LA PRUEBA DE

TESTIGO EN EL
NUEVO PROCESO
PENAL
mircoles, 14 de noiem!re de "##$
PROLOGO
Se trata de analizar a travs de ste trabajo que comenz a gestarse como una tesis para el
grado de Magster en Derecho Procesal y Comunicacin orense! en donde obtuve nota "!#!
y a instancia de los pro$esores don Sergio %ira! y don &le' Carocca Prez! adem(s de
)iviana Pozo! secretaria acadmica me instaron a per$eccionarlo y publicarlo como te'to de
apoyo a pro$esionales y estudiantes de Derecho*
Me siento grato en el solo hecho de aportar algunas ideas y de dar a luz esta obra humilde y
peque+a! pero que representa un es$uerzo de su autor por alumbrar el camino con al menos
un peque+o $aro*
Doy las gracias a Dios! nuestro padre celestial que mediante su amor in$inito permiti que
realizara y culminara mi te'to y la posibilidad que ste $uese publicado* &simismo doy
gracias a mis hijos Javier Alonso, Macarena Catalina y Leandro Javier! quienes siempre
estuvieron a mi lado! para brindarme su amor! apoyo y aliento! lo que hizo que no
des$alleciera y perdiera el objetivo de publicar mi obra*
CAPITULO PRIMERO
DERECHO PROCESAL PENAL
,n los primeros das de aprendizaje del estudio del derecho! tomamos conocimiento que
e'isten dentro de este horizonte y como si $uera un gran (rbol! una de sus ramas llamada
derecho procesal! sabiendo que ste pertenece al (rbol que es uno solo! -derecho-! y son
mas bien materias para el estudio y su comprensin! que es creacin humana que tiene
inspiraciones divinas y que descansa en el valor justicia*
Dentro de las diversas clasificaciones destacamos en esta obra la que dice relacin con
el derecho sustantivo y derecho adjetivo, siendo el primero conceptualizado! como
-conjunto de reglas legales que comprenden los hechos delictivos y las sanciones! as como
las medidas de seguridad propiamente tales! contenidas en la legislacin interna! en de$ensa
de los bienes jurdicos y del orden tico social! que es objeto de proteccin por el
ordenamiento jurdico* Por tratarse de la substancia del derecho penal! se le llama
Substantivo o material-. y derecho adjetivo! que se le denomina tambin ormal! porque
contiene las reglas y principios relativos a cmo se determinan los delitos y los delincuentes
y se hacen e$ectivas las penas* Mientras el derecho penal substantivo es est(tico y
abstracto! el derecho penal adjetivo es din(mico y concreto*
,l derecho procesal es como el tren de aterrizaje que tiene la norma jurdica para poder
recorrer la pista de despegue o de arribo! haciendo aplicable la regla social obligatoria que
regula las conductas e'teriores del hombre y cuya inobservancia acarrea una sancin!
siendo coercitivo su cumplimiento*
/a sido de$inido por la doctrina internacional el derecho procesal penal! como el conjunto de
normas encaminadas0
& la declaracin de certeza de la notitia criminis 1es decir la declaracin de certeza
del delito e in$liccin de la pena2.
& la declaracin de certeza de la peligrosidad social y a la aplicacin de medidas
de seguridad.
& la declaracin de certeza de las responsabilidades civiles cone'as al delito y a la
in$liccin de las consiguientes sanciones.
& la ejecucin de las providencias*
Como sabemos el derecho procesal penal ha sido de$inido espec$icamente como
aqulla disciplina jurdica! encargada de proveer de conocimientos tericos!
pr(cticos y tcnicos necesarios para comprender y aplicar las normas jurdicas!
procesales y penales! destinados a regular el inicio! desarrollo y culminacin de un
Proceso Penal*
,ntonces es ac( en esta sede en que se nos visualiza la arquitectura jurdica humana
conocida como proceso y procedimiento! vocablos que el primero contiene al segundo como
el continente y el contenido! y que no son opuestos! como la analoga de padre e hijo!
proceso y procedimiento*
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Derecho Penal Chileno! 4omo 5! %uis Cousi+o Mac 5ver! ,ditorial 6urdica de Chile! P(ginas
77 y 78*
Derecho Civil Parte 9eneral! &utor Carlos Ducci Claro! ,ditorial 6urdica de Chile! P(gina :"!
repitiendo las palabras de Planiol*
9iovanni %eone* -4ratado de Derecho Procesal Penal* ,diciones 6urdicas ,uropa &mrica*
:;<8! 4omo 5! P(ginas :"3:=-
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1. PROCESO
/an sido de$inidos como0
,l proceso judicial es un conjunto sucesivo de actos emanados de las partes y del
juez para resolver un con$licto de relevancia jurdica! actos que se desarrollan de
acuerdo a las normas de procedimiento que la ley se+ala*
Proceso! desde el momento en que se produce la violacin de un derecho el titular
recurre a la proteccin del ,stado! quien se la proporciona a travs de los rganos
en quienes reside la $uncin jurisdiccional* %a manera de provocar esta proteccin
es deduciendo una demanda! que es el modo normal de ejercitar la accin! y se
mani$iesta posteriormente en un acto del tribunal que recibe el nombre de
sentencia*
%a palabra proceso tiene un doble signi$icado* ,n sentido cient$ico! proceso
equivale a conjunto de actuaciones judiciales! destinadas a poner en movimiento la
actividad jurisdiccional del ,stado en $avor de los particulares! cuando ven
lesionados sus derechos* ,n sentido material! en cambio! proceso es el conjunto
de escritos! documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o
veri$iquen en el juicio*
,l proceso viene siendo! pues! en este >ltimo sentido! la materialidad del juicio
mismo* Sinnimos de proceso son! tambin! los trminos -e'pediente- y -autos-! y
que hoy deberamos $rente al nuevo proceso penal y la re$orma en materia de
$amilia! hacerlo sinnimo de audiencias*
Proceso! -Secuencia! desenvolvimiento! sucesin de momentos en que se realiza
un acto jurdico. juicio. causa. pleito. conjunto de relaciones jurdicas entre las
partes! los agentes de la jurisdiccin y los au'iliares de sta! regulado por la ley y
dirigido a la solucin de un con$licto susceptible de ser dirimido por una decisin
pasada en autoridad de cosa juzgada. e'pediente. autos. legajo de papeles en que
se registran los actos de un juicio civil! penal! etc*! y que hoy insistimos son en el
nuevo proceso penal oral! es sinnimo de audiencias! sin perjuicio que dicha
audiencia sean e'tractadas mediante actas resumidas y noti$icadas a los
intervinientes para el solo e$ecto de tener un registro de estas actuaciones
1noti$icaciones2! pudiendo siempre los intervinientes pedir copia de los audios!
acompa+(ndose luego de la peticin verbal de stos el respectivo CD para su
reproduccin por parte del 6uzgado de 9aranta y 4ribunal ?ral en lo Penal
respectivamente*
Proceso! -,l conjunto o agregado de los autos y dem(s escritos en cualquier causa
civil o criminal 1lo dicho anteriormente debe ser aplicado ac( en lo re$erente a las
audiencias2* ulminar el proceso es hacerle y sustanciarle hasta ponerle en estado
de sentencia* )estir el proceso es $ormarle con todas las diligencias y
solemnizadas requeridas por derecho -
Proceso! -@n sistema racional y lgico que determina la secuencia de actos
jurdico procesales que deben realizar los intervinientes! si nos re$erimos al
procedimiento actual materializ(ndose en audiencias orales! para poder conseguir
el $in del proceso-*
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Mario Casarino )iterbo! Manual de Derecho Procesal! Derecho Procesal Civil! Auinta
,dicin &ctualizada! 4omo 555! P(gina 7=
Mario Casarino )iberbo! Manual de Derecho Procesal! Derecho Procesal Civil! Auinta
,dicin &ctualizada! 4omo 555! pag* 7=
?bra Citada Bro* 7! P(gina :8;
,* 6* Couture! Diccionario )ocabulario 6urdico! ,diciones de Palma! P(gina C=#*
Diccionario Dazonado de %egislacin y 6urisprudencia! 6oaqun ,scriche! ,ditorial 4emis!
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. PROCE!"#"E$%O&
,n cambio Procedimiento 'udicial es0 -%a instruccin de una causa o proceso en materia
civil o criminal* 4odo procedimiento en materia civil es siempre a instancia de una parte! mas
en materia criminal se produce unas veces por acusacin o querella de parte! y otras de
o$icio por el juez o por acusacin $iscal-* ,n la actualidad y de acuerdo a nuestra legislacin
procesal penal se inicia de 8 $ormas0 a2 de o$icio por el Ministerio P>blico. b2 denuncia! o c2
querella*
Pero nos salta a la vista que el proceso teleolgicamente hablando persigue un $in de
conjunto en el que sus actos se encaminan a investigar la e'istencia de un hecho punible y
la participacin en el mismo de las personas responsables*
,n conclusin! el sistema procesal penal! antes que todo! es un mecanismo racional de
investigacin! persecucin y juzgamiento de las conductas humanas que lesionan bienes
jurdicos penalmente tutelados! estableciendo un rgimen de garantas que $ija los limites
mas all( de los cuales la actividad persecutoria estatal no puede e'tenderse! sin vulnerar
ilegtimamente los derechos individuales de las personas! incluido obviamente al in$ractor u
o$ensor! concepto aplicable cuando se encontraba en marcha el sistema procesal penal
antiguo en nuestro pas! y que todava hoy se aplica en las causas que tuvieron su origen
antes de la entrada en vigencia de la re$orma procesal penal*
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Diccionario Dazonado de %egislacin y 6urisprudencia! 6oaqun ,scriche! ,ditorial 4emis!
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5)! 5E! Degin :< de diciembre 7###. 55! 555! )55 Degin :< de ?ctubre 7##:. 5! E5! E55 Degin
:< de Diciembre de 7##7. )! )5! )555! E :< de Diciembre 7##8. y Degin Metropolitana :< de
6unio de 7##F
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.1 PROCE!"#"E$%O PE$()
Con la dictacin de la %ey Bro* :;*<C#! %ey :;*<;< y %ey :;*":= ! se vino a girar en un
(ngulo de :=#G la directriz del Procedimiento Penal en Chile! se pas abruptamente de un
proceso penal inquisitivo a uno acusatorio*
%as bondades de uno y otro son una materia de an(lisis y debate que en esta sede no
podramos abordar en pro$undidad! porque se pierde el $in que se tuvo al realizar la presente
obra! re$erida a uno de los medios de prueba empleado por los llamados -operadores del
nuevo sistema-! esto es! la prueba de testigos! b(stenos re$erirnos someramente a las
caractersticas de cada uno de ellos*
De acuerdo a los te'tos de estudio de 9erm(n /ermosilla &rriagada y que se compilan en
cinco tomos! se resume adecuadamente en sus paginas :; a 8" del 4omo 5 las crticas y
$alencias que presentaba el antiguo proceso penal aplicado en Chile! y al mismo tiempo trata
de las bondades y bene$icios que conlleva la aplicacin del Buevo Proceso Penal * H(stenos
decir que en el trptico que nos o$rece el pro$esor para criticar el sistema antiguo se basa en0
a2 rol del juez. b2 $recuentes vulneraciones e ilegalidades al derecho del imputado! y por
>ltimo! c2 de$iciente administracin de justicia criminal! lo que conllevaba a que los procesos
se alargaran meses innecesariamente! dando como resultado un gasto de recursos estatales
sin poder ma'imizar su utilizacin! haciendo ine$icaz e ine$iciente la aplicacin de la justicia
penal*
%os nuevos aires que inspiran la aplicacin del derecho en estos das deben pasar como
toda gestin humana! racional y de aplicacin social por el cedazo de e$iciencia y e$icacia! lo
que permite racionalizar tanto los medios empleados para cumplir el $in >ltimo del proceso!
como optimizar los recursos e'istentes obteniendo el mayor n>mero de resultados
satis$actorios en el m(s breve plazo posible! evitando con ello un desgaste de los rganos
jurisdiccionales y un menor tiempo en la obtencin de la sentencia! concluyendo que la
investigacin sea breve sin mantener innecesariamente al imputado o investigado sujeto a
los rigores de un proceso judicial y control jurisdiccional*
H(stenos recordar que el articulo 7C" del Buevo Cdigo de Proceso Penal que establece
que una vez $ormalizada la investigacin el iscal tiene un plazo m('imo de duracin de 7
a+os para declarar su trmino! contados desde la $echa que sta hubiere sido puesta en
conocimiento del imputado mediante su $ormalizacin! sin perjuicio de la discrecionalidad
e'cepcional del juez de garanta de reducir este plazo de o$icio o a peticin de cualquier
interviniente $undado en la cautela de garanta prevista en el artculo 78C del Cdigo
Procesal Penal*
,l $undamento del legislador de la regulacin de un plazo m('imo para la investigacin
$ormalizada! es evitar la prolongacin e'cesiva en el tiempo de sta y la consecuente
perturbacin a los derechos de la persona que es imputada por alg>n delito! adecuando
adem(s las normas procesales con las internacionales vigentes para nuestro pas que
propugnan que toda persona sometida a proceso tendr( derecho a ser juzgada en un tiempo
razonable y sin dilaciones indebidas*
& continuacin! e'pondremos de $orma breve y did(ctica las marcadas di$erencias e'istentes
entre el Sistema 5nquisitivo y el Sistema &cusatorio*
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%ey Bro* :;*<;#! crea el Cdigo Procesal Penal! publicado en el Diario ?$icial :7 de ?ctubre
de 7###. %ey ?rg(nica Constitucional Bro* :;*<C# que crea el Ministerio P>blico! publicado
en el Diario ?$icial :F de ?ctubre de :;;;. %ey :;*":=! crea la De$ensora Penal P>blica!
