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LA NOCION DE CASO JUSTICIABLE Y CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.

Por MARIO CESAR BARUCCA (*)


I.- Introduccin ! L" n#c#$id"d d# un r#%ui$ito &'$
La declaracin de inconstitucionalidad de normas legales o reglamentarias
constituye una de las ms delicadas funciones susceptibles de encomendarse a un
tribunal de justicia; es un acto de suma gravedad institucional ya que, deja de aplicarse al
caso concreto una normativa elaborada por los otros dos poderes del Estado Poder
Legislativo y Poder Ejecutivo -
!
La doctrina y la jurisprudencia "an elaborado a trav#s de los tiempos la
demostracin que el control de constitucionalidad es un remedio o un recurso e$cepcional
procedente solamente en casos en los que no "abr%a otra solucin Por ello la &orte
'uprema de (usticia "a agrupado a lo largo de su jurisprudencia las limitaciones
necesarias para obtener este remedio e$traordinario, obteniendo cinco categor%as) !*
&lara individuali+acin al caso concreto, ,* &ontradiccin manifiesta e inconciliable con la
&onstitucin -acional, .* /rra+onabilidad evidente, 0* 'lidos fundamentos y desarrollos
argumentales y 1* Estricta necesidad
,
/ndependientemente en que lado de la doctrina nos ubiquemos, si la
declaracin de oficio de la inconstitucionalidad o a peticin de parte, lo cierto es que los
autores y la (urisprudencia son contestes en e$igir la presencia de un caso o causa
judicial vedando la posibilidad de la declaracin en abstracto 2En este conte$to, tanto la
doctrina como la (urisprudencia reconocen que tal actividad jurisdiccional le est vedada,
ya que, en definitiva, no se admite la declaracin de inconstitucionalidad de una norma
que se repugna contraria a la constitucin, en forma abstracta, es decir, sin la e$istencia
previa a la substanciacin de un caso o juicio sometido a la administracin de (usticia3
.
4bviamente que este requisito se "ace ms patente si estudiamos la
declaracin oficiosa, ya que de inclinarnos por la otra postura 5a pedido de parte* la
e$igencia de la presencia de un caso deviene imprescindible
Pero "ay ms
6 esas cinco categor%as de limitaciones que elabor la (urisprudencia de la
&orte le agregar%amos una se$ta Es que 2'i la funcin de la jurisdiccin en general debe
radicar en la tutela de los derec"os e intereses leg%timos del individuo, y si la funcin del
jue+ en el caso concreto consiste en ser el garante 7ltimo de esos derec"os e intereses,
"ay que aceptar de inmediato que ello no puede "acerse de cualquier modo sino
1
MARANIELLO Patricio Alejandro LIMITES AL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD A TRAVS DE
LA VISION DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN El Dial DC!"#
#
MARANIELLO$ O% cit&
'
MUSUMECI$ ()*ta+o Al%erto$ EL CONTROL CONSTITUCIONAL DE O,ICIO - EL IURA NOVIT
CURIA COMO INSTRUMENTO DE TUTELA E,ICA. DE LA SUPREMAC/A CONSTITUCIONAL El
Dial&co0DC",1
necesariamente de una manera muy concreta) por medio del proceso, que desde la
perspectiva del jue+ es garant%a de acierto y desde la de las partes garant%a de la manera
como "an de tutelarse sus derec"os 8e este modo el proceso es, por un lado, el
instrumento 7nico para el ejercicio de la potestad jurisdiccional y, por otro, el instrumento
7nico de ejercicio del derec"o de accin
0
9 vamos por ms ya que ms que proceso debe "aber accin cuyo objeto es
formar proceso
II.- Int#nto d# d#(inicin d# c"$o )udici"*+#,
:;ue es un caso concreto, una causa judicial, un caso justiciable que sea
capa+ de ser susceptible de ser anali+ado y cuya ilegitimidad est# dada por la
discordancia o no con el ordenamiento jur%dico y con su c7spide 2La &onstitucin3<-
:Podemos decir que es como 8ios, o como la energ%a, la gran definicin que
todos quisi#ramos dar<
2La declaracin de inconstitucionalidad, 27ltima ratio3 del orden jur%dico,
requiere no solo el aserto de que la norma impugnada cause agravio sino tambi#n la
demostracin del mismo en el caso concreto3
1
Llegados a este punto, cualquier definicin que se aplique o formule ser
incompleta, insuficiente; la e$istencia de una causa, un litigio, un conflicto social llevado a
los estrados judiciales, cualquiera que se elabore o guste, pero siempre estar faltando
algo
Entonces es conveniente "acer una definicin por la negativa, por e$clusin,
es decir es justiciable todo aquel caso que no sea justiciable
6nali+aremos cuales son las opciones que tenemos
III.- An"+i$i$ d# +"$ di(#r#nt#$ -o$tur"$ #n torno "+ conc#-to d# C"$o Ju$tici"*+#.
