Ministrio Pblico investigar, na medida em que quem acusa deve preparar sua
ao
18
, muito embora o mesmo argumento tambm seja utilizado pela corrente
contrria, que afirma ser necessrio haver uma distino entre as funes
investigatria, acusatria e judicante.

2.2 CORRENTE DOUTRINRIA CONTRRIA INVESTIGAO DIRETA PELO
MINISTRIO PBLICO

Os autores que sustentam a inviabilidade da conduo da investigao
criminal por rgo do Ministrio Pblico alegam, em sntese, que a Constituio
Federal no conferiu ao rgo Ministerial a funo investigatria, pelo contrrio,
atribuiu expressamente s Polcias Judicirias a tarefa de realizar atos de

16
SANGUIN, Odone. Notas sobre a investigao criminal pelo Ministrio Pblico no direito
comparado. Associao Brasileira de Justia Teraputica. Disponvel em:
17
ANDRADE, Mauro Fonseca. O Ministrio Pblico e sua investigao criminal. 2. ed. Curitiba:
Juru, 2006. p. 202-203.
18
Ibid., p. 215-224.

17
investigao; que a competncia para o oferecimento da denncia no engloba a
competncia para a prvia investigao criminal, sendo que, neste caso, quem pode
o mais, no poderia o menos, por se tratarem de competncias diversas; e que
no cabe ao Parquet acumular as funes investigatria e acusatria, o que poderia
comprometer sua imparcialidade, bem como conferiria instituio um poder
excessivo.
De acordo com os autores que sustentam essa corrente, a Constituio
Federal clara ao estabelecer as competncias, no cabendo ao intrprete utilizar-
se de recursos hermenuticos para concluir o que no est escrito no Diploma
Constitucional.
Eis o posicionamento de Clio Jacinto dos Santos:

[ . . . ] o constituinte, em 1988, estruturou o Estado brasileiro
atribuindo competncias aos rgos do Estado. Competncia a
faculdade juridicamente atribuda a uma entidade, ou a um rgo ou
agente do Poder Pblico para emitir decises. Competncias so as
diversas modalidades de poder que se servem os rgos ou
entidades estatais para realizar suas funes no caso da
investigao preliminar foi criada a policia judiciria para executar a
atividade de investigao criminal, cabendo a ela em regra, receber a
notitia criminis e desenvolver toda atividade necessria para a
elucidao do fato criminoso, suas circunstncias e autores,
buscando sempre atingir no final das investigaes, o juzo de
probabilidade, ou seja, predomnio das razes positivas da
ocorrncia do delito, ou at mesmo a inexistncia do delito, tudo isso
dentro do inqurito policial disciplinado pelo Cdigo de Processo
Penal. [ . . . ]
Se o jurista optar por recorrer hermenutica para justificar que
quem pode o mais pode o menos, tambm restar esvaziada sua
proposio, eis que outro princpio elencado por Canotilho, o
princpio da conformidade funcional, a vedar: (......) a Constituio
regula de determinada forma a competncia e funo dos rgos,
estes rgos devem manter-se no quadro de competncias
constitucionalmente definido, no devendo modificar, por via
interpretativa (atravs do modo e resultado da interpretao), a
repartio, a coordenao e equilbrio de poderes, funes e tarefas
inerentes ao referido quadro de competncias. [grifo do autor]
19

No mesmo sentido, argumenta Lus Roberto Barroso:

19
SANTOS, Clio Jacinto dos. No processo penal quem pode o mais no pode o menos.
Disponvel em: <http://www.mundojuridico.adv.br/sis_artigos/artigos.asp?codigo=284>. Acesso em:
15 mar. 2012.

18
Parece fora de dvida que o modelo institudo pela Constituio de
1988 no reservou ao Ministrio Pblico o papel de protagonista da
investigao penal. De fato, tal competncia no decorre de
nenhuma norma expressa, sendo certo que a funo de polcia
judiciria foi atribuda s Polcias Federal e Civil, com explcita
referncia, quanto a esta ltima, da incumbncia de apurao de
infraes penais, exceto as militares (art. 144, IV e 4).
Nesse contexto, no parece adequado reconhecer como natural o
desempenho dessa atribuio especfica pelo Ministrio Pblico, com
fundamento em normas constitucionais que dela no tratam (como
o caso do art. 129, I, VI, VII e VIII), especialmente quando o
constituinte cuidou do tema de forma expressa em outro dispositivo
(o art. 144). Pela mesma razo, no parece prprio extrair tal
concluso de clusulas gerais, como as que impem ao Parquet a
defesa da ordem jurdica e dos interesses sociais e individuais
indisponveis (art. 127, caput) ou ainda das que tratam da segurana
pblica como dever do Estado (art. 144, caput) e da dignidade
humana (art. 1, III).
Acrescente-se um argumento em favor desse ponto de vista. luz da
teoria democrtica, e considerando jamais ter havido deliberao
constituinte ou legislativa em favor do desempenho de competncia
investigatria criminal pelo Ministrio Pblico, no se afigura legtimo
inovar nessa matria por via de uma interpretao extensiva. que,
dessa forma, estar-se-ia subtraindo da discusso poltica em curso e,
conseqentemente, do processo majoritrio, a deciso acerca do
tema.
20

O mesmo afirma Guilherme de Souza Nucci

O problema que sob nenhum prisma, de que examine a matria,
mostra-se adequada a atribuio de poderes investigatrios penais
ao rgo ministerial. No , como pretendem alguns, o argumento
histrico ou a tradio que determinam essa concluso. Sob o
aspecto jurdico, as interpretaes sistemticas, lgica e, at mesmo,
gramatical do art. 129 da Constituio Federal no permitem extrair
outra concluso exceto aquela de que o Ministrio Pblico no
possui poderes para a investigao criminal. O texto claro e
expresso ao indicar, como funo institucional ministerial, a
promoo da ao penal pblica, do inqurito civil e da ao civil
pblica. Quanto ao inqurito policial, limita-se a atribuir ao Ministrio
Pblico a requisio de sua instaurao. Nesse particular, no tem
lugar a regra de hermenutica dos poderes implcitos. In claris non fit
interpretatio. Alm disso, a funo de apurar as infraes penais foi
expressamente atribuda no prprio texto constitucional s polcias
civis e polcia federal, no art. 144. certo que a investigao no
constitui monoplio da Polcia Judiciria, mas no menos correto
que o deslocamento dela para outros rgos somente ocorre diante
de expressa previso constitucional e/ou legal, em hipteses
absolutamente excepcionais (v.g., as Comisses Parlamentares de

20
BARROSO, Lus Roberto. Investigao pelo Ministrio Pblico: argumentos contrrios e a favor:
a sntese possvel e necessria. Disponvel em: <http://www.mp.go.gov.br/portalweb/hp/7/docs/
parecer_barroso_-_investigacao_pelo_mp.pdf> Acesso em: 15 mar. 2012.

19
Inqurito, a investigao, pela autoridade judiciria, de delitos
praticados por membros da Magistratura). Examinando-se a
Constituio Federal, verifica-se que a excluso da investigao
criminal das funes ministeriais foi deliberada e proposital: por meio
dela, mantm-se o imprescindvel equilbrio com as demais
instituies envolvidas na apurao das infraes penais: a Polcia
Judiciria, o Poder Judicirio e a Advocacia.
21

Para essa parcela da doutrina, o inqurito policial no seria um meio para o
oferecimento de denncia, tampouco um minus em relao ao penal, razo pela
qual no seria aplicada a Teoria dos Poderes Implcitos. O inqurito penal seria to
somente um instrumento pelo meio do qual apurada a autoria de um delito.
Sobre o tema, aponta Jos Afonso da Silva:

Essa concepo da doutrina dos poderes implcitos, com a devida
vnia, no correta. Primeira preciso indagar se entre a
investigao penal e a ao penal ocorre uma relao entre meio e
fim. O meio para o exerccio da ao penal consiste no aparato
institucional com a habilitao, competncia adequada e condies
materiais para faz-lo.
O fim (finalidade, objetivo) da investigao penal no a ao penal,
mas a apurao da autoria do delito, de suas causas, de suas
circunstncias. O resultado dessa apurao constitua a instruo
documental o inqurito (da, tecnicamente, instruo penal
preliminar) para fundamentar a ao penal e serve de base para a
ao penal definitiva. Segundo, poderes implcitos s existem no
silncio da constituio, ou seja, quando ela no tenha conferido os
meios expressamente em favor do titular ou em favor de outra
autoridade, rgo ou instituio. Se ela outorgou expressamente a
quem quer que seja o que se tem como meio para atingir o fim
previsto, no h falar em poderes explcitos. Como falar em poder
implcito onde ele foi explicitado, expressamente estabelecido, ainda
que em favor de outra instituio?
22

E continua o autor:

[ . . . ] As competncias so outorgadas expressamente aos diversos
poderes, instituies e rgos constitucionais. Nenhuma mais,
nenhuma menos. So o que so, porque as regras de competncia
so regras de procedimento ou regras tcnicas, havendo
eventualmente regras subentendidas (no poderes implcitos) s
regras enumeradas, porque submetidas a essas e, por conseguinte,
pertinente ao mesmo titular. No o caso em exame, porque as

21
NUCCI, Guilherme de Souza. Editorial. Boletim do IBCCrim, n. 135, p. 1, fev. 2004.
22
SILVA, Jos Afonso da. Em face da Constituio Federal de 1988, o Ministrio Pblico pode
realizar e/ou presidir investigao criminal, diretamente? Revista Brasileira de Cincias
Criminais, So Paulo, v. 12, fasc. 49, jul./ago. 2004. Parecer.

20
regras enumeradas, explicitadas, sobre investigao na esfera penal
conferem esta Polcia Judiciria, e so regras de eficcia plena,
como costumam ser as regras tcnicas.
Assim mesmo se pode discutir sobre o que mais e o que menos
entre a investigao e a ao judicial penal. A investigao um
procedimento de instruo criminal (preliminar, preparatria) em
busca da verdade e da formao dos meios de prov-la em juzo, a
ao um ato pelo qual se invoca a jurisdio penal. Procedimento
da instruo preliminar, como qualquer procedimento, uma
sucesso de atos concatenados que se registram e se documentam
no inqurito policial, que vai servir de base para a propositura da
ao penal ou no, conforme esteja ou no configurada a prtica do
crime, sua autoria e demais elementos necessrios instruo penal
definitiva. O resultado positivo da investigao do crime que
constituir pressuposto da ao penal vivel. Sem a investigao
prvia da verdade e dos meios de prov-la em juzo, impossvel a
ao penal, diz bem Canuto Mendes de Almeida. Pode-se
estabelecer uma relao de mais e de menos entre esses
elementos?
23

No obstante, referem tambm que se o Ministrio Pblico tivesse
competncia para investigar, a instituio estaria revestida de poderes excessivos,
estando ainda prejudicada sua imparcialidade, pois apenas angariaria provas
destinadas a subsidiar a condenao.
Esse o posicionamento de Guilherme de Souza Nucci:

A Constituio Federal foi clara ao estabelecer as funes da polcia
- federal e civil - para investigar e servir de rgo auxiliar do Poder
Judicirio - da o nome polcia judiciria - na atribuio de apurar a
ocorrncia e a autoria de crimes e contravenes penais (art. 144).
Ao Ministrio Pblico foi reservada a titularidade da ao penal, ou
seja, a exclusividade no seu ajuizamento, salvo o excepcional caso
reservado vtima, quando a ao penal no for intentada no prazo
legal (art. 5, LIX, CF). Note-se, ainda, que o art. 129, III, da
Constituio Federal, prev a possibilidade do promotor elaborar
inqurito civil, mas jamais inqurito policial. Entretanto, para
aparelhar convenientemente o rgo acusatrio oficial do Estado,
atribui-se ao Ministrio Pblico o poder de expedir notificaes nos
procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando
informaes e documentos (o que ocorre no inqurito civil ou em
algum processo administrativo que apure infrao funcional de
membro ou funcionrio da instituio, por exemplo), a possibilidade
de exercer o controle externo da atividade policial (o que no
significa a substituio da presidncia da investigao, conferida ao
delegado de carreira), o poder de requisitar diligncias investigatrias
e a instaurao de inqurito policial (o que demonstra no ter

23
SILVA, Jos Afonso da. Em face da Constituio Federal de 1988, o Ministrio Pblico pode
realizar e/ou presidir investigao criminal, diretamente? Revista Brasileira de Cincias
Criminais, So Paulo, v. 12, fasc. 49, jul./ago. 2004. Parecer.

21
atribuio para instaurar o inqurito e, sim, para requisitar a sua
formao pelo rgo competente). Enfim, ao Ministrio Pblico cabe,
tomando a cincia da prtica de um delito, requisitar a instaurao da
investigao pela polcia judiciria, controlar todo o desenvolvimento
da persecuo investigatria, requisitar diligncias e, ao final, formar
sua opinio, optando por denunciar ou no eventual pessoa
apontada como autora. O que no lhe constitucionalmente
assegurado produzir, sozinho, a investigao, denunciando a
seguir quem considerar autor de infrao penal, excluindo,
integralmente, a polcia judiciria e, conseqentemente, a
fiscalizao salutar do juiz. O sistema processual penal foi elaborado
para apresentar-se equilibrado e harmnico, no devendo existir
qualquer instituio superpoderosa.
24

No mesmo contexto, aduz Clio Jacinto dos Santos:

O MP parte, portanto no imparcial, no consegue ser fiscal da
lei e acusador ao mesmo tempo, esconde as provas de descarga e
supervaloriza a prova de carga, h o risco de busca orientada da
prova. No sistema acusatrio, vigente entre ns, o MP parte, e a
imparcialidade necessariamente atributo do juiz [ . . . ]. Contraria a
lgica uma parte investigar, acusar e defender posies do acusado.
A titularidade da investigao pelo MP provoca uma desigualdade de
armas, pois o MP filtrar somente as provas favorveis acusao,
restando apenas ao acusado a solicitao durante a fase processual,
com isso, ensejar erros judicirios, afetar o status dignitatis do
cidado, o direito de defesa e a balana da Justia pender para um
lado. H uma hipertrofia do MP.
25

Esse tambm o entendimento de Czar Roberto Bittencourt:

Alguns aspectos, nesse contexto, afastam interpretao que leve
admisso da possibilidade de o MP investigar diretamente:
primeiramente, o fato de o CPP ter surgido em poca em que se
desconhecia a importncia que o Ministrio Pblico adquiriria no final
do sculo XX; a dispensa do inqurito somente autorizada se, com
a representao forem oferecidos elementos que o habilitem a
promover a ao penal, significando dizer que a falta de tais
elementos no autoriza a proposio da ao penal. E mais: nesses
casos, no autoriza nem mesmo que o Ministrio Pblico realize
diretamente diligncias complementares, alm determinar que se
abstenha de investigar ele prprio. Alis, se o desejasse, seria a
grande oportunidade para o legislador ter atribudo ao Parquet os
discutidos poderes investigatrios, bastando ter consignado no texto
legal o seguinte: se com a representao no forem oferecidos

24
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 6. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2007. p. 68-69.
25
SANTOS, Clio Jacinto dos. No processo penal quem pode o mais no pode o menos.
Disponvel em: <http://www.mundojuridico.adv.br/sis_artigos/artigos.asp?codigo=284>. Acesso em:
15 mar. 2012.

22
elementos que o habilitem a promover a ao penal, o Ministrio
Pblico poder diligenciar para obt-los. No entanto,
conscientemente, o legislador no o fez, e deixou de faz-lo
deliberadamente, porque no achou conveniente atribuir essa
atividade a um rgo que o titular da ao penal e, portanto, parte
acusatria, para evitar a disparidade de armas entre acusao e
defesa na relao processual penal.
26

Outro argumento utilizado para defender a proibio de o Parquet conduzir
suas prprias investigaes criminais o fato de as propostas de incluir a funo
investigatria como sendo uma das atribuies do Ministrio Pblico terem sido
rejeitas, como ocorreu na elaborao da Constituio Federal, em 1988, na Lei
Complementar 75, em 1993, e nas propostas de emendas constitucionais discutidas
em 1995 e 1999.
27

26
BITENCOURT, Czar Roberto. A inconstitucionalidade da resoluo n. 13 do Conselho Nacional do
Ministrio Pblico. Boletim IBCCrim, So Paulo, v. 14, n. 170, p. 11-12, jan. 2007.
27
BARROSO, Lus Roberto. Investigao pelo Ministrio Pblico: argumentos contrrios e a favor:
a sntese possvel e necessria. Disponvel em: <http://www.mp.go.gov.br/portalweb/hp/7/docs/
parecer_barroso_-_investigacao_pelo_mp.pdf> Acesso em: 15 mar. 2012.

23
3 A POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL SOBRE A INVESTIGAO
DIRETA PELO MINISTRIO PBLICO

3.1 A POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL ANTES DA CONSTITUIO
FEDERAL DE 1988

O tema do poder investigatrio do Ministrio Pblico no foi muito
questionado antes do advento da Constituio Federal de 1988, sendo encontrados
poucos acrdos especficos sobre a matria.
O primeiro julgado de que se tem notcia
28
data de 31 de janeiro de 1957,
quando a Corte Constitucional, sob a gide da Constituio dos Estados Unidos do
Brasil, de 1946, era composta pelos Ministros Orozimbo Nonato, Candido Motta,
Nlson Hungria, Ary Franco, Luiz Gallotti, Hahnemann Guimares, Ribeiro da Costa,
Lafayette de Andrada, Barros Barreto e Rocha Lagoa. Ressalta-se que, por ocasio
do julgamento, ainda no havia sido preenchida a vaga decorrente da reforma do
Ministro Edgard Costa, aposentado em 19 de janeiro de 1957, posteriormente
ocupada pelo Ministro Vias Boas, nomeado pelo Presidente Juscelino Kubitschek
em 13 de fevereiro do mesmo ano.
Conforme previsto no artigo 101, inciso II, alnea, a, da Constituio de
Federal de 1946, competia ao Supremo Tribunal Federal o julgamento, em recurso
ordinrio, dos habeas corpus decididos em ltima instncia pelos Tribunais locais ou
federais, quando denegatria a deciso.
Assim, no caso em questo, Waldomiro Pinho, acusado de ser um dos
mandantes do homicdio de Jos Cardoso Paes, bem como das leses corporais
provocadas em Maria Jos Cardoso Fonseca e Nair Cardoso Saraiva, recorreu da
deciso do Tribunal de Justia de Alagoas, que denegou a ordem no habeas corpus
preventivo impetrado em seu favor.
No julgamento do referido habeas corpus, acordou o Tribunal Alagoano:

28
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso de Habeas Corpus n 34.827, Tribunal Pleno, Rel.
Ministro Nlson Hungria, Braslia, DF, 31 de janeiro de 1957. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=88653>. Acesso em: 10 de jun. 2012.

24
[ . . . ] negar a ordem que o paciente, ao contrrio do que alega, no
est ameaado de sofrer constrangimento ilegal em sua liberdade. A
sua priso * foi deprecada a Justia do Estado de Gois por se achar
ele pronunciado legalmente, por juiz competente, como incurso nas
penas do art. 121, 2, 1 e 4, do Cdigo Penal, co mo um dos
responsveis pelo homicdio praticado na pessoa * de Joo Cardoso
Paes, no dia 17 de fevereiro de 1950, nesta cidade, e ferimentos nas
pessoas de Maria Jos Cardoso Fonseca e Nair Cardoso Saraiva.
Aps o delito, foragiu-se, correndo por isso o processo sua revelia.
Uma vez preso e recolhido penitenciria, poder, ento, em
recurso ordinrio, fazer em sua defesa as alegaes contidas na
inicial, cuja matria no pode ser objeto de apreciao no pedido em
foco, mesmo porque, superficialmente examinada carece de
qualquer procedncia. A justa causa da pronncia resulta claramente
das provas do processo.
O paciente no era magistrado, como afirma. Exerceu num termo
longncuo do Estado de Gois, o cargo de Juiz Municipal, sem direito
a vitaliciedade, e do qual foi exonerado poucos dias aps a
expedio da carta precatria. O processo no foi feito por uma
comisso judiciria designada pelo Governo a pedido do Tribunal e
sim por uma comisso designada por este para atender a uma
solicitao do Poder Executivo, * no tendo a menor aplicao no
caso os julgados a que se reporta o pedido.
29

Em outras palavras, melhor explicitando o caso concreto, o Tribunal de
Justia de Alagoas, fulcro no artigo 73, inciso VIII, da Constituio Estadual vigente
poca, designou uma Comisso Judiciria, composta pelo Juiz de Direito da 1
Vara e pelo 2 Promotor Pblico de Macei, para apurar os crimes praticados pelo
recorrente e process-lo, at a pronncia. Inconformado, o acusado impetrou
habeas corpus preventivo, alegando estar ameaado de sofrer constrangimento
ilegal em sua liberdade, cuja ordem foi denegada. Irresignado, o ru interps recurso
ordinrio perante o Supremo Tribunal Federal, alegando ausncia de justa causa
para a ao penal, incompetncia de foro e inconstitucionalidade da Comisso
Judiciria designada, o qual foi provido, sendo decretada a nulidade ex radice do
processo.
De acordo com a ementa do julgado do Supremo Tribunal Federal,

[ . . . ] o Cdigo de Processo Penal no autoriza a deslocao de
competncia, ou seja, a substituio da autoridade policial pela
judiciria e membro do Ministrio Pblico, na investigao de
crime.
30

29
30
Ibid.