Publicada en el Diario ?$icial :7 de Marzo de 7##:*
De$erente a este tema en particular debemos re$le'ionar sobre el mensaje del Cdigo de
Procedimiento Penal de $echa 8: de Diciembre :=;C que contena las crticas al sistema
inquisitorio de enjuiciamiento que se estaba aplicando! so+ando sus autores! en un sistema
acusatorio justo y digno destinado a pases m(s ricos por las gastos y trans$ormaciones que
ello implicaba la de$ensa penal p>blica*
Seg>n nuestra opinin es lo que ha trado gran conmocin periodstica m(s que real! ya que
el sistema procesal penal $unciona adecuadamente en $orma sincronizada! el Ministerio
P>blico investigando delitos y participacin criminal 1$unciones prioritarias entre otras
m>ltiples labores2! 6ueces de 9aranta 1Sujeto Procesal activo de control de 9arantas
amparadas en la constitucin y la ley tanto para las vctimas como los imputados o sujetos
pasivos del ente persecutor2. y por >ltimo el imputado y su de$ensor 1sujetos procesales que
act>an ejerciendo todos sus derechos a $in de demostrar su inocencia2*
&c( debemos re$le'ionar y ense+ar a la opinin p>blica y los medios de comunicacin deben
tener un rol m(s activo en la educacin de la comunidad! ya que ni el Ministerio P>blico
desea perseguir a un inocente! ni el 6uez de 9aranta o 4ribunal ?ral Penal condenar a un
inocente! ya que en todo el proceso el Ministerio P>blico o el propio juez deben darse cuenta
que el imputado no tuvo ninguna participacin en los hechos delictivos y que $ueron obra de
un tercero que se determin en la investigacin por lo que el imputado es inocente! y ha
comprobado ello mediante su propia investigacin o con la ayuda del de$ensor! lo que
prestigia el sistema y lo hace slido y estable jurdicamente*
Holetn :<8#3#"! C(mara de Diputados! P(gina 888*
&rtculo " de la Convencin &mericana sobre Derechos /umanos -Pacto de San 6os de
Costa Dica-! y Pacto 5nternacional de los Derechos Civiles y Polticos adoptado por las
Baciones @nidas! artculo :C Bro* 8 %iteral c
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* El +roceso +enal inquisitivo
,l propio rgano jurisdiccional toma la iniciativa para originar el Proceso Penal ante la puesta
en peligro de un bien jurdico legalmente protegido! es decir! act>a de o$icio y el proceso
penal es e'cesivamente $ormal! riguroso y no p>blico*
,l principal rasgo del procedimiento inquisitivo radica en la concentracin de las $unciones de
investigacin y juzgamiento en un mismo rgano! lo que obviamente resulta incompatible
con el derecho del imputado a ser juzgado imparcialmente! la dualidad del juez en el sistema
inquisitivo generada en su operatividad pr(ctica que deba preocuparse de ser el sostenedor
de la accin estatal y a la vez garantizar los derechos de la persona cuyo juzgamiento est(
realizando el mismo juez! lo que produce una mayor tensin y preocupacin por parte del
propio juez quien debe en su espritu mantener el equilibrio de esta ecuacin traducida en
proteger a la sociedad de conductas lesivas! provocadas por los que violan el ordenamiento
jurdico social! versus proteger los derechos del responsable penalmente* ,n segundo lugar!
la instruccin es secreta! durante gran parte de su duracin! no slo respecto de los terceros
ajenos al procedimiento! sino que tambin para el imputado! lo que in$ringe el derecho de
de$ensa! no siendo por ende un racional y justo procedimiento*
,n el sistema que a>n se encuentra vigente en algunas regiones de nuestro pas! en
atencin que e'isten delitos originados al amparo de la ley antigua de enjuiciamiento! que es
b(sicamente! el mismo que el pas recibi como colonia espa+ola y que ha sido mantenido
por dos siglos de vida republicana independiente*
%a independencia de Chile no tuvo como consecuencia inmediata que se dejara de aplicar la
legislacin espa+ola! y ello no era posible ni deseable aplic(ndose entonces las
recopilaciones de las leyes de india! ,l uero 6uzgo! %as " Partidas! %as ordenanza de
Hilbao! %a Bovsima Decopilaciones se siguieron aplicando hasta la dictacin del Cdigo
Penal y su consiguiente Cdigo &djetivo Penal* I
,ste sistema se caracteriza por la concentracin de poder en un juez individual que posee
diversas $acultades que en otros sistemas est(n siempre divididas entre diversas agencias
p>blicas* ,l juez recoge las pruebas durante el perodo de investigacin o sumario! y! al
menos en teora dirige la investigacin realizada por la polica* Cuando decide que la
investigacin est( concluida! l mismo $ormula la acusacin y otorga al acusado la
oportunidad de responderla y de presentar sus pruebas* inalmente el juez decide sobre la
culpabilidad o absolucin del acusado y en caso de ser pertinente determina la pena que
deber( aplicarse*
&dem(s de las $unciones que el juez debe cumplir en el procedimiento criminal! la
organizacin de los tribunales establece que cada juez debe administrar su propio juzgado*
,n esta $uncin el juez debe dirigir un grupo de personas y toda la tarea administrativa del
tribunal. para ello cuenta con el au'ilio de un secretario! que no es otro que un abogado en el
inicio de su carrera judicial*
,l sistema en general es caracterizado como un procedimiento escrito* %as pruebas
recolectadas se registran en actas escritas principalmente durante el sumario* ,l imputado
en general no tiene accesos al e'pediente que contiene las actas durante el sumario y todas
sus peticiones son presentadas y resueltas por escrito* %os registros escritos se trans$orman
en la pr(ctica en el proceso mismo y las decisiones judiciales se toman sobre la base de su
lectura por parte del juez del crimen o de las cortes superiores*
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Auisiramos re$le'ionar en este punto lo e'puesto por el Cdigo de Procedimiento Penal! en
su mensaje sobre este punto creemos que es ah donde medio siglo antes de este trabajo
sus autores saban las bondades y limitaciones de ambos sistemas de enjuiciamiento
Curso de /istoria del Derecho Constitucional! Derecho 5ndiano )olumen 7! P(gina ::C a
::=. y :C8 a :C=! Manual de Derecho! ,ditorial 6urdica de Chile*
%a Dictacin del Cdigo Penal $ue el 7; de ?ctubre de :="8. %a Dictacin del Cdigo de
Procedimiento Penal! $ue el 8: de Diciembre de :=;C*
Carlos Ducce Claro! Parte 9eneral! ,ditorial 6urdica de Chile :;=#! P(gina :"*
Mario Casarino )iterbo! Manual de Derecho Procesal! 4omo 55! P(ginas 8" 3 :C8 I 77:
respectivamente! que habla de 6uez! Secretario! &ctuarios! o empleados p>blicos u o$iciales
de secretara*
Cuadernos de &n(lisis 6urdico! %a De$orma Procesal de la 6usticia Penal! Mauricio Duce 6*!
elipe 9onz(lez M*! Mara &nglica 6imnez &*! Cristian Diego D*! 6uan ,nrique )argas )*!
,scuela de Derecho @niversidad Diego Portales*! P(ginas :" y :=*
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* El Proceso Penal (cusatorio
,l rgano jurisdiccional se activa siempre ante la acusacin de un rgano o una persona!
esto es! se acciona motivando al poder jurisdiccional para que act>e ante la puesta en
peligro de un bien jurdico legalmente protegido*
,n Chile hoy el rgano jurisdiccional se activa ante la acusacin de un ente ajeno a la
administracin judicial 1Ministerio P>blico2! al producirse un delito* ,l Ministerio P>blico est(
a cargo de la etapa de investigacin* y
,l proceso acusatorio se desarrolla y se separan las $unciones que antes cumpla
ntegramente el juez del crimen y0
Se asign la investigacin del hecho ilcito denunciado! la identi$icacin y
comprobacin de la participacin del imputado y el sostenimiento de la accin
penal al Ministerio P>blico! creado por la Constitucin como un organismo
autnomo* De esta manera! se a$irma! que es posible obtener una mejor gestin y
e$iciencia en la investigacin criminal y en la recoleccin de pruebas y evidencias a
travs de un organismo independiente de toda otra autoridad! que haga real las
polticas criminales y selectivas! de car(cter p>blico y sujetas a controles! por el
rgano jurisdiccional y que se encarna en la $igura del 6uez de 9aranta*
Se mantuvo y re$orz en el Poder 6udicial! a travs del llamado 6uez de 9aranta
que tiene la obligacin de resguardar la legalidad del procedimiento y la cautela de
los derechos y garantas que corresponden a la vctima e imputado y dem(s
intervinientes y que pudieran verse perturbados o amenazados por la actividad del
$iscal o de la Polica*
Se encomend a los 4ribunales de 6uicio ?ral! constituidos por tres jueces
letrados! la $uncin de dictar sentencia absolutoria o condenatoria cuando el $iscal
haya $ormulado la acusacin* Para ello oir( a todos los intervinientes y presenciar(
las pruebas que aquellos produzcan ante l! mediante un juicio p>blico! oral y
concentrado*
,l procedimiento acusatorio! a di$erencia del inquisitivo! es oral* %a oralidad! sin embargo! no
es una e'igencia e'presa de los 4ratados internacionales sobre Derechos /umanos que
consagran el derecho a un debido proceso* Bo es necesario! porque el juicio oral! que tiene
un valor instrumental! es indispensable para realizar en la pr(ctica otros de los principios del
debido proceso! como son la publicidad! la inmediacin y la concentracin* ,l procedimiento
escrito no es un medio idneo para realizar en los hechos los principios mencionados* ,%
juicio oral constituye el >nico test serio para medir la calidad de la in$ormacin producida en
el juicio! para controlar y valorar la prueba rendida! y para asegurar la vigencia e$ectiva del
principio de contradiccin! que son los principales objetivos a que apuntan los principios de
publicidad del juicio y de inmediacin y concentracin* 3
?tras consecuencias de estos principios son los siguientes0
3 ,nica "nstancia, no tendra sentido que el tribunal superior revisara sobre la base de la
lectura de antecedentes! la apreciacin de la prueba rendida ante un tribunal colegiado que
la ha presenciado directamente*
3 Ri-e el sistema de libre valoracin de la +rueba ra.onada! y no el de la prueba tasada*
,l procedimiento acusatorio supone la con$ianza en la capacidad de apreciacin de la
prueba y de la $ormacin de la conviccin de parte de jueces que la ha presenciado
directamente en audiencias p>blicas! de acuerdo con los principios de inmediacin y
concentracin! donde las partes han tenido iguales oportunidades de produccin y control de
la prueba*
3 %o que se persigue no es obtener la verdad histrica o real! sino la verdad +rocesal!
construida en el juicio oral sobre la base de la con$rontacin de las pruebas rendidas por los
intervinientes 1iscal! Auerellante! Demandante Civil! De$ensor e 5mputado2 y siempre de
car(cter contradictorio*
&simismo en el procedimiento acusatorio! la vctima se convierte en un actor importante!
respet(ndole en primer lugar su dignidad personal y evitando as la llamada victimizacin a
manos del propio proceso penal* Se establece la obligacin de protegerla! por parte de las
actuaciones del proceso! con lo que se incentiva su siempre >til colaboracin. se le concede
el derecho de solicitar diligencias y de apelar a las decisiones que la a$ectan. se establecen!
como salida alternativa al juicio! en casos de criminalidad menos grave! los acuerdos
reparatorios entre el imputado y la vctima! en presencia del juez de garanta y los dem(s
intervinientes del sistema colaboran con reparar adecuadamente el quebrantamiento al
orden jurdico social e$ectuado por el imputado*
El derecho adjetivo +enal cambi tanto en su materialidad objetiva, como desde el
+unto de vista teleol-ico o subjetiva.