2En este orden de ideas, entiendo que para que "aya juicio, a los efectos de
que el ju+gador quede "abilitado para dic"o acto jurisdiccional de contralor, no debe ser
indispensable la e$istencia de un caso 2 contencioso o contradictorio3 en el sentido ms
amplio de controversia ocurrido entre las partes que respectivamente afirman y
contradicen sus pretensiones como lo es para la procedencia del fuero federal Ello es as%,
ya que independientemente de la naturale+a que revista el caso sometido a conocimiento
de la justicia ya sea de los llamados contradictorios, voluntarios, u otro tipo de proceso
ello no invalida a que la cuestin de derec"o sustentada en la pretensin por la parte
interesada importe, en sustancia, contener una norma que sea presuntamente violatoria
de la constitucin, aspecto que "abilitar%a, por regla, al estudio de la norma contrastndola
1
EL PROCESO CIVIL EN EL SI(LO 22I3 TUTELA - (ARANTIA4 5Moci6n de Valencia7 I Pre80%)lo
9Acade0ia Virt)al de Derec:o4 ;;;&acade0iadederec:o&or<
=
MARANIELLO$ O% cit&
con las &onstitucin -acional y con los instrumentos internacionales de igual rango Pero
para que esta actividad ocurra, debe quedar abierta la instancia del Poder judicial con la
e$istencia indubitable de un caso o un proceso, o en los propios t#rminos se=alado por la
&orte 'uprema de (usticia de la -acin, cuando dice) 2Es e$acto que los tribunales
judiciales no pueden efectuar declaraciones de inconstitucionalidad de las leyes en
abstracto, es decir fuera de una causa concreta en la cual deba o pueda efectuarse la
aplicacin de las normas supuestamente en pugna con la &onstitucin3 8e ello se
desprende que, de no darse tal supuesto previo reitero una causa concreta a tal
actividad jurisdiccional de contralor, se encontrar%a comprometida seriamente la divisin de
poderes en el que descansa nuestro sistema de gobierno3
.
&reemos que antes de la e$istencia de un caso, el prestigioso autor est
reclamando la e$istencia de un proceso, como lo sostuvimos en el punto anterior 'in
proceso no "ay ju+gamiento sino que "abr%a una declaracin oficiosa sin un caso que
ju+gar, y ello ser%a peligroso como bien lo referencia >usumeci
El maestro ?ianc"i, define al caso judicial como un planteo que encierra
alguna forma de controversia susceptible de apreciacin por los @ribunales
/
Este requisito
de carcter objetivo si bien esencial, no es el 7nico, se complementa con la legitimacin
entendida como capacidad procesal para estar en juicio, en orden a formular una
determinada peticin y obtener a trav#s de ella una sentencia que la resuelva 8ic"o de
otro modo, el caso judicial e$plica el 2que3 de la actuacin ante la (usticia, en tanto para la
legitimacin se refiere al 2quien3
0
Por ello ?ianc"i efect7a una distincin entre caso judicial en sentido estricto y
caso judicial en sentido amplio 2Aemos visto que los tribunales act7an cuando "ay un
caso judicial 5en sentido estricto*, planteado por quien tiene capacidad procesal para ello
Pero lo cierto es que slo lo "acen si e$iste adems un tercer requisito referido
espec%ficamente a la materia de lo que "abr de decidirse En efecto, si bien la mayor%a de
los actos emanados del congreso o de la 6dministracin son judicialmente controlables, no
todos quedan dentro del alcance de la potestad revisora de los tribunales Ello seg7n me
parece est claramente establecido por la &onstitucin en el art !!B, donde dice que
2&orresponde a la &orte 'uprema y a los @ribunales inferiores de la -acin el
conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la
&onstitucin y por las leyes de la -acin3 El t#rmino 2todas3 puede inducirnos a interpretar
que no e$isten actos e$cluidos del control 'in embargo, debemos reparar en que el
art%culo dice 2todas las causas3, lo que quiere decir, a mi entender, que la &orte y los
tribunales intervendrn en la medida en que "aya causa judicial
1
Es aqu% en donde cobra relevancia la distincin efectuada entre caso judicial
en sentido amplio y en sentido estricto y 2la pregunta que aparece es a cul de los dos
>
MUSUMECI$ O% cit&
"
?IANC@I$ Al%erto CONTROL DE CONSTITUCIONALIDADA TB # Ed& A%aco de RodolCo DeDal0a$
?)eno* Aire* #EE# CaDFt)lo IV$ D8<& 1=
!