25
Segundo o voto de lavra do Ministro Nlson Hungria,

[ . . . ] embora permitida pelo art. 73, VIII, da * Constituio de
Alagas a Comisso judiciria a que se refere o recorrente, no
ela compatvel com o Cdigo de Processo Penal, pois este no
autoriza, sob qualquer pretexto, semelhante deslocao de
competncia, ou, seja, a substituio da autoridade policial pela
judiciria e* membro do M.P. na investigao do crime e, a seguir, o
afastamento do Juiz que seria competente por distribuio, para
investir como juiz processante aquele mesmo que presidira o
inqurito policial. A Constituio alegava, atribuindo-se a disciplina da
competncia em matria processual-penal, de modo diverso do
Cdigo de Processo Penal Nacional, est em choque com o art. 5,
XV, letra a Constituio Federal, e, assim, no pode subsistir.
31

Cabe notar, no entanto, que, no presente caso, no se tratou de investigao
realizada pelo Ministrio Pblico, mas sim de investigao conduzida por uma
Comisso Judiciria designada pelo Tribunal de Justia de Alagoas, composta por
um Promotor de Justia e um Juiz de Direito, Magistrado esse, que, aps o trmino
da investigao e apresentao de denncia, passou a atuar como Juiz no
processo.
Ou seja, diferentemente dos casos em que o Ministrio Pblico realiza a
investigao criminal, apresentando eventuais pedidos, como o de expedio de
mandado de busca e apreenso, bem como oferecendo posterior denncia a um
Juiz imparcial, no caso em tela, o membro do Ministrio Pblico realizou as
investigaes em conjunto com o Magistrado, passando esse, aps isso, a julgar a
causa. A nulidade no caso, portanto, se encontrou na atuao do Magistrado, no do
membro do Ministrio Pblico.
Dessa feita, no se pode entender o julgado como uma manifestao no
sentido da impossibilidade de o Ministrio Pblico realizar a investigao criminal,
mas to somente na impossibilidade de ser nomeada uma comisso composta por
um membro do Parquet e um Juiz para faz-la.
Ainda que no propriamente sobre o tema, em 17 de junho de 1959, nos
autos da Petio de Habeas Corpus n 36140, o Supremo Tribunal Federal decidiu
que a falta de inqurito policial no anula a ao penal, questo essa que

31

26
posteriormente se transformou em entendimento consolidado na Corte, sendo citada
muitas vezes ao se analisar o poder investigatrio do Ministrio Pblico.
Novamente analisando o poder investigatrio do Ministrio Pblico, em 26 de
maio de 1971, o Pleno do Supremo Tribunal Federal, nos autos do RHC n 48.728
32
,
considerou vlida a realizao de investigao criminal pelo Ministrio Pblico do
Estado de So Paulo, e o posterior oferecimento da denncia com base nos
elementos colhidos diretamente pelo Parquet.
Na ocasio, a Corte era composta pelos Ministros Luiz Gallotti, Bilac Pinto,
Antnio Neder, Thompson Flores, Amaral Santos, Aliomar Baleeiro, Djaci Falco,
Eloy da Rocha, Adalcio Nogueira, Oswaldo Trigueiro e Barros Monteiro.
Sob a gide da Constituio Federal de 1967, modificada pela Emenda
Constitucional n. 01, de 1969, analisava-se Recurso de Habeas Corpus interposto
pelo Delegado Srgio Fernando Paranhos Fleury, que alegava a inpcia da
denncia e nulidade da sindicncia que a instruiu, por ser juridicamente impossvel
ao Ministrio Pblico cumular as atividades investigativa e persecutria.
O conhecido Delegado, que atuou no Departamento de Ordem Poltica e
Social DOPS de So Paulo, havia sido denunciado pela prtica de homicdio
duplamente qualificado e ocultao de cadver no chamado Esquadro da Morte.
No julgamento, de relatoria do Exmo. Ministro Luiz Gallotti, o Plenrio do
Supremo Tribunal Federal, aps extensa discusso, unanimidade, negou
provimento ao recurso, muito embora os Ministros Antnio Neder, Thompson Flores
e Amaral Santos concedessem habeas corpus de ofcio por impedimento do
Representante do Ministrio Pblico.
Em interessante passagem, referiu o Ministro Amaral Santos se tratar aquele
julgado do primeiro caso em que se analisava a distino entre o autor da
investigao e o autor da ao.
33

De acordo com o Ministro Relator, no h nulidade no oferecimento da
denncia pelo Ministrio Pblico aps a realizao de investigao tambm
realizada pelo Parquet. No entender do Exmo. Ministro, o inqurito policial no
imprescindvel ao oferecimento da denncia e no h regra no Cdigo de Processo

32
Ministro Luiz Gallotti, Braslia, DF, 26 de maio de 1971. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=93199>. Acesso em: 10 jun. 2012.
33
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Revista Trimestral de Jurisprudncia, Braslia, DF, v. 63,
tomo II, p. 328, 1972.

27
Penal que trate do impedimento do rgo Ministerial, mas to somente dos
Magistrados. Eis suas palavras:

Pode haver denncia sem inqurito. Se o Procurador fez a
sindicncia, ter fortalecido a sua convico. Esta se tornou mais
slida. Ele parte. Impedimento haveria, se se tratasse de Juiz. Citei
um caso em que concedemos habeas corpus porque funcionava
como Juiz quem presidiu o inqurito.
34

Em sentido contrrio, sustentou o Ministro Amaral Santos em seu voto vista:

Para mim, que me devoto aos estudos do direito processual, que o
mais legtimo instrumento de defesa das liberdades humanas, esse
o ponto central do processo em julgamento: o rgo do Ministrio
Pblico que ofereceu a denncia estava juridicamente impedido de
oferec-la, porque se fundamentava na investigao da qual ele era
o autor, isto , o seu supervisor, orientador, dirigente e executor. Em
poucas palavras, o autor da investigao estava tica e juridicamente
impedido de colocar-se na situao de seu destinatrio e, pois, de
apreci-lo ele prprio e oferecer denncia.
35

Ousa-se discordar do posicionamento acima, acompanhado tambm pelos
Ministros Thompson Flores e Amaral Santos quando do julgamento.
Como j assentado quando do julgamento do recurso ora analisado, o
Ministrio Pblico no necessita do inqurito policial para o oferecimento da exordial
acusatria. Para tanto, basta que tenha conhecimento do crime e elementos
suficientes para oferecer a denncia. Por outro lado, como bem referido pelo Exmo.
Ministro Luiz Gallotti, o Ministrio Pblico parte, ele o titular da ao penal
pblica. Assim, no h que se falar em impedimento, por suposta parcialidade, uma
vez que no pode ser imparcial quem j parte.
Some-se a isso o fato de no haver qualquer comprometimento tico em tal
conduta, uma vez que a investigao Ministerial serviu para apurar a verdade dos
fatos, no para incriminar um inocente. O simples fato de o Ministrio Pblico ser
parte no significa que sero forjadas provas contra o acusado. No. Sero (e no
caso foram) realizadas as diligncias necessrias para apurar o ocorrido. Alegar que

34
Ministro Luiz Gallotti, Braslia, DF, 26 de maio de 1971. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
35
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Revista Trimestral de Jurisprudncia, Braslia, DF, v. 63,
tomo II, p. 325, 1972.

28
a denncia foi oferecida porque o Ministrio Pblico colheu provas contrrias
investigao uma obviedade, pois se as provas lhe fossem favorveis teria o rgo
Ministerial requerido o arquivamento do feito. Mas o simples fato de haver prova em
desfavor da defesa no implica em uma m atuao do Ministrio Pblico. Se assim
fosse, seria lcito ao Parquet to somente colher elementos favorveis defesa, o
que, de igual forma, implicaria em uma parcialidade.
Destarte, cabe ao Magistrado ser imparcial. Ele ser o destinatrio final da
ao penal e a ele caber analisar eventuais vcios e nulidades. A ao do Ministrio
Pblico, seja ela durante a fase inquisitorial, seja durante a instruo do processo,
ser sempre controlada pelo Juiz. Ele ter a palavra final aps a anlise da prova.
Em outro pertinente julgamento, ocorrido 12 de maio de 1981, nos autos do
RHC 58.849, o Supremo Tribunal Federal entendeu que pode o Ministrio Pblico,
ao requisitar a instaurao de inqurito policial, determinar a realizao das
diligncias investigativas que entender necessrias.
Eis um fragmento da ementa do julgado:

- Pode, pois, o Ministrio Pblico requisitar a instaurao de inqurito
policial estabelecendo que se proceda a uma diligncia preliminar, de
cujo resultado, a seu critrio como titular que da ao penal
pblica -, depender a realizao, ou no, dos demais atos que a lei
determina em razo da eficincia da atividade investigatria, e no
como procedimento obrigatrio cuja observncia possa ser exigida
pela defesa.
36

No caso, aps requisitar a instaurao do inqurito policial, requereu o rgo
Ministerial fosse realizado o reconhecimento pessoal pela vtima de seus
agressores, retornando os autos ao Parquet aps a realizao da diligncia, para
que determinasse ou no a necessidade da continuidade das investigaes. Ou,
como bem referido pelo Ministro Moreira Alves em seu voto,

[ . . . ] o que o Ministrio Pblico pretendeu foi obter que a Polcia
Judiciria, que seu rgo auxiliar, fizesse uma diligncia prvia,
que poderia ser bastante, ou no, ao oferecimento da denncia.
37

36
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso de Habeas Corpus n 58.849, Segunda Turma, Rel.
Ministro Moreira Alves, Braslia, DF, 12 de maio de 1981. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
37
Ibid.

29
Irresignada, a defesa impetrou Habeas Corpus, sendo denegada a ordem. Da
deciso, interps Recurso Ordinrio, ao qual foi negado provimento, nos termos
acima.
A deciso seguinte envolvendo a discusso acerca do poder investigatrio do
Ministrio Pblico deu-se to somente em 26 de abril de 1988, quando a Corte era
composta pelos Ministros Aldir Passarinho, Djaci Falco, Francisco Rezek, Clio
Borja, Carlos Madeira, Octavio Gallotti, Sydney Sanches, Oscar Corra, Nri da
Silveira, Rafael Mayer e Moreira Alves.
Ao julgar o caso, a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal decidiu, nos
autos do Recurso de Habeas Corpus n 66.176-9, de Relatoria do Ministro Carlos
Madeira, poder o Ministrio Pblico at mesmo exercer a funo de polcia judiciria,
na ausncia de Delegado de Polcia, no se admitindo, no entanto, a interveno
Ministerial em inquritos policiais instaurados pela autoridade policial. Verbis:

RECURSO DE HABEAS CORPUS. Denncia baseada em
investigaes acompanhadas pelo Promotor Pblico, pode o
Ministrio Pblico requisitar a abertura de inqurito e a realizao de
diligncias policiais, alm de solicitar esclarecimentos ou novos
elementos de convico a quaisquer autoridades ou funcionrios
(artigos 5, II, 13, II e 47 do C. P. Penal). Compete-lhe ainda
acompanhar atos investigatrios junto aos rgos policiais e at
exercer funo de polcia judiciria, na ausncia do delegado de
polcia (art, 15, III e V da Lei Complementar 40, de 1981). Tanto,
porm, no importa, intervir nos atos do inqurito e muito menos
dirigi-lo, quando tem a presidi-lo a autoridade policial competente.
Diligncias acompanhadas pelo Promotor Pblico que resultaram na
denncia oferecida contra o delegado de polcia. Inpcia e ausncia
de justa causa no demonstradas. Recurso improvido. [grifo do
autor]
38

Na ocasio, o Ministrio Pblico denunciou o Delegado de Polcia e o
Comissrio da Comarca de Timb, no Estado de Santa Catarina, pela prtica dos
crimes descritos nos artigos 317, 1 e 351, 3, cominados com o artigo 69, todos
do Cdigo Penal, por terem os denunciados facilitado a fuga de um detento da
cadeia pblica local.

38
Ministro Carlos Madeira, Braslia, DF, 26 de abril de 1988. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/

30
Uma vez que o Delegado de Polcia designado para apurar os fatos nada
apurou, o prprio Promotor de Justia passou a colher elementos, os quais foram
posteriormente utilizados para fundamentar a acusao.
Irresignada, a defesa impetrou Habeas Corpus postulando o trancamento da
ao penal, alegando falta de justa causa e inpcia da inicial.
De acordo com o julgado, a Primeira Cmara do Tribunal de Justia do
Estado do Paran teria denegado a ordem, em acrdo cuja ementa segue abaixo
transcrita.

HABEAS CORPUS. FALTA DE JUSTA CAUSA. INPCIA DA
DENNCIA. TRANCAMENTO DA AO PENAL. ORDEM
DENEGADA. O inqurito policial no pea indispensvel ao
oferecimento da denncia. Portanto, se cabe ao Ministrio pblico
requisitar a baixa do inqurito que nada apurou, para obter maiores
esclarecimentos, nada obsta que o Promotor de Justia inicie a
persecutio criminis atravs providncias por ele mesmo encetadas no
sentido de buscar a verdade dos fatos e, se destas providncias
resultar um fumus boni juris para o oferecimento da exordial
acusatria, no h falar-se em qualquer eiva nulificadora, pois como
titular da ao penal, tem o parquet poderes investigatrios. [grifo do
autor]
39

Note-se que, muito embora o acrdo faa referncia ao Tribunal de Justia
do Paran, acredita-se que tenha havido um mero erro formal, uma vez que consta
no prprio julgado ser o recorrido o Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina.
Inconformada com a deciso, a defesa recorreu ordinariamente, sustentando
que o Ministrio Pblico somente teria poderes investigatrios na presena de
indcios suficientes de ilicitude.
curioso que, de acordo com o relatrio do julgado do STF, mesmo na
fundamentao do recurso, a prpria defesa reconhece os poderes investigatrios
do Ministrio Pblico, insurgindo-se to somente quanto ao caso concreto, em que
teria o rgo Ministerial oferecido denncia [ . . . ] com supedneo em hipteses
inviveis e absurdas, afastveis da realidade palpvel dos incidentes do Direito
Penal.
40

39
Ministro Carlos Madeira, Braslia, DF, 26 de abril de 1988. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
40
Ibid.

31
O Egrgio Supremo Tribunal Federal, ento, decidiu que, nos termos do
Cdigo de Processo Penal, cabe ao Ministrio Pblico requisitar a abertura de
inqurito policial; solicitar diligncias a serem realizadas pela polcia judiciria e
requisitar, diretamente, esclarecimentos e documentos complementares, ou novos
elementos de convico. Nos termos da Lei Complementar 40, de 1981, compete-
lhe, tambm, acompanhar atos investigatrios junto aos rgos policiais e mesmo
exercer as funes de polcia judiciria na ausncia de delegado de polcia.
Diferentemente do acrdo do Tribunal de Justia de Santa Catarina, que
reconheceu expressamente os poderes investigatrios do Ministrio Pblico, o
Supremo Tribunal Federal, ao analisar o presente Recurso de Habeas Corpus, no
se posicionou expressamente sobre a investigao conduzida exclusivamente por
membro do rgo Ministerial. No caso, foi aduzido que o Promotor, ao realizar sua
prpria investigao, teria complementado o inqurito policial anteriormente
instaurado pelo Delegado de Polcia designado para apurar o caso.
Assim, em que pese a importncia do julgado e sua tendncia em reconhecer
os poderes investigatrios do Ministrio Pblico, no se pode apont-lo como um
acrdo a afirmar cabalmente poder o rgo Ministerial realizar suas prprias
investigaes criminais.

3.2 A POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL APS A CONSTITUIO
FEDERAL DE 1988

3.2.1 Julgados entre 1988 e 1999

O tema da investigao direta pelo Parquet tomou novos contornos aps a
promulgao da Constituio Federal de 1988. O constituinte originrio,
diferentemente das anteriores Constituies de 1946 e 1967, que tratavam do
Ministrio Pblico de forma deveras enxuta, estabeleceu no artigo 129 um rol de
funes institucionais, conferindo Instituio o papel de [ . . . ] guardio dos
interesses transindividuais da Sociedade e do prprio regime democrtico.
41
Isso
fez com que doutrina e jurisprudncia formassem seus posicionamentos sobre os
limites dos poderes e funes do Ministrio Pblico, parte interpretando-os de forma

41
FELDENS, Luciano; STRECK, Lnio Luiz. Crime e constituio: a legitimidade da funo
investigatria do Ministrio Pblico. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 6.

32
mais abrangente, diante da importncia conferida Instituio, e parte de forma
extremamente restritiva, preocupada com as possveis conseqncias de um
eventual excesso de autonomia.
No Supremo Tribunal Federal, sob a gide da Constituio Federal de 1988, o
tema da investigao pelo Ministrio Pblico foi abordado nos autos do Mandado de
Segurana n 21.729-4DF, julgado em 05 de outubro de 1995, ainda que
superficialmente. Na ocasio, a Corte Constitucional era composta pelos Ministros
Marco Aurlio, Maurcio Corra, Celso de Mello, Francisco Rezek, Seplveda
Pertence, Ilmar Galvo, Carlos Velloso, Octavio Gallotti, Nri da Silveira, Moreira
Alves e Sydney Sanches.
Muito embora a discusso naquele feito no versasse especificamente sobre
o poder investigatrio do rgo Ministerial, mas sim sobre a exigncia de
fornecimento de dados acobertados por garantia constitucional de sigilo ao
Ministrio Pblico, quando por este requisitado, independentemente de autorizao
judicial, entendeu o Pleno da Casa que A ordem jurdica confere explicitamente
amplos poderes de investigao ao Ministrio Pblico.
42
, bem como que [ . . . ] o
poder de investigao do Estado dirigido a coibir atividades afrontosas ordem
jurdica e a garantia do sigilo bancrio no se estende s atividades ilcitas.
43

No caso, o Banco do Brasil impetrou Mandado de Segurana em face do
Procurador-Geral da Repblica, uma vez que - diante de notcia publicada no jornal
Folha de So Paulo, que referia existncia emprstimos concedidos pelo
Governo Federal, por intermdio da instituio, a empresas do setor sucroalcooleiro
que se encontravam em dbito com a Previdncia Social, bem como com o prprio
banco - foram exigidos pelo Ministrio Pblico Federal a lista dos beneficirios de
liberao de recursos e se esses se encontravam ou no em dbito para com o
banco, tal como demais esclarecimentos sobre as operaes.
O Mandado de Segurana foi indeferido (rectius: teve denegada a
segurana), sob o argumento de que

42
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Mandado de Segurana n 21.729, Tribunal Pleno, Rel.
Ministro Marco Aurlio, Braslia, DF, 05 de outubro de 1995. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
43
Ibid.

33
[ . . . ] 5. No cabe ao Banco do Brasil negar, ao Ministrio Pblico,
informaes sobre nomes de beneficirios de emprstimos
concedidos pela instituio, com recursos subsidiados pelo errio
federal, sob invocao de sigilo bancrio, em se tratando de
requisies de informaes e documentos para instruir procedimento
administrativo instaurado em defesa do patrimnio pblico. Princpio
da publicidade, ut art. 37 da Constituio. 6. No caso concreto, os
emprstimos concedidos eram verdadeiros financiamentos pblicos,
porquanto o Banco do Brasil os realizou na condio de executor da
poltica creditcia e financeira do Governo Federal, que deliberou
sobre sua concesso e ainda se comprometeu a proceder
equalizao da taxa de juros, sob forma de subveno econmica ao
setor produtivo, de acordo com a Lei 8.427/1992. [ . . . ]
44

Contrariando o entendimento de que o Ministrio Pblico possui amplos
poderes investigatrios, referiu o Ministro Marco Aurlio que

Ningum coloca em dvida os objetivos institucionais do Ministrio
Pblico. Todavia, a teor da regra insculpida no inciso VI do artigo 129
em comento, cumpre-lhe, to somente, requisitar informaes e
documentos visando a instruir quer os procedimentos
administrativos, quer os inquritos policiais.
45

Assim, de acordo com o Ministro, da leitura do artigo 129, inciso VI, da
Constituio Federal, depreende-se que o Ministrio Pblico pode, portanto,
requisitar informaes e documentos apenas no intuito de instruir um feito, seja ele
um procedimento administrativo, seja ele um inqurito policial, do que se conclui que
no poderia o Parquet, de per si, realizar a investigao.
Em sentido oposto, entendeu o Ministro Nri da Silveira estar dentro dos
limites da competncia do Ministrio Pblico investigar, apurar e atuar, verbis:

Com efeito, penso que, no caso concreto, em face das informaes
vindas a lume, na imprensa, de que cogitadas operaes de
emprstimo seriam eventualmente suspeitas, quanto ao prejuzo
causado ao errio e a benefcios carreados a determinados setores,
o Ministrio Pblico agiu dentro dos limites de sua competncia de
investigar, apurar e atuar, se fosse o caso. As informaes
complementares eram tidas como necessrias para ajuizar acerca do
procedimento a eventualmente seguir. a expresso do Ministrio
Pblico Federal, atuando no mbito de suas atribuies, com
independncia. Pediu, assim, essas informaes para seu
esclarecimento e com vistas a instruir seu agir. F-lo dentro dos

44
45
Ibid.

34
limites previstos na Lei que lhe confere, para o exerccio das suas
atribuies constitucionais, tal aptido, a faculdade e o poder de
solicitar informaes e documentos a entidades privadas e entidades
pblicas.
46

J em 11 de outubro do mesmo ano, o Supremo Tribunal Federal indeferiu a
liminar requerida na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.336-0-PR
47
, ajuizada
pela Associao dos Delegados de Polcia do Brasil ADEPOL, que questionava a
Resoluo do Procurador-Geral de Justia do Paran que instituiu a Promotoria de
Investigao Criminal na Comarca de Curitiba.
No caso, a referida Resoluo institua a Promotoria de Investigao Criminal
na Comarca de Curitiba, incumbida de

[ . . . ] d) requisitar, para instituir os procedimentos em que atue,
exames periciais, documentos, certides e informaes de qualquer
repartio pblica ou rgo federal, estadual ou municipal, da
administrao direta ou indireta, podendo dirigir-se diretamente a
qualquer autoridade, ressalvado o disposto no art. 26, 1 da Lei
8625/93;
e) requisitar, para o mesmo fim, informaes e documentos de
entidades privadas, bem como expedir notificaes visando a coleta
de depoimentos, informaes ou esclarecimentos, podendo, em caso
de no comparecimento injustificado, requisitar conduo coercitiva,
inclusive pela Polcia Civil ou Militar, ressalvadas as prerrogativas
previstas em lei; [ . . . ] [grifo do autor]
48

De acordo com a ADEPOL, com a criao da Promotoria de Investigao
Criminal, o Ministrio Pblico estaria usurpando as funes das Polcias Civil e
Federal, uma vez que somente a essas caberiam as atividades de Polcia Judiciria
e a apurao das infraes penais.
O Egrgio STF, em julgamento de relatoria do Ministro Octavio Galloti,
considerou [ . . . ] destituda de plausibilidade a alegao de contrariedade aos arts.
60, I, II e III, 129, VI, e 144 da Constituio, ausente, ainda, o periculum in mora.
49

46
47
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1336 MC, Tribunal
Pleno, Rel. Ministro Octavio Gallotti, Braslia, DF, 11 de outubro de 1995. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=346983>. Acesso em: 10 jun.
2012.
48
Ibid.
49
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Assessoria da Presidncia. Plenrio: Ministrio Pblico.
Informativo STF, Braslia, DF, n. 9, 9 a 13 de outubro de 1995. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/documento/informativo9.htm> Acesso em: 10 jun. 2012.