,l cambio de norte jurdico se debi al hecho de responder a los problemas y desa$os que
debemos en$rentar al globalizar las economas de los pases! ya que se requiere uni$ormidad
en el trato de temas como el de alcanzar los postulados de dar a cada cual lo suyo! y sobre
todo en materia tan sensibles como abordar el gran tema de la Poltica Criminal y Penal! que
han de a$ectar a +ersonas que se encuentran en +a/ses distintos a los de su ori-en,
qui.0s antes era e1tra2o encontrarse con 3ste ti+o de situaciones +ero hoy +asa con
cierta, frecuencia, b0stenos tener en consideracin que el +orcentaje de e1tranjeros
que se encuentra recluido en nuestras c0rceles va en aumento, o los que han sido
ju.-ados +or nuestros tribunales, y se encuentran cum+liendo sus +enas.
Dentro de lo novedoso del sistema procesal penal vigente en la actualidad se encuentra en
la $orma de poner en marcha la persecucin de la notitia criminis y de la responsabilidad
criminal! y la proteccin de la vctima* %os artculos 7"<! 7"=! 7=#! 7;F! 7;<! 7;"! y 87= del
Cdigo Procesal Penal! tratan esta materia*
,s as que e'iste literatura jurdica que trata sobre este gran tema entre otros -Buevo
Procedimiento Penal-! 4omos 5! 55! 555! 5)! )* Pro$esor 9erm(n /ermosilla &rriagada!
@niversidad Central de Chile! acultad de Ciencias 6urdicas y Sociales 7##7. -%a Prueba en
el Proceso Penal ?ral-! ,nrique Paillas* ,ditorial Conosur %e'is Be'is Chile. -%itigacin
Penal en 6uicios ?rales-! &ndrs Haytelman I Mauricio Duce* @niversidad Diego Portales!
acultad de Ciencias 6urdicas y Sociales! 4e'tos de Docencia @niversitaria. -%a De$orma de
la 6usticia Penal-! Mario Duce 6*! elipe 9onz(lez M*! Mara &nglica 6imnez &0! Cristian
Diego D y 6uan ,nrique )argas )! ,scuela de Derecho @niversidad Diego Portales!
@niversidad Diego Portales. -Curso de Derecho Procesal Penal-! 6orge Correa Selam!
,diciones 6urdicas de Santiago. Procesal Penal Chileno! Mara 5ns /orvitz %ennon y 6ulia
%pez Maste 4omo 5 y 55! Derecho Procesal Chileno! ,ditorial 6urdica de Chile a+o 7##C.
&le' Carocca Prez. -,valuacin de la De$orma Procesal Penal! ,stado de una De$orma en
Marcha! &ndrs Haytelman! Mauricio Duce! acultad de Derecho @niversidad Diego
Portales! ,dicin a+o 7##8-. De los Delitos y de la Penas! Csar Heccaria! ondo de Cultura
,conmica! M'ico. ,duardo Bovoa Monreal! ,ditorial 6urdica de Chile. ,duardo %abatut
9lena! ,ditorial 6urdica de Chile. -Derecho Penal Chileno-! &l$redo ,tcheverry! ,ditorial
9abriela Mistral. -Derecho Penal y 6urisprudencia-! &l$redo ,tcheverry! ,ditorial 9abriela
Mistral. -Derecho Penal 4omos 5! 55! 555- %uis Causi+o MacJiver! ,ditorial 6urdica de Chile.
-Derecho Penal 4omos 5 y 55-! ,nrique Cury! ,ditorial 6urdica de Chile. Mario 9arrido Montt!
4omos 5! 55! 555! 5)! ,ditorial 6urdica de Chile. -Delitos Contra las Personas-! 9risola! Sergio
Polito$! 6uan Hustos! ! Delitos contra %as Personas! ,ditorial 6urdica de Chile. 6ean Piere
Matus! Derecho Penal 4omo 5! %ecciones de Derecho Penal! ,ditorial 6urdica de Chile entre
otros-*
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H(stenos recordar que la %ey ?rg(nica Constitucional Bro* :;*<C# creo la $igura institucional
del Ministerio P>blico
Mensaje del Cdigo de Procedimiento Penal! -Con e'cepcin de /olanda! y que es
considerado como el m(s per$ecto de los que se conocen* ,l segundo! llamado juicio oral!
$ue aceptado por varios pases como un medio de transicin del antiguo sistema inquisitivo
con jueces de derecho! al juzgamiento por jurados* -,l juicio p>blico oral ante los jueces de
derecho es un sistema que se aleja del procedimiento escrito y se acerca sensiblemente al
del jurado* Casi todos los pases en que el jurado e'iste! han comenzado por abandonar el
mtodo de la prueba escrita! instituyendo en su lugar el juicio p>blico oral* -Se comprende
$(cilmente que el sistema puede ser establecido en pases ricos y poblados* ,n Chile parece
que no ha llegado a>n la ocasin de dar este paso tan avanzado! y ojal( no est reservado
todava para un tiempo demasiado remoto-*
9aceta 6urdica! mes de &bril de a+o 7###! Bro* 78=! ,ditorial 6urdica Conosur %tda**!
P(ginas :7 y siguientes*
Se modi$ic el Cdigo ?rg(nico de 4ribunales en su artculo F inciso 7 incluyendo ,l 4ribunal
?ral en %o Penal y 6uzgados de 9aranta! encontr(ndose su sentido en la dualidad entre
e$icacia y proteger las garantas subyacentes a todo sistema de persecucin penal*
Buevo Procedimiento Penal! 4omo 555! P(ginas 7: y siguientes! Pro$esor 9erm(n /ermosilla
&*
%o anterior no es nada nuevo al orden de la justicia! b(stenos leer la ley :7 4ablas! y las
%eyes Domanas de la era pre I cl(sica en donde el juicio era oral! breve y concentrado! cuya
sentencia acarreaba incluso la muerte al acusado*
9aceta 6urdica 7C" del ,nero de 7##:! ,ditorial 6urdica Conosur!
%ibro Derecho Procesal Penal! 4omo 55! Mara 5ns /orvitz %ennon! 6uli(n %pez! ,ditorial
6urdica de Chile re$erente a la valoracin de la prueba y su origen norteamericano -Duda
Dazonable y conviccin para la condena! P(ginas 887 y siguientes-*
Sobre %os acuerdos reparatorios es importante tener en cuenta un trabajo e$ectuado por
So$a %ibedinsJy )entura! &bogada! en la 9aceta 6urdica Bro* 7:: del Mes de ,nero de
:;;=! ,ditorial 6urdica %tda*! P(ginas :C y siguientes*
%a derogacin e$ectuada en esta materia $ue org(nica en el sentido que se entiende que la
nueva ley vino a regular toda la materia*
%ibro 9iovanni %eone! -4ratado de Derecho Procesal-! ,diciones 6urdicas ,uropa &mrica
:;<8! 4omo 5! P(ginas :" y :=*
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CAPITULO SEGUNDO
LA PRUEBA
3 9eneralidades
Desde el punto de vista del Derecho sabemos que las alteraciones en el mundo $enomnico
dejan sin lugar a dudas -consecuencias y vestigios- en trminos generales son perceptibles
por nuestros sentidos! que si bien no podemos retrotraernos a su repeticin! pero si
alcanzaremos a reproducirla hipotticamente a travs de la reconstruccin de los hechos con
las pruebas! o bien dicho! los medios de prueba que nos o$rece la ciencia o el derecho*
Dentro de todo con$licto sea civil o penal se visualizan b(sicamente 7 clases de elementos.
el $(ctico y el de derecho*
%o $(ctico que no es otra cosa que la alteracin $enomnica en el mundo real de acciones u
omisiones que acarrean la violacin al orden jurdico social! circunscribindonos solo al
punto de vista del Derecho Penal*
,l otro $actor de esta ecuacin del con$licto se encuentra el elemento de derecho! que es la
entelequia jurdica creada por el ser humano que se oblig a normarse a travs de la
dictacin de reglas sociales de comportamiento e'terno coercitivas y cuyo incumplimiento
acarrea una sancin! que en materia de derecho penal le impone penas o medidas de
seguridad*
,n conclusin! entonces la prueba en el proceso penal tiene por objeto la reconstitucin de
los hechos y no del derecho! ya que su certeza emana de la norma misma que debe ser
aplicada despus de acreditar la ocurrencia de la circunstancia $(cticas planteadas por los
que aparecen impulsando el engranaje jurdico procesal o repeliendo su accin*
Se ha considerado la prueba desde el punto de vista doctrinario desde la perspectiva y
considerando que la prueba se produce a travs de un mtodo de investigacin y de
demostracin! a $in de acreditar la verdad o la $alsedad de algo y destinada al encuentro o
hallazgo de algo incierto para tornarlo cierto*
%a anterior de$inicin contempla el concepto de prueba tanto desde la perspectiva penal
como de la civil*
,n materia penal! la prueba es una accin de investigacin de los hechos 1Principio
5nquisitivo2. ,n cambio! en materia civil las pruebas son las que suministran las partes*
/ugo &lsina! dice que prueba -es la comprobacin judicial por los medios que la ley
establece! de la verdad de un hecho controvertido del cual depende el derecho que se
pretende-*
Dicci dice que -probar es demostrar en un proceso que un hecho ha e'istido de un modo
determinado-*
,l Dey Don &l$onso el sabio escriba en sus partidas que -Prueba es la averiguacin que se
hace en juicio de una cosa dudosa-*
inalmente! rancisco Carnelutti! e'presa que -%as pruebas 1de probare2 son hechos
presentes sobre los cuales se construye la probabilidad de la e'istencia o ine'istencia de
una hecho pasado-*
Se ha de$inido jurisprudencialmente por la ,'celentsima Corte Suprema que -probar es
producir un estado de certeza en la mente de una o varias personas respecto de la
e'istencia de un hecho o de la verdad K o $alsedad de una proposicin*
4ambin se ha dicho que -prueba es el establecimiento judicial de un hecho del cual
depende la pretensin o contra I pretensin hecha valer por los medios y en la $orma
establecida por la ley-
%as de$iniciones antes mencionadas concuerdan en que la prueba es un proceso que busca
certeza* ,n algunas de ellas se pone acento en el marco que establece la ley para llegar al
resultado! y que ha sido superada en la actualidad por los nuevos aires que soplan al interior
del derecho procesal penal! y que la prueba no est( sujeta estricta y ta'ativamente a los
medios que la ley establece*
,n de$initiva! la prueba consiste en una accin de investigar*
%a prueba entonces consiste en una b>squeda u accionar de investigar y acreditar la verdad
para llegar a un estado de conciencia en que no e'ista duda de lo ocurrido*
Signi$icado de algunos vocablos de importancia0
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9aceta 6urdica! mes de Septiembre de :;;=! Bro* 7:;! ,ditorial 6urdica Conosur %tda*
P(ginas " y siguientes*
/anz Lelzel! Derecho Penal &lem(n! ,ditorial 6urdica de Chile! p(gina :: y 8#*
%l(mese )ctima! 5mputado! Auerellante! Auerellado! iscal*
,sta de$inicin se encuentra en la 4ercera Partida! la que! como sabemos del Derecho
/istrico! estableca o trataba el Derecho Procesal*
,'tracto de las clases del pro$esor Mario Mosquera Duiz! por el alumno ,duardo Morales
Dobles y acadmico don Miguel Maturana Migueles*
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Prueba&
3 Demostracin de la e'istencia de un hecho material o de un acto jurdico. demostracin de
la verdad de una a$irmacin! de la e'istencia de una cosa o de la realidad de un hecho*
Dazn! argumento! declaracin! documento u otro medio para patentizar la verdad o
$alsedad de algo* Para ,scriche es la averiguacin que se hace en juicio de una cosa
dudosa! o bien el medio con verdad o $alsedad de algo* Por lo cual es importante establecer
normas de proteccin de la e'istencia de los elementos probatorios que pueden servir en
una causa judicial*
3 ,n general! dcese de todo aquello que sirve para averiguar un hecho! yendo de lo
conocido hacia lo desconocido. orma de veri$icacin de la e'actitud o error de una
proposicin. Conjunto de actuaciones realizadas en juicio! con el objeto de demostrar la
verdad o $alsedad de las mani$estaciones $ormuladas en el mismo. Medios de evidencia!