CCr& ?IANC@I$ Al%erto o%& Cit& P8<&1>
G
?IANC@i$ Al%erto o%& Cit&D8<&#"#
est aludiendo la &onstitucin en el art%culo !!B cuando dice 2todas las causas3 'i lo
entendemos en un sentido absolutamente restringido, los jueces no podr%an e$imirse de
actuar en la medida en que e$ista una controversia 6"ora bien, ello nos llevar%a a olvidar
la e$istencia del segundo de los requisitos ya estudiados; la legitimacin 6simismo, si nos
quedramos en este estadio, toda controversia planteada por parte legitimada deber%a ser
justiciable
Pero sabemos que ello a7n no "a sido suficiente para suscitar la intervencin
de un tribunal E$iste un tercer requisito sin dudas el ms controvertido de todos que
es el de la naturale+a del acto objeto de control Aay actos que por su naturale+a pueden
ser controlados y otros que no En s%ntesis, "ay causa judicial en el sentido 5amplio* del
art !!B, cuando estn presentes estos tres requisitos de la justiciabilidad 9 la gran
dificultad aparece cuando tenemos que determinar cules son las cuestiones que por su
naturale+a no son susceptibles de apreciacin judicial
23
Es decir que para el maestro ?ianc"i para la e$istencia de un caso justiciable
deber%an e$igirse como requisito la e$istencia de una caso judicial, la legitimacin y la
naturale+a del acto objeto de control Pero as% todo sigue definiendo por la negativa
8esde nuestro "umilde e irrespetuoso punto de vista el intento e$plicativo de
este prestigios%simo autor es tautolgico /ntentamos definir un requisito como es la
e$istencia de un caso o causa judicial susceptible de ser anali+ado a la lu+ de la
&onstitucin y lo primero que e$igimos es que "aya un caso sin definir que tipo de caso,
para luego incorporarle la legitimacin y por 7ltimo anali+ar la naturale+a del acto objeto de
control, ya que e$isten materias que estar%an ajenas al control judicial 5nuevamente la
definicin negativa* &reo que se me+clan institutos o figuras sin llegar a una definicin
precisa
La legitimacin no tiene lugar si queremos conceptuali+ar un caso justiciable
La legitimacin como la e$plica ?ianc"i la confunde con el elemento sujeto de la
pretensin procesal En realidad y para todos aquellos que "emos estudiado a 6lvarado,
lo que requerimos es capacidad jur%dica del actor y #sta entendida como un presupuesto
de la accin
22
@odo ciudadano tiene el derec"o de accin, el derec"o de acudir ante un
estrado judicial independientemente de que tenga o no tenga ra+n en su planteo @endr
o no legitimacin activa, tendr legitimacin pasiva el demandado y qui+s a7n no
tengamos un caso justiciable
9 creo que all% est el meollo de la cuestin Para que se desarrolle un
verdadero control judicial debe e$istir una accin, entendida como 2la instancia por la cual
toda persona puede ocurrir ante la autoridad para presentar una pretensin que no puede
ser satisfec"a directamente por #sta sino por una tercera persona que, por tanto, deber
integrar necesariamente la relacin dinmica que se origine con tal motivoLa accin
1E
?IANC@I$ Al%erto o%& Cit& P8<& #"'
11
Ver ALVARADO VELLOSO$ AdolCo INTRODUCCIN AL ESTUDO DEL DEREC@O PROCESAL TB I
D8<&G' ed& R)%inHal C)lHoni$ Santa ,e 1G!G&
procesal es la instancia proyectiva o necesariamente bilateralcuyo objeto es formar un
proceso
24
Es decir que si volvemos a anali+ar los autores y a los requisitos que se
necesitan para ejercer un control de constitucionalidad tendremos entonces que la nocin
de caso o causa justiciable no es aplicable 'e requerir de una accin, y esta instancia
tendr sus presupuestos procesales tales como) !* ;ue el Estado permita que el
interesado accione en orden a la pretensin que intenta demandar 5e$istencia de la
posibilidad de accionar*; ,* que "allndose permitido el accionar, la presentacin de la
instancia a la autoridad no est# sujeta por la ley a un pla+o de caducidad ya cumplido
5caducidad del derec"o de accionar*; .* que quien insta sea jur%dicamente capa+ para
"acerlo 5capacidad jur%dica del actor*; 0* que la autoridad que recibe la instancia ostente la
investidura necesaria para poder originar un proceso 5adecuada investidura de la
autoridad
25
6nali+ando el primer presupuesto 5E$istencia de posibilidad de accionar*
para que la accin logre su objetivo de formar proceso, 2debe efectuarse a base de una
pretensin susceptible de ser procesada y sometida luego a la decisin de un tercero
5(ue+ o rbitro*3
26
estando incluidas casi todas las pretensiones salvo las e$cluidas por el
autor y que son aquellas que el legislador privilegia a uno en detrimento y sacrificio de otro
5/ndagacin de la maternidad de la mujer casada* por el c"oque de intereses jur%dicos a
proteger ms los supuestos susceptibles de presentarse en la vida forense tales como la
carencia total de contenido jur%dico de la pretensin; cuando no e$iste litigio ni conflicto
susceptible de ser resuelto 5caso abstracto* y cuando la pretensin no puede sujetarse al
conocimiento de los jueces por decisin de la ley, por vincularse con una cuestin de
naturale+a pol%tica y no jur%dica
27
-uevamente definimos por la negativa, todo puede ser pretendido salvo
algunas e$cepciones
6dolfo Coc"a &ampos
2.
enumera !, l%mites a la posibilidad de imponer el
valor justicia en la sociedad, algunos insuperables y otros superables instrumentando las
medidas adecuadas En todos ellos observaremos que una o las dos partes tienen la
legitimacin procesal requerida y a7n as% son casos que no deben ser resueltos por el
bra+o de la (usticia, si qui+s pueda pero en ese caso e$tralimitndose en su ejercicio
'i no aceptamos esta postura, caeremos nuevamente en el concepto de
caso y entonces veremos que for+osamente deberemos definir por e$clusin Es
justiciable todo aquello que no sea justiciable E$isten casos en los cuales se re7nen todas
las condiciones para que el @ribunal lo revise al mismo) el actor est legitimado, el acto es
definitivo, la v%a administrativa "a sido agotada, la ley no proscribe la revisin judicialy
1#
ALVARADO VELLOSO$ O%& Cit&
1'
ALVARADO VELLOSO$ o% cit& P8<& !!
11
ALVARADO VELLOSO$ o% cit$ D8<&!!