35
A matria foi novamente aventada nos autos da Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 1571-1, em que a Procuradoria-Geral da Repblica
questionou a constitucionalidade do artigo 83 da Lei 9.430/96, que determinava que
a representao fiscal para fins penais fosse encaminhada ao Ministrio Pblico
aps a deciso final sobre a existncia fiscal do crdito tributrio na esfera
administrativa.
No caso, a Procuradoria-Geral da Repblica entendeu que a regra impugnada
[ . . . ] condicionou o exerccio da funo institucional do Ministrio Pblico de
promover a ao penal pblica pela prtica de crimes contra a ordem tributria.
50
,
uma vez que, por disposio constitucional, caberia to somente ao Parquet decidir
sobre a presena ou no de elementos aptos a ensejarem o oferecimento de
denncia, independentemente de qualquer noticia criminis encaminhada pela
Administrao.
Ao julgar a medida liminar interposta, em 20 de maro de 1997, decidiu o
Exmo. Ministro Nri da Silveira que a regra impugnada no se tratava de condio
de procedibilidade para o oferecimento de denncia, podendo o Parquet, presentes
os requisitos, desde logo ajuizar a correspondente ao penal. Verbis:

Decerto, tomando o MPF, pelos mais diversificados meios de sua
ao, conhecimento de atos criminoso na ordem tributria, no
fica impedido de agir, desde logo, utilizando-se, para isso, dos
meios de prova a que tiver acesso. de se observar, ademais,
que, para promover a ao penal pblica, ut art. 129, I, da Lei
Magna da Repblica, pode o MP proceder s averiguaes
cabveis, requisitando informaes e documentos para instruir
seus procedimentos administrativos preparatrios da ao
penal (CF, art. 129, VI), requisitando tambm diligncias
investigatrias e instaurao de inqurito policial (CF art. 129,
VIII), o que, evidncia, no se poderia obstar por norma legal, nem
a isso conduz a inteligncia da regra legis impugnada ao definir
disciplina para os procedimentos da Administrao Fazendria.
Decerto, o art. 83 em foco no quer no aja a Administrao, desde
logo, sem antes concluir o processo administrativo fiscal, mas essa
conduta imposta s autoridades fiscais no impede a ao do MP,
que, com apoio no art. 129 e seus incisos, da Constituio, poder
proceder, de forma ampla, na pesquisa da verdade, na averiguao
de fatos e na promoo imediata da ao penal pblica, sempre que
assim entender configurado o ilcito, inclusive no plano tributrio. No

50
Pleno, Rel. Ministro Nri da Silveira, Braslia, DF, 20 de maro de 1997. Disponvel em:
2012.

36
define o art. 83, da Lei 9430/1996, desse modo, condio de
procedibilidade para a instaurao da ao penal pblica, pelo MP,
que poder, na forma de direito, mesmo antes de encerrada a
instncia administrativa, que autnoma, iniciar a instncia penal,
com a propositura da ao correspondente. [grifo nosso]
51

A medida liminar foi indeferida em votao unnime, nos termos do voto do
Relator, sendo esse citado por diversas vezes em julgados da Casa.
Ainda no ano de 1997, em 30 de setembro, ao julgar o HC 75.769-3, decidiu a
Egrgia Corte, por meio do voto do Ministro Octavio Galotti, que no est o
Ministrio Pblico impedido de promover a ao penal, caso tenha atuado no feito
em atos de investigao.
No caso, requereram os impetrantes fosse decretada a nulidade do feito
[ . . . ] por duplicidade de atuao do Promotor de Justia.
52

Citando a deciso do Juiz Alves de Andrade, que por sua vez utilizou-se dos
argumentos utilizados no parecer do Ministrio Pblico, argumentou o Exmo.
Ministro Octavio Galotti que

[ . . . ] no h que se considerar impedido o Promotor de Justia por
haver, no uso de suas faculdades legais art.26, inciso I, a, b e c e
inciso V da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico; Constituio
Federal, art. 129, VI e VII e Constituio Estadual, art. 120, V e Vi
acompanhado atos de investigao ou feito diretamente alguma
diligncia relevante para futura acusao.
53

No obstante, citou ainda o aresto abaixo transcrito, dentre outros, o seguinte
julgado:

Bem de ver, assim sua legitimidade formao de provas
conducentes a ter reconhecida a procedncia da acusao, ou
apurao dos ilcitos. Se as provas obtidas pelo Ministrio Pblico,
no desempenho desse munus, inclusive testemunhais, merecem
credibilidade, ou no, dir o Juiz, submetidas como ficaro ao
procedimento de ndole contraditria, assegurada a ampla defesa do
ru. O s fato de o rgo do Ministrio Pblico, antes da fase judicial
do procedimento, haver tomado conhecimento dos fatos, das

51
Pleno, Rel. Ministro Nri da Silveira, Braslia, DF, 20 de maro de 1997. Disponvel em:
2012.
52
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 75.769, Primeira Turma, Rel. Ministro
Octavio Gallotti, Braslia, DF, 30 de setembro de 1997. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
53
Ibid.

37
averiguaes, participando da prvia formao de provas,
evidncia, no pode incompatibiliz-lo a prosseguir, na ao penal,
inclusive, propulsando seu nascimento via oferecimento da denncia
RTJ 120/1.603.
54

Assim, muito embora o acrdo no tenha discutido especificamente o poder
investigatrio do Ministrio Pblico, depreende-se o entendimento de que pode o
Promotor no s acompanhar as investigaes feitas por meio do inqurito policial,
como tambm ele prprio realizar diligncias investigatrias.
Neste mesmo sentido foi o julgamento do HC 77.770, realizado em 07 de
dezembro de 1998, no qual restou decidido pela Segunda Turma que

[ . . . ] 4. Com apoio no art. 129 e incisos, da Constituio Federal, o
Ministrio Pblico poder proceder de forma ampla, na averiguao
de fatos e na promoo imediata da ao penal pblica, sempre que
assim entender configurado o ilcito. Dispondo o promotor de
elementos para o oferecimento de denncia, poder prescindir do
inqurito policial, haja vista que o inqurito procedimento
meramente informativo, no submetido ao crivo do contraditrio e no
qual no se garante o exerccio da ampla defesa. [ . . . ]
55

Ainda nesta linha, ao julgar o HC 77.371, em 1 de setembro de 1998, referiu
o Ministro Nlson Jobim, que sucedeu o Ministro Francisco Rezek na composio da
Corte, que [ . . . ] a Lei orgnica do Ministrio Pblico faculta a seus membros a
prtica de atos administrativos de carter preparatrio tendentes a embasar a
denncia.
56

J em sentido contrrio, no mesmo ano de 1998, nos autos do RE 205.473-9,
julgado em 15 de dezembro, restou acordado pela mesma Segunda Turma que no
cabe ao Ministrio Pblico realizar diretamente investigaes criminais, devendo
requisit-las autoridade policial. Eis a ementa do julgamento, verbis:

54
Octavio Gallotti, Braslia, DF, 30 de setembro de 1997. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
55
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 77.770, Segunda Turma, Rel. Ministro Nri
da Silveira, Braslia, DF, 07 de dezembro de 1998. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
56
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 77.371, Segunda Turma, Rel. Ministro
Nelson Jobim, Braslia, DF, 01 de setembro de 1998. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/

38
CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL PENAL. MINISTRIO
PBLICO: ATRIBUIES. INQURITO. REQUISIO DE
INVESTIGAES. CRIME DE DESOBEDINCIA. C.F., art. 129, VIII;
art. 144, 1 e 4.
I. - Inocorrncia de ofensa ao art. 129, VIII, C.F., no fato de a
autoridade administrativa deixar de atender requisio de membro do
Ministrio Pblico no sentido da realizao de investigaes
tendentes apurao de infraes penais, mesmo porque no cabe
ao membro do Ministrio Pblico realizar, diretamente, tais
investigaes, mas requisit-las autoridade policial, competente
para tal (C.F., art. 144, 1 e 4). Ademais, a hiptese envolvia
fatos que estavam sendo investigados em instncia superior.
II. - R.E. no conhecido.
57

Em seu voto, sustentou o Exmo. Ministro Carlos Velloso que

[ . . . ] no compete ao Procurador da Repblica, na forma do
disposto no art. 129, VIII, da Constituio Federal, assumir a direo
das investigaes, substituindo-se autoridade policial, dado que,
tirante a hiptese inscrita no inciso III do art. 129 da Constituio
Federal, no lhe compete assumir a direo de investigaes
tendentes apurao de infraes penais (C.F. art. 144, 1 e
4).
58

Em virtude da discordncia de entendimento, o Ministrio Pblico Federal
ops embargos de divergncia, os quais foram julgados em 05 de agosto de 1999.
Embora o recurso objetivasse um posicionamento mais claro sobre a possibilidade
da investigao direta pelo rgo Ministerial (pois, conforme demonstrado, a mesma
Turma proferiu julgamentos diametralmente opostos em curto lapso de tempo), a
deciso limitou-se a negar provimento aos embargos, sob o argumento de no restar
demonstrada a divergncia. Eis a ntegra da ementa:

DECISO: - 1. Trata-se de Embargos de Divergncia opostos, pelo
Ministrio Pblico federal, a acrdo da E. Segunda Turma, relatado
pelo Ministro CARLOS VELLOSO e assim ementado a fls. 170:
"EMENTA: CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL PENAL.
MINISTRIO PBLICO: ATRIBUIES. INQURITO. REQUISIO
DE INVESTIGAES. CRIME DE DESOBEDINCIA. C.F., art. 129,
VIII; art. 144, 1 e 4. I - Inocorrncia de ofensa ao art. 129, VIII;
C.F., no fato de a autoridade administrativa deixar de atender
requisio de membro do Ministrio Pblico no sentido da realizao

57
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n 205.473, Segunda Turma, Rel.
Ministro Carlos Velloso, Braslia, DF, 15 de dezembro de 1998. Disponvel em:
2012.
58
Ibid.

39
de investigaes tendentes apurao de infraes penais, mesmo
porque no cabe ao membro do Ministrio Pblico realizar,
diretamente, tais investigaes, mas requisit- las a autoridade
policial, competente para tal (C.F., art. 144, 1 e 4). Ademais, a
hiptese envolvia fatos que estavam sendo investigados em instncia
superior. II. - R.E. no conhecido." 2. Sustenta, em sntese, o
embargante, que o aresto embargado est em conflito com o
decidido no H.C. n 75.769 e na ADI n 1571. 3. O dissdio, porm,
no ficou demonstrado. 4. Com efeito, no acrdo impugnado h um
fundamento autnomo, que no est presente em qualquer dos
paradigmas, pois nele ficou dito que o Delegado de Polcia no se
negara a fazer as diligncias requisitadas pelo Ministrio Pblico,
mas explicara que no o poderia fazer, pois estavam sendo elas
realizadas em Braslia, em instncia superior, por envolverem o caso
"PC Farias", a Organizao Arnon de Mello e o ex-Presidente da
Repblica. E essa explicao do Delegado de Polcia foi considerada
satisfatria, com a concesso de "Habeas Corpus" preventivo,
mantida no aresto embargado, para o fim de se eximir, aquela
autoridade, do Inqurito Policial que o Ministrio Pblico pretendia
ver instaurado, por crime de desobedincia, porque desatendida sua
requisio de investigaes. 5. Alis, tambm o outro fundamento do
aresto embargado no est em divergncia com o julgado da
Primeira Turma, no H.C. n 75.769, Relator Ministro OCTAVIO
GALLOTTI. que, neste, a esse respeito, apenas se decidiu que o
Promotor de Justia, embora participando das investigaes
anteriores denncia, no est impedido de oferec-la (fls. 180/193).
6. Ademais, tambm nesse paradigma, h fundamento estranho ao
do julgado que aqui se impugna. que entendeu inoportuna a
argio de impedimento ou suspeio do Promotor de Justia, feita
fora do prazo prprio das excees. 7. E o acrdo da ADIMC n
1.571-1-UF no pode ser admitido a confronto, pois sequer foi
publicado, estando reproduzidos, nos autos, apenas o relatrio e o
voto do Relator, sem indicao do resultado do julgamento, que
versava sobre medida cautelar de suspenso do art. 83, "caput", da
Lei n 9.430, de 1996, "in verbis": "Art. 83 - A representao fiscal
para fins penais relativa aos crimes contra a ordem tributria
definidos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de
1990, ser encaminhada ao Ministrio Pblico aps proferida a
deciso final, na esfera administrativa, sobre a exigncia fiscal do
crdito tributrio correspondente." Alm disso, tal norma no foi
suspensa pelo voto do Relator, pelas consideraes que fez, ou seja,
no sentido de que apenas regula a atuao da Administrao
Fazendria, sem interferir nas atribuies e competncias do
Ministrio Pblico (fls. 200/207). 8. Mas o que mais importa que o
acrdo no foi ainda publicado, de maneira que seu inteiro teor
desconhecido e por isso no possvel sua comparao com o
embargado. 9. Por todas essas razes, no demonstrada a
divergncia, nego seguimento aos Embargos. 10. Publique-se.
Intimem-se as partes. Braslia, 05 de agosto de 1999. Ministro
SYDNEY SANCHES Relator.
59

59
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Embargos no Recurso Extraordinrio n 205.473, Rel.
Ministro Sydney Sanches, Braslia, DF, 05 de agosto de 1999. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/visualizarEmenta.asp?s1=000051515&base=baseMono
craticas>. Acesso em: 10 jun. 2012.

40

J em 18 de maio de 1999, no julgamento do Recurso Extraordinrio n
233.072-4, de relatoria do Ministro Nri da Silveira, na mesma linha do RE 205.473-
9, e em sentido oposto ao das decises anteriores, a Segunda Turma do Supremo
Tribunal Federal entendeu que [ . . . ] o Ministrio Pblico no tem competncia
para produzir inqurito policial sob o argumento de que tem possibilidade de expedir
notificaes nos procedimentos administrativos.
60

Participaram do julgamento, alm do Relator, os Ministros Carlos Velloso,
Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim.
Na ocasio, o Ministrio Pblico Federal recorreu extraordinariamente da
deciso da Segunda Turma do Tribunal Regional Federal da 2 Regio, que
concedeu ordem de Habeas Corpus para trancar ao penal ajuizada pelo Parquet,
fundada em inqurito administrativo conduzido pelo prprio Ministrio Pblico.
De acordo com o julgado, Joaquim Alfredo Soares Vianna, Jos Arthur Nunes
Vieira, Wilson da Costa Ritto e Paulo Roberto Nunes Vieira foram denunciados pela
prtica dos delitos descritos no artigo 92 da Lei n 8.666/93, baseado na cpia do
processo administrativo licitatrio e diligncias promovidas pelo prprio rgo
Ministerial.
Irresignada, a defesa do denunciado Joaquim Alfredo Soares Vianna impetrou
Habeas Corpus para trancar a ao penal, alegando abuso do poder de denunciar e
coleta ilegal e ilcita de provas por parte do Ministrio Pblico.
A Segunda Turma do Tribunal Regional Federal da 2 Regio, por maioria,
concedeu a ordem de Habeas Corpus, seguindo o voto do Relator. O Juiz Silvrio
Cabral, Relator do acrdo, por sua vez, adotou o parecer do prprio Ministrio
Pblico Federal como fundamento da deciso, que entendia ilcita ao Parquet a
realizao direta de investigao criminal, por no se incluir dentre sua competncia
institucional. Eis um trecho do mencionado parecer, verbis:

Primeiramente cumpre-nos salientar que a ao penal desfechada
contra o Paciente, lastreada em inqurito penal realizado pelo prprio
rgo do Ministrio Pblico, constituiu, realmente, fato inusitado e
estranho, face a falta de atribuio do Parquet quanto ao colhimento
de provas com a finalidade de instaurar ao penal, eis que cabe ao

60
Ministro Nri da Silveira, Braslia, DF, 18 de maio de 1999. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/

41
mesmo, to-somente, realizar inquritos civis, conforme reza a nossa
Carta Magna, e seu artigo 129, quando dispe a respeito das
funes institucionais do Ministrio Pblico.
Assim, as diligncias investigatrias destinadas ao inqurito policial
refogem ao mbito de atuao interna do Ministrio Pblico,
exatamente porque devem ficar afetas a quem tenha a titularidade de
instaurar esse tipo de procedimento, isto , a polcia civil, e, neste
passo, mister ressaltar que necessrio que as funes fiquem bem
delimitadas. Cada poder, cada rgo ou membro de Poder com suas
atribuies e competncias bem definidas, sob pena de se
descumprir a regra, tambm constitucional, do devido processo legal.
Isto porque, quando se define, estabelecem-se limites, no podendo
haver funes ou atribuies superpostas. Se as h, ou sero
conflitantes (devido processo legal ferido), como no caso em tela, ou
sero desnecessrias (economia processual desprezada, com
desgaste da mquina estatal).
Deste modo, este no o caso dos autos, eis que o prprio
representante do Parquet, sem motivao aparente, instaurou
inqurito administrativo que ele mesmo realizou, exorbitando sua
competncia legal e o qual culminou com o oferecimento de
denncia abusiva.
61

Em voto divergente, o Juiz Paulo Esprito Santo argumentou que o Ministrio
Pblico no necessita de inqurito policial para denunciar e que deve oferecer
denncia toda vez que tiver elementos suficientes para tanto, entendimento que
restou vencido.
De acordo com o Magistrado:

Com a Constituio de 88, dizer-se que precisa o Ministrio Pblico
de inqurito policial para a denncia, significa no conhecer, de fato,
esta Instituio, necessria e fundamental para o aprimoramento da
atividade jurisdicional, e, por esse motivo, necessria ao
aprimoramento da democracia.
O Ministrio Pblico, sem dvida nenhuma, tem o poder, alis, tem o
poder-dever de denunciar, toda vez que tiver elementos fticos,
inequvocos para a formao de sua convico, onde haja indcios de
autoria e materialidade inequvoca em fato que tipifique um tipo
penal. Logo, pode denunciar diretamente, independentemente de
inqurito.
62

Inconformado com o decisum, o Ministrio Pblico Federal interps recurso
extraordinrio objetivando a reforma da deciso e o prosseguimento da ao penal
ajuizada.

61
62
Ibid.

42
Ao julgar o feito, o Exmo. Ministro Nri da Silveira, Relator, opinou pelo
conhecimento e provimento do recurso, invocando os argumentos por ele utilizados
no julgamento da medida cautelar requerida na Ao Direta de Inconstitucionalidade
n 1571-1.
J o Ministro Nlson Jobim, Redator para o acrdo, votou pelo no
conhecimento do recurso. Esposando seu entendimento, referiu que a investigao
direta pelo Ministrio Pblico j havia sido questionada quando da elaborao da
Constituio Federal de 1988 e da votao da Lei Complementar n 75/93, sendo
em ambos os casos rechaada. Argumentou ainda que o inqurito penal no juzo
de instruo, que este tipo de procedimento no existe no ordenamento jurdico
brasileiro, sendo que sua criao foi negada em dois momentos pelo Parlamento, e
que no ser por exegese que ser outorgado ao Ministrio Pblico aquilo que no
lhe foi conferido pelo legislador.
De acordo com o Exmo. Ministro:

O Ministrio Pblico exorbitou, no caso concreto, das suas funes.
No tem ele competncia alguma para produzir um inqurito penal,
sob o argumento de que tem possibilidade de expedir notificaes
nos procedimentos administrativos.
Ter, isto sim, por fora de lei complementar competente, poder para
o exerccio das suas atribuies, nos procedimentos de sua
competncia, notificar testemunhas etc.
Quais so os procedimentos de sua competncia?
O inqurito civil pblico. [ . . . ]
Que no esteja a defesa sujeita a aes unilaterais da acusao, no
sentido de promover dentro do seu prprio prdio, isolado, sem
possibilidade alguma de qualquer tipo de participao no inqurito.
Faramos a divergncia perante o juzo.
Mas no teramos a possibilidade de exerc-la fora dele, porque
quanto POLCIA sabe-se o que fazer, contra o MINISRIO
PBLICO pouca coisa tem-se a fazer.
63

Em voto-vista, o Ministro Maurcio Corra julgou vlida a atuao do Parquet,
em virtude de, em seu entendimento, no ter sido instaurada propriamente uma
investigao criminal pelo Ministrio Pblico, na medida em que as notificaes no
foram atendidas pelos investigados. Assim, entendeu que a denncia fora oferecida
com base em processo administrativo licitatrio j existente, reforando o

63

43
entendimento da prescindibilidade do inqurito policial, razo pela qual conheceu do
recurso extraordinrio interposto, dando-lhe provimento.
O Ministro Marco Aurlio, por sua vez, no conheceu do recurso
extraordinrio, sustentando no ser possvel ao Parquet a realizao de suas
prprias investigaes, em virtude de ser ele parte na ao penal a ser intentada
pelo Estado, bem como no poder instaurar inquritos no mbito penal, mas to
somente na seara civil.
Por fim, o Ministro Carlos Velloso, em voto-vista, votou pelo no
conhecimento do recurso. No seu entendimento, o acrdo teria assento em mais de
um fundamento, e o recurso teria atacado apenas um dele, sendo aplicvel ao caso
a Smula 283 do Supremo Tribunal Federal.
Da anlise individual de cada voto possvel visualizar o firme
posicionamento contrrio investigao pelo Ministrio Pblico por parte dos
Exmos. Ministros Marco Aurlio e Nlson Jobim e o posicionamento favorvel do
Exmo. Ministro Nri da Silveira, j manifestado em ocasies anteriores. O Ministro
Carlos Velloso no adentrou o mrito da discusso e o Ministro Maurcio Corra,
embora tenha mencionado que concordava com o posicionamento do Relator do
acrdo, no sentido da impossibilidade de o Parquet conduzir suas prprias
investigaes, entendeu que, na hiptese, o Ministrio Pblico Federal agiu
legitimamente, uma vez que embasou a denncia em procedimento licitatrio j
existente.
No h como concordar com o posicionamento adotado pelos Exmos.
Ministros Marco Aurlio e Nlson Jobim.
A partir do momento em que a Constituio Federal prev que um dos
objetivos da Repblica Federativa do Brasil [ . . . ] construir uma sociedade justa,
livre e solidria. [grifo nosso]
64
, tem-se que a justia um dos principais valores do
constituinte ptrio, a ponto de elev-lo condio de objetivo da Repblica.
Ora, no se pode se falar em justia sem a persecuo penal. O Direito Penal
foi criado justamente para prevenir condutas consideradas nocivas pela sociedade e,
em no logrando xito em faz-lo, puni-las.