tales como documentos! testigos! etc*! que crean al juez la conviccin necesaria para admitir
como ciertas o rechazar como $alsas las proposiciones $ormuladas en el juicio* Decordemos
que la valoracin de la prueba en Chile es de la libre Conviccin razonada y e'trada de la
legislacin norteamericana y que se basa para condenar cuando el 4ribunal alcance la
conviccin! y para absolver que e'ista al menos -m(s all( de toda duda razonable- de
acuerdo al artculo 8C# del Cdigo Procesal Penal*
4 (ce+ciones del vocablo +rueba&
a.1 %a prueba es utilizada sinnimo de medio probatorio*
a. %a prueba es utilizada sinnimo de oportunidad o perodo para rendirla*
a.5 Denotar acto mismo de acreditar el hecho*
a.6 Demostrar el resultado obtenido*
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)ocabulario 6urdico ,*6* Couture! ,diciones Desalma! P(ginas C;# y C;:*
&rtculo 7;F Cdigo Procesal Penal
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1. Prueba y 7rado de Conocimiento del %ribunal
4odos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido
a enjuiciamiento podr(n ser probados por cualquier medio
+roducido e incor+orado enconformidad a la )ey*
,s decir! se puede probar los hechos de cualquier $orma! sin tener la obligacin de utilizar
medios probatorios tradicionales pero cumpliendo con ciertas ritualidades*
,stos deben haber sido o$recidos por los intervinientes en su oportunidad procesal
que por e'celencia es la &udiencia de Preparacin de 6uicio ?ral! sin +erjuicio de
la e1istencia de e1ce+ciones8 la +rimera es la prueba anticipada o en caso de
ignorancia de su e'istencia como se e'presa en el artculo 88< del Cdigo
Procesal Penal en su inciso primero y que debe tratarse incidentalmente en la
misma audiencia* )a se-unda e'cepcin est( en el inciso 7 del mismo artculado
que trata del incidente de prueba sobre prueba al establecer que veri$ic(ndose la
orden del tribunal de recepcionar la prueba que no hubiere sido o$recida
oportunamente 1solo nos interesa en esta sede lo re$erente a los testigos2
justi$ic(ndose la e'istencia de haber sabido solo en ese momento el tribunaldebe
autori.ar el ofrecimiento de nuevas +ruebas destinadas e1clusivamente a
su+erar la controversia de ser 3stas veraces, aut3nticas o inte-ras! me re$iero
a la prueba no solicitada oportunamente! a $in de mantener la contradictoriedad de
la audiencia! por lo que se puede citar a declarar a personas que no parecen en el
auto de apertura y adem(s esto puede provocar que el contradictor! Ministerio
P>blico o De$ensor puedan pedir se cite tambin testigos para chequear la
veracidad de esta prueba e'tempor(nea*
&l ser o$recidos oportunamente! tambin es necesario que hayan superado el
e'amen de admisibilidad del 6uez de 9aranta e incluidos en la sentencia
interlocutoria de apertura del juicio oral*
Ser(n incluidos en la resolucin judicial! cuando tengan por $inalidad acreditar los
hechos pertinentes! relevantes y sustanciales que se encuentren controvertidos
1Positiva2 y no provengan de alguna actuacin o diligencia declarada nula y no
hubieren sido obtenidos con in$raccin a las garantas $undamentales 1Begativa2*
Sobre estos tres puntos volveremos a tratarlos con detenimiento al se+alar la $orma de
o$recer! rendir y valorar la prueba de testigos*
&hora bien con respecto a la posicin jurdico cultural que deben tener los tribunales con
respecto a los hechos que le son puestos en la es$era de su conocimiento! por los dem(s
operadores del sistema! debemos tener presente su grado de entendimiento de los mismos*
/ago la salvedad que el vocablo 4ribunal lo he tomado genricamente para comprender en
ello! 16uzgado de 9aranta. 4ribunal ?ral en lo Penal. Corte de &pelaciones y ,'celentsima
Corte Suprema2*
5gnorancia acerca de los hechos! se dicta la correspondiente resolucin que
controla o judicializa la investigacin! al $ormalizar sta ante el 6uez de 9aranta
correspondiente o al producirse el control de detencin*
Duda! ,stado que se caracteriza que $rente a un hecho determinado concurren
motivos que llevan a su a$irmacin o negacin! re$lejada en su m('ima e'presin
en la sentencia absolutoria al e'istir a lo menos una duda razonable a $avor del
acusado*
Probabilidad de certeza! estado de transicin que se produce entre el an(lisis de
una circunstancia que posee mayora aspecto a$irmativo y el estado subjetivo de
haber alcanzado la verdad! lo que podra surgir en la circunstancia de dejar sin
e$ecto las medidas cautelares personales o de bienes tanto por el 6uez de
9aranta o por el 4ribunal ?ral en lo Penal! de con$ormidad a los antecedentes y
pruebas rendidas determinando la innecesariedad de la mantencin de las
medidas cautelares que se encuentren vigentes a la $echa! del conocimiento del
rgano jurisdiccional*
Certeza! es el estado psicolgico en que el sujeto no duda de que su
representacin mental sobre ciertos hechos corresponde e'actamente a la $orma
cmo en realidad sucedieron* ,ste estado es psicolgico! en el cual el 6uez! luego
de realizar una serie de revisin de antecedentes y pruebas! llega al
convencimiento de que un hecho ha ocurrido de una manera determinada! esto es!
entendiendo que los antecedentes y las pruebas son proporcionadas por los
operadores del sistema! ll(mese $iscal! imputado! y de$ensor! se ve re$lejado en la
instancia de una medida cautelar personal! su mantencin y que a$ecta al
imputado*
Conviccin! se llega a la conviccin cuando se admite la certeza a la que el juez ha
llegado como legtima* ,l tribunal! una vez que ha llegado a la etapa de certeza!
tiene que e$ectuar una serie de razonamientos para $undamentar la $orma en que
ha llegado a sta! de manera tal que sea susceptible de entenderse por cualquier
persona que se encuentre dentro o $uera del proceso* ,l 4ribunal ?ral en lo Penal
y el 6uez de 9aranta! cuando procediere! ste >ltimo en los procedimientos
simpli$icados o abreviados! al redactar su $allo y establecer los hechos debe
$undamentar claramente la razn por la cual ha llegado a la certeza y conviccin
de tal modo que cualquier persona que lea el $allo reconozca la legitimidad de esos
razonamientos! se ve re$lejado con nitidez esta labor en los $allos condenatorios
donde se alcanza la conviccin de responsabilidad penal del imputado o acusado*
,n consecuencia! el jue., +ara establecer la conviccin da lu-ar a lo que en doctrina se
denomina 9Princi+io de la sociali.acin de la sentencia9, que es aquel en virtud del
cual todo individuo +uede lle-ar a com+render el motivo +or el cual el jue. falla de una
determinada manera. :n fallo que no conten-a claramente los ra.onamientos que el
tribunal ha efectuado +ara establecer los hechos es nulo.
Sin embargo! es obvio que todo tribunal busca la verdad! pero en la b>squeda de ella!
cuestin objetiva! y de la certeza! cuestin subjetiva! se pueden cometer errores* ,n vista de
lo anterior se ha pretendido clasi$icar a la -verdad-! en verdad real y verdad $ormal!
conceptos que se vinculan a los sistemas probatorios de la libre conviccin 1verdad real2 y de
la prueba reglada o tasada 1verdad $ormal2*
Se dice que a travs del sistema de la libre conviccin se lle-a a la verdad real, y que
+or medio del sistema de +rueba re-lada se lle-a a la verdad formal.
%a relacin anterior se e'presa de la siguiente manera0 el 4ribunal ?ral en lo Penal o 6uez de
9aranta en su caso busca la verdad real cuando no se encuentra ligado a normas rgidas
que lo van a enmarcar dentro de un sistema determinado y que lo inhiben para apreciar
libremente los hechos! es decir! para llegar a la verdad real el juez debe actuar libremente!
utilizando los medios que estime convenientes! d(ndoles el valor probatorio que l desee*
,n cambio! la verdad $ormal sera aquella que $luye >nicamente de los antecedentes
acumulados en el proceso! sea que se hayan prestado por las partes o por el tribunal* ,l
legislador! adem(s! se encarga de establecer normas rgidas que regulan los medios de
prueba! la oportunidad para hacerlos valer y su valor probatorio* ,n este sistema no signi$ica
que la verdad $ormal no coincida con la verdad real sino que el legislador se contenta
solamente con la -verdad- que $luye de la carpeta investigativa judicializada*
Se ha se+alado en doctrina que estos conceptos de verdad no son e'actos0 la verdad es una
sola y no admite clasi$icacin alguna*
)a verdad es un conce+to objetivo en que la reconstruccin histrica debe conducir a
representar la verdadera e1istencia de un hecho. en consecuencia! m(s que hablar de
-verdad real9 o de 9verdad formal9 se debe hablar de 9certe.a histrico ; judicial9 o de
9certe.a histrico ; le-al9.
%a certeza histrica I judicial es aquella en que el juez busca por todos los medios a su
alcance! que el concepto de -verdad objetiva-! coincida con el concepto de -certeza-*
,sta certeza histrica I judicial se aplica en el sistema de la libre conviccin! no e'istiendo
medios de prueba establecidos ni asign(ndoles valor probatorio! siendo el tribunal el que
libremente realiza la investigacin del modo que estime adecuado para llegar a la verdad*
,n la certeza histrico I legal el tribunal llega al establecimiento de los hechos de acuerdo
con las normas que pre 3 establece la ley* %a coincidencia entre la verdad y la certeza del
tribunal se debe $undar en las normas de valor probatorio que establece la ley*
%uego! m(s que distinguir entre -verdad $ormal- y -verdad real- lo que se debe apreciar en
esta materia es la $orma que el ordenamiento jur/dico establece +ara +ermitir al tribunal
lle-ar a la verdad. (s/, habr0 9certe.a histrico ; judicial9 si el legislador otorga libertad
al tribunal para establecer los medios de prueba y su valor probatorio*
/ay certeza histrica I legal cuando el legislador pre 3 establece los medios de prueba y el
valor probatorio que el tribunal debe asignarles para llegar a la verdad*
,n consecuencia! si la actividad para llegar a la verdad la realiza el tribunal en base a los
medios de prueba producidos ante l! estamos $rente a la certeza histrico I judicial* ,n
cambio! si es el legislador el que se encarga de establecer medios probatorios y su valor
para llegar a la verdad estamos $rente a la certeza histrico I legal*
Buestro Cdigo Procesal Penal en sus artculos 7;F y 878 contienen una enunciacin
general sobre los medios de prueba! como principio b(sico se establece la libertad de la
+rueba! admitiendo cualquier medio idneo +ara +roducirla! tales como los se+alados por
este >ltimo articulado con $ines meramente ilustrativos con el objetivo de acreditar por
cualquier medio apto para producir $e 1certeza histrico judicial2! con las >nicas limitantes
que no resulten de actuaciones o dili-encias declaradas nulas o de aquellas obtenidas
con infraccin a las -arant/as fundamentales, debiendo el tribunal determinar la $orma de
su incorporacin al procedimiento adecu(ndola! en lo posible al medio de prueba m(s
an(logo! re$irindose eso s a los otros medios de prueba en que no est regulada su
incorporacin en $orma legal*
De acuerdo a los artculos 7;= a 877! artculo 87C inclusive y artculo 888! todos del Cdigo
Procesal Penal se enuncian singularizadamente los medios de prueba! que los operadores
del sistema pueden rendir durante las audiencias respectivas* %os medios son los testi-os,
informes de +eritos, y lectura o e1hibicin de documentos, confesin, y otros medios
de +rueba que se detallan en el art/culo 55 del Cdi-o Procesal Penal.