1=
Ver ALVARADO VELLOSO$ o% cit& P8<& !G
1>
ROC@A CAMPOS AdolCo LOS LIMITES DE LA JUSTICIA Eldial&co0 DC1!A
sin embargo el tribunal rec"a+a de plano el recurso -os "allamos aqu% frente a una
e$cepcin a las reglas generales de la revisibilidad) el acto no justiciable
En la dilucidacin de los actos que "an estado o estn e$entos del control
judicial debe considerarse, en primer lugar, la e$istencia de un grupo muy "eterog#neo de
decisiones que los poderes pol%ticos adoptan en un marco de completa libertad con
relacin al control judicial Estas comprenden un rango muy variado y tanto se refieren a
cuestiones de la ms alta organi+acin del Estado, de sus relaciones e$teriores, o de su
pol%tica interna, como a asuntos meramente administrativos y de neto corte municipal 'u
sola, y por cierto muy incompleta enumeracin, nos pone ante la evidencia de la cantidad
innominada de asuntos que los tribunales, como regla general, no pueden controlar
2/
Por ser una e$cepcin, precisamente, es vista con poca simpat%a por la
doctrina, ante la que aparece como una tac"a en el sistema jur%dico, una irregularidad que
gradualmente deber ir desapareciendo con el progreso del Estado de derec"o Pero los
tribunales contin7an rec"a+ando la revisin de estos actos, y la categor%a, si bien ms
reducida que al principio, se resiste a desaparecer
I8.- An'+i$i$ d# +"$ cu#$tion#$ -o+9tic"$ no )udici"*+#$: co&o un" d# +"$ #;c#-cion#$
"+ c"$o )u$tici"*+#
La 6dministracin P7blica nombre que funciona a la manera de un alias
para el Poder Ejecutivo es la encargada de dirigir la l%nea rectora del pa%s pol%ticamente
"ablando, "aciendo la salvedad que las l%neas rectoras del pa%s la marca la &onstitucin-
'iguiendo esa l%nea, la 6dministracin busca y tra+a diferentes l%neas de
accin que pretenden, obtenga como resultado lograr el bienestar de la sociedad, de la
ciudadan%a, de aquellos que con su voto son los que aprobarn o rec"a+arn la l%nea
rectora que sigue-
Es por ello que 2se "a observado que a la 6dministracin no le preocupa
tanto la legitimidad de su conducta como la obtencin de un resultado positivo respecto del
problema que enfrenta 8e all%, entonces, la conclusin a que "an llegado casi todos los
pa%ses occidentales de la necesidad de encomendar el control a un cuerpo independiente
de la 6dministracin activa3
!D

-uestro ordenamiento jur%dico posee un control difuso, el control


reside en todos y cada uno de los jueces que conforman el poder judicial Ello convierten a
los jueces en sujetos important%simos en el andamiaje del ordenamiento jur%dico 2Es
indudable que cuando los @ribunales ejercen control de constitucionalidad entran en el
terreno de lo pol%tico y all% es donde aparecen las cr%ticas principales Este lado de la
funcin judicial advierte LoeEenstein- sobrepasa ampliamente al campo leg%timo de la
actividad de los @ribunales que no deber%a ser nada ms que la ejecucin de la decisin
1"
?IANC@I$ o%& Cit& Pa<& #"'
1!
MAIRAL$ @ector$ CONTROL JUDICIAL DE LA ADMINISTRACIN PU?LICA& ?)eno* Aire*& Ed&
DeDal0a 1G!1 D8<&#
pol%tica tomada El control de constitucionalidad es, esencialmente, control pol%tico y,
cuando se impone frente a los otros detentadores del poder, es, en realidad , una decisin
pol%tica &uando los @ribunales proclaman y ejercen su derec"o de control, dejan de ser
meros rganos encargados de ejecutar la decisin pol%tica y se convierten, por propio
derec"o, en un detentador del poder semejante, cuando no superior, a los otros
detentadores del poder instituidosF3
!G
La cuestin pasa por anali+ar entonces, cual es la naturale+a de ese control
de constitucionalidad que desarrolla el Poder (udicial, si democrtico o antidemocrtico,
pero el l%mite est en no caer en el gobierno de los jueces, ya que a veces creemos ver un
2Hobierno de los (ueces3, no espec%ficamente en el rea de &ontrol de constitucionalidad,
sino incluso yendo ms all, avan+ando en tareas que le son e$tra=as
8.- E+ -od#r -o+9tico d#+ Pod#r Judici"+
Cealmente a veces suena temible leer conclusiones tales como las del E$
ministro ?arra que e$presaba) 2 La &orte es un poder pol%tico 'implemente lo es porque
gobierna, porque ese es el papel que le confiere el @%tulo Primero de la Parte 'egunda de
la &onstitucin -acional 'e encuentra enumerada entre las autoridades de la -acin,
integrando el 2Hobierno federal3 como 2Poder (udicial3 5'eccin @ercera de la Parte y
@%tulos mencionados* y no como un mero servicio de justicia que resuelve litigios entre
partes contrarias Pero lo singular del caso es que ejerce su competencia pol%tica
resolviendo ese tipo de litigios3
,I
Pero esto que parece ser una de las opiniones ms recientes en ese sentido,
ya viene sostenido desde anta=o por (uristas de la talla de ?offi ?oggero 26spiramos a
desarrollar la tesis de que los jueces deben gobernar de acuerdo con las normas vigentes
y que muc"as veces no lo "acen porque su sitio "a sido ocupado por todo o por los otros
dos poderes de gobierno3
,!