64
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 3 maio
2012a.

44
claro que no h punio sem o devido processo legal, mas tambm
evidente que no h devido processo legal, ou melhor, sequer h processo, sem
investigao do fato.
Em outras palavras, para ser atribuda a algum a prtica de um ato
criminoso, preciso ter ndicos suficientes da autoria do fato e prova da sua
materialidade, o que s se obtm por meio de uma investigao.
A Constituio Federal, no seu artigo 144, 4
65
atribui expressamente
polcia civil a tarefa de apurar as infraes penais, mas em nenhum momento utiliza-
se de expresses como exclusivamente ou com exclusividade, no intuito de
excluir de outros rgos tal atribuio. A regra meramente organizacional, no
tendo o carter de fixao de competncia exclusiva.
Por outro lado, a Carta Constitucional definiu que cabe ao Ministrio Pblico a
promoo privativa da ao penal pblica, bem como o exerccio de outras funes
que lhe forem conferidas, desde que compatveis com a sua finalidade.
Assim, ao prever um fim, qual seja, a propositura da ao penal pblica, a
Constituio concedeu tambm os meios, ainda que implicitamente. E mesmo que
sustente que o inqurito policial no um meio para a ao penal, pois pode este
resultar em um arquivamento
66
, no h como se afirmar que uma investigao
criminal, seja ela a que ttulo for, seja prescindvel ao penal. Ou seja, pode o
Ministrio Pblico oferecer denncia sem se lastrar em um inqurito policial, mas
invivel faz-lo sem uma prvia investigao.
Dessa feita, sendo a investigao criminal (e nesse ponto cabe ressaltar que
a referncia quanto investigao criminal, no quanto ao inqurito policial) um
meio ao oferecimento da denncia, e estando ela dentro do mbito de atuao
previsto pelo constituinte originrio ao rgo Ministerial, no h como negar ao
Ministrio Pblico a possibilidade de realizar suas prprias investigaes.
Por outro lado, h que se ter em mente que a investigao pelo Ministrio
Pblico no processo de instruo. Alis, no se trata de instruo, tampouco de
processo. Trata-se de procedimento preparatrio instruo do feito, sendo,
portanto, um procedimento administrativo pr-processual.

65
Art. 144. [ . . . ] 4 s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem,
ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes
penais. [ . . . ] (BRASIL, 2012a)
66
MACHADO, Andr Augusto Mendes. A investigao criminal defensiva. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2010. p. 43.

45
O juizado de instruo, adotado em alguns pases da Europa, consiste em um
modelo de investigao em que h clara separao nas funes de instruir, acusar e
julgar, de forma que a investigao criminal presidida por um Magistrado, com
apoio da polcia judiciria, enquanto a acusao feita pelo Ministrio Pblico,
cabendo ao Tribunal julgar o feito. Na concepo original desse sistema, quem
investiga no acusa e quem acusa no julga.
67

Como consabido, os Juizados de Instruo no foram adotados no Brasil,
tendo o legislador refutado sua criao em diferentes oportunidades (conforme,
inclusive, citado no voto de lavra do Exmo. Ministro Nlson Jobim).
No entanto, afirmar que no existem Juizados de Instruo no Brasil no o
mesmo que dizer que no cabe ao Ministrio Pblico realizar suas prprias
investigaes criminais, tampouco sustentar a privatividade da investigao por
parte da polcia judiciria.
Isso porque, a crtica que se faz ao Juiz inquisidor a de que sai o Magistrado
da posio de garante, para tomar a posio de investigador, tornando-se, portanto,
parcial. O Ministrio Pblico, por sua prpria natureza, parte. O que no significa
dizer que em virtude disso haja um desequilbrio. A imparcialidade atributo do
Judicirio, no da acusao. Ademais, mesmo que o Ministrio Pblico realize suas
prprias investigaes diretamente, no far a instruo do feito, uma vez que esta
exclusiva do Poder Judicirio.
Criticando a supramencionada deciso do Supremo Tribunal Federal, aduz
Paulo Gustavo Guedes Fontes:

Alguns querem transpor a sistemtica do juizado de instruo para o
Brasil, substituindo, na sua equao, o termo ocupado pelo juiz de
instruo pela Polcia judiciria. Chegar-se-ia assim concluso
adotada pela Egrgia 2 Turma: o Ministrio Pblico acusa e a
Polcia investiga, sendo tais funes separadas e incomunicveis.
Como dito, a analogia descabida.
Na Europa, impede-se que o membro do Ministrio Pblico realize a
instruo, privativa do juiz: nela, o juiz de instruo tem amplos
poderes, determina a priso preventiva, escutas telefnicas, busca e
apreenso etc. O princpio liberal determina que tais medidas no
devam ser decididas pelo rgo acusador. Ora, a Polcia no Brasil
no realiza instruo. Nem ela nem o Ministrio Pblico podem
adotar medidas de maior gravidade que firam a liberdade ou a

67
FONTES, Paulo Gustavo Guedes. O poder investigatrio do Ministrio Pblico. Ministrio Pblico
Federal: Procuradoria da Repblica em Sergipe. Seo Artigos. Disponvel em:
<http://www.prse.mpf.gov.br/artigos/art_opi.pdf>. Acesso em: 9 abr. 2012.

46
intimidade do indivduo, devendo ambos solicit-las ao juiz. No
existe, assim, do ponto de vista da liberdade, qualquer ofensa ou
perigo no fato de o agente do Ministrio Pblico, promotor privativo
da ao penal, requisitar documentos, percias e ouvir testemunhas
para colher os elementos de convico necessrios, no mais, de
qualquer modo, do que acontece quando essas diligncias so
realizadas pela autoridade policial.
preciso lembrar, ao contrrio, que na maioria dos pases europeus
e sul-americanos, inclusive naqueles que adotam o juizado de
instruo, a Polcia diretamente subordinada ao Ministrio Pblico,
que dirige e coordena as investigaes preliminares. Assim na
Frana, Itlia, Portugal, Espanha, Chile, Bolvia, Venezuela etc. Tal
circunstncia no de modo algum considerada atentatria aos
direitos e liberdades individuais.
preciso lembrar, ao contrrio, que na maioria dos pases europeus
e sul-americanos, inclusive naqueles que adotam o juizado de
instruo, a Polcia diretamente subordinada ao Ministrio Pblico,
que dirige e coordena as investigaes preliminares. Assim na
Frana, Itlia, Portugal, Espanha, Chile, Bolvia, Venezuela etc. Tal
circunstncia no de modo algum considerada atentatria aos
direitos e liberdades individuais.
68

Ademais, ao realizar a investigao criminal diretamente, no est o
Ministrio Pblico tomando o lugar do Magistrado. O Juiz continua imparcial,
garantindo a equidade das partes. O fato de a investigao criminal ser feita
diretamente pelo rgo Ministerial ou pela polcia judiciria no implica na maior ou
menor parcialidade da acusao. At porque afirmar que a acusao deveria ser
imparcial seria um verdadeiro oximoro.
Sobre o tema refere ainda Paulo Gustavo Guedes Fontes:

Outra concepo errnea, ligada tambm ao aspecto da separao
entre as funes de acusao e instruo, mas que pelas mesmas
razes no se aplica ao Brasil, aquela que reclama imparcialidade
do membro do Ministrio Pblico quanto ao resultado das
investigaes realizadas pela Polcia. Alguns entendimentos vo no
sentido de que a participao do membro do Ministrio Pblico nas
investigaes o tornaria suspeito para exercer com imparcialidade a
funo de acusao ; o Parquet seria assim um filtro entre a
atividade da Polcia e o juiz, controlando os excessos daquela.
O Superior Tribunal de Justia, em 13 de dezembro de 1999, adotou
a Smula 234, que afirma : a participao de membro do Ministrio
Pblico na fase investigatria criminal no acarreta o seu
impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia. Nada
mais fez a Corte do que aplicar entendimento pacfico na doutrina, de
que o Ministrio Pblico parte no processo penal. o juiz quem

68

47
deve ocupar o ponto eqidistante entre acusao e defesa, entre o
acusado e o Ministrio Pblico, cuja funo constitucional acusar. A
imparcialidade que se exige do membro do Ministrio Pblico
aquela de cunho pessoal, proibindo que o acusador seja parente do
juiz ou das partes, amigo ntimo ou inimigo capital etc ; do ponto de
vista funcional, a imparcialidade incompatvel com a funo do
acusador pblico. Nesse sentido, j lecionava Hlio Tornaghi (A
relao processual penal, 2 edio, 1987, p. 271):
() no h que se falar em imparcialidade do Ministrio Pblico,
porque ento no haveria necessidade de um Juiz para decidir a
acusao No procedimento acusatrio, deve o promotor atuar
como parte, pois se assim no for, debilitada estar a funo
repressiva do Estado. O seu papel, no processo, no o de defensor
do ru nem o de Juiz, e sim o de rgo do interesse punitivo do
Estado. Assim, no processo penal brasileiro, os requisitos da
imparcialidade e a necessria distncia das investigaes so
exigidos do juiz e no do membro do Ministrio Pblico. Polcia e
Ministrio Pblico, no Brasil como alhures, ocupam posies
similares no mbito da funo punitiva do Estado e no h
incompatibilidade essencial entre suas funes.
69

Assim, em que pesem os esforos dos Exmos. Ministros em sustentarem a
ilegitimidade do Ministrio Pblico de realizar suas prprias investigaes, nenhum
dos argumentos trazidos efetivamente leva a tal concluso.

3.2.2 Julgados entre 2000 e 2012

Entre os anos de 2000 e 2012 houve uma profunda modificao na
composio do Supremo Tribunal Federal, o que acarretou, tambm, uma mudana
de posicionamento da Corte.
Ainda no ano 2000, a Exma. Ministra Ellen Grace passou a ocupar a cadeira
que ento pertencia ao Ministro Octavio Galloti. Em 2002, o Ministro Nri da Silveira
foi sucedido pelo Ministro Gilmar Ferreira Medes. Em 2003, os Ministros Ayres Britto,
Joaquim Barbosa e Czar Peluso substituram os Ministros Ilmar Galvo, Moreira
Alves e Sydney Sanches, respectivamente. No ano seguinte, o Ministro Eros Grau
ingressou na Corte no lugar do Ministro Maurcio Corra. O mesmo se deu com o
Ministro Menezes Direito, que sucedeu o Ministro Seplveda Pertence. Em 2006, o
Ministro Ricardo Lewandowski foi empossado no lugar do Ministro Carlos Velloso e a
Ministra Carmen Lcia passou a ocupar a vaga ento preenchida pelo Ministro

69

48
Nlson Jobim. No ano de 2009, em virtude do seu falecimento, o Ministro Menezes
Direito foi substitudo pelo Ministro Dias Toffoli. Em 2011, a Ministra Rosa Weber
assumiu a cadeira ento ocupada pela Ministra Ellen Gracie e o Ministro Luiz Fux
ingressou na Corte no lugar do Ministro Eros Grau.
Ou seja, da dcada anterior, permaneceram to somente os Ministros Celso
de Mello e Marco Aurlio.
O julgamento do Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 81.326-7, realizado
em 06 de maio de 2003, reforou o entendimento da impossibilidade de o Ministrio
Pblico realizar seus prprios atos investigatrios.
Na ocasio, votaram apenas os Ministros Nelson Jobim e Carlos Velloso,
estando presente na sesso tambm o Ministro Gilmar Mendes.
Discutia-se, no caso, a obrigatoriedade de comparecimento de um Delegado
de Polcia, quando notificado pelo Ministrio Pblico, ao Ncleo de Investigao
Criminal e Controle Externo da Atividade Policial, para ser ouvido em Procedimento
Administrativo Investigatrio Supletivo (PAIS), instaurado pelo prprio Parquet.
A Segunda Turma acordou que no cabe ao Parquet, diretamente, realizar
atos de investigao, mas to somente requisit-los Polcia, estando a Autoridade
Policial dispensada de prestar esclarecimentos perante o rgo Ministerial.
Eis um trecho da ementa do julgado:

[ . . . ] 2. INQUIRIO DE AUTORIDADE ADMINISTRATIVA.
ILEGITIMIDADE. A Constituio Federal dotou o Ministrio Pblico
do poder de requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de
inqurito policial (CF, art. 129, VIII). A norma constitucional no
contemplou a possibilidade do parquet realizar e presidir inqurito
policial. No cabe, portanto, aos seus membros inquirir diretamente
pessoas suspeitas de autoria de crime. Mas requisitar diligncia
nesse sentido autoridade policial. Precedentes. O recorrente
delegado de polcia e, portanto, autoridade administrativa. Seus atos
esto sujeitos aos rgos hierrquicos prprios da Corporao,
Chefia de Polcia, Corregedoria. Recurso conhecido e provido.
70

O Relator do acrdo, Ministro Nlson Jobim, alegou que Ministro Vicente
Ro, nos idos anos de 1936, j havia tentado instituir os juizados de instruo no
Brasil, no obtendo sucesso. Sustentou que A legitimidade histrica para a

70
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 81.326, Segunda
Turma, Rel. Ministro Nelson Jobim, Braslia, DF, 06 de maio de 2003. Disponvel em:
2012.

49
conduo do inqurito policial e realizao das diligncias investigatrias, de
atribuio exclusiva da polcia. [grifo do autor]
71
, citando como precedente o voto
do Exmo. Ministro Nlson Hungria no julgamento do RHC n 34.827. Referiu ainda
que o processo de instruo presidido pelo Ministrio Pblico voltou a ser discutido
na Assembleia Nacional Constituinte quando se debateu o controle externo da
polcia civil, sendo, no entanto, rejeitado. Aduziu tambm que a Constituio Federal
atribuiu ao Ministrio Pblico o poder de requisitar diligncias investigatrias e a
instaurao de inqurito policial, mas a no a presidncia desse. Por fim, repisou os
argumentos j tecidos quando do julgamento do Recurso Extraoridnrio n 233.072-
4 e da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.571.
Citando seu voto proferido nos autos do Recurso Extraordinrio n 205.473, o
Ministro Carlos Velloso afirmou que [ . . . ] no cabe ao membro do Ministrio
Pblico realizar diretamente investigaes penais, mas requisit-las autoridade
policial competente [ . . . ].
72

Acompanhando o voto do Relator, sustentou o Exmo. Ministro que:

Ao Ministrio Pblico incumbe promover a ao penal pblica, na
forma da lei (C.F., art. 129, I) e bem assim o inqurito civil, e a ao
civil pblica, conforme preconizado no inciso III do mesmo artigo 129.
Cabe-lhe, ainda, exercer o controle externo da atividade policial
(C.F., art. 129, III), devendo requisitar diligncias investigatrias e a
instaurao de inqurito policial (C.F., art. 129, VIII). No lhe cabe,
pois, fazer as vezes da Polcia Federal ou da Polcia Civil. Tenho
pugnado pelo Juizado de Instruo. Neste, caberia Polcia as
investigaes criminais sob a superviso do Ministrio Pblico. Se
plausvel a acusao o que seria apurado pela Polcia sob a
superviso do M.P. a denncia seria apresentada ao juiz de
instruo. [grifo nosso]
73

Sem razo.
J se exps acima a diferena entre os Juizados de Instruo e a
investigao direta pelo Ministrio Pblico. Assim, sustentar que no cabe ao
Parquet realizar diretamente investigaes criminais por no haver Juizados de
Instruo do Brasil confundir conceitos distintos.

71
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 81.326, Segunda
Turma, Rel. Ministro Nelson Jobim, Braslia, DF, 06 de maio de 2003. Disponvel em:
2012.
72
Ibid.
73
Ibid.

50
No obstante, o julgado apontado para justificar o posicionamento adotado
pelo Exmo. Ministro Nlson Jobim tampouco se presta para tanto.
Isto porque, conforme referido no incio do trabalho, ao julgar aquele caso
concreto, concluiu o Ministro Nlson Hungria que o Cdigo de Processo Penal no
autoriza a substituio da autoridade policial pela autoridade judiciria e membro
do Ministrio Pblico na investigao criminal. Ou seja, a norma processual penal
no admite que o prprio Magistrado realize a investigao. Nada consta no julgado
sobre a ilegitimidade do Ministrio Pblico de realizar sozinho atos investigatrios. E
alm. Naquele caso, no somente a investigao foi feita por um Membro do
Parquet e por um Juiz, como tambm o Magistrado que deveria atuar no feito por
distribuio foi afastado para que aquele que realizou a investigao pudesse julgar
o feito. Ora. claro que h irregularidade naquele caso. Mas tal no se d pela
atuao do Ministrio Pblico e sim pela atuao do Magistrado.
Por outro lado, ao se admitir a investigao criminal direta pelo Ministrio
Pblico no se est a afirmar que o Parquet, ento, passaria a presidir o inqurito
policial. A presidncia do inqurito policial cabe to somente ao Delegado de Polcia,
no sendo lcito ao Ministrio Pblico interferir nas investigaes, mas to somente
acompanh-las.
Nos casos de investigaes diretas pelo Ministrio Pblico, o inqurito policial
sequer instaurado. Em seu lugar, instaurado um procedimento investigatrio
criminal pelo prprio Parquet. Referido procedimento instaurado mediante Portaria,
sendo cpia desta enviada ao Procurador-Geral de Justia, ou Procurador-Geral da
Repblica, conforme for o caso. No h inqurito, portanto, a ser presidido.
Tampouco h interferncia do Ministrio Pblico na investigao da polcia. A
diferena est em que, ao invs de esperar que as diligncias sejam realizadas pela
polcia no bojo de eventual inqurito policial, o prprio Parquet quem realiza tais
diligncias, diretamente, dentro do seu procedimento investigatrio.
E no se diga da imprescindibilidade do inqurito policial, pois, como
consabido, pacfico o entendimento da Corte Superior no sentido de no ser o
inqurito policial necessrio ao oferecimento da denncia, podendo o Ministrio
Pblico denunciar desde logo, se tiver elementos suficientes para tanto.
Destarte, ao menos pelos argumentos levantados pelos Exmos. Ministros,
no h como concordar com o posicionamento.

51
Em sentido contrrio ao julgado acima, no dia 1 de julho de 2003, no
julgamento do Habeas Corpus n 83.157, os Ministros Joaquim Barbosa, Ayres
Britto, Carlos Velloso e Seplveda Pertence reconheceram a legalidade e licitude
dos depoimentos de testemunhas prestados perante o Ministrio Pblico.
Compunham a Corte os Ministros Marco Aurlio, Maurcio Corra, Celso de
Mello, Nlson Jobim, Seplveda Pertence, Carlos Velloso, Czar Peluso, Ellen
Gracie, Gilmar Mendes, Joaquim Barbosa e Ayres Britto.
Mesmo sustentando a exclusividade das investigaes criminais pela Polcia
Judiciria, o Ministro Carlos Velloso entendeu que, em determinadas circunstancias,
pode o Parquet, diretamente, tomar depoimentos, verbis:

Alis, do Ministro Seplveda Pertence este exemplo dado h
pouco, quando comentvamos a questo: se o agente do Ministrio
Pblico recebe uma carta relatando fatos delituosos relativamente a
uma certa pessoa, claro que essa carta vai valer. Agora, porque
no vale o depoimento prestado a ele, agente do Ministrio Pblico?
Quero fazer uma ressalva, porque sou um dos que, na Segunda
Turma, sustenta, no obstante as altas funes do Ministrio Pblico,
a sua importncia no contexto social, que as investigaes correm
por conta da Polcia. o que est na Constituio, art. 144, 1, I,
4, art. 129, VIII. No chego a impedir, entretanto, que o Ministrio
Pblico, em certos casos, como este, tome o depoimento de algum,
enfim, oriente as provas que ele vai se basear para oferecer a
denncia, instaurar a ao penal da qual ele o titular.
74

O Ministro Joaquim Barbosa, por sua vez, reconheceu no somente a
legitimidade da tomada de depoimentos pelo rgo Ministerial, como tambm da
prpria investigao criminal. Eis suas palavras:

Na verdade.quero dizer que o acompanho, mas com a ressalva de
que no considero ilegtima a investigao por parte do Ministrio
Pblico. Se a Constituio Federal criou esta instituio to
importante, to cara ao regime democrtico, nossa democracia,
no a criou para ser um rgo manietado, inerte.
Nesse sentido, o meu voto acompanha o do Ministro Carlos Velloso e
Carlos Britto. Entendo que o Ministrio Pblico pode, sim, e deve,
proceder a investigaes quando fatos delituosos chegarem ao seu
conhecimento.
75

74
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 83.157, Tribunal Pleno, Rel. Ministro
Marco Aurlio, Braslia, DF, 01 de julho de 2003. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginador
pub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=79273>. Acesso em: 10 jun. 2012.
75
Ibid.

52
Assim, com a nova composio, a Corte Constitucional passou a dar sinais de
uma mudana de entendimento, sendo o julgado acima referido um importante
passo nesse sentido.
Em 12 de fevereiro de 2004 houve o julgamento da Ao Direta de
Inconstitucionalidade - ADI n. 1570-2. A ao foi julgada parcialmente procedente,
sendo considerado inconstitucional o artigo 3 da Lei n 9034/95, uma vez que
atribua as funes de investigao e inquisio ao Juiz, criando um verdadeiro Juiz
de Instruo. Eis a ementa do julgado:

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9034/95. LEI
COMPLEMENTAR 105/01. SUPERVENIENTE. HIERARQUIA
SUPERIOR. REVOGAO IMPLCITA. AO PREJUDICADA, EM
PARTE. JUIZ DE INSTRUO. REALIZAO DE DILIGNCIAS
PESSOALMENTE. COMPETNCIA PARA INVESTIGAR.
INOBSERVNCIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL.
IMPARCIALIDADE DO MAGISTRADO. OFENSA. FUNES DE
INVESTIGAR E INQUIRIR. MITIGAO DAS ATRIBUIES DO
MINISTRIO PBLICO E DAS POLCIAS FEDERAL E CIVIL. 1. Lei
9034/95. Supervenincia da Lei Complementar 105/01. Revogao
da disciplina contida na legislao antecedente em relao aos
sigilos bancrio e financeiro na apurao das aes praticadas por
organizaes criminosas. Ao prejudicada, quanto aos
procedimentos que incidem sobre o acesso a dados, documentos e
informaes bancrias e financeiras. 2. Busca e apreenso de
documentos relacionados ao pedido de quebra de sigilo realizadas
pessoalmente pelo magistrado. Comprometimento do princpio da
imparcialidade e conseqente violao ao devido processo legal.
3. Funes de investigador e inquisidor. Atribuies conferidas ao
Ministrio Pblico e s Polcias Federal e Civil (CF, artigo 129, I e VIII
e 2o; e 144, 1o, I e IV, e 4o). A realizao de inqurito funo
que a Constituio reserva polcia. Precedentes. Ao julgada
procedente, em parte.
76

Referida ao esteve antes apensada aos autos da ADI 1517, que teve sua
medida liminar indeferida em 30 de abril de 1997 e foi extinta por ilegitimidade da
ADEPOL em 25 de outubro de 2002. Ao indeferir a liminar, na poca, decidiu o
Pleno:

76
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1570, Tribunal
Pleno, Rel. Ministro Maurcio Corra, Braslia, DF, 12 de fevereiro de 2004. Disponvel em:
2012.