Por >ltimo comprendemos de la simple lectura del articulado re$erente a la prueba en el
nuevo proceso penal que tambin pueden presentarse pelculas cinematogr($icas!
$otogra$as! $onogra$as! vdeo grabaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o
del sonido! versiones taquigr($icas! y en general! cualquier medio apto para producir $e* I
M por >ltimo los medios de prueba no contemplados e'presamente por este cuerpo legal!
deber(n ser incorporados al procedimiento asimil(ndose al medio de prueba m(s parecido o
similar! para que su produccin en la oportunidad pertinente de la audiencia del juicio oral
por el interviniente que lo hubiere o$recido! es aqu donde nace la clasi$icacin doctrinal
reciente en medios de prueba no regulados e'presamente! y medios de prueba regulados*
3333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333
33333333333
Debemos considerar que en nuestro pas el sistema es que el 4ribunal slo ve los medios de
prueba que recaba el Ministerio P>blico en su carpeta investigativa y que son o$recidos en su
oportunidad al igual que el De$ensor por el imputado*
Medios de prueba que no son tradicionales para detectar la verdad! quiz(s a $uturo drogas!
inhibidores de los mecanismos de de$ensa psicolgicos! a $in de obtener la verdad de los
testigos y del propio imputado!
dependiendo del avance cient$ico tecnolgico y siempre que no causen a los declarantes
alg>n tipo de da+o o perjuicio en su integridad $sica o salud! m(s adelante en esta obra se
har( mencin de los test de la verdad de reciente aplicacin en los ,stados @nidos*
M(s adelante se establece la conclusin de que el sistema que opera en Chile que es de
libre apreciacin de la prueba razonada al describir su libertad! pero otro autor como Mara
5sabel /orvitz %ennon! 6uli(n %pez Masle! en su %ibro Derecho Procesal Chileno! 4omo 55!
P(gina 887! en re$erencia a la valoracin de la prueba*
,s interesante en este sentido lo e'puesto por el Doctor en Derecho don &le' Carocca
Prez! al re$erirse en materia civil a los avances cient$ico I tecnolgicos y que son recogidos
en el proceso civil! en vista al >ltimo tpico que ha de contener -la gran re$orma procesal-!
como lo es el proceso oral en lo civil* 9aceta 6urdica Bro* 7:;! Mes de Septiembre de :;;=*
P(ginas " y siguientes*
6orge Correa Selame! ?b* Citada p(gina 7#<! lo dicho en el punto 7C! cobra importancia ac(*
%o que se ve a$ianzado en la disposicin del artculo 87; inciso " 1agregado por la %ey
7#*#"C publicada en el Diario ?$icial el :C de Boviembre de 7##F2! que permite el
interrogatorio y contrainterrogatorio de peritos y testigos a travs del sistema de vdeo
con$erencia por medio de adelantos cient$icos como lo son enlaces satelitales en que el
sonido e imagen son directos desde un lugar a otro punto del territorio nacional! lo que
evidencia que la propia norma contiene una limitante que ri+e con la globalizacin y los
medios tecnolgicos! ya que es sabido que desde cualquier punto del mundo se puede
realizar una entrevista en tiempo real! pudiendo incluso ser el propio 6uez de 9aranta o
4ribunal ?ral en lo Penal! el que controle la audiencia! por ejemplo ante un Consulado de
Chile en el e'tranjero! habilitando el sistema de c(maras por internet con un en$oque de la
sala en que se encuentre el testigo! y observando los movimientos! si ste se encuentra
solo! sin que e'ista ninguna in$luencia e terceros en su declaracin*
6orge Correa Selame! ?bra citada p(gina 7:#! el autor de este trabajo mira con cierta
descon$ianza las cintas y reproducciones de voz y el sonidos! si stas no son re$rendadas
por la e'perticia de un perito! a $in de acreditar su integridad la veracidad de la voz o
im(genes*
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. Clasificacin de los #edios de Prueba en 7eneral
4 !ocumental& Prueba que se produce por medio de instrumentos y en la $orma determinada
por la ley*
4 %esti-os& Declaracin hecha por personas e'tra+as al juicio! que dan testimonio con
respecto a hechos que se tratan de establecer en el juicio*
4 "nforme de Peritos! que son terceros ajenos al juicio quienes deben in$ormar al tribunal
respecto de ciertos hechos para cuya debida apreciacin o estudio es necesario tener
conocimientos tcnicos sobre alguna ciencia o arte*
4 )a confesin de +arte& Declaracin por la cual el imputado reconoce la verdad del hecho
que se le atribuye o de circunstancias que al hecho mismo se re$ieren* ,s un medio de
prueba en material penal que! sin embargo! requiere ciertas condiciones para su admisin*
,n e$ecto! para que la con$esin surta e$ectos debe reunir los siguientes requisitos0
Aue recaiga en juicio penal y ante juez competente! y que son en la especie 6uez
de 9aranta y 4ribunal ?ral en lo Penal*
Aue se haga como cosa principal y no incidentalmente! y como un acto
espont(neo y libre del con$esante que mani$iesta declarar y renunciar a su derecho
de guardar silencio! sabiendo que puede ser interrogado por el iscal! Auerellante
si lo hubiere! De$ensor y el propio 4ribunal*
Aue el con$esante goce de la plenitud de su capacidad y libre albedro!
preocupacin tanto del iscal al investigar los hechos con imparcialidad que pueda
pedir e'(menes Psiqui(tricos y Psicolgicos del imputado! y por cierto el propio
de$ensor del imputado! podr( solicitar la realizacin de tales e'(menes.
Aue sea espont(nea! esto es! a contrario sensu que no sea $orzada o conducida
por ninguno de los intervinientes.
Aue se e'prese en $orma clara y determinante.
,n esta sede es donde la labor del iscal! 6ueces y De$ensor! salvan! aclaran y recti$ican a
travs de sus interrogatorios y contra interrogatorios! y el juez solo puede preguntar en los
relatos poco claros o parcializados del imputado que est( siendo interrogado! esto es en
razn de que siempre su derecho a guardar silencio prevalece y es l quien al declarar
renuncia a este derecho consagrado en el Cdigo 5nstrumental*
3 Aue sea verosmil.
3 Aue se haya cometido el delito y est probada la e'istencia del mismo! por otros medios de
prueba! mantenindose as**
El +rinci+io universal de que la confesin no +rueba el hecho +unible +or si mismo,
sino que necesita otros medios de +rueba y no siendo as/ +ara la +artici+acin
criminal que +uede acreditarse sin la concurrencia de otros medios, tan solo con la
confesin.
%a doctrina y jurisprudencia jurdica nacional e internacional han evolucionado notablemente
desde la Devolucin rancesa e 5ndependencia &mericana! dos hechos mundiales que
marcaron parte de los derroteros que necesitaba el ser humano dentro de la sociedad y el
comportamiento de esta >ltima cuando iniciaba accin persecutoria en contra de alg>n
miembro de la misma* ue ah en donde se reconocieron los principios tales como. igualdad
ante la ley! derecho de de$ensa! principio de juzgamiento p>blico! no ser juzgado por
comisiones especiales! sino por tribunales establecidos con anterioridad a los hechos! no ser
detenido sin orden judicial! principio de inocencia! ser considerado inocente hasta la
dictacin de la sentencia condenatoria*
,n $in! en estos >ltimos siglos han surgido otros principios que tienden a asegurar un juicio
justo para quien es sometido al rigor un proceso! destac(ndose como corolario el +rinci+io
del !ebido Proceso de )ey! que no es otro que a$ianzar la idea que jam(s demos la
posibilidad que un inocente sea condenado tan injustamente como lo $ue 6es>s al
en$rentarse a un proceso y culminar con la mala aplicacin de la %ey por la simple presin
social*
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C(P"%:)O %ERCERO
)( PR:E<( !E %ES%"7OS E$ E) $:E=O PROCESO PE$()
1. !E>"$"C"?$ !E %ES%"7O&
Etimol-icamente la palabra -testigo- viene del antiguo ibero -testiguar-! el cual
viene del latin testi$icare! -testi$icare-! est( compuesto de testis 1testigo2 y $acere
1hacer2* Bo se porque el ibero no tom -testigo- directamente de testis* Por otro
lado! -testiculus-! compuesto de -testis- 1testigo2 y el su$ijo -culus- que es usado
como diminutivo* &s que los testculos son los -peque+os testigos-*
&ntiguamente al jurar que lo que decan era verdad! los testigos juraban tom(ndose los
testculos como demostrando que podan aceptar perder lo que $uese por de$ender su
verdad*
Me parece m(s acertada el segundo origen etimolgico del vocablo testigo! ya que el mentir
ante la autoridad que detentaba el poder jurisdiccional 1no re$irindome a la solucin de
intereses particulares2! sino al quebrantamiento del orden jurdico social! que se traduce en
el delito se sancionaba al testigo con una pena y sta no puede tener la misma envergadura
del que cometi el delito mismo! salvo en aquellos casos de homicidio! atentado contra el
orden y seguridad p>blica! que era com>nmente castigado con la pena de muerte! y el delito
cometido por el testigo que era llevado por ste y menta $altando a la verdad en sus dichos
para tratar de e'imir de responsabilidad al autor! deba su$rir el mismo rigor de la pena! no es
el caso de otros delitos de menor envergadura! ya que la proporcionalidad y la racionalidad
nos indica que deba perder no la cabeza! sino sus genitales que haban sido indicados
antes de prestar declaracin con el $in de a$ianzar que los hechos vertidos por su boca eran
e'presin $iel de lo que l haba visto o escuchado*
,n su te'to el acadmico y pro$esor de Derecho Domano rancisco Samper! nos se+ala que
el medio de prueba m(s importante para los romanos! es el de los testigos0 simbolizan ellos
al populus romanus! en una serie de actos! y el hecho de realizar un determinado negocio en
presencia de testimonios! viene a tener un signi$icado similar a si se e$ectuare $rente a los
comicios*
%esti-o! persona que atestigua una cosa o da testimonio de ella. persona que
presencia una cosa o adquiere directo y verdadero conocimiento de ella-*
4ambin se los de$ine como0 -%os testigos son los terceros o e'tra+os al juicio que
declaran bajo juramento acerca de la veri$icacin de ciertos hechos que se
convierten en el proceso-*
4estigo es aquella persona a la que le constan los hechos y que se llama para que
rinda una declaracin ante el $uncionario u o$icial! o ante el juez! declaracin que
va a verter este propio testigo mediante un interrogatorio y por medio de preguntas
que le van $ormulando* ,l testigo tiene conocimiento de los hechos controvertidos y
que adem(s no es parte en el juicio*
Desde la poca m(s inmemorable $ue necesario la presencia del testigo para acreditar o no
acreditar hechos que ocurrieron o la ine'actitud o mentira de los dichos del o$endido y
o$ensor! hoy! vctima e imputado 1pensando desde el punto de vista criminal2! es as que
Csar Heccaria en su libro -De los Delitos y las Penas-! en su p(gina 78; se re$iere a los
testigos que deben ser incluidos en toda buena legislacin y determinar en $orma e'acta la
creencia en ellos y pruebas del delito*
-,s un punto considerable en toda buena legislacin determinar e'actamente la creencia de
los testigos y pruebas del delito* Cualquier hombre racional! esto es! que tenga una cierta
cone'in en sus propias ideas y cuyas sensaciones sean con$ormes a las de los otros
hombres! puede ser testigo* %a verdadera graduacin de su $e es solo el inters que tiene de
decir o no decir la verdad* Por esto aparece $rvolo el motivo de la $laqueza en las mujeres!