Eso es lo que nos preocupa, esa obsesin constante y sonante que se
arrogan algunos jueces para asumir una responsabilidad de gobierno para la cual no "an
sido llamados
@ambi#n es cierto, que gracias a las nuevas legislaciones "an aparecido
nuevas instituciones y figuras "asta "ace poco tiempo desconocidas Los 2intereses
difusos3, las llamadas 2class action3 etc, "an abierto la legitimacin a actores que antes no
la pose%an
En esas circunstancias una decisin del (ue+ implicar una serie de
consecuencias jur%dicas que escapan del mbito tradicional de la cosa ju+gada, llegando
1G
?IANC@I$ Al%erto & 9CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD4 ?)eno* Aire*$ Ed& A%aco de RodolCo
DeDal0a$ 1GG#& D8<&G"
#E
?ARRA$ RodolCo Carlo* 9CASO POLINO3 LA CORTE RATI,ICA SU PAPEL CONSTITUCIONAL& ED
Diario del #"IE=IG1
#1
?O,,I ?O((ERO$ L)i* MarFa 9LA TEORIA DE LA SEPARACION DE LOS PODERES - EL
(O?IERNO DE LOS JUECES4 ED 1#A!'1&D8<&!'1
obviamente a producir consecuencias pol%ticas, pero prudente es advertir que ellos 5nos
referimos a los (ueces* deben ubicarse en su justo lugar, aquel en donde sus decisiones
sean el producto esencialmente de criterios jur%dicos en los que la consecuencia pol%tica
de esa decisin sea una derivacin necesaria pero no esencial de ese fallo
8ebemos ser cuidadosos en lo que sostenemos, pero este es el peligro de
una interpretacin amplia del art%culo !!B de la &onstitucin en tanto y en cuanto
analicemos el concepto 2todas las causas3 -o pretendemos con esto sumarnos al coro de
aquellos que critican como antidemocrtico el control de constitucionalidad, sino que
criticamos a aquellos que a caballo de las necesidades de la gente y de la inoperancia del
Poder Pol%tico para dar respuestas, toman las lan+as y salen a luc"ar contra los molinos
de viento, sin tener en cuenta que cuando se toma un decisin estrictamente pol%tica "ay
cuestiones que se deben evaluar y para las que el Poder (udicial no est preparado-
2El (ue+, dec%a la "ermosa e$presin florentina de P/EC4 &6L6>6-8CE/, lo
mismo que el "istoriador, est llamado a indagar sobre "ec"os del pasado y a declarar la
verdad de 5ellos*, del jue+, como del "istoriador, se dice tambi#n que no debe llevar a
cabo una labor de fantas%a, sino una obra de eleccin y de construccin sobre 2datos
pree$istentes3 5Estudios sobre el proceso civil E?6 !G01, p!IJ*
2Kn jue+ que debe ser un e$perto en derec"o, no puede en s%ntesis, sustituir
con su criterio las decisiones que son propias de un pol%tico, que debe ser un e$perto en el
manejo de los "ombres, y un esp%ritu sensible a la percepcin de sus inquietudes 'i el
gobierno se equivoca y adopta malas medidas o designa incompetentes funcionarios, el
juicio de sus pares, de sus conciudadanos, y , en definitiva, de la "istoria se ocupar de
reprobarlo, pero no es idneo un jue+ para sustituir con sus criterios pol%ticos, sus
decisiones3
,,
Lamentablemente no es as%, y a fuer+a de ser repetitivo en esto, creo que es
ms prudente la &orte que los jueces inferiores Aay una constante de otorgar poder
pol%tico a los jueces Por ello autores de la talla de 6ugusto >orello reclaman un mayor
protagonismo para la &orte para que se equipare con sus inferiores
,.
##
1ra& In*tancia ,ederal de Mercede*$ Jr0e$ Ce%rero #!AG!EA-)nK)e de ,ort)nL$ Carlo* Lotro*
EDA!"A="G
#'
MORELLO$ A)<)*to 9LA CORTE SUPREMA& EL AUMENTO DE SU PODER A TRAVES DE NUEVOS E
IMPRESCINDI?LES ROLES4& ED 11#AG"# en el K)e DroDone Dara la Corte otra* C)ncione* aDarte
de la* tradicionale* tale* co0o3
$ atri%)LMndole a0Mn de *)* C)ncione* tradicionale* la* *i<)iente*3
a7 Decidir la intenci6n con*tit)cional L le<i*lati+a$ a +ece* con e*ca*o 0ar<en de ori<inalidad$
Dero en otro*$ en ca0%io$ con )n Crente a0DlF*i0o de Do*i%ilidade* creadora*N
%7 Con*a<rar la t)tela eCecti+a de lo* derec:o*
c7 ReaJr0ar con*tante0ente lo* lF0ite* L <arantFa* nat)rale* del Droce*o j)dicial&
d7 C)al mano invisible a)nK)e con Denetrante Dre*encia o a tra+M* de e+ent)al o Dotencial
inter+enci6n$ in*)Oa raHona%ilidad L alerta re*Decto a la re*Don*a%ilidad L con*ec)encia* de
c)alK)ier de*+Fo o a%)*o en el ejercicio de la* otra* co0Detencia*&
e7 Le ca%e$ en la in*tancia 08* *i<niJcati+a$ la DroDia deCen*a del E*tado de0ocr8tico L la
Dre*er+aci6n L +aloraci6n de la* in*tit)cione* de la ReDP%lica
En e*e :oriHonte K)e K)eda to*ca0ente di%)jado$ acontece$ en +erdad$ K)e 9no *e no* oc)rre
con la Crec)encia K)e de%erFa *er K)e el Poder J)dicial e* )na de la* <rande* ra0a* del 8r%ol
del (o%ierno& Al decir e*to K)iero dejar e*ta%lecido +ario* D)nto*3 en Dri0er l)<ar$ K)e e* )na
Darte del (o%iernoN en *e<)ndo l)<ar$ K)e *) Doder ta0%iMn a)0enta L di*0in)Le& La*
condicione* K)e actPan *o%re el Poder Ejec)ti+o L Le<i*lati+o Dara deter0inar el car8cter de
*)* atri%)cione*$ actPan ta0%iMn *o%re el Poder J)dicialN L la Cor0a de la* otra* ra0a* del <ran
Hratis no "ay nada, y esta postura tiene su precio El precio que debe pagar
esa postura es el aumento de la (udiciali+acin de la 'ociedad, qui+s e$agerada al decir
de Peyrano