53
[ . . . ] c) aceitvel, em princpio, o entendimento de que se
determinadas diligncias, resguardadas pelo sigilo, podem ser
efetuadas mediante prvia autorizao judicial, inexiste impedimento
constitucional ou legal para que o prprio juiz as empreenda
pessoalmente, com a dispensa do auxlio da polcia judiciria,
encarregando-se o prprio magistrado do ato; [...] f) competindo ao
Judicirio a tutela dos direitos e garantias individuais previstos na
Constituio, no h como imaginar-se ser-lhe vedado agir, direta ou
indiretamente, em busca da verdade material mediante o
desempenho das tarefas de investigao criminal, at porque estas
no constituem monoplio do exerccio das atividades de polcia
judiciria; g) a participao do juiz na fase pr-processual da
persecuo penal a garantia do respeito aos direitos e garantias
fundamentais, sobretudo os voltados para a intimidade, a vida
privada, a honra e a imagem da pessoa acerca de quem recaem as
diligncias, e para a inviolabilidade do sigilo protegido pelo primado
constitucional; h) no h cogitar-se de violao das garantias
constitucionais do devido processo legal e da ampla defesa, pois os
3 e 5 do art. 3 da Lei n 9.034/95 at asseguram o acesso das
partes s provas objeto da diligncia; i) a coleta de provas no
implica valor-las e no antecipa a formao de juzo condenatrio; j)
a diligncia realizada pelo juiz, sob segredo de justia, no viola o
princpio constitucional da publicidade previsto no inciso LX do art.
5, que admite restringi-lo.
77

Dessa feita, diferindo do entendimento manifestado anteriormente, que
estabelecia no haver imparcialidade do Magistrado na realizao direta de
diligncias na fase pr-processual, entendeu a Corte, no ano de 2004, que no cabe
ao Juiz concentrar as funes de coleta e julgamento de provas.
O julgamento teve relatoria do Ministro Maurcio Corra, tambm relator da
ADI 1517. Revendo o seu posicionamento, concluiu o Ministro que a [ . . . ] no h
como evitar a relao de causa e efeito entre as provas coligidas contra o suposto
autor do crime e a deciso a ser proferida pelo juiz.
78
, o que comprometeria,
portando, a imparcialidade do Magistrado. Afirmou ainda que a lei impugnada
conferiu ao Juiz as atribuies de investigador e inquisidor, usurpando as funes da
Polcia e do Ministrio Pblico, o que seria incompatvel com o sistema acusatrio.
Referiu, por fim, que cabe s Polcias Civil e Federal a funo investigatria e ao
Parquet a titularidade exclusiva da ao penal pblica.

77
Pleno, Rel. Ministro Maurcio Corra, Braslia, DF, 30 de abril de 1997. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=347108>. Acesso em: 10
jun. 2012.
78
jun. 2012.

54
Ao proferir seu voto, o Ministro Joaquim Barbosa ressalvou que no
concordava com a exclusividade da investigao criminal pela Polcia Judiciria, o
que chamou de primazia policialesca, sendo acompanhado neste entendimento
pelo Ministro Ayres Britto.
Posicionando-se sobre o tema, referiu o Ministro Carlos Velloso:

Vossa Excelncia citou parte de um voto meu em que digo ser da
polcia a competncia para instaurar inquritos e, assim, realizar
investigaes. Continuo fiel a esse ponto de vista. Todavia, no
encaro de forma ortodoxa essa posio. Nesta Casa, recentemente,
citei exemplo, formulado comumente pelo eminente Ministro
Seplveda Pertence: se amanh o Ministrio Pblico receber uma
carta com documentos, contendo uma acusao que possibilite a
instaurao de ao penal, ele o faz, dispensando o inqurito. Mais:
se procurado em seu gabinete por um cidado com uma denncia,
ele no pode tomar o seu depoimento? claro que pode. Seria
desarrazoado o entendimento sustentando o contrrio.
O que o Ministrio Pblico no pode fazer baixar portaria e
instaurar inqurito policial, que isto da competncia da polcia, est
na Constituio.
79

Mais uma vez manifestando seu entendimento, aduziu o Ministro Nlson
Jobim:

Sou absolutamente contrrio ao processo de instruo, como
tambm s atividades investigatrias do Ministrio Pblico, desde
que as mesmas atividades sejam dadas defesa; o mesmo status
de requisio que o Ministrio Pblico deseja nas investigaes seja
assegurado defesa. Se a defesa no tiver esse poder, junto ao
poder investigatrio parcial do acusador e foi dito que o juiz no
deve investigar porque no pode se parcializar; evidentemente, est-
se presumindo que o Ministrio pblico ser sempre parcial no
sentido de colher somente a prova acusatria. Asseguraremos
defesa os mesmos tipos de preceito, a poderemos entrar em um
entendimento. Caso contrrio, o due processo of law, a que Sua
Excelncia se refere, somente para o Ministrio Pblico.
80

Com isso, nota-se uma forte diviso de entendimento, parte capitaneada pelo
Ministro Nlson Jobim, defensor ferrenho da impossibilidade da investigao pelo
Ministrio Pblico, e parte formada pelos Ministros Joaquim Barbosa e Ayres Britto,

79
jun. 2012.
80
Ibid.

55
entendendo ser possvel ao rgo Ministerial a realizao de suas prprias
investigaes.
No julgamento do HC n 83.463-9, de relatoria do Ministro Carlos Velloso,
ocorrido em 16 de maro de 2004, a Segunda Turma concluiu que no h nulidade
em ao penal fundada em provas obtidas em procedimento administrativo
instaurado perante Foro Regional.
Na ementa do acrdo restou consignado que A prtica diretamente de atos
investigatrios isolados por membro do Ministrio Pblico, tais como a oitiva de
testemunhas, no gera, por si s, nulidade da ao penal.
81

No caso, investigava-se a prtica de crimes de corrupo ativa praticados por
advogados, que teriam oferecido ou prometido vantagem indevida a oficiais de
justia, para determin-los a cumprir mandados de busca e apreenso de veculos
em momento por eles determinado.
Dentre os argumentos levantados pelos impetrantes estava o da nulidade da
ao penal, uma vez que [ . . . ] fundada em elementos ilegalmente colhidos pelo
Ministrio Pblico.
82
, haja vista estar a denncia embasada no expediente
administrativo n 02/99, que tramitou perante o Foro Regional do Alto Petrpolis, na
Comarca de Porto Alegre. Segundo alegavam, teria ocorrido uma verdadeira
investigao policial por quem no possui poder de polcia.
Em seu voto, aduziu o Exmo Ministro Carlos Velloso:

Tenho sustentado que no cabe ao Ministrio Pblico realizar
diretamente investigaes penais, mas requisit-las autoridade
policial competente (CF, art. 144, 1 e 4). A ele incumbe
promover ao penal pblica, no lhe cabendo fazer as vezes da
Polcia Federal ou da Polcia Civil (RE 205.473/AL, DJ de 19.03.99).
De outra parte, tenho entendido tambm, conforme jurisprudncia
firmada na Corte, que a instaurao de inqurito policial no
imprescindvel propositura da ao penal pblica, podendo o
Ministrio Pblico valer-se de outros elementos de prova para formar
sua convico (HC 70.991, Min. Moreira Alves; RE 233.072, Min.
Jobim).
Certo que, na hiptese, no estamos diante de um caso de
instaurao de inqurito no mbito do prprio Ministrio Pblico.
Aqui, conforme acentuou o parquet, no houve inqurito policial,
porque desnecessrio. que o Ministrio Pblico possui farto

81
Carlos Velloso, Braslia, DF, 16 de maro de 2004. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginador
82
Ibid.

56
material j registrado em autos processuais que evidenciava a
materialidade do delito e a autoria indiciria provas obtidas por
meio de quebra de sigilo bancrio e buscas e apreenses deferidas
em expediente administrativo que tramitava perante o Juzo da 1
Vara Criminal do Foro Regional do Alto Petrpolis (fls. 215/224
apenso 1); depoimento colhido nos autos de produo antecipada de
prova testemunhal requerida pelo Ministrio Pblico (fls. 312/317
apenso 2); depoimentos colhidos pela autoridade policial (fls.
186/196 apenso 1).
certo que o Ministrio Pblico colheu em seu gabinete alguns
depoimentos (fls. 139/141 e 197/202). Entretanto, no vejo
impedimento para que o Ministrio Pblico efetue a colheita de
determinados depoimentos, quando, tendo conhecimento ftico do
indcio de autoria e da materialidade do crime, teve notcia
diretamente de algum fato que merecia ser elucidado. De qualquer
sorte, ainda que assim no se entenda, a denncia est fundada em
provas outras que justificam o procedimento penal. [grifo do autor]
83

O Exmo. Ministro Nlson Jobim, por sua vez, referiu:

A Turma conhece a minha posio igual a de V. Exa. em relao
ao hoje conflito, j poltico, entre o Ministrio Pblico e a polcia.
Tenho sustentado sempre que, em matrias penais, precisamos ser
minimalistas, ou seja, devemos respeitar o Direito Penal e o
Processo Penal em relao ao caso concreto. [ . . . ]
Uma coisa examinarmos o problema durante as tentativas
investigatrias do Ministrio Pblico em que podemos examinar a
ilicitude; outra coisa mesmo que isso acontecesse
examinarmos um habeas corpus em cima da demonstrao da
existncia de indcios fortssimos da prtica de ilcito, porque seno
estaramos como V.Exa. disse, com clareza colocando a forma
na frente do fundo; melhor, estaramos destruindo o mundo, ou seja,
aquilo que aconteceu, sob o argumento de que a forma pelo qual se
investigou o mundo no podia ser feita. Ou seja, o mundo no
desaparece independente da forma. [grifo do autor]
84

interessante que o presente caso teve apenas dois votos fundamentados,
sendo ambos de defensores da tese contrria ao poder investigatrio do Ministrio
Pblico.
No obstante, diante do caso concreto, tanto o Ministro Carlos Velloso,
quanto do Ministro Nlson Jobim, cederam tese da legalidade da investigao,
diferentemente do que ocorreu nos autos do RHC n 81.326-7, j analisado.

83
Carlos Velloso, Braslia, DF, 16 de maro de 2004. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginador
84
Ibid.

57
Pelas exposies dos Ministros, em que pese seus entendimentos pessoais,
diante dos fortes indcios apresentados, o caso concreto urgia uma medida, mesmo
que essa fosse a realizao de atos investigatrios pelo Ministrio Pblico.
De acordo com o Ministro Nlson Jobim, haveria uma diferena entre uma
investigao em curso e uma investigao finda. A em curso poderia ser trancada,
sob o argumento da ilegalidade. A finda, se encontrados indcios suficientes da
prtica do delito, deveria ser aceita, e, portanto, validada.
O argumento , no mnimo, contraditrio. Ainda que se defenda a
possibilidade da investigao pelo Ministrio Pblico, no se pode aceit-la sob esse
argumento. No h como fundamentar uma deciso de forma que os fins justifiquem
os meios. Ou se aceita a legitimidade do Parquet, declarando-se vlida a
investigao, ou refuta-se a hiptese, invalidando qualquer ato investigatrio.
Assim, pode ser considerado aceitvel o posicionamento do Exmo. Ministro
Carlos Velloso, de considerar vlida a investigao quando alguns dos atos como
tomada de depoimentos foram feitos pelo Ministrio Pblico. Neste caso, a
investigao em si no estaria sendo conduzida pelo rgo Ministerial. Esse estaria
apenas complementando-a. Note-se que no se est aqui afirmando que
concordamos com este posicionamento, apenas que tal um fundamento razovel.
O posicionamento do Ministro Nlson Jobim, por outro lado, data vnia,
completamente inadmissvel, na medida em que apenas autoriza os atos
investigatrios em funo da sua concluso. Do que se poderia concluir no serem
esses vlidos se os indcios apurados no fossem suficientemente fortes.
Ainda assim, o julgado revestido de grande importncia, pois abre uma
brecha no entendimento contrrio investigao direta pelo Parquet, ainda que
baseado em fundamentos questionveis.
J em 29 de junho de 2004, o Ministro Nlson Jobim indeferiu o indiciamento
realizado no Inqurito n 1828, sob o argumento de que o Ministrio Pblico no
possui legitimidade para promover inqurito administrativo para apurar eventuais
condutas tpicas de servidores pblicos.
No caso, foi requisitada pelo Procurador-Geral da Repblica a instaurao de
inqurito para investigar o possvel envolvimento do ento Deputado Federal Jos
Dirceu em crimes de concusso e peculato relacionados Prefeitura Municipal de
Santo Andr, e crime eleitoral de falsidade documental.

58
Segundo Joo Francisco Daniel, irmo do Prefeito de Santo Andr Celso
Daniel, Jos Dirceu, na poca Presidente do Partido dos Trabalhadores, teria
exigido valores de empresrios de Santo Andr e desviado verbas pblicas da
Prefeitura daquela cidade para financiar campanhas eleitorais do Partido dos
Trabalhadores.
O pedido de instaurao de inqurito baseava-se no Procedimento
Administrativo n 04/02, instaurado pela Promotoria de Justia Criminal de Santo
Andr/SP, que resultou em oferecimento de denncia contra Klinger Luiz Oliveira de
Souza, Secretrio de Servios Municipais de Santo Andr, dentre outros.
De acordo com o Relator, o Supremo Tribunal Federal possua [ . . . ]
orientao expressa sobre procedimentos administrativos do Ministrio Pblico com
finalidade investigativa.
85
, sendo que [ . . . ] o pedido do MINISTRIO PBLICO
FEDERAL est assentado em informaes que no se apresentam com a
idoneidade necessria para se caracterizar como fortes indcios.
86

Mais uma vez nota-se a presena de fortes indcios como causa a legitimar
a investigao pelo Ministrio Pblico. No caso, o Exmo Ministro Nlson Jobim
entendeu por arquivar a requisio de instaurao de inqurito formulada pelo
Procurador-Geral da Repblica, porque no foram demonstrados fortes indcios da
prtica delituosa.
Pelo entendimento do Exmo. Ministro, contrario sensu, se presentes indcios
suficientes do delito, o rgo Ministerial teria legitimidade para realizar a
investigao (como, inclusive, restou consignado no inqurito supra mencionado).
Como referido acima, por si s o argumento no se sustenta. Ora, como
possvel a apurao de indcios suficientes sem uma investigao? Entender que o
Ministrio Pblico s poderia realizar atos investigatrios quando as notcias-crime
apresentassem j de antemo fortes indcios do delito seria um absurdo. Mais, o que
seriam indcios fortes o suficiente a ensejar uma investigao por parte do rgo
Ministerial?

85
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Inqurito n 1828, Rel. Ministro Nelson Jobim, Braslia, DF, 29
de junho de 2004. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/visualizarEmenta.asp?
s1=000025212&base=baseMonocraticas>. Acesso em: 10 jun. 2012.
86
Ibid.

59
Por outro lado, tampouco subsiste o argumento de que a Corte Constitucional
possua [ . . . ] orientao expressa sobre procedimentos administrativos do
Ministrio Pblico com finalidade investigativa.
87
Tal como demonstrado no decorrer
do presente trabalho, o Supremo Tribunal Federal no havia assumido um
posicionamento final sobre o assunto. Tanto que so encontradas na Corte
manifestaes em sentido diametralmente oposto, assim como julgados que
excepcionam a suposta regra impeditria.
Como referido pelo Ministro Ayres Britto no julgamento do HC 84.367-1,
ocorrido em 09 de novembro de 2004, a matria estava na poca submetida ao
Pleno, no havendo ainda deciso sobre o tema, verbis:

[ . . . ] vale ressaltar que a matria concernente possibilidade de
investigaes criminais por parte do Ministrio Pblico se encontra
em discusso no Plenrio desta colenda Corte, em razo do
julgamento do INQ. 1.968, Relator o Ministro Marco Aurlio. Este
julgamento foi suspenso em 1/09/2004, em face do pedido de vista
do Ministro Czar Peluso. [ . . . ]
88

Com isso, v-se que, diferentemente do alegado, no havia qualquer
orientao expressa a respeito, seno do prprio Ministro Nlson Jobim, no tendo
ainda o Plenrio do STF se manifestado sobre o tema.
O poder investigatrio do Ministrio Pblico foi novamente questionado
perante o Supremo Tribunal Federal nos autos do Inqurito 1957, julgado em 11 de
maio de 2005.
No caso, aps investigao realizada pelo prprio Parquet, o Ministrio
Pblico do Paran ofereceu denncia contra vrias pessoas, dentre elas o Prefeito
de Curitiba, pela prtica de crimes definidos na Lei de Licitaes.
O feito foi ajuizado perante o Supremo Tribunal Federal em virtude da eleio
de Andr Zucharow, um dos acusados, na poca Presidente da Companhia de
Desenvolvimento de Curitiba CIC, ao cargo de Deputado Federal.

87
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Inqurito n 1828, Rel. Ministro Nelson Jobim, Braslia, DF, 29
de junho de 2004. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/visualizarEmenta.asp
?s1=000025212&base=baseMonocraticas>. Acesso em: 10 jun. 2012.
88
Carlos Britto, Braslia, DF, 09 de novembro de 2004. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=79569> >. Acesso em: 10 jun. 2012.

60
Em seu relatrio, o Ministro Carlos Velloso sintetizou muito bem a contenda:

Segundo a denncia, o ento Prefeito de Curitiba, Cssio Taniguchi,
no decorrer dos exerccios de 1997/2001, em conluio com os demais
acusados e com inteno de burlar a Lei de Licitaes para favorecer
entidade privada, teria celebrado e autorizado diretores a celebrar
contratos e termos aditivos disfarados de convnios com a
Fundao Instituto Tecnolgico Industrial-FUNDACEN, sem o devido
processo licitatrio, e sem observar as formalidades pertinentes
dispensa.
Narra, ainda, a denncia que o segundo acusado, mediante esse
artifcio, contratou e pagou, por intermdio da FUNDACEN, polpudos
salrios a dezenas de correligionrios para servirem na
administrao pblica, sem prvio concurso pblico, contrariando o
disposto no art. 37, II, da Constituio e 80, III, da Lei Orgnica do
Municpio.
89

Irresignada, dentre outros argumentos, a defesa alegou que o Ministrio
Pblico do Paran havia se investido de poderes de polcia e instaurado e presidido
procedimento administrativo que na verdade se tratava de um inqurito, [ . . . ] com
o nico intuito de arrecadar pretensas provas para o oferecimento de denncia em
face de diversos cidados, dentre os quais vrios servidores pblicos.
90
Referiu que
o objetivo do Ministrio Pblico ao realizar diligncias investigatrias era, na
verdade, colher elementos para a proposio de posterior ao penal, [ . . . ] em
verdadeiro abuso de atribuies.
91

No julgamento, o Pleno no Superior Tribunal Federal decidiu que o inqurito
policial dispensvel ao penal e que o Ministrio Pblico pode se valer de
outros elementos de prova para formar sua convico, bem como que est
autorizado a realizar tomadas de depoimentos quando for informado diretamente de
eventuais fatos que meream elucidao, nos casos em que tiver [ . . . ]
conhecimento ftico do indcio da autoria e da materialidade do crime.
92

O Exmo. Ministro Carlos Velloso, Relator, manteve seu entendimento de no
caber ao Ministrio Pblico a realizao direta de investigaes penais, devendo o
Parquet requisit-las autoridade policial competente, podendo, no entanto, colher

89
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Inqurito n 1957 ED, Tribunal Pleno, Rel. Ministro Carlos
Velloso, Braslia, DF, 19 de dezembro de 2005. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/
paginador.jsp?docTP=AC&docID=325424>. Acesso em: 10 jun. 2012.
90
Ibid.
91
Ibid.
92
Ibid.