pueril la aplicacin de los e$ectos de la muerte real a la civil en los proscritos! e incoherente
la nota de in$amia en los in$ames cuando no tienen en mentir inters alguno* %a creencia!
pues! debe disminuirse a proporcin del odio o de la amistad! o de las estrechas relaciones
que median entre el testigo y el reo* Siempre es necesario m(s de un testigo! porque en
tanto que uno a$irma y otra niega no hay nada cierto! y prevalece el derecho que cada cual
tiene de ser credo inocente* %a $e que merece un testigo disminuye sensiblemente cuanto
m(s crece la atrocidad de un delito-! -o lo inverosmil de las circunstancias. tales son! por
ejemplo! la magia y las acciones crueles sin utilidad del que las hace* ,s m(s probable que
mientan muchos hombres en la primera acusacin! porque es m(s $(cil que se combinen en
muchos! o la ilusin de la ignorancia! o el odio perseguidor! que no lo es el que un hombre
ejercite tal potestad! que Dios! o no ha dado! o ha quitado a toda criatura* 5gualmente en la
segunda! porque el hombre no es cruel sino a proporcin del inters propio! del odio o del
temor que concibe* Bo hay en el hombre propiamente alg>n sentimiento super$luo. siempre
es proporcionado a la resulta de las impresiones hechas sobre los sentidos* 5gualmente la $e
de un testigo puede disminuirse tal vez! cuando ste $uere miembro de alguna sociedad!
cuyos usos y m('imas sean o no bien conocidas! o diversas de las p>blicas* Semejante
hombre no slo tiene sus pasiones propias tiene tambin las de los otrosN-
inalmente! lo e'presa con brillantes tres siglos atr(s en su obra lo que en estos das est(
vigente! y es casi ninguna la creencia que debe darse a un testigo cuando el delito que se
averigua consiste en -palabras-! re$irindose a la injuria y la calumnia! delitos que se
contiene en e'presiones verbales! porque el tono! el gesto! todo lo que precede y lo que
sigue! las di$erentes ideas que los hombres dan a las mismas palabras! las alteran y
modi$ican de tal manera que casi es imposible repetirlas tales precisamente cuales $ueron
dichas* &dem(s de esto! las acciones violentas y $uera del uso ordinario! como son -los
delitos verdaderos-! dejan se+ales de s en la muchedumbre de las circunstancias y en los
e$ectos que de ellas resultan. pero las palabras no permanecen m(s que en la memoria! por
lo com>n in$iel y muchas veces seducida de los oyentes* ,s! pues! mucho m(s $(cil una
calumnia sobre las palabras que sobre las acciones de un hombre! porque en estas cuanto
mayor n>mero de circunstancias se traen para prueba tanto mayores medios se suministran
al reo para justi$icarse*
%a palabra testigo! no de$inida por la ley! es seg>n el Diccionario de la Deal
&cademia ,spa+ola0 :* Persona que da testimonio de algo! o lo atestigua* 7*
-persona que presencia o adquiere directo y verdadero conocimiento de una cosa-!
de modo que son testigos el o$endido y el querellante que declaran en sus causas
sobre hechos de los cuales son sabedores por sus sentidos*
Como hemos dicho el legislador no de$ini lo que debe entenderse por testigo y solo se
remite en la norma del artculo 7;= del Cdigo &djetivo Penal a describirlo a travs de las
obligaciones a que se encuentra sometido despus del llamamiento judicial -comparecer!
declarar! decir la verdad sobre todo lo que se le preguntare! y no omitir hechos!
circunstancias o estado acerca del contenido de su declaracin-
,n nuestra legislacin actual el testigo no pierde su calidad de tal por ser jurdicamente
denunciante! querellante o acusador*
Bo hay investigacin judicial porque se modi$ic el sistema! ya que el encargado de
investigar es el Ministerio P>blico y el ejercicio de juzgar! lo tienen los 4ribunales de 6usticia
en el sentido genrico! y los que hacen admisible la declaracin como testigo de personas
que pueden no ser e'tra+as sino estar vinculadas a la investigacin del Ministerio P>blico y
posteriormente al juicio oral* 4al es el caso del querellante! que es uno de los operadores del
sistema! y con mayor razn el propio denunciante! que puede ser vctima de los hechos que
se denuncian*
Desde el punto de vista civil nuestro Cdigo de Procedimiento Civil! a di$erencia de
algunas legislaciones procesales e'tranjeras! no de$ine testigos* %a doctrina! en
cambio! ha $ormulado diversas de$iniciones* &s! seg>n unos! los testigos son los
terceros o e'tra+os llamados a esclarecer por medio de sus dichos los hechos
controvertidos en el juicio* Seg>n otros! testigo son personas ajenas al juicio que
declaran! bajo juramento y dem(s $ormalidades legales! acerca de la verdad o
$alsedad de los hechos que en l se controviertan*
Desde el punto de vista penal los testigos son -aquellas personas que declaran
ante un tribunal sobre los hechos que deben ser esclarecidos en el proceso! de los
que tiene conocimiento por constatacin directa o por dichos de terceros-* Buestro
Cdigo Procesal Penal! bien como ya hemos dicho no de$ine lo que es un testigo
en el artculo 7;= del Cdigo Procesal Penal! sino que se+ala que tiene la
-obligacin de concurrir- al llamamiento judicial practicado con el $in de prestar
declaracin testimonial! -de declarar la verdad sobre lo que se le preguntare- y de
-no ocultar hechos! circunstancias o elementos acerca del contenido de su
declaracin-* ,ste concepto en el derecho comparado se ha e'tendido a aquellos
terceros que depongan ante el rgano jurisdiccional sobre hechos cone'os que
puedan tener alguna vinculacin con el procedimiento*
%a jurisprudencia de nuestros tribunales han se+alado que testigos! es toda
persona que dan testimonio de una cosa o la atestiguan! a las que presencia y
adquieren directo y verdadero conocimiento de una cosa! vale decir! todo individuo
sujeto e'tra+o a un suceso cualquiera que presencia o adquiere de otro modo el
necesario conocimiento de los hechos que le permita mani$estar la verdad sobre
ellos*
&simismo la ,'celentsima Corte Suprema ha mani$estado que de acuerdo al
diccionario testigo es quien atestigua! es decir! quien declara! depone o a$irma una
cosa*
Bos encontramos tambin en la Sagrada Hiblia con el testimonio y especialmente
en donde el testigo en %ucas 7C! 6es>s se revela Se+or de los suyos y de la
historia y los enva como testigos 1%ucas! 7C! 7C! 8:!8F y C=2* ,n el versculo C=
6es>s hace a sus apstoles testigos o$iciales de su evangelio y quienes decidir(n
sobre lo autntico! ya que el deca la verdad cuando est( entre los hombres* ,l
Mesas resucitado ha sido constituido por Dios Se+or de la vida y de la muerte 1lp
7! ; 3 ::2! -&l$a y ?mega! principio y $in- 1&p 7:! < -&mn- del Padre -testigo $iel y
verdadero- 1 8! :C2* ,n l y por l toda criatura alcanza la plenitud de su vocacin*
17:!F. : Cor :F! 7F I 7"2* %a soberana celestial del Se+or junto a su Padre*
-6esucristo el testigo $iel! el que nos lav de nuestros pecados con su sangre-
1&pocalipsis :0F2*
%a pedagoga de 6es>s I Se+or lleva a todos los ,ma>s! a testimoniar al
Desucitado con quien se encontraron en el camino de sus vidas* ,l discpulo es
por de$inicin un testigo de -los acontecimientos que se han cumplido entre
nosotros- 1%ucas :! : I 72* %os ,ma>s deben volver a 6erusaln para ser
revestidos con la $uerza de los testigos0 ,l espritu Santo que suscita obediencia de
$e 1/ch :! =. ver F! 7; 3 872* %a e'periencia del Desucitado y la misin deben ser
validadas por la comunidad apostlica 1%ucas 7C! 8838F2* &l discpulo le
corresponde aprender del 4estigo $iel e imitar su conducta para anunciarlo a sus
hermanos*
&preciamos que en las escrituras contenidas en la Hiblia se desprende de cierto
captulos y versculos que el gran y >nico testigo $iel y verdadero es 6es>s I Se+or!
quien de acuerdo a esta lectura viene a dar testimonio cierto de la e'istencia de
Dios entre los hombre! siendo juzgado por los hombres de acuerdo a su ley!
utiliz(ndose el proceso y los procedimientos de la poca! sin que se le creyera!
cruci$icado! muerto y sepultado! quien resucit y se present ante sus apstoles
convirtindolos a stos en testigos de su resurreccin para que stos dieran
testimonio de la resurreccin y del reino de Dios! imitando al primer testigo $iel y
verdadero! es decir! 6esucristo ente los hombres no menta y debi probarlo! no a
travs de los milagros y sanaciones sino que con su propia muerte! para luego
resucitar y presentarse nuevamente ante sus apstoles y e'presarles -ven que era
verdad lo que les decaN-! convirtindose entonces en testigo >nico y verdadero
que pudo dar $e de lo que testimoniaba*
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http0OOetimologias*dechile*netOPtestigo! es necesario ver en los registros en la era pre I
cl(sica romana en que no se haba adoptado el procedimiento $ormulario todava ante los
pretores! sino que en su esencia e'ista el procedimiento contradictorio ante el prudente!
entendido en el derecho! en lo justo! en lo ecu(nime y en la equidad! y ante l hacan el
juramento los testigos! colocando sus manos en los genitales*
?bra citada 6aime 9uzm(n Hrito! P(gina 7C<! se+ala en cuanto al $also testimonio! que ya
en la poca de las E55 4ablas! estaba penado con la pena de muerte por medio de
despe+amiento , S&E? 4&DP,5? 4ab* =*78*,n la poca cl(sica! la pena es impuesta por la
Cornelio de Sicarios! en materia penal! si un inocente es condenado a muerte por causa del
$also testimonio un posterior Senado I Consulto! la e'tendi a otros casos! lo que a$irma la
tesis de la castracin*
rancisco Samper! %ibro de Derecho Domano! ,diciones @niversidad de )alparaso! se
requera seg>n su autor que los testigos $ueran capaces para testi$icar! esto es! pubertad
civil y ciudadana! distingue el requisito de validez! 1ad solemnitaten2! ya sea porque su
presencia es conveniente para $acilitar la prueba del acto 1ad probationem2* ,n este mismo
sentido el acadmico &lejandro 9uzm(n Hrito! autor del %ibro Derecho Privado Domano 5!
,ditorial 6urdica de Chile! trata el tema de los testigos en su p(gina 7CF*
Diccionario ,nciclopdico 5lustrado! 4omo 5) S I Q! ,ditorial Damn Sopena S*&*! Harcelona
Diccionario de %egislacin y 6urisprudencia ! 4omo 5)! 6uaquin ,scriche! ,ditorial 4emis!
Hogot( 3 Colombia :;;:2*
,ntre los criminalistas! la creencia de un testigo es tanto mayor cuanto es m(s atroz el delito*
)eis aqu el a'ioma $rreo! dictado por la $laqueza m(s cruel. -5n atrocissimis leviores
conjecturoe su$$iciunt! et licet judici jura transgredi*- 4raduzc(moslo en vulgar! y vean los
europeos una de las muchsimas e igualmente racionales m('imas a que casi sin saberlo
est(n sujetos* -,n los m(s atroces delitos! esto es! en los menos probables! bastan las m(s
ligeras conjeturas! y es lcito al juez pasar por encima de lo prevenido por derecho*- %os
absurdos pr(cticos de la legislacin son por lo com>n producidos del temor! manantial
principal de las contradicciones humanas* &temorizados los legisladores 1tales son los
jurisconsultos! autorizados por la muerte para decidir todo! llegando a ser de escritores
interesados y venales! (rbitros y legisladores de las $ortunas de los hombres2 por la
condenacin de cualquier inocente! cargan la jurisprudencia de in>tiles $ormalidades y
e'cepciones! cuya e'acta observancia hara sentar la anarqua impunidad sobre el trono de
la justicia* &temorizados pro algunos delitos atroces y di$ciles de probar! se creyeron en
necesidad de pasar por encima de las mismas $ormalidades que habian establecido. y as!
ya con desptica impaciencia! ya con un miedo mujeril! trans$ormaron los juicios graves en
una especie de juego en que el acaso y los rodeos hacen la principal $igura*
http0OObuscon*rae*esOdraelOSrvlt9@5Hus@sual
Sobre este punto este autor posee una humilde conviccin menos radical al sostener que
debi per$eccionarse un poco m(s la legislacin en esta materia! sin desconocer el
gigantesco avance que la gran re$orma procesal dio a luz en el Cdigo &djetivo Penal! y que
mas adelante se desarrolla con un poco de pro$undidad*
,milio Dioseco ,nrquez! %a Prueba ante la 6urisprudencia! Derecho Civil y Procesal Civil!