,0
que "a llevado a que toda la sociedad recale en el Poder (udicial para dar
solucin a su problema
Esto se ve materiali+ado en la diferentes causas que se van presentando en
la justicia y lo incre%ble de su resolucin) En el orden nacional vemos acciones de amparo
que debiendo proteger a la actora, su resolucin posee una fuer+a e$pansiva que repugna
a toda la tratad%stica que sobre el tema se escribi 2>ayor anlisis y contralor judicial de la
legislacin) oficiosidad en las declaraciones de inconstitucionalidad; refor+amiento en
concreto de las garant%as constitucionales) limites al desborde de la administracin y
ensanc"amiento del Estado de 8erec"o, demandan una supervisin judicial ms intensa
que desde luego conlleva mayores riesgos y responsabilidad social por parte de los
jueces
,1
:Por qu#<
:En donde est escrito que el ejecutivo, sea nacional, provincial o municipal
cada ve+ que deba dictar un acto de gobierno, en ve+ de cuantificar cual es el impacto en
la sociedad el precio pol%tico que le dicen de la medida, deba cuantificar si la medida
pasar o no el filtro de la (usticia<
6bundan casos tales como el (ue+ de Cosario que se tom la atribucin que
cautelar mediante orden frenar una licitacin, aprobada por el &oncejo "asta tanto se
realice un estudio ambiental , momento en el que el (ue+ considerar%a si autori+aba o no el
llamado a una licitacin :'i el &oncejo ya lo evalu< La decisin pol%tica est tomada y si
es incorrecta y no lesiona un derec"o de un particular, el electorado a posteriori se lo "ar
notar En 'anta Le se "a vivido la inco"erencia que reali+ada la labor de merituacin de
una comisin de adjudicacin y luego de dictado el acto administrativo por parte del
/ntendente, la (usticia orden frenar la iniciacin de los trabajos a resultas de estudiar el
e$pediente
,B
4 aquel Liscal de oficio, que consider que "ab%a un il%cito en la licitacin de
la concesin del Puerto porque consideraba que adjudicar a la empresa que a la postre
fue la adjudicataria, constitu%a una prctica monoplica
En la >unicipalidad de 'anta Le, "a ocurrido que mediante un accin de
amparo la (usticia mediante una cautelar orden a la >unicipalidad que se abstenga de
sancionar a un grupo de transportistas escolares que prestan el servicio de transporte de
personas, "asta tanto la >unicipalidad regule el @ransporte de personas por otros medios
que no sea el ?us : 9 si la >unicipalidad no cree que pol%ticamente sea conveniente
regular< :8eber igual someterse al designio de un (ue+ que as% lo considera< 8e "ec"o
8r%ol del E*tado *on la* C)ncione* de la Cor0a del Poder J)dicial4
#1
PE-RANO$ Jor<e Q& 9EL DEREC@O PROCESAL CIVIL DE LAS POSI?ILIDADES ILIMITADAS O EL
,IN DE LOS SISTEMAS4 JA ?)eno* Aire* MarHo #= de 1GG!ANB >E!#
#=
MORELLO$ O%& cit& D8<& G">
#>
Me e*toL reJriendo a la Co0i*i6n de E+al)aci6n K)e e*t)di6 la licitaci6n K)e contrat6 el
Si*te0a de E*taciona0iento Medido L Control de inCracci6n en la M)niciDalidad de la ci)dad de
Santa ,e&A
la controversia se solucion cuando el Aonorable &oncejo >unicipal sancion una
ordenan+a pro"ibitiva y la (ue+a consider la cuestin como abstracta
La >unicipalidad en el caso espec%fico que me ocupa, solamente debe rendir
cuentas a la ciudadan%a y a sus representantes agrupados en el &oncejo >unicipal, pero
de all% a que una decisin, reservada por ley a un mbito de atribuciones estrictamente
pol%tico y de e$clusiva decisin del /ntendente, sea supervisada judicialmente como
sostiene >orello "ay un largo trec"o
Paradjicamente quienes ms "acen "incapi# en esto no son
constitucionalistas o administrativistas, sino procesalistas amparados en lo que ellos
llaman el Posmodernismo Procesal y que es duramente criticado y resistido por los
cultores de la @eor%a Heneral del Proceso
,J
Es que ms all de no comprender que es el
posmodernismo, lo abra+an como la e$cusa absolutoria de todos los males y la panacea
que todo lo e$plica, siempre en aras de lograr un nuevo valor 'i son posmodernistas
deben renegar de todos los valores y de todos los sistemas, pero paradjicamente
refugian todo su actuar en la rapide+ y la eficacia, ya que 2en la certe+a del pueblo de que
su cas ser resuelto prontamente, juega el valor eficacia en la prestacin debida al
'ervicio3
,D
, ignorando que 2Lamentablemente, valores importantes pero secundarios como
es el de la eficacia, se esgrimen para transgredir los m%nimos de ra+onabilidad y
co"erencia3
,G
, trayendo como 7nica consecuencia que 2crearon el caos jur%dico e
institucionali+aron la inseguridad jur%dica3
.I
'e "a llegado incluso a sostener que 2En la descripcin de esa metamorfosis
y desde nuestra estrec"a y opaca atalaya, asistimos a un e$traordinario refuer+o del Poder
(udicial y a una deseada subida en su jerarqu%a institucional Es #ste un dato cierto de
estas "oras y #l suscita refle$iones que se nuclean en torno del agotamiento del principio
de separacin de los poderes por otro diferente, ms realista y apuntalador de la vida
democrtica y del ejercicio pleno y responsable de las libertades3
.!