61
diretamente elementos que achar necessrios, a fim de complementar a
investigao policial.
A discusso sobre o poder investigatrio do Ministrio Pblico, no caso,
restou um pouco prejudicada, em virtude da questo de ordem levantada pelo
Ministro Marco Aurlio sobre a admissibilidade de uma carta annima a justificar a
instaurao de investigao criminal. Assim, embora questionada, a hiptese de o
Parquet realizar diretamente a investigao criminal no foi analisada mais
profundamente.
Aps extensa discusso, rejeitada a questo de ordem, os Ministros
decidiram absolver os rus, por atipicidade da conduta.
Em seu voto, sintetizando bem a questo, concluiu o Exmo. Ministro Celso de
Mello:

(a) os escritos annimos no podem justificar, s por si, desde
isoladamente considerados, a imeditada instaurao da persecutio
criminis, eis que peas apcrifas no podem ser incorporadas,
formalmente, ao processo, salvo quando tais documentos forem
produzidos pelo acusado, ou, ainda, quando constiturem, eles
prprios, o corpo de delito (como sucede com bilhetes de resgate
no delito de extorso mediante seqestro, ou como ocorre com
cartas que evidenciem a prtica de crimes contra a honra, ou que
corporifiquem o delito de ameaa ou que materializem o crimen
falsi, p. ex.);
(b) nada impede, contudo, que o Poder Pblico, provocado por
delao annima (disque-denncia, p. ex.), adote medidas
informais destinadas a apurar, previamente, em averiguao
sumria, com prudncia e descrio, a possvel ocorrncia de
eventual situao de ilicitude penal, desde que o faa com o
objetivo de conferir a verossimilhana dos fatos nela denunciados,
em ordem a promover, ento, em caso positivo, a formal instaurao
da persecutio criminis, mantendo-se, assim, completa
desvinculao desse procedimento estatal em relao s peas
aprcrifas; e
(c) o Ministrio Pblico, de outro lado, independentemente da
prvia instaurao de inqurito policial, tambm pode formar a sua
opinio delicti com apoios em outros elementos de convico que
evidenciem a materialidade do fato delituoso e a existncia de
indcios suficientes de sua autoria, desde que os dados informativos
que do suporte acusao penal no tenham, como nico
fundamento causal, documentos ou escritos annimos. [grifo do
autor]
93

93
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Inqurito n 1957 ED, Tribunal Pleno, Rel. Ministro Carlos
Velloso, Braslia, DF, 19 de dezembro de 2005. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/

62
O mesmo entendimento foi adotado pelo Ministro Carlos Velloso nos autos do
RE 449.206-7
94
, julgado por deciso monocrtica em 18 de outubro de 2005.
Opostos embargos declaratrios, convertidos em agravo regimental, a Segunda
Turma decidiu no haver bice legal que impedisse o Ministrio Pblico de requerer
a quebra de sigilo telefnico no decorrer de investigao administrativa.
No recurso, sustentava o recorrente que o pedido de quebra de sigilo
telefnico somente poderia ser requerido nos autos de investigao criminal
instaurada e presidida pela autoridade policial.
Ao julgar o feito, o Exmo Ministro Carlos Velloso, Relator, sustentou que o art.
3da Lei 9.296/96 no exige a instaurao de inqu rito policial, sendo conferido ao
Ministrio Pblico o poder de requerer a interceptao telefnica ao Juzo no
somente no curso da instruo processual penal, como tambm no decorrer das
investigaes criminais preliminares, se entend-la necessria a formar seu
convencimento.
Muito embora o HC n 88.190-4, julgado em 29 de agosto de 2006, no
versasse especificamente sobre tema da investigao direta pelo Ministrio Pblico,
mas sim sobre o direito da defesa de acesso aos autos da investigao, o Ministro
Czar Peluso, ainda que por vias transversas, acabou reconhecendo o poder
investigatrio do Ministrio Pblico.
Isso porque, em seu voto, referiu o Exmo. Ministro que os procedimentos
investigatrios do rgo Ministerial no encontram figura nem forma legais, do que
se conclui, portanto, ser admissvel ao Parquet instaurar seus prprios expedientes
investigatrios. Ao proferir seu voto, afirmou o Exmo. Ministro:

Diversamente do inqurito policial, que tem disciplina prpria e
explcita no Cdigo Penal (art. 10, caput), sob pena de
responsabilidade administrativa, civil e penal por abuso de
autoridade, nos termos da Lei n 4.868/65, os proce dimentos
investigatrios do Ministrio Pblico no encontram figura nem forma
legais, de modo que no se sabe a que rito predeterminado e estvel
devam obedecer, nem sequer se esto subordinados a prazo certo,
[ . . . ].
95

94
Ministro Carlos Velloso, Braslia, DF, 18 de outubro de 2005. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
95
Cezar Peluso, Braslia, DF, 29 de agosto de 2006. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginador

63
A contenda foi muito bem resumida no Informativo STF n 438, cujo excerto
segue abaixo transcrito:

Procedimento Investigatrio e Direito de Vista - 1
PROCESSO
HC - 88190
ARTIGO
A Turma deferiu, em parte, habeas corpus impetrado em favor de
paciente, objeto de procedimento investigatrio, a cujo advogado
negara-se o direito de vista de peas de informaes enviadas, pelo
Banco Central, com a finalidade de instruir eventual procedimento
investigatrio pelo Ministrio Pblico Federal. No caso, o paciente
fora informado, por matria veiculada na imprensa, sobre
investigao do MPF para apurar indcios de superfaturamento e de
lavagem de dinheiro na empresa da qual scio. A defesa
requerera, ento, vista dos autos ao Procurador-Chefe do parquet no
Estado do Rio de Janeiro. Sem sucesso, impetrara writ ao TRF da 2
Regio, que dele no conhecera, por falta de interesse de agir em
face da inexistncia de risco iminente liberdade de locomoo.
Contra esta deciso, novo habeas fora impetrado, ao STJ, que
reconhecendo a ausncia de plausibilidade jurdica do pedido,
denegara a liminar. Preliminarmente, a Turma, por maioria, afastou a
incidncia do Enunciado da Smula 691 do STF (No compete ao
Supremo Tribunal Federal conhecer de habeas corpus impetrado
contra deciso do Relator que, em habeas corpus requerido a
tribunal superior, indefere a liminar), ao fundamento de se tratar de
hiptese de flagrante constrangimento ilegal. Vencido, no ponto, o
Min. Joaquim Barbosa. HC 88190/RJ, rel. Min. Cezar Peluso,
29.8.2006. (HC-88190)
96

O poder investigatrio do Ministrio Pblico foi mais uma vez questionado nos
autos do Inqurito n 1968, que trata do conhecido caso Remy Trinta.
Conforme amplamente divulgado pela mdia na poca, o Ministrio Pblico
Federal denunciou o deputado federal Remy Abreu Trinta, dando-o como incurso
nas sanes do crime de estelionato, por fraude contra o Sistema nico de Sade
SUS realizada pela Clnica Santa Luzia, localizada na cidade de So Lus/MA, da
qual ele era scio.
Ao julgar o feito, mantendo o posicionamento j manifestado em decises
anteriores, os Ministros Marco Aurlio e Nlson Jobim rejeitaram a denncia, por

96
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Assessoria da Presidncia. Segunda Turma: procedimento
investigatrio e direito de vista 1. Informativo STF, Braslia, DF, n. 438, 28 de agosto a 1de
setembro de 2006. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/documento/
Informativo438.htm>. Acesso em: 10 jun. 2012.

64
estar essa fundamentada unicamente em investigao realizada pelo Ministrio
Pblico, sem participao da Polcia Federal.
97

O Ministro Joaquim Barbosa, por sua vez, considerou vlida a investigao
realizada, sustentando que o Ministrio Pblico, na qualidade de titular da ao
penal, pode realizar atos investigatrios que contribuam para o oferecimento da
denncia. Afirmou ainda que, muito embora no possa o Parquet presidir inquritos
policiais, no tem a Polcia a exclusividade da investigao criminal. O informativo
359 do Supremo Tribunal Federal bem resumiu seu voto:

[ . . . ] Em voto-vista, o Min. Joaquim Barbosa divergiu desse
entendimento e recebeu a denncia. Afirmou, inicialmente, no ter
vislumbrado, na espcie, verdadeira investigao criminal por parte
do Ministrio Pblico. Salientou que o parquet, por fora do que
dispe o inciso III, do art. 129 da CF, tem competncia para instaurar
procedimento investigativo sobre questo que envolva interesses
difusos e coletivos (no caso a proteo do patrimnio pblico) e que
essa atribuio decorre no da natureza do ato punitivo que resulta
da investigao, mas do fato a ser investigado sobre bens jurdicos
cuja proteo a CF lhe conferiu. Esclareceu que a outorga
constitucional, ao parquet, da titularidade da ao penal implicaria a
dos meios necessrios ao alcance do seu mnus, estando esses
meios previstos constitucional (CF, art. 129, IX) e legalmente (LC
75/93, art. 8, V; Lei 8.625/93, art. 26). Asseverou que, apesar do
Ministrio Pblico no ter competncia para presidir o inqurito
policial, de monoplio da polcia, a elucidao dos crimes no se
esgotaria nesse mbito, podendo ser efetivada por vrios rgos
administrativos, tendo em conta o disposto no pargrafo nico do art.
4 do CPP. Ressaltou que a premissa de que o art. 144, 1, IV, da
CF teria estabelecido monoplio investigativo em prol da polcia
federal poria em cheque vrias estruturas administrativas e
investigativas realizadas por diversos rgos no sentido de combater
uma srie de condutas criminosas. Concluiu, dessa forma, quanto
questo preliminar, pela existncia de justa causa para recebimento
da denncia. [ . . . ]
98

O Exmo. Ministro foi acompanhado no seu entendimento pelos Ministros Eros
Grau e Ayres Britto. Aps, o julgamento foi suspenso pelo pedido de vista do
Ministro Czar Peluso.

97
ASSOCIAO PAULISTA DE MAGISTRADOS. STF julga o poder do MP realizar investigaes
criminais. Associao Paulista de Magistrados. Seo Notcia Geral: Ministrio Pblico. 02 de
setembro de 2004. Disponvel em: <http://www.apamagis.com.br/noticia.php?noticia=171>. Acesso
em: 15 maio 2012.
98
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Assessoria da Presidncia. Plenrio: Ministrio Pblico e
poder de investigao - 2. Informativo STF, Braslia, DF, n. 359, 30 de agosto a 3 de setembro de
2004. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/documento/informativo359.htm>.
Acesso em: 10 jun. 2012.

65
No dia 15 de fevereiro de 2007 foi declinada competncia para a Justia
Federal do Maranho, em virtude do trmino do mandato de Deputado Federal do
indiciado Remy Abreu Trinta, fazendo cessar a competncia do Supremo para dirigir
o inqurito. Com isso o Plenrio do Supremo Tribunal Federal no chegou a proferir
um julgamento estabelecendo seu posicionamento.
O poder investigatrio do Ministrio Pblico foi novamente questionado em 11
de junho de 2007, nos autos do HC 84.548, que julgava a participao do
empresrio Srgio Gomes da Silva, o Sombra, no homicdio do prefeito de Santo
Andr (SP), Celso Daniel, em janeiro de 2002.
A defesa sustentava a ilegalidade do decreto de priso, por ausncia de
fundamento legal, bem como da Investigao realizada pelo Ministrio Pblico, que
serviu de fundamento para a denncia.
Ao julgar o feito, o Ministro Marco Aurlio, Relator, em deciso monocrtica,
deferiu o pedido de trancamento da ao penal e revogou o mandado de priso
preventiva expedido contra o acusado. No seu entendimento, as Polcias Civil e
Federal possuem exclusividade das funes de Polcia Judiciria, no cabendo ao
Ministrio Pblico a realizao de atos investigatrios.
99

Eis o que consta no Informativo 471, do Supremo Tribunal Federal, sobre o
voto do Exmo. Ministro Marco Aurlio:

Asseverou que ao Ministrio Pblico cabe o controle externo da
atividade policial, sendo que, em relao a investigaes de prticas
delituosas, pode requisitar diligncias investigatrias e provocar a
instaurao do inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos
de suas manifestaes processuais, nos termos do que dispem os
incisos VII e VIII do art. 129 da CF, normas harmnicas com o que
previsto quanto s atribuies das polcias federal e civis (CF, art.
144 e pargrafos). Ressaltou no ser possvel proceder leitura
ampliativa dos aludidos incisos do art. 129 da CF, sob pena de se
chegar a conflito com o texto constitucional sobre o papel
investigatrio das polcias, transmudando-se o inqurito policial em
inqurito ministerial. Destacou que o prprio art. 129 da CF d um
tratamento diferenciado, conforme o inqurito vise propositura de
ao civil pblica, quando funo institucional do parquet promover
o inqurito, ou ao penal, hiptese em que lhe cumpre apenas
provocar a instaurao e requisitar as diligncias que repute
indispensveis. O relator tambm julgou insuficientes os

99
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Assessoria da Presidncia. Plenrio: investigao criminal
promovida pelo ministrio pblico e adiantamento da denncia - 2. Informativo STF, Braslia, DF,
n. 471, 11 a 15 de junho de 2007. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/
documento/informativo471.htm>. Acesso em: 10 jun. 2012.

66
fundamentos da priso preventiva decretada. Aduziu que, sem culpa
formada, e militando em favor do paciente a presuno de no-
culpabilidade, chegara-se a verdadeira execuo de pena ainda no
formalizada. Afirmou que o prprio Juzo deixara consignado que a
materialidade do crime e os indcios de autoria no so capazes, por
si ss, de respaldar a priso preventiva, e que, aludindo s
personalidades dos rus, fizera-o sem apresentar dados concretos
que demonstrassem que elas seriam discrepantes do padro mdio.
No que respeita comoo popular, concluiu no se poder atuar, no
mbito do Judicirio, a partir do barulho da sociedade.
100

O Ministro Seplveda Pertence acompanhou o Ministro Marco Aurlio no
tocante revogao da priso preventiva, divergindo quanto ao trancamento da
ao penal. De acordo com o Ministro, no h qualquer inconstitucionalidade na
investigao criminal realizada pelo Ministrio Pblico, uma vez que possui esse, na
qualidade de titular da ao penal pblica, poder suplementar de informao.
Tambm de acordo com o Informativo 471, do Supremo Tribunal Federal, o
Ministro Seplveda Pertence, ao votar

Asseverou no reconhecer, entretanto, por falta de disciplina legal,
os poderes de coero conferidos autoridade policial no curso do
inqurito. Reportou-se, em relao legitimidade da denncia e do
seu recebimento, a acrdos do Tribunal, que afastaram o
entendimento de que, da eventual incompetncia da autoridade que
houvesse procedido s investigaes, decorresse nulidade ou
inviabilidade da denncia. Concluiu que, se com base em qualquer
elemento de informao, no reduzido a um procedimento
administrativo ou estritamente policial, cabvel a denncia, o fato de
este ou aquele elemento de informao ter sido colhido pelo
Ministrio Pblico no implica a inviabilidade da ao penal que nele
se funde.
101

O julgamento foi suspenso, em virtude do pedido de vista do Ministro Czar
Peluso, no tendo sido julgado at a presente data.
Em 20 de novembro de 2007, por votao unnime, a Segunda Turma do
Supremo Tribunal Federal afetou ao Pleno o julgamento dos Habeas Corpus n
83.933 e 83.634, ambos de relatoria do Ministro Joaquim Barbosa, que

100
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Assessoria da Presidncia. Plenrio: investigao criminal
promovida pelo ministrio pblico e adiantamento da denncia - 2. Informativo STF, Braslia, DF,
n. 471, 11 a 15 de junho de 2007. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/
documento/informativo471.htm>. Acesso em: 10 jun. 2012.
101
Ibid.

67
questionavam o poder de investigao do Ministrio Pblico
102
. O mesmo se deu
com o Habeas Corpus n 87.395
103
, cujo Relator o Ministro Ricardo Lewandowski,
em 24 de junho de 2008. No h notcia de manifestao do Plenrio da Corte at o
momento.
A investigao pelo Ministrio Pblico foi novamente aventada nos autos do
Recurso Extraordinrio n 535.478, em 28 de outubro de 2008.
Muito embora houvesse a instaurao de inqurito policial, no caso, para
apurar fatos relativos movimentao de significativas quantias de dinheiro,
discutia-se a possibilidade de o Ministrio Pblico Federal requerer ao Juzo o
afastamento do sigilo bancrio e fiscal do acusado.
A Exma. Ministra Ellen Gracie, Relatora, ao julgar o caso, referiu que o
Ministrio Pblico prescinde do inqurito policial para o oferecimento da denncia,
podendo requerer esclarecimentos e diligenciar diretamente na obteno de
eventuais elementos necessrios ao penal. Verbis:

Contudo, ainda que se tratasse da temtica dos poderes
investigatrios do Ministrio Pblico, melhor sorte no assistiria ao
recorrente. A denncia pode ser fundamentada em peas de
informao obtidas pelo rgo do MPF sem a necessidade do prvio
inqurito policial, como j previa o Cdigo de Processo Penal. No
h bice a que o Ministrio Pblico requisite esclarecimentos ou
diligencie diretamente a obteno da prova de modo a formar seu
convencimento a respeito de determinado fato, aperfeioando a
persecuo penal, mormente em casos graves como o presente que
envolvem altas somas de dinheiro movimentadas em contas
bancrias.
perfeitamente possvel que o rgo do Ministrio Pblico promova
a colheita de determinados elementos de prova que demonstrem a
existncia da autoria e da materialidade de determinado delito, ainda
que a ttulo excepcional, como seria o caso em tela. Tal concluso
no significa retirar da Polcia Judiciria as atribuies previstas
constitucionalmente, mas apenas harmonizar as normas
constitucionais (arts. 129 e 144) de modo a compatibiliz-las para
permitir no apenas a correta e regular apurao dos fatos
supostamente delituosos, mas tambm a formao da opinio
delicti.
104

102
CONSULTOR JURDICO. Pleno do STF recebe novas aes sobre poder de investigao do
MP. Seo Notcias. 20 nov. 2007. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2007-nov-
20/pleno_stf_julga_novas_acoes_poder_investigar>. Acesso em: 20 nov. 2007.
103
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC 87395 HABEAS CORPUS (Processo fsico). Seo
Processos, Acompanhamento Processual. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/processo/
verProcessoAndamento.asp?incidente=2340730>. Acesso em: 10 jun. 2012.
104
Ministra Ellen Gracie, Braslia, DF, 28 de outubro de 2008. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/

68
No ano de 2009 foi consolidado o entendimento da possibilidade de o
Ministrio Pblico realizar suas prprias investigaes criminais. Ainda que no
unnime, a partir de ento, o Supremo Tribunal Federal passou a se manifestar
desta forma em praticamente todos os feitos submetidos a julgamento.
Mesmo no havendo ainda um posicionamento definitivo do Plenrio da
Corte, a matria foi analisada nos autos do HC 91661-PE, tambm de relatoria da
Exma. Ministra Ellen Gracie, em 10 de maro de 2009, sendo reconhecida pelo
Supremo Tribunal Federal a legitimidade do Ministrio Pblico para prover atos de
investigao em algumas hipteses.
Na ocasio, examinava-se a validade da investigao criminal realizada pelo
Ministrio Pblico do Estado de Pernambuco, que resultou no oferecimento de
denncia contra trs policiais, pela prtica do crime de denunciao caluniosa.
A defesa sustentava, alm da falta de justa causa para a ao penal e da
ausncia de suporte ftico e jurdico para configurao do delito do art. 339 do
Cdigo Penal, a ilegalidade da exordial acusatria, uma vez que fundada em
depoimentos colhidos pelo Parquet, sendo que o mesmo Promotor de Justia que
colheu as declaraes teria oferecido a denncia.
Em seu voto, a Ministra Ellen Gracie sustentou ser [ . . . ] princpio basilar da
hermenutica constitucional o dos poderes implcitos, segundo o qual, quando a
Constituio Federal concede os fins, d os meios.
105
De acordo com a Exma.
Ministra Relatora, uma vez que a Constituio Federal estabeleceu que a promoo
da ao penal pblica, que seria a atividade fim, de titularidade exclusiva do
Ministrio Pblico, tambm teria autorizado o Parquet a colher as provas
necessrias para tanto. Salientou ainda, que o prprio Cdigo de Processo Penal
[ . . . ] autoriza que peas de informao embasem a denncia.
106
Por fim,
reconheceu textualmente [ . . . ] a possibilidade de, em algumas hipteses, ser
reconhecida a legitimidade da promoo de atos de investigao por parte do
Ministrio Pblico.
107

105
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 91.661, Segunda Turma, Rel. Ministra
Ellen Gracie, Braslia, DF, 02 de abril de 2009. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/
106
Ibid.
107
Ibid.

69
O Ministro Celso de Mello, por sua vez, afirmou em seu voto que tambm
reconhecia a plena legitimidade constitucional do poder investigatrio do Ministrio
Pblico.
Eis a ementa do julgado:

[ . . . ] 5. perfeitamente possvel que o rgo do Ministrio Pblico
promova a colheita de determinados elementos de prova que
demonstrem a existncia da autoria e da materialidade de
determinado delito. Tal concluso no significa retirar da Polcia
Judiciria as atribuies previstas constitucionalmente, mas apenas
harmonizar as normas constitucionais (arts. 129 e 144) de modo a
compatibiliz-las para permitir no apenas a correta e regular
apurao dos fatos supostamente delituosos, mas tambm a
formao da opinio delicti. 6. O art. 129, inciso I, da Constituio
Federal, atribui ao parquet a privatividade na promoo da ao
penal pblica. Do seu turno, o Cdigo de Processo Penal estabelece
que o inqurito policial dispensvel, j que o Ministrio Pblico
pode embasar seu pedido em peas de informao que concretizem
justa causa para a denncia. 7. Ora, princpio basilar da
hermenutica constitucional o dos poderes implcitos, segundo o
qual, quando a Constituio Federal concede os fins, d os meios.
Se a atividade fim - promoo da ao penal pblica - foi outorgada
ao parquet em foro de privatividade, no se concebe como no lhe
oportunizar a colheita de prova para tanto, j que o CPP autoriza que
peas de informao embasem a denncia. [ . . . ]
108

Na linha do julgamento do Inqurito 1957, em deciso monocrtica proferida
em 02 de outubro de 2009, decidiu o Ministro Celso de Mello, nos autos da Medida
Cautelar em Habeas Corpus n 100.042, que pode o Ministrio Pblico, por si,
promover investigao criminal.
Eis um excerto da ementa do julgado:

O Ministrio Pblico, independentemente da prvia instaurao de
inqurito policial, tambm pode formar a sua opinio delicti com
apoio em outros elementos de convico - inclusive aqueles
resultantes de atividade investigatria por ele prprio promovida -
que evidenciem a materialidade do fato delituoso e a existncia de
indcios suficientes de autoria, desde que os dados informativos que
do suporte acusao penal no derivem de documentos ou
escritos annimos nem os tenham como nico fundamento causal.
109

108
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 91.661, Segunda Turma, Rel. Ministra
Ellen Gracie, Braslia, DF, 02 de abril de 2009. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/
109
Suares Munhoz, Braslia, DF, 11 de outubro de 1983. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/

70
Em seguida, em brilhante exposio, no julgamento do HC 89.837DF,
tambm de relatoria do Ministro Celso de Mello, realizado em 20 de outubro de
2009, os argumentos que suportam a atividade investigatria do Parquet foram
analisados minuciosamente pelo Relator, sendo o voto acompanhado por todos os
Ministros presentes na sesso, Eros Grau, Joaquim Barbosa e Ellen Gracie.
Pela sua importncia, segue transcrita a integralidade da ementa do
julgamento:

HABEAS CORPUS CRIME DE TORTURA ATRIBUDO A
POLICIAL CIVIL POSSIBILIDADE DE O MINISTRIO PBLICO,
FUNDADO EM INVESTIGAO POR ELE PRPRIO PROMOVIDA,
FORMULAR DENNCIA CONTRA REFERIDO AGENTE POLICIAL
VALIDADE JURDICA DESSA ATIVIDADE INVESTIGATRIA
CONDENAO PENAL IMPOSTA AO POLICIAL TORTURADOR -
LEGITIMIDADE JURDICA DO PODER INVESTIGATRIO DO
MINISTRIO PBLICO MONOPLIO CONSTITUCIONAL DA
TITULARIDADE DA AO PENAL PBLICA PELO PARQUET
TEORIA DOS PODERES IMPLCITOS CASO McCULLOCH v.
MARYLAND (1819) MAGISTRIO DA DOUTRINA (RUI
BARBOSA, JOHN MARSHALL, JOO BARBALHO, MARCELLO
CAETANO, CASTRO NUNES, OSWALDO TRIGUEIRO, v.g.)
OUTORGA, AO MINISTRIO PBLICO, PELA PRPRIA
CONSTITUIO DA REPBLICA, DO PODER DE CONTROLE
EXTERNO SOBRE A ATIVIDADE POLICIAL LIMITAES DE
ORDEM JURDICA AO PODER INVESTIGATRIO DO
MINISTRIO PBLICO HABEAS CORPUS INDEFERIDO.
NAS HIPTESES DE AO PENAL PBLICA, O INQURITO
POLICIAL, QUE CONSTITUI UM DOS DIVERSOS
INSTRUMENTOS ESTATAIS DE INVESTIGAO PENAL, TEM
POR DESTINATRIO PRECPUO O MINISTRIO PBLICO.
- O inqurito policial qualifica-se como procedimento administrativo, de
carter pr-processual, ordinariamente vocacionado a subsidiar, nos
casos de infraes perseguveis mediante ao penal de iniciativa
pblica, a atuao persecutria do Ministrio Pblico, que o
verdadeiro destinatrio dos elementos que compem a informatio
delicti. Precedentes.
- A investigao penal, quando realizada por organismos policiais,
ser sempre dirigida por autoridade policial, a quem igualmente
competir exercer, com exclusividade, a presidncia do
respectivo inqurito.
- A outorga constitucional de funes de polcia judiciria
instituio policial no impede nem exclui a possibilidade de o
Ministrio Pblico, que o dominus litis, determinar a abertura de
inquritos policiais, requisitar esclarecimentos e diligncias
investigatrias, estar presente e acompanhar, junto a rgos e
agentes policiais, quaisquer atos de investigao penal, mesmo
aqueles sob regime de sigilo, sem prejuzo de outras medidas que
lhe paream indispensveis formao da sua opinio delicti,
sendo-lhe vedado, no entanto, assumir a presidncia do inqurito

71
policial, que traduz atribuio privativa da autoridade policial.
Precedentes.
A ACUSAO PENAL, PARA SER FORMULADA, NO
DEPENDE, NECESSARIAMENTE, DE PRVIA INSTAURAO DE
INQURITO POLICIAL.
- Ainda que inexista qualquer investigao penal promovida pela
Polcia Judiciria, o Ministrio Pblico, mesmo assim, pode fazer
instaurar, validamente, a pertinente persecutio criminis in judicio,
desde que disponha, para tanto, de elementos mnimos de
informao, fundados em base emprica idnea, que o habilitem a
deduzir, perante juzes e Tribunais, a acusao penal. Doutrina.
Precedentes.
A QUESTO DA CLUSULA CONSTITUCIONAL DE
EXCLUSIVIDADE E A ATIVIDADE INVESTIGATRIA.
- A clusula de exclusividade inscrita no art. 144, 1, inciso IV, da
Constituio da Repblica - que no inibe a atividade de
investigao criminal do Ministrio Pblico - tem por nica finalidade
conferir Polcia Federal, dentre os diversos organismos policiais
que compem o aparato repressivo da Unio Federal (polcia
federal, polcia rodoviria federal e polcia ferroviria federal),
primazia investigatria na apurao dos crimes previstos no
prprio texto da Lei Fundamental ou, ainda, em tratados ou
convenes internacionais.
- Incumbe, Polcia Civil dos Estados-membros e do Distrito
Federal, ressalvada a competncia da Unio Federal e excetuada a
apurao dos crimes militares, a funo de proceder investigao
dos ilcitos penais (crimes e contravenes), sem prejuzo do poder
investigatrio de que dispe, como atividade subsidiria, o Ministrio
Pblico.
- Funo de polcia judiciria e funo de investigao penal: uma
distino conceitual relevante, que tambm justifica o
reconhecimento, ao Ministrio Pblico, do poder investigatrio em
matria penal. Doutrina.
PLENA A LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO PODER DE
INVESTIGAR DO MINISTRIO PBLICO, POIS OS ORGANISMOS
POLICIAIS (EMBORA DETENTORES DA FUNO DE POLCIA
JUDICIRIA) NO TM, NO SISTEMA JURDICO BRASILEIRO, O
MONOPLIO DA COMPETNCIA PENAL INVESTIGATRIA.
- O poder de investigar compe, em sede penal, o complexo de
funes institucionais do Ministrio Pblico, que dispe, na condio
de dominus litis e, tambm, como expresso de sua competncia
para exercer o controle externo da atividade policial, da atribuio
de fazer instaurar, ainda que em carter subsidirio, mas por
autoridade prpria e sob sua direo, procedimentos de
investigao penal destinados a viabilizar a obteno de dados
informativos, de subsdios probatrios e de elementos de convico
que lhe permitam formar a opinio delicti, em ordem a propiciar
eventual ajuizamento da ao penal de iniciativa pblica. Doutrina.
Precedentes.
CONTROLE JURISDICIONAL DA ATIVIDADE INVESTIGATRIA
DOS MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO: OPONIBILIDADE, A
ESTES, DO SISTEMA DE DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS,
QUANDO EXERCIDO, PELO PARQUET, O PODER DE
INVESTIGAO PENAL.

72
- O Ministrio Pblico, sem prejuzo da fiscalizao intra--orgnica
e daquela desempenhada pelo Conselho Nacional do Ministrio
Pblico, est permanentemente sujeito ao controle jurisdicional
dos atos que pratique no mbito das investigaes penais que
promova ex propria auctoritate, no podendo, dentre outras
limitaes de ordem jurdica, desrespeitar o direito do investigado ao
silncio (nemo tenetur se detegere), nem lhe ordenar a conduo
coercitiva, nem constrang-lo a produzir prova contra si prprio,
nem lhe recusar o conhecimento das razes motivadoras do
procedimento investigatrio, nem submet-lo a medidas sujeitas
reserva constitucional de jurisdio, nem impedi-lo de fazer-se
acompanhar de Advogado, nem impor, a este, indevidas restries
ao regular desempenho de suas prerrogativas profissionais (Lei n
8.906/94, art. 7, v.g.).
- O procedimento investigatrio instaurado pelo Ministrio Pblico
dever conter todas as peas, termos de declaraes ou
depoimentos, laudos periciais e demais subsdios probatrios
coligidos no curso da investigao, no podendo, o Parquet,
sonegar, selecionar ou deixar de juntar, aos autos, quaisquer
desses elementos de informao, cujo contedo, por referir-se ao
objeto da apurao penal, deve ser tornado acessvel tanto
pessoa sob investigao quanto ao seu Advogado.
- O regime de sigilo, sempre excepcional, eventualmente
prevalecente no contexto de investigao penal promovida pelo
Ministrio Pblico, no se revelar oponvel ao investigado e ao
Advogado por este constitudo, que tero direito de acesso
considerado o princpio da comunho das provas a todos os
elementos de informao que j tenham sido formalmente
incorporados aos autos do respectivo procedimento investigatrio.
[grifo do autor]
110

No caso, julgava-se ordem de Habeas Corpus impetrada em favor de
Delegado da Polcia Civil acusado do crime tipificado no artigo 1, inciso I, alnea a,
combinado com o artigo 4, inciso I, da Lei 9.455/97, por ter ele, juntamente com
outros policiais civis, torturado um suspeito, dentro de uma Delegacia de Polcia,
para obter a confisso de um crime.
Em seu voto, o Exmo. Ministro Celso de Mello sustentou que o
reconhecimento de poderes investigatrios ao Ministrio Pblico no o torna apto a
presidir inquritos policiais, funo esta exclusiva da Polcia Judiciria. Aduziu que o
rgo Ministerial o destinatrio final dos procedimentos investigatrios realizados
pela Polcia, sendo o inqurito policial, no entanto, dispensvel ao oferecimento da
denncia, caso o Parquet disponha de elementos suficientes para tanto. Referiu que
a interveno do Ministrio Pblico em inquritos instaurados e presididos pela

110
Celso de Mello, Braslia, DF, 20 de outubro de 2009. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/

73
Autoridade Policial, para complementar as investigaes, pode representar a
atividade de controle externo, conferida Instituio pela Carta Constitucional.
No que tange investigao criminal realizada unicamente pelo Ministrio
Pblico, alegou se revelar constitucionalmente lcito ao Parquet

[ . . . ] promover, por autoridade prpria, atos de investigao
penal, respeitadas no obstante a unilateralidade desse
procedimento investigatrio as limitaes que incidem sobre o
Estado em tema de persecuo penal. [grifo do autor]
111

Afirmou que o desrespeito aos direitos e garantias do investigado, seja pelo
rgo Ministerial, seja pela Autoridade Policial, implica na ilicitude da prova, bem
como na responsabilizao penal e funcional. Corroborando seu entendimento,
repisou as informaes prestadas ao Supremo Tribunal Federal pelo Deputado
Michel Temer quando do julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI
2.202-MC/DF, abaixo transcritas:

Por outro lado, acredito que nada poderia obstar que o Membro do
Ministrio Pblico apresentasse ou produzisse as provas de que
dispusesse, tanto em juzo como no curso de investigaes criminais
ou inqurito policial. Em nenhum destes momentos o membro do
Ministrio Pblico estaria usurpando as atribuies daqueles
que presidem os atos de produo da prova, o juiz e o delegado
de polcia.
No haveria, destarte, invaso de atribuies e competncias
decorrentes das expresses legais alusivas apresentao de
provas pelo Ministrio Pblico no curso de diligncias investigatrias
ou de inqurito policial.
Creio que a Lei Complementar 75, de 1993, preconizou uma
necessria interao de atividades, em prol da eficincia da
persecuo penal, na concepo de que o Ministrio Pblico,
dominus litis da ao penal , em ltima anlise, o destinatrio dos
elementos produzidos no curso da investigao criminal e do
inqurito policial.
do interesse do Estado que as infraes penais sejam
devidamente apuradas e responsabilizados os seus autores, o que
s pode ocorrer com o concurso dos rgos de polcia e do
Ministrio Pblico.
......................................................................................................

111

74
Creio, assim, que no restaram ofendidos os dispositivos
constitucionais apontados na petio inicial, nem tampouco
nenhuma outra norma da Constituio Federal.
112

No obstante, por meio de uma interpretao sistemtica dos incisos VIII e IX
do artigo 129 da Constituio Federal, entendeu o Exmo. Ministro que [ . . . ] houve
expressa outorga constitucional de poderes ao Ministrio Pblico, para, dentre
outras atribuies, requisitar e promover a execuo de diligncias investigatrias.
[grifo do autor]
113
, assim como de [ . . . ] desempenhar outras funes que sejam
inerentes e compatveis com as finalidades institucionais do Parquet. [grifo do
autor]
114
. Concluiu ainda, invocando a Teoria dos Poderes Implcitos, que, diante da
importncia conferida pelo constituinte originrio Instituio, bem como pelos
poderes expressamente nela estabelecidos, teria a Constituio Federal,
implicitamente, conferido ao Ministrio Pblico [ . . . ] a titularidade de meios
destinados a viabilizar a adoo de medidas vocacionadas a conferir real efetividade
s suas atribuies.
115
Analisando o artigo 144 da Constituio Federal e invocando
larga doutrina e jurisprudncia sobre o tema, sustentou no ter as Polcias Federal e
Civil o monoplio da investigao criminal. Referiu tambm que o reconhecimento
de poderes investigatrios ao Ministrio Pblico no compromete o princpio do
contraditrio, uma vez que esse no est presente na fase inquisitorial. Por fim,
reconheceu a subsidiariedade da investigao direta pelo Ministrio Pblico em
relao realizada pela Autoridade Policial.
Na mesma data, no julgamento do HC 85.419 RJ, tambm de relatoria do
Exmo. Ministro Celso de Mello, o Supremo Tribunal Federal ratificou o entendimento
da possibilidade de investigao direta pelo Ministrio Pblico.
Em ambos os acrdos, no seu voto, mencionou o referido Ministro que

O tratamento dispensado ao Ministrio Pblico pela nova
Constituio confere-lhe, no plano da organizao estatal, e,
notadamente, no mbito da persecuo penal, quando instaurada
em sua fase pr-processual, uma posio de inegvel eminncia,
na medida em que se lhe atriburam funes institucionais de
magnitude irrecusvel, dentre as quais avultam as de promover,

112
113
Ibid.
114
Ibid.
115
Ibid.

75
privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei (art. 129, I),
bem assim a de exercer outras funes que lhe forem conferidas,
desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a
representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas
(art. 129, IX).
A Constituio da Repblica conferiu, assim, uma posio de
inquestionvel importncia ao Ministrio Pblico. Deferiu-lhe, em
conseqncia, os meios necessrios plena realizao de suas
finalidade jurdico-institucionais, autorizando-o, no exerccio de suas
atribuies, dentre outras providncias, a receber notcias de
irregularidades, peties ou reclamaes de qualquer natureza,
promover as apuraes cabveis que lhe sejam prprias e dar-lhes
as solues adequadas (...) (Lei n. 8.625/93, art. 27, pargrafo
nico, n. 1), competindo-lhe, ainda, dentro desse mesmo contexto,
realizar (...) diligncias investigatrias... (LC n. 75/93, art. 8, V).
Entendo, por isso mesmo, que o poder de investigar, em sede
penal, tambm compe o complexo de funes institucionais do
Ministrio Pblico, pois esse poder se acha instrumentalmente
vocacionado a tornar efetivo o exerccio, por essa Instituio, das
mltiplas e relevantes competncias que lhe foram diretamente
outorgadas, em norma expressa, pelo prprio texto da
Constituio da Repblica.
Isso significa que a outorga de poderes explcitos, ao Ministrio
Pblico, tais como aqueles enunciados no art. 129, incisos I, VI,
VII, VIII e IX, da Lei Fundamental da Repblica, supe que se
reconhea, ainda que por implicitude, aos membros dessa
Instituio, a titularidade de meios destinados a viabilizar a adoo
de medidas vocacionadas a conferir real efetividade s suas
atribuies, permitindo, assim, que se confira efetividade aos fins
constitucionalmente reconhecidos ao Ministrio Pblico.
Impende considerar, no ponto, em ordem a legitimar esse
entendimento, a formulao que se fez em torno dos poderes
implcitos (CARLOS MAXIMILIANO, Hermenutica e Aplicao
do Direito, p. 312, item n. XI, 18 Ed., 1999, Forense, v.g.), cuja
doutrina construda pela Suprema Corte dos Estados Unidos da
Amrica, no clebre caso McCULLOCH v. MARYLAND (1819)
enfatiza que a outorga de competncia expressa a determinado
rgo estatal importa em deferimento implcito, a esse mesmo
rgo, dos meios necessrios integral realizao dos fins que
lhe foram atribudos.
[ . . . ]
por isso que entendo revestir-se de integral legitimidade
constitucional, a instaurao, pelo prprio Ministrio Pblico, da
investigao penal, atribuio que lhe reconhecida com apoio na
teoria dos poderes implcitos, e que permite, ao Ministrio Pblico,
adotar as medidas necessrias tanto ao fiel cumprimento de suas
funes institucionais quanto ao pleno exerccio das competncias
que lhe foram outorgadas, diretamente, pela prpria Constituio da
Repblica.
No fora assim, e adotada, em conseqncia, uma indevida
perspectiva reducionista, esvaziar-se-iam, por completo, as
atribuies constitucionais expressamente conferidas ao Ministrio

76
Pblico em sede de persecuo penal, tanto em sua fase judicial,
quanto em seu momento pr-processual. [grifo do autor]
116

O mesmo posicionamento foi adotado nos julgamentos dos habeas corpus n.
94173BA, 90099RS e 87610SC, realizados em 27 de outubro de 2009.
No dia 02 de dezembro de 2010, nos autos do HC 103.877, de relatoria do
Ministro Ricardo Lewandowski, a Primeira Turma, por maioria, decidiu ser lcito ao
Ministrio Pblico colher depoimentos diretamente quando tiver a notcia de um
crime.

PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. HOMICDIO.
ALEGAO DE NULIDADE DAS PROVAS QUE EMBASARAM A
DENNCIA. INOCORRNCIA. DESNECESSIDADE DE INQURITO
POLICIAL PARA OFERECIMENTO DA DENNCIA. EXISTNCIA
DE ELEMENTOS DE CONVICO TRAZIDOS AO MINISTRIO
PBLICO. LEGITIMIDADE DO PARQUET PARA OITIVA DE
OUTRAS PESSOAS PARA FORMAO DE SUA OPINIO DELICTI.
ORDEM DENEGADA. I O inqurito policial dispensvel quando o
Ministrio Pblico j dispuser de elementos capazes de formar sua
opinio delicti. II O fato de o Ministrio Pblico ter oferecido ao
penal com base nos elementos de convico a ele trazidos por outro
meio que no o inqurito policial no significa dizer que ingressou em
seara reservada Polcia Judiciria, nem mesmo que tenha
presidido inqurito policial. III - No houve parte do Ministrio Pblico
a presidncia de inqurito policial, esse, sim, exclusivo das
autoridades policiais, mas apenas a realizao de diligncias
complementares para formao da opinio do rgo acusador,
consubstanciada na notificao e oitiva de pessoas que tiveram
conhecimento dos fatos relatados, espontaneamente, por um dos
corrus. IV - O homicdio pelo qual os pacientes so acusados j
havia sido investigado por meio de inqurito policial, que resultou no
oferecimento de denncia contra corru. Assim, os elementos
referentes ao crime, em sua maioria, j haviam sido apurados,
surgindo novos fatos apenas em relao a suposta coautoria. IV -
Ordem denegada.
117

Os impetrantes postulavam a nulidade da ao penal, uma vez que o prprio
Ministrio Pblico teria realizado os atos investigatrios que embasaram a denncia
pela prtica de crime de homicdio triplamente qualificado. Alegavam que no pode o

116
117
Dias Toffoli, Braslia, DF, 02 de dezembro de 2010. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/

77
rgo Ministerial realizar atos investigatrios criminais, sob pena de invadir
competncia prpria da Autoridade Policial. No caso, referiram que as investigaes
tiveram incio aps a tomada de depoimento do corru pelo Promotor de Justia,
dentro do presdio em que este se encontrava recolhido, que seria uma prova ilcita.
Em seu voto, o Exmo. Ministro Ricardo Lewandowski referiu que [ . . . ] no
h qualquer nulidade ou irregularidade na instruo de procedimento visando
esclarecer as informaes obtidas para a propositura da ao penal.
118
O Relator foi
acompanhado pelos Ministros Dias Toffoli e Carmen Lcia.
O Exmo. Ministro Marco Aurlio, por sua vez, entendeu pelo sobrestamento
do julgamento at a que fosse proferida deciso pelo Plenrio do Supremo Tribunal
Federal nos autos do HC 84.548, que discute o poder investigatrio do Ministrio
Pblico, e, no mrito, votou pela concesso da ordem. Cabe salientar que o referido
habeas corpus no foi julgado at o momento.
J em 07 de dezembro de 2010, ao julgar o Habeas Corpus n 93.930, de
relatoria do Ministro Gilmar Mendes, decidiu a Segunda Turma do STF que

[ . . . ] enquanto no sobrevier deciso do Supremo Tribunal Federal
estabelecendo os exatos controles e limites desta atividade, lcito
ao Ministrio Pblico investigar, obedecidos os limites e controles
nsitos a esta atuao.
119

Em uma anlise de como o tema vem sendo abordado pelo Supremo Tribunal
Federal, referiu em seu voto o Exmo. Ministro Relator:

Inicialmente, asseverou-se que no estaria em discusso, por
indisputvel, a afirmativa de que o exerccio das funes inerentes
Polcia judiciria competiria, ordinariamente, s polcias Civil e
Federal (CF, art. 144, 1, IV e 4), com exceo das atividades
concernentes apurao de delitos militares.
Esclareceu-se que isso significaria que os inquritos nos quais se
consubstanciam, instrumentalmente, as aes penais promovidas
pela Polcia Judiciria sero dirigidos e presididos por autoridade
competente, e por esta, apenas (CPP, art. 4, caput). Enfatizou-se,
contudo, que esta especial regra de competncia no impediria que o
Ministrio Pblico, que o dominus litis e desde que indique os

118
Dias Toffoli, Braslia, DF, 02 de dezembro de 2010. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
119
Gilmar Mendes, Braslia, DF, 07 de dezembro de 2010. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/

78
fundamentos jurdicos legitimadores de suas manifestaes
determinasse a abertura de inquritos, ou, ento, requisitasse
diligncias investigatrias, em ordem a prover ao penal, conduzida
pela Polcia Judiciria, com todos os elementos necessrios ao
esclarecimento da verdade real e essenciais formao, por parte
do representante do Parquet, de sua opinio delicti.
Consignou-se que a existncia de inqurito no se revelaria
imprescindvel ao oferecimento da denncia, podendo o Ministrio
Pblico, desde que disponha de elementos informativos para tanto,
deduzir, em juzo, a pretenso punitiva do Estado. Observou-se que
o rgo ministerial, ainda quando inexistente qualquer ao penal
promovida pela Polcia Judiciria, poderia assim mesmo, fazer
instaurar, validamente, a pertinente persecuo criminal. (HC
89837/DF, rel. MIn. Celso de Mello, 20 de outubro de 2009,
Informativo 564).
Desta forma, no observo qualquer nulidade na atuao investigativa
do Ministrio Pblico, nos termos em que ela se deu no presente
caso.
120

Por ocasio do julgamento, o Exmo. Ministro Celso de Mello repisou os
argumentos de seus votos anteriores, mantendo o seu entendimento.
O poder investigatrio do Ministrio Pblico foi mais uma vez reconhecido, por
unanimidade, no julgamento do Habeas Corpus n 97.969, de relatoria do Exmo.
Ministro Ayres Britto, em 20 de maio de 2011.