4estigos! ,ditorial 6urdica de Chile! P(g* ;
8C Mario Casarino )ieterbo! Manual de Derecho Procesal! Derecho Procesal Civil! Cuarta
,dicin &ctualizada! 4omo 5)! Coleccin Manuales 6urdicos! P(gina :77*
,ugenio Beira &larcn! obra citada p(gina :7;*
,s quiz(s ac( donde nazca por el desarrollo jurisprudencial y doctrinal e'tranjero el testigo
in$erencial! de conte'to! entre otros*
Corte de &pelaciones de 4alca! :F de &bril :;C7! Considerando 4ercero 9aceta Bro* :;C7!
Primer Semestre P(gina 7<"*
,'celentsima Corte Suprema! $allo del 7F de ?ctubre de :;F#! Considerando Se'to! 9aceta
:;F#! Segundo Semestre! P(gina C7:*
3333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333333
33333333333
. E)E#E$%OS ESE$C"()ES !E) %ES%"7O
& partir de la de$inicin de testigo! podemos desglosar sus elementos esenciales0
4ercero 5ndi$erente al Proceso! slo en su parte doctrinaria! lamentablemente en Chile la
vctima posee un tratamiento de testigo en el proceso penal! lo que no se compadece con el
marco de garantas y bene$icios que hoy posee la vctima en el nuevo proceso penal!
creemos que $alta quiz(s per$eccionar a travs de un marco legal no igual para crear los
artculos re$erentes a la $orma de presentacin de la vctima en el proceso! su declaracin!
interrogacin y valoracin! su ausencia de ste tratamiento lo traslada de primera persona!
que su$re la accin antisocial a manos del delincuente a la categora de tercera persona con
tratamiento de testigo! asimil(ndolo por completo en su $orma de o$recer! rendir y valorar su
declaracin ante el 4ribunal a las $ormalidades propias del tercero ajeno al juicio! con el
inconveniente propio de e'imirlo del delito de $also testimonio al ser vctima y no testigo!
como se aprecia en el Cdigo Punitivo al tratar el $also testimonio! pudiendo entonces ver
una suerte de improvisacin en esta sede! y a>n buscar la solucin del castigo de la vctima
que miente como testigo en su propio proceso en el delito de denuncia o querella calumniosa
y que ste autor considera de di$cil y engorrosa aplicacin en atencin al nuevo proceso
penal! que comenzara de o$icio de acuerdo a la normativa legal vigente! con la denuncia del
e' I acusado o mediante iniciativa del Ministerio P>blico! lo que no e'imira al ,stado a
pagar la correspondiente indemnizacin por el error judicial! con la posibilidad de e'igir lo
pagado a la supuesta vctima! lo que sera legalmente moral y ticamente justo! pero
imposible de compatibilizar en nuestra realidad! y la aplicacin de la justicia no se basa en
normas program(ticas y eminentemente utpicas a la realidad que se vive! esperando que
en un $uturo! se pueda aplicar reparaciones econmicas a las vctimas! pero que no sean
cargas estatales o se basen e'clusivamente en errores judiciales! sino que deba responder
la propia supuesta vctima que minti empleando un rgano del ,stado como es el Ministerio
P>blico! o los 4ribunales de 6usticia! para satis$acer sentimientos de venganza o con $ines
con$usos y distorsionados! como lo sera denuncias in$undadas que prosperan a travs de
medios $abricados por la supuesta vctima para acreditar su $alsedad*
%a >ltima conclusin se busca en la declaracin de los testigos que no emiten juicios de
valores propios o son in$luenciados por haber su$rido el impacto psicolgico al ser vctimas
inocentes de la accin delictual! lo que se re$leja claramente en la vctima que no puede
separar su condicin a la imparcialidad y objetividad que se requiere y e'ige del testigo y que
actualmente se suele a$irmar la declaracin de la vctima como testigo con sendos in$ormes
psicolgicos y pericias de psiclogos que avalan los padecimientos de la vctima I testigo! y
e'plicar sus imprecisiones! lo que puede ser peligroso en atencin al e'tremo de colocar
como vctima a una persona que no ha su$rido ninguna o$ensa! como en los delitos de
trauma psicolgico desde la violacin 1agresin se'ual o violencia se'ual2 a los robos por
sorpresa*
M para $inalizar el tratamiento de vctima debiera ser separado en su declaracin con la del
testigo! ya que al momento del juicio oral si la vctima no se presenta a pesar del gran
es$uerzo desplegado por el Ministerio P>blico! y teniendo acreditado el delito y la
participacin en aquellos que requiere accin p>blica! lo lgico y racional es que el 4ribunal
de acuerdo a nuestra legislacin vigente debiera absolver al imputado o acusado*
Declara acerca de hechos precisos y determinados* Bo pueden declarar sobre
cuestiones de derecho! salvo en aquellas e'cepciones de acreditar hechos que
constituyen costumbre mercantil o ser testigos peritos! declarado sobre legislacin
e'tranjera*
Declaran sobre lo que ellos han percibido! personalmente o a travs del dicho de
terceros* %os testigos no opinan ni piensan! todo lo que tenga relacin con emitir
un juicio est( reservado a los peritos* %os testigos se limitan a e'teriorizar lo que
est( grabado en su memoria y adem(s dar razn de sus dichos*
5. C(R(C%ER@S%"C(S
,s una prueba de naturaleza personal! es decir! slo pueden comparecer como
testigos las personas naturales para declarar sobre hechos determinantes! o que
produzcan los e$ectos de esclarecer lo ocurrido y que es materia del juicio penal*
Desde el punto de vista del proceso es un tercero*
Bo debe tener inters en los resultados del juicio! esto se re$iere no slo a su
calidad de parte! sino que tampoco puede tener inters en el juicio y en sus
resultados! doctrinariamente debera ser as! por estas caractersticas obtenidas y
diluidas en Chile al no dar un tratamiento tcnico legislativo independiente a la
declaracin de la vctima del delito*
/a tomado un conocimiento de los hechos en el pasado! de su pro'imidad o
presencia al ocurrir los hechos! se puede distinguir entre testigos presenciales y
testigos de odas*
&porta al juicio su apreciacin individual sobre los hechos! no es su$iciente que el
testigo $ormule sus a$irmaciones! sino que adem(s debe e'plicar cu(les son las
$uentes de su conocimiento! lo que se denomina0 -razn de sus dichos-! que no es
otra cosa que se+alar lo que saben*
,s un medio eminentemente de prueba circunstancial y no preconstituida! es di$cil
e imposible colocarse de acuerdo con un testigo previamente antes de que ocurran
los hechos delictuales a menos que ste sea co I autor o tenga alg>n grado de
participacin en los hechos*
,l testimonio es eminentemente in$ormal! pero el legislador someti el o$recimiento
y rendicin a par(metros plenamente demarcados en las normas respectivas como
se apreciar( en este trabajo m(s adelante! pero nunca en una irrestricta
$ormalidad! sino con las solemnidades mnimas que deben cumplir los deponentes*
,l legislador descon$a de este medio probatorio porque es $(cilmente manejable o
inducible* &dem(s! el grado de credibilidad respecto de las declaraciones es
variable seg>n las personas que las presten! pero sin lugar a dudas la con$esin es
la reina de las pruebas! y los testigos son los prncipes de las mismas! pero en
esta oracin nos cabe la salvedad que con la sola con$esin no puedo probar el
hecho punible y la participacin! pero con la declaracin de los testigos si puedo
probar ambos*
,n el Cdigo Procesal Penal! en lo re$erente a la declaracin testimonial! e'presa
las etapas en la que deben declarar! ser interrogados y contra interrogados! no
e'istiendo testigos inh(biles! y en caso de ser llamados judicialmente y no
comparecieren deben e'plicar con motivos justi$icados su no comparecencia! so
pena de la aplicacin del arresto hasta que preste declaracin*
,l valor se la da el 4ribunal0 ,l tribunal de acuerdo al artculo 7;" del Cdigo
Procesal Penal! apreciar( la prueba con libertad! pero no podr(n contradecir los
principios de la lgica! las m('imas de la e'periencia y los conocimientos
cient$icamente a$ianzados*
6. C)(S">"C(C"?$ !E )OS %ES%"7OS
,n el (mbito espacio y tiempo nos da el lugar que vara si se declara en Ministerio P>blico!
6uzgado de 9aranta! 4ribunal ?ral en lo Penal! y por >ltimo ante Carabineros de Chile o
Polica de 5nvestigaciones*
1. !esde el +unto donde declaran los testi-os&
Debemos saber que no son iguales las declaraciones prestadas ante el 6uez de 9aranta!
4ribunal ?ral en lo Penal y Polica*
aA (nte la Polic/a
,l artculo "; del Cdigo Procesal Penal! estatuye que la Polica de 5nvestigaciones de Chile
ser( au'iliar del Ministerio P>blico en la investigacin y deber( llevar a cabo las diligencias
necesarias para cumplir los $ines previstos en el nuevo proceso penal* Dicho artculo
previene! adem(s que Carabineros de Chile! en el mismo car(cter de au'iliar del Ministerio
P>blico! deber( desempe+ar las $unciones de investigacin re$eridas cuando el $iscal a cargo
as lo dispusiere*
Puede el Se+or iscal delegar el hecho de tomar la declaracin del imputado! ya sea por la
compleja estructuracin del terreno en donde ocurri el hecho punible o por la gran cantidad
de delitos que le asiste al Se+or iscal*
%as llamadas ordenes de investigar que no es otra cosa que desarrollar las tcnicas
aprehendidas por la Polica o Carabineros! a $in de resolver quien cometi el delito! quienes
lo ayudaron! a quienes perjudicaron! las secuelas del mismo! y proteger a las vctimas*
Carabineros de Chile y la Polica de 5nvestigaciones pueden realizar las siguientes
actuaciones sin necesidad de recibir previamente instrucciones particulares de parte de los
$iscales! sin perjuicio de dar cumplimiento a las 5nstrucciones de Car(cter 9eneral impartidas
por el Ministerio P>blico! las que deben respetar0
:* Prestar &u'ilio a la )ctima! debiendo otorgar al o$endido por el delito u
trato acorde a su condicin de vctima! debiendo asistirla y au'iliarla*
5ncluso en las instrucciones generales de la $iscala*
7* Practicar la detencin! en los casos de $lagrancia! con$orme a la ley*
8* Desguardar el sitio del suceso! impidiendo el acceso a toda persona ajena
a la investigacin. si se tratare de un local cerrado! proceder(n a su
clausura y si se tratare de un lugar abierto! lo aislar(n! cuidando que no se
borren o alteren los rastros o vestigios del hecho*
C* 5denti$icar a los testigos y consignar las declaraciones que stos prestaren
-voluntariamente-! lo que demuestra que sin lugar a dudas los primeros en
constituirse en el sitio del suceso por lo general son Carabineros o Polica
de 5nvestigaciones! quienes a $in de evitar que los medios de prueba
desaparezcan! espec$icamente testigos! ya sea por la renuencia de las
personas a prestar declaracin! a huir del lugar de los hechos o llanamente
a evitar -las molestias- que implica verse vinculado a un proceso penal!