, claro que siempre y
cuando esas libertades las vigile el Poder (udicial 8e all% al 2Hobierno de los (ueces3 solo
"ay una vuelta de pgina
Los titulares del Poder (udicial no debe convertirse en titulares de todos los poderes
del Estado o en una especie de 2suplentes3 de los otros poderes o de 2correctores de su
falta de actuacin Por eso, y slo por ejemplo, no podrn pretender que dentro de su
funcin est la de determinar las tarifas 5el#ctricas, telefnicas o ferroviarias de un pa%s*,
ordenar al Estado que derribe una crcel por obsoleta pero que dedique una arte del
mismo edificio a museo, ordenar a las partes de un contrato que efect7en determinadas
#"
El te0a reK)iere )n tra%ajo aDarte$ Dero K)iero *ola0ente dejar en claro 0i D)nto de +i*ta en
contra de )na teorFa K)e en n)e*tra* latit)de* naci6 0)erta&A
#!
MORELLO$ O%& Cit& D8<& G"1
#G
SPOTA$ Al%erto Antonio 9RESPONSA?ILIDAD LE(ISLATIVA EN LA REPU?LICA& LOS DAROS DE
LA IMPROVISACION - EL USO DE LO JURIDICO PARA PRETENDER ?LANSUEAR LO POLITICO&4
.e)*$ diario del GIE'IGG$ D8<&#
'E
SPOTA$ Al%erto&A& o%&cit&D8<&'
'1
MORELLO$ O%& Cit& D8<& G""
prestaciones para obras sociales no previstas en el mismo, etc etc
.,
, o como a"ora
determinar quien puede o no puede entrar en una canc"a de futbol
@ambi#n cierto es que la cuestin no es solamente del 8erec"o
&onstitucional, Procesal o 6dministrativo, sino una cuestin sociolgica, de sociolog%a
legislativa
&reemos que la solucin del problema no pasa para dar ms poder o
protagonismo al Poder (udicial, sino en que el Poder Legislativo recupere el papel
preponderante que le cupi en los primeros a=os de "istoria de la vida pol%tica universal, y
de esa manera obtener el equilibrio de los poderes 6unque a veces se "ayan originado
instituciones o figuras jur%dicas como el amparo de la mano de la (urisprudencia, lo ideal
es que el Poder Legislativo tome el reclamo de la sociedad, lo modele, lo forme y lo
legisle, para luego el Poder (udicial aplique o no la norma, y lo ju+gue en el caso concreto
2Pueden cometerse, por cierto, muc"os errores y causarse muc"o da=o a la
comunidad por los desaciertos del &ongreso y del Presidente, pero el remedio no debe
buscarse en los tribunales sino en los procesos pol%ticos3
..
Ese es el quid de la cuestin, intentar una legislacin acorde que refleje el
clamor de la ciudadan%a, pero producto de lo ya se=alado, si algo "a caracteri+ado a la
vida pol%tica argentina es su improvisacin, y siempre que "ay improvisacin "ay riesgo de
causar da=o y ese da=o requiere una reparacin que la otorgar el Poder (udicial 2El
legislador apresurado es siempre un mal legislador3
.0
2La gran legislacin que caracteri+a a las culturas de los pueblos ms
estables y que van a la cabe+a del mundo contemporneo, muestra que los cambios
legislativos se producen y promueven a trav#s de lentos procesos 9 esto vale tanto para
la legislacin de fondo como para la de forma, as% como para la tributariaLa
improvisacin est metida, muy profundamente como la mala "ierba en un buen campo,
en el alma de la pol%tica partidista argentina3
.1
2La buena ley mejora a la sociedad, de la misma forma que la sociedad
mejora la vieja ley, a trav#s de la jurisprudencia y la doctrina-2
.B
8I.- Conc+u$ion#$ <in"+#$
8I.2.Conc+u$ion#$ )ur9dic"$
&onsideramos imprescindible reformular la teor%a en torno a los requisitos
e$igibles para que "aya un genuino control de constitucionalidad el cual se debe
estructurar en torno al concepto de la accin cuyo objeto es formar proceso
'#
Moci6n de Valencia an8li*i* de la J)ri*dicci6n&
''
?IDE(AIN$ Carlo* M& 9CONTROL JUDICIAL - CONTROL POLITICO DE CONSTITUCIONALIDAD EN
LA AR(ENTINA 9 ED !"A=!'