HABEAS CORPUS. PENAL E PROCESSUAL PENAL. POLICIAL
CIVIL. CRIME DE EXTORSO. DESCLASSIFICAO PARA O
DELITO DE CONCUSSO. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO
PBLICO. CONTROLE EXTERNO DA ATIVIDADE POLICIAL.
DENNCIA: CRIMES COMUNS, PRATICADOS COM GRAVE
AMEAA. INAPLICABILIDADE DO ART. 514 DO CPP. ILICITUDE
DA PROVA. CONDENAO EMBASADA EM OUTROS
ELEMENTOS PROBATRIOS. DECISO CONDENATRIA
FUNDAMENTADA. ORDEM DENEGADA. 1. Legitimidade do rgo
ministerial pblico para promover as medidas necessrias
efetivao de todos os direitos assegurados pela Constituio,
inclusive o controle externo da atividade policial (incisos II e VII do
art. 129 da CF/88). Tanto que a Constituio da Repblica habilitou o
Ministrio Pblico a sair em defesa da Ordem Jurdica. Pelo que da
sua natureza mesma investigar fatos, documentos e pessoas.
Noutros termos: no se tolera, sob a Magna Carta de 1988,
condicionar ao exclusivo impulso da Polcia a propositura das aes
penais pblicas incondicionadas; como se o Ministrio Pblico fosse
um rgo passivo, inerte, espera de provocao de terceiros. 2. A
Constituio Federal de 1988, ao regrar as competncias do

120
Gilmar Mendes, Braslia, DF, 07 de dezembro de 2010. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/

79
Ministrio Pblico, o fez sob a tcnica do reforo normativo. Isso
porque o controle externo da atividade policial engloba a atuao
supridora e complementar do rgo ministerial no campo da
investigao criminal. Controle naquilo que a Polcia tem de mais
especfico: a investigao, que deve ser de qualidade. Nem
insuficiente, nem inexistente, seja por comodidade, seja por
cumplicidade. Cuida-se de controle tcnico ou operacional, e no
administrativo-disciplinar. 3. O Poder Judicirio tem por caracterstica
central a esttica ou o no-agir por impulso prprio (ne procedat
iudex ex officio). Age por provocao das partes, do que decorre ser
prprio do Direito Positivo este ponto de fragilidade: quem diz o que
seja de Direito no o diz seno a partir de impulso externo. No
isso o que se d com o Ministrio Pblico. Este age de ofcio e assim
confere ao Direito um elemento de dinamismo compensador daquele
primeiro ponto jurisdicional de fragilidade. Da os antiqssimos
nomes de promotor de justia para designar o agente que pugna
pela realizao da justia, ao lado da procuradoria de justia, rgo
congregador de promotores e procuradores de justia. Promotoria de
justia, promotor de justia, ambos a pr em evidncia o carter
comissivo ou a atuao de ofcio dos rgos ministeriais pblicos. 4.
Duas das competncias constitucionais do Ministrio Pblico so
particularmente expressivas dessa ndole ativa que se est a realar.
A primeira reside no inciso II do art. 129 (II - zelar pelo efetivo
respeito dos poderes pblicos e dos servios de relevncia pblica
aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as
medidas necessrias sua garantia). dizer: o Ministrio Pblico
est autorizado pela Constituio a promover todas as medidas
necessrias efetivao de todos os direitos assegurados pela
Constituio. A segunda competncia est no inciso VII do mesmo
art. 129 e traduz-se no controle externo da atividade policial.
Noutros termos: ambas as funes ditas institucionais so as que
melhor tipificam o Ministrio Pblico enquanto instituio que bem
pode tomar a dianteira das coisas, se assim preferir. 5. Nessa
contextura, no se acolhe a alegao de nulidade do inqurito por
haver o rgo ministerial pblico protagonizado vrias das medidas
de investigao. Precedentes da Segunda Turma: HCs 89.837, da
relatoria do ministro Celso de Mello; 91.661, da relatoria da ministra
Ellen Gracie; 93.930, da relatoria do ministro Gilmar Mendes. 6. Na
concreta situao dos autos, o paciente, na condio de policial civil,
foi denunciado pelos crimes de formao de quadrilha (art. 288 do
CP), extorso (caput e 1 do art. 158 do Cdigo Penal) e lavagem
de dinheiro (art. 1 da Lei 9.613/1998). Incide a pacfica
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que o
procedimento especial do art. 514 do CPP se restringe s situaes
em que a denncia veicula crimes funcionais tpicos. O que no o
caso dos autos. Precedentes: HCs 95.969, da relatoria do ministro
Ricardo Lewandowski; e 73.099, da relatoria do ministro Moreira
Alves. Mais: a atuao dos acusados se marcou pela grave ameaa,
circunstncia que tambm afasta a necessidade de notificao para
a resposta preliminar, dada a inafianabilidade do delito. 7. Eventual
ilicitude da prova colhida na fase policial no teria a fora de anular o
processo em causa; at porque as provas alegadamente ilcitas no
serviram de base para a condenao do paciente. 8. O Tribunal de
Segundo Grau bem explicitou as razes de fato e de direito que
embasaram a condenao do acionante pelo crime de concusso.

80
Tribunal que, ao revolver todo o conjunto probatrio da causa, deu
pela desclassificao da conduta inicialmente debitada ao paciente
(extorso) para o delito de concusso (art. 316 do CP). Fazendo-o
fundamentadamente. Logo, a deciso condenatria no de ser
tachada de sentena genrica. 9. Ordem denegada.
121

Na ocasio, dentre os argumentos sustentados pela defesa, estavam a
ilicitude das provas utilizadas pelo rgo Ministerial para propor a ao penal, o
impedimento do membro do Parquet no oferecimento da denncia, pois j teria ele
participado das investigaes preliminares, e a impossibilidade de o Ministrio
Pblico participar da investigao criminal.
Em seu voto, o Ministro Relator alegou que a Segunda Turma do Supremo
Tribunal Federal, em diversas oportunidades, reconheceu o poder investigatrio do
Ministrio Pblico, citando como precedentes os Habeas Corpus n 89.837, 91.661 e
93.930, j analisados. Sustentou ainda que a Defesa da Ordem Jurdica uma das
finalidades do Parquet, tendo a Constituio Federal lhe conferido a qualidade de
[ . . . ] instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado.
122
, o que
significa dizer que [ . . . ] o Ministrio Pblico est autorizado a promover todas as
medidas necessrias efetivao de todos os direitos assegurados pela
Constituio.
123
Em brilhante exposio, dissertou sobre o papel do Ministrio
Pblico aps a Constituio Federal de 1988:

[ . . . ] investigar fatos, documentos e pessoas da natureza mesma
do Ministrio Pblico. nsito ao Ministrio Pblico. o seu modo de
estar em permanente atuao de custus legis para a defesa da lei.
S que a nossa Constituio foi alm: habilitou o Ministrio Pblico a
sair em defesa de todo o Direito positivo, porque a Ordem Jurdica,
por inteiro, que se inclui entre as finalidades do Ministrio Pblico.
Ento, o Ministrio Pblico, hoje, mais do que custus legis custus
iuris. guardio, custodiador do prprio Direito positivo. Seja para
lavrar um parecer, seja para oferecer uma dencia, ou no oferecer,
seja, ainda, para pedir a absolvio de quem j foi denunciado e at
mesmo deixar de recorrer de deciso penal absolutria. Pois o que
prevalece na atuao do Ministrio Pblico a atividade de custus
iuris. por isso que ele uma parte processual especialssima: no
pessoa fsica, nem pessoa jurdica, e pede em nome da sociedade,

121
Ayres Britto, Braslia, DF, 01 de fevereiro de 2011. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginador
122
Ibid.
123
Ibid.

81
ou em nome da justia pblica, a encarecer o seu insubstituvel
mister de promotor de justia.
124

E, com maestria, sobre a possibilidade de o Ministrio Pblico realizar atos de
investigao criminal, referiu:

[ . . . ] privar o Ministrio Pblico dessa peculiarssima atividade de
defensor do Direito e promotor de justia apart-lo de si mesmo.
desnatur-lo. Dessubstanci-lo at no restar pedra sobre pedra, ou,
pior ainda, reduzi-lo infame condio de bobo da Corte. Mas sem
que sua inafastvel capacidade de investigao criminal por conta
prpria venha a significar o poder de abrir e presidir o inqurito
policial.
[ . . . ] preciso distinguir as coisas. Se todo inqurito policial implica
uma investigao criminal, nem toda investigao criminal implica um
inqurito policial. Alis, inqurito policial prprio da Polcia at
nominalmente, at gramaticalmente, porque aberto e presidido pela
autoridade policial. Mas no se tolera, sob a Constituio de 1998,
condicionar ao exclusivo impulso da Polcia a propositura de aes
penais pblicas incondicionadas; como se o Ministrio Pblico fosse
um rgo passivo, inerte, espera de provocao de terceiros. [ . . . ]
assim como o juiz sentencia a partir do seu livre convencimento, o
promotor e o procurador de justia tambm denunciam a partir do
seu livre convencimento, o que j significa poder atuar a latere do
inqurito policial. [ . . . ] a Constituio, em matria de investigao
criminal, foi, antes de tudo, democrtica; ou seja, ela fez proliferar os
ncleos de investigao criminal.
[ . . . ] Luz da Constituio brasileira, tenho que o Ministrio Pblico
se dota, efetivamente, de poderes investigatrios e, ao contrrio do
que tm dito alguns setores da mdia, no pelo temor do abuso que
se vai proibir o uso.
125

Em recente julgamento, ainda pendente de publicao, ocorrido em 15 de
maio de 2012, nos autos do HC 91613, a Segunda Turma do Supremo Tribunal
Federal, por unanimidade, mais uma vez considerou vlida a investigao realizada
pelo Ministrio Pblico.
126

No caso, vereadores da cidade mineira de Ribeiro das Neves foram
investigados por Promotores de Justia do Estado de Minas Gerais, pela prtica de

124
Ayres Britto, Braslia, DF, 01 de fevereiro de 2011. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginador
125
Ibid.
126
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Investigao envolvendo vereadores de Ribeiro das Neves
(MG) vlida. Notcias STF. Seo Imprensa. 15 maio 2012. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=207457>. Acesso em: 17
maio 2012.

82
crimes contra a Administrao Pblica, por terem recebido quantias indevidas para
facilitarem a construo de um cemitrio na cidade.
Em seu voto, o Ministro Gilmar Mendes repisou o entendimento adotado no
julgamento do Habeas Corpus n 93.930-RJ, de que a investigao pelo Ministrio
Pblico vlida, embora excepcional, devendo ser submetida a vigilncia e
controle.
O Ministro Celso de Mello, por sua vez, acompanhando o Relator, referiu que,
nas investigaes promovidas diretamente pelo Ministrio Pblico, no poder ser
desrespeitado o direito do acusado ao silncio, tampouco poder ser esse forado a
produzir provas contra si mesmo, ou sofrer conduo coercitiva.
127

Com isso tem-se que a tendncia do Supremo Tribunal Federal nos dias de
hoje de declarar vlidos os atos investigatrios praticados por rgo Ministeriais,
reconhecendo a constitucionalidade do poder de investigar do Ministrio Pblico. O
entendimento, no entanto, no aplicado de forma irrestrita, uma vez que o Exmos.
Ministros que atualmente compem a Corte deixam claro em seus votos que a
medida excepcional, devendo haver um controle das investigaes realizadas pelo
Parquet.
Tal controle, no entanto, no foi at hoje regulado por lei, sendo atualmente
realizado pelo Poder Judicirio, pelas Corregedorias dos Ministrios Pblicos dos
Estados e da Unio e pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico.

127
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Investigao envolvendo vereadores de Ribeiro das Neves
(MG) vlida. Notcias STF. Seo Imprensa. 15 maio 2012. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=207457>. Acesso em: 17 maio
2012.

83
4 BREVES CONSIDERAES A RESPEITO DA PROPOSTA DE EMENDA
CONSTITUCIONAL N 37

A Proposta de Emenda Constitucional n 37, de autoria do Deputado Federal
Lourival Mendes, apresentada em 08 de junho de 2011, pretende acrescentar ao Art.
144 da Constituio Federal o 10, para [ . . . ] definir a competncia para a
investigao criminal pelas polcias federal e civis dos Estados e do Distrito
Federal.
128

Se aprovada a proposta, o mencionado artigo passaria a ter a seguinte
redao:

Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e
responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem
pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos
seguintes rgos:
I - polcia federal;
II - polcia rodoviria federal;
III - polcia ferroviria federal;
IV - polcias civis;
V - polcias militares e corpos de bombeiros militares.
1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente,
organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-
se a:(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em
detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas
entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras
infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou
internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei;
II - prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins,
o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e
de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia;
III - exercer as funes de polcia martima, aeroporturia e de
fronteiras; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da
Unio.
2 A polcia rodoviria federal, rgo permanente, organizado e
mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma
da lei, ao patrulhamento ostensivo das rodovias federais. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
3 A polcia ferroviria federal, rgo permanente, organizado e
mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma

128
BRASIL. Cmara dos Deputados. PEC 37/2011: proposta de emenda Constituio. Seo
Atividade Legislativa: projeto de lei e outras proposies. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=507965>. Acesso
em: 10 jun. 2012.

84
da lei, ao patrulhamento ostensivo das ferrovias federais. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira,
incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de
polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as
militares.
5 - s polcias militares cabem a polcia ostensiva e a preservao
da ordem pblica; aos corpos de bombeiros militares, alm das
atribuies definidas em lei, incumbe a execuo de atividades de
defesa civil.
6 - As polcias militares e corpos de bombeiros militares, foras
auxiliares e reserva do Exrcito, subordinam-se, juntamente com as
polcias civis, aos Governadores dos Estados, do Distrito Federal e
dos Territrios.
7 - A lei disciplinar a organizao e o funcionamento dos rgos
responsveis pela segurana pblica, de maneira a garantir a
eficincia de suas atividades.
8 - Os Municpios podero constituir guardas municipais
destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes,
conforme dispuser a lei.
9 A remunerao dos servidores policiais integrantes dos rgos
relacionados neste artigo ser fixada na forma do 4 do art. 39.
(Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
10. A apurao das infraes penais de que tratam os 1 e
4 deste artigo, incumbem privativamente s polcias federal e
civis dos Estados e do Distrito Federal, respectivamente.

[grifo
nosso]
129

De acordo com o Deputado Federal relator da proposta,

[ . . . ] a investigao criminal conduzida pela polcia judiciria, em
especial aps a recente smula vinculante 14 do Supremo Tribunal
Federal, que determina o total acesso das partes s peas do
inqurito policial, tem se revelado em uma verdadeira garantia ao
direito fundamental do investigado no mbito do devido processo
legal.
[ . . . ]
A falta de regras claras definindo a atuao dos rgos de segurana
pblica neste processo tem causado grandes problemas ao processo
jurdico no Brasil. Nessa linha, temos observado procedimentos
informais de investigao conduzidos em instrumentos, sem forma,
sem controle e sem prazo, condies absolutamente contrrias ao
estado de direito vigente.
Dentro desse diapaso, vrios processos tm sua instruo
prejudicada e sendo questionado o feito junto aos Tribunais
Superiores. Este procedimento realizado pelo Estado, por intermdio
exclusivo da polcia civil e federal propiciar s partes Ministrio
Pblico e a defesa, alm da indeclinvel robustez probatria servvel

129
em: 10 jun. 2012.

85
propositura e exerccio da ao penal, tambm os elementos
necessrios defesa, tudo vertido para a efetiva realizao da
justia.
130

Assim, de acordo com o Relator o objetivo da reforma Constitucional seria o
de melhorar a qualidade da prova, evitando que essa fosse questionada perante os
Tribunais Superiores, quando colhida por outros rgos que no as Polcias Federal
e Civis, em especial diretamente pelo Ministrio Pblico.
Distribuda a proposta Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania,
o Relator, Deputado Arnaldo Faria de S, em 05 de outubro de 2011, votou

[ . . . ] no sentido da admissibilidade da proposta [ . . . ] por atender
aos aspectos de constitucionalidade, legalidade, juridicidade, alm de
atentar s regras regimentais desta Casa e respeitar a tcnica
legislativa.
131

Em voto separado, o Deputado Federal Vieira da Cunha votou pela
inadmissibilidade da proposta, sustentando que essa [ . . . ] afronta os princpios
constitucionais da eficincia e finalidade, uma vez que limita o nmero de rgos
competentes para promover a investigao criminal.
132
Alegou ainda que [ . . . ] a
carreira policial clama por autonomia, na medida em que se encontra hoje ligada a
interesses de governantes e representantes do Executivo.
133
, e que

[ . . . ] a supresso de atribuio do Ministrio Pblico [ . . . ] acaba
por configurar proposta tendente a atingir os princpios e direitos
tutelados especialmente pela Constituio [ . . . ], na medida em que
limita perniciosamente sua defesa.
134

Por fim, referiu julgados do Supremo Tribunal Federal no sentido da
admissibilidade de realizao da investigao pelo Ministrio Pblico.

130
em: 10 jun. 2012.
131
Ibid.
132
Ibid.
133
Ibid.
134
Ibid.

86
Neste mesmo sentido foi o voto em separado do Deputado Federal Onyx
Lorenzoni, que referiu que o texto da Proposta de Emenda Constitucional restringe a
autonomia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, uma vez que esses
possuem competncia privativa para disporem suas prprias polcias, citando ainda
Nota Tcnica do Ministrio Pblico da Unio, que refere que [ . . . ] a exclusividade
pretendida compromete a atribuio do Ministrio Pblico, atropelando princpios e
direitos individuais constitucionalmente assegurados.
135

Tambm pela inadmissibilidade da Proposta de Emenda Constitucional n 37
foi o voto em separado do Deputado Federal Luiz Couto, que afirmou que a
proposio, [ . . . ] por vias transversas, visa a excluir competncias investigativas
atribudas a outros rgos inclusive ao Ministrio Pblico em decorrncia de
pretensa interpretao constitucional de dispositivos legais.
136
O Exmo. Deputado
aduziu ainda que

[ . . . ] a Suprema Corte j reconheceu o poder investigatrio do
Ministrio Pblico, como imperativo decorrente de suas atribuies
constitucionais.
dizer: absolutamente pacfico o reconhecimento da validade e
constitucionalidade da atuao ministerial em apuraes criminais,
especialmente quando se configure a inexistncia ou ineficincia das
apuraes promovidas pelos rgos policiais.
Com efeito, a reforma que aqui se pretende estatuir afronta os
princpios constitucionais da eficincia e finalidade, uma vez que
pretende limitar o nmero de rgos competentes para promover a
investigao criminal.
Mais: a proposta ofende clusula ptrea, a ensejar, desde logo, sua
inadmissibilidade. Afinal, a Constituio de 1988 definiu novo formato
atividade ministerial: tornou o Ministrio Pblico defensor da
sociedade tanto na esfera penal quanto na cvel, a fim de garantir
aos indivduos a fruio da integralidade de seu status constitucional.
No apenas isso: a Constituio incumbiu o Ministrio Pblico da
defesa da ordem jurdica, do regime democrtico, bem como dos
princpios constitucionais sensveis que sustentam o Estado
brasileiro.
Tem-se, portanto, que a supresso de atribuio do Ministrio
Pblico, j reconhecida e sufragada pela doutrina e jurisprudncia,
acaba por configurar proposta tendente a atingir os princpios e
direitos tutelados especialmente pela Constituio (artigo 60, 4),
na medida em que limita perniciosamente sua defesa.
137

135
em: 10 jun. 2012.
136
Ibid.
137
Ibid.

87

Como se depreende dos votos em separado dos Exmos. Deputados,
desconsiderado o fato de ser a Proposta de Emenda Constitucional - PEC
flagrantemente inconstitucional, o objetivo da reforma Constitucional, na verdade,
o de afastar a atual interpretao conferida pelo Supremo Tribunal Federal
investigao realizada pelo Ministrio Pblico, fixando a competncia privativa das
Polcias Federal e Civis na atividade de investigao criminal.
Assim, uma vez que passou a Corte, especialmente a partir do ano de 2009, a
interpretar a Carta Maior no sentido de possibilitar ao rgo Ministerial o exerccio
da atividade investigativa, o que vinha sendo feito especialmente em casos de
combate corrupo, alguns Deputados, premidos pelas investigaes realizadas
pelo Ministrio Pblico, propuseram uma reforma Constitucional.
Note-se que at ento, a grande parte das investigaes criminais em casos
de corrupo era realizada pela Polcia, o que, muitas vezes, pela escassez de
recursos e presso poltica sofrida, impossibilitavam um juzo de condenao. Ou
ainda pela sua complexidade, aportavam ao Ministrio Pblico j prescritas.
Com isso, tem-se que a razo que motivou a Proposta de Emenda
Constitucional n 37 mais poltica, que jurdica, e busca, na verdade, antes de
fortificar a prova que instruir a ao criminal
138
, impossibilitar a apurao direta de
delitos pelo Ministrio Pblico.
Mais, a prpria necessidade do Parlamento em reformar a Constituio para
tornar privativa da Polcia a atividade investigatria criminal faz concluir que a atual
redao da Constituio Federal de fato confere ao Ministrio Pblico legitimidade
para realizar diretamente suas prprias investigaes, tal como vem entendendo o
Supremo Tribunal Federal.

138
em: 10 jun. 2012.

88
5 CONCLUSO

Como restou demonstrado, em que pese o tempo transcorrido desde o
primeiro julgado de que se tem notcia, ocorrido no longnquo ano de 1957, nem a
doutrina, tampouco a jurisprudncia chegaram a um consenso sobre a
(im)possibilidade de o Ministrio Pblico realizar diretamente suas prprias
investigaes criminais, muito embora a tendncia atual seja a de validar os atos
investigatrios realizados pelo Ministrio Pblico.
Atualmente, o Ministrio Pblico Federal e os Ministrios Pblicos dos
Estados vm realizando investigaes criminais guiados pela Resoluo n 77/04 do
Conselho Superior do Ministrio Pblico, bem como por resolues dos rgos
Ministeriais de cada Estado, que muitas vezes so questionadas pela via judicial,
algumas chegando ao Supremo Tribunal Federal.
No mbito do Corte Suprema, os argumentos trazidos at ento no resistem
a um exame mais aprofundado, mas os entendimentos dissidentes permanecem,
ainda que em minoria. Ademais, muito embora a atual tendncia da Corte seja a de
validar tais investigaes, tal no se reveste de carter vinculante, podendo,
inclusive, ser completamente modificada.
No h at o momento uma posio final do Tribunal Pleno sobre o assunto,
o que, ao menos no mbito do Poder Judicirio, seria a nica medida capaz de pr
fim celeuma jurisprudencial. Resta, portanto, aguardar o julgamento da matria
pelo Plenrio, que, segundo informaes do prprio Supremo Tribunal Federal ser
feito ainda neste ano de 2012.
139

139
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Perspectivas de julgamentos do STF em 2012. Notcias STF.
Seo Imprensa. 05 jan. 2012. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticia
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Parecer.

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NOME DO ALUNO: PATRCIA LOPES DANNEBROCK GUEDO

CURSO: ESPECIALIZAO EM DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL

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