'1
SPOTA A&A& 9Re*Don*a%ilidad&&&&&o%& cit&D8<&#
'=
SPOTA A&A& 9Re*Don*a%ilidad&&&&&o%& cit&D8<&#
'>
SPOTA A&A& 9Re*Don*a%ilidad&&&&&o%& cit&D8<&1
'i a7n as% se considera necesario definir al caso justiciable, el mismo solamente se podr
definir por e$clusin Es justiciable todo aquello que no sea justiciable y en el cual la
legitimacin no tiene cabida como para conceptuali+arlo por ser este un presupuesto de la
accin, entendiendo que no nos referimos 7nicamente a las cuestiones pol%ticas no
judiciables sino que la e$clusin abarca todo un universo ms grande de casos
8I.4 Conc+u$ion#$ no )ur9dic"$.
/ntentamos e$plicar la e$periencia cotidiana del suscripto, la que palpa todos
los d%as desde su lugar de trabajo
.J
, y que incluso se ve reflejada en la realidad no solo
>unicipal, sino tambi#n Provincial y -acional y que requiere su anlisis-
Ese anlisis debe tender necesariamente a una suerte de equilibrio 2El
necesario equilibrio3 entre los Poderes o funciones (udiciales, Ejecutivas y Legislativas
El tema complejo por cierto reviste una serie de aristas espinosas
6ristas que "oy por "oy se ven reflejadas en un difuso l%mite entre los poderes, y un
reclamo incesante de justicia que reclama la sociedad que ante su desesperado grito de
ayuda, no encuentra quien le proporcione la solucin a su caso, y ve en el Poder (udicial
la panacea para su problema
6nsiamos lograr un sistema equilibrado en el cual cada uno de los poderes
cumpla con la funcin que constitucionalmente le compete, y en el cual la 7nica intromisin
que se encuentre no sea otra que la correccin de un e$ceso o desviacin del mismo
6nsiamos a que se corra el velo de aquellos que escudndose en las
verdaderas necesidades de la sociedad intentan dar respuestas cuando en realidad solo
piensan en su propio inter#s o el de su sector
&reemos que debe a"ondarse la idea de control pol%tico si por 2control
pol%tico debe entenderse, conforme a una definicin de contenido negativo, poco cient%fica
pero de fcil comprensin, el que no est librado al control de los jueces3
.D
&reemos que debe respetarse aggiornado claro est a los tiempos que
corren el principio de divisin de poderes que para nada creo que se "a agotado, y
menos cuando lo usamos para instituir y lo digo sin tapujos el 2gobierno de los jueces3 y
lo que es peor de los jueces 2vedette3 que prefieren los flas"es y luces de la prensa que
todo lo encandila y obnubila, a la solitaria refle$in de sus despac"os
&reemos y se puede, que debe darse una preeminencia total de la
constitucin y todo su sistema normativo creado y que durante siglos nos "a regido, con
sus defectos y virtudes 3En s%ntesis) la soberan%a popular como fuente del poder,
&onstitucin escrita, divisin de Poderes y supremac%a de la &onstitucin garanti+ada por
'"
El a)tor del Dre*ente tra%ajo *e de*e0DeTa co0o A*e*or Le<al de la SecretarFa de Ser+icio*
PP%lico* de la M)niciDalidad de la Ci)dad de Santa ,e&A
'!
?IDE(AIN$ Carlo* O%& cit& Da<&=!'
un Poder (udicial independiente, caracteri+an a nuestro Estado de 8erec"o,3
.G
en el cual
reina la &onstitucin
2@odav%a "oy la &onstitucin es suprema 9 porque la &onstitucin es
suprema, tenemos un orden de normas y tenemos un sistema de control de
constitucionalidad en lo que se refiere, fundamentalmente, al respecto de las jurisdicciones
y de las competencias de los poderes constituidos
0I
3
2&omo sociedad, debemos asumir en forma responsable y comprometida la
tarea de "acer respetar nuestra constitucin y no delegar en cabe+a de los jueces esta
carga que nos es propia
'olo cuando aceptemos esta ardua tarea, podremos decir que constituimos
un verdadero Estado de 8erec"o3
0!
5M* 6bogado
&andidato a >ag%ster en 8erec"o Procesal Kniversidad -acional de Cosario
Profesor de 8erec"o Procesal en la Lacultad de &iencias (ur%dicas y 'ociales de la
Kniversidad -acional del Litoral y en la Lacultad de 8erec"o de la Kniversidad
&atlica de 8erec"o
Cepresentante del Poder Ejecutivo Provincial ante la &omisin de Ceformas del
&digo de Procedimientos en lo &ivil y &omercial de 'anta Le en el marco del Plan
Estrat#gico del Estado Provincial para la (usticia 'antafesina
6sesor Legal de la 'ecretar%a de 'ervicios P7blicos de la >unicipalidad de la
ciudad de 'anta Le de la Nera &ru+
'G
C@IARA DIA.$ Carlo*9PARA LA REPU?LICA DEMOCRATICA ES IMPRESCINDI?LE UN PODER
JUDICIAL INDEPENDIENTE4 .e)*$ Diario del #= de A<o*to de 1GG1
& D8<&'
1E
SPOTA$ Al%erto A Antonio 9ENSA-O SO?RE LA DECLINACION DE LA SUPREMAC/A
CONSTITUCIONAL - DEL ,EDERALISMO COMO CONSECUENCIA DE LA (LO?ALI.ACION - DE LAS
(RANDES COMUNIDADES POLITICO ECONOMICAS&4 .e)*$ diario del #>IE1IGG
& Cit&D8<&#
11
(ARCIA MEL(AREJO$ ,LAVIA A LA DECLARACIN O,ICIOSA DE INCONSTITUCIONALIDAD& El
dial Eldial&co0 DC",#

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