esto >ltimo por la $alta de educacin cvica y compromiso jurdico social
que poseen nuestros con nacionales*
Por lo anterior el personal de la Polica debe y puede consignar todos los datos re$erentes a
las personas e incluso a las personas que sean terceros al hecho y tomar sus declaraciones
con el propsito $uturo de que stas declaren ante el se+or iscal y que los operadores del
sistema los citen al 4ribunal ?ral en lo Penal*
Debemos hacer hincapi que es posible que surjan los testigos! adem(s! no tan solo en el
procedimiento policial de constituirse en el sitio del suceso! sino que en el llamado control de
identidad! que no es m(s que una labor preventiva que realiza las policas! a $in de evitar la
comisin de ilcito*
,n el control de identidad que e$ect>e Carabineros de Chile y %a Polica de 5nvestigaciones!
podr(n adem(s sin orden previa y respetando las instrucciones emanadas del Ministerio
P>blico! solicitar la identi$icacin de cualquier persona en casos $undados! tales como la
e'istencia de un indicio de que ella hubiere cometido o intentado cometer un crimen o simple
delito! de que se dispusiere a cometerlo! o de que pudiere suministrar in$ormacin >til para
estos e$ectos! lo que se mani$iesta como una labor positiva en el sentido de ir recabando
medios de prueba para a$lorar o desentra+ar la verdad sobre alg>n hecho ilcito! y la
participacin de terceras personas en stos*
Con relacin a lo anterior! nuestro cdigo penal adjetivo da reglas claras! y es as! que el
artculo =F dispone que la identi$icacin se realizar( en el lugar en que se encontrare la
persona por medio de documentos de identi$icacin e'pedidos por la autoridad p>blica! tales
como! cdula de identidad! licencia de conducir o pasaporte* ,l $uncionario policial deber(
otorgarle $acilidades para encontrar y e'hibir estos documentos*
,n caso de negativa de una persona a acreditar su identidad! o si habiendo recibido las
$acilidades del caso sta no encontrare sus documentos! la polica la conducir( a la @nidad
policial m(s cercana para $ines de identi$icacin donde se le proporcionar(n los medios para
hacerlo* Si ello no $uere posible! se le permitir( retirarse de inmediato si autorizare! por
escrito! a que se le tomen sus huellas dactilares* %a ley habla con cierta impropiedad que la
persona cuya identi$icacin se requiere ser( puesta en libertad despus que se le tomen sus
huellas dactilares en circunstancias de que no se trata de una detencin sino que de una
identi$icacin*
,n este punto debemos hacer presente que desde el a+o :;;# han disminuido
signi$icativamente en cantidad e intensidad los apremios ilegtimos ejercidos por la Polica!
ya que se ha promovido la adopcin de medidas destinadas a acabar con los abusos! como0
a2 %a %ey :;*#C: del :C de ebrero de :;;:! que consagra el derecho del detenido a
con$erenciar con un abogado! lo que contribuye a inhibir la aplicacin de torturas en el
interior de los cuarteles. b2 %a re$orma relativa a los plazos de detencin! que ordena que en
los casos de ampliacin de los mismo! el detenido sea e'aminado por un medico! el cual
debe revisarlo e in$ormar el mismo da de la ampliacin de la detencin al tribunal. c2 %a
derogacin de la detencin por sospecha! por medio de la %ey :;*F<"! de : de 6unio de
:;;=! que solo autoriza un control de identidad en casos $undados.
d2 %a misma ley recin re$erida! en cuanto obliga a la polica a in$ormar al detenido al
momento de la detencin sobre las razones de esta y los derechos que lo asisten. adem(s
tipi$ica el delito de tortura! $ijando una pena de FC: das a F a+os al empleado p>blico que
aplicare tormentos o apremios ilegtimos! $sicos o mentales a una persona privado de
libertad*
%a Convencin contra la 4ortura entiende constitutivo de tortura -4odo acto por el cual se
in$lija intencionadamente a una persona dolores o su$rimientos graves ! ya sea $sicos o
mentales! con el $in de obtener de ella o de un tercero in$ormacin o una con$esin! de
castigarla por un acto que haya cometido! o se sospeche que ha cometido! o de intimidar o
coaccionar a esa persona o a otras! o por cualquier razn basada en cualquier tipo de
discriminacin! cuando dichos dolores o su$rimientos sean in$lingidos por un $uncionario
p>blico u otra persona en el ejercicio de $unciones p>blicas! a instigacin suya! o con su
consentimiento a quiescencia-*
&ctualmente se ha sostenido que -el abuso que se poda constatar ya no es el abuso
antiguo! el de los golpes! el del sujeto que llegaba todo machucado a prestar declaracin a
los juzgado del crimen! sino que es un abuso que va por el lado de la coaccin! de la
amenaza! de decirle al sujeto que si no colabora lo va a pasar peor-! lo que debe ser
solucionado en el control de la detencin pregunt(ndole al imputado si su$ri agresin $sica!
si $ue $orzado o amenazado! e incluso posteriormente! si en el desarrollo del proceso su$ri
amenaza o coaccin a $in de obtener alguna declaracin suya! labor que pesa sobre el
de$ensor y el juez de garanta! debindose en lo posible ser adem(s gravado en c(mara!
conserv(ndose material audiovisual! a $in de evitar cambios o tergiversaciones en los dichos
emitidos en la interrogacin! y que e'ista una transparencia en el sistema! ya que sabemos
que las palabras son sumidas en el viento y que sino se escriben o se gravan estas se
diluyen! y as quedara testimonio de lo que se dijo*
&simismo el artculo ;7 del Cdigo Procesal Penal! se+ala la prohibicin de in$ormar a los
medios de comunicacin social acerca de la identidad de detenidos! imputados! vctimas!
testigos! ni de otras personas que se encontraren o pudieren resultar vinculadas a la
investigacin de una hecho punible*
,l Ministerio P>blico puede e'presamente o tele$nicamente delegar en el personal policial o
de Carabineros! tomar Declaracin a la vctima y a los victimarios con el objeto de agilizar el
procedimiento y con ello el esclarecimiento de los hechos*
%o anterior debe quedar consignado en la declaracin misma e$ectuada a ambos! vctima y
victimario! e incluso testigos*
Su derecho a guardar silencio y a que est presente su abogado de$ensor esta latente! y
puede ser e'igido por el propio imputado o e'igir la presencia del Se+or iscal*
,s necesario tener en claro que nuestro Cdigo &djetivo Penal al re$erirse a la actuacin de
la investigacin en su 4tulo 5 P(rra$o 8! artculo :=# y siguientes del Cdigo Procesal Penal!
luego de reservar legalmente y remarcar el monopolio de la investigacin queda entregada al
Ministerio P>blico! desglosa los $ines de la actividad investigativa*
#inisterio PBblico.
,l ,stado! a travs de Ministerio P>blico! es quien tiene en principio el monopolio
del ejercicio de la accin penal p>blica*
De acuerdo al artculo =# & de la Constitucin Poltica de la Dep>blica! el Ministerio
P>blico! es un organismo autnomo! jerarquizado que dirigir( en $orma e'clusiva la
investigacin de los hechos constitutivos de delito! los que determinen la
participacin punible y los que acrediten la inocencia del imputado y! en su caso!
ejercer( la accin penal p>blica en la $orma prevista por la ley* De igual manera le
corresponder( la adopcin de medidas para proteger a las vctimas y a los
testigos! y en caso alguno podr( ejercer acciones jurisdiccionales*
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& pesar de tener este criterio el 4ribunal ?ral en lo Penal de Dancagua! conden a 6os
Miguel Molina 9alaz! en los antecedentes D54 CF37##F! por su participacin en el delito de
Dobo con Sorpresa en contra de un tercero! sin que la vctima declarara! porque no $ue
encontrada! y slo se contaba con la persona del antisocial con prontuario! un testigo
presencial de la accin! y tres testigos de odas 1uncionarios de Carabineros que acudieron
a la persecucin del Se+or Molina 9alaz! pero que no vieron la accin delictual2* -,l Se+or
Molina 9alaz! acept el castigo! lo que alivian enormemente la labor jurisdiccional e hizo
m(s justa y racional la pena asignada al hecho del ilcito-
Creo que Carabineros de Chile y Polica de 5nvestigaciones deberan tener medios
tecnolgicos de acuerdo a la re$orma procesal penal! en razn de que pueden e'igir la
declaracin de los testigos! de acuerdo a la re$orma puede ser por audio! video! para su
consignacin! y posterior vista por el 4ribunal! lo que conllevara a dar mayores y mejores
oportunidades al tribunal para arribar a la conviccin de responsabilidad que requiere el
condenar a una persona*
Decordemos que las declaraciones que se prestan ante la autoridad policial carecen de
importancia! si es que no se presentan ante el 4ribunal ?ral en lo Penal! dicha declaracin
no se puede incorporar como documento en el juicio oral*
Comentario de &ndrs Hello al mirar con desdn la prueba de testigos en la elaboracin del
Cdigo Civil de :=FF! pero ya han pasado m(s de :F# a+os desde ese pensamiento y la
cultura cvica ha crecido al igual que la poblacin en Chile*
&rtculo =F del Cdigo Procesal Penal! que tuvo su origen en el Senado al discutirse la
indicacin del /* Senador Se+or Cordero* Se tuvo presente que la %ey :;*F<" que incorpor
este mecanismo como artculo 7<# bis del Cdigo de Procedimiento Penal! ha suscitado
algunas di$icultades pr(cticas! entre ellas la que dice relacin con los documentos que deben
e'hibirse en la identi$icacin y la e'igencia de $ianza a una persona respecto de la cual no
hay imputacin alguna! porque de haberla! pasan a aplicarse las reglas generales* Se tom
nota de un in$orme de la Direccin 9eneral de Carabineros de Chile! que eval>o la aplicacin
pr(ctica de las principales re$ormas contenidas en la %ey :;*F<" y! en especial! los
problemas que habra creado la eliminacin de la $igura de la detencin por sospecha*
,n este documento Carabineros re$iere a tres rubros0 la obligacin de dar a conocer a los
detenidos sus derechos. la conveniencia d haberse suprimido la detencin por sospecha! y
la eliminacin de los delitos de vagancia y mendicidad*
Menciona los inconvenientes pr(cticos que di$icultan la labor policial* ,n el caso de la lectura
de derechos! por ejemplo! al alargar el proceso de detencin! particularmente en las
poblaciones! los espectadores solidarizan con el detenido! lo que pone en peligro la
integridad de sus $uncionarios. el detenido ridiculiza su actuacin y posteriormente niega que
los derechos le hayan sido ledos! $ormulando reclamos al respecto* Por otra parte! la
supresin de la detencin por sospecha di$iculta la labor preventiva que realiza la institucin
y se crea una sensacin de impunidad tanto entre los delincuentes! que saben que
solamente podr(n controlar su identidad como en el p>blico! que observa cmo los
sospechosos quedan libres sin que se puedan tomar medidas en su contra* & su vez! con la
derogacin del delito de vagancia se ha observado un aumento de mendigos y vagos que
entregan malos ejemplos a la juventud y genera una sensacin de amenaza a los vecinos de
los lugares en donde se instalan*
,l ejecutivo propuso mantener en este Cdigo los criterios de la ley ya mencionada! pero
introducirle ajustes! relacionados con e'igir que los documentos que permiten la
identi$icacin deben ser emitidos por autoridad p>blica! por cuanto otros documentos pueden
se objeto de $alsi$icacin con mayor $acilidad! y suprimir la posibilidad de e'igir $ianza sino no
se imputa delito alguno! reconociendo que subsiste el problema de la persona que no logra
identi$icarse o se niega a hacerlo! pues esta situacin corresponde a una $alta contemplada
en el Cdigo Penal que! por lo mismo! no justi$ica la detencin*
,l Senado discuti la $orma m(s adecuada de buscar un equilibrio entre las necesidades
derivadas de la conservacin de la seguridad p>blica y el respeto de los derechos de las
personas en el conte'to de este Cdigo! cuya $inalidad es la aplicacin de la ley penal!
mediante la investigacin y juzgamiento de los hechos delictivos! y no propiamente dar
reglas para prevenir la comisin de delitos*
inalmente se aprob la norma contenida en este artculo*
,l plazo de C horas $ue objeto de opiniones discrepantes* &lgunos lo estimaron e'cesivo!
sosteniendo que 7 horas eran su$icientes para comprobar la identidad de una persona! sobre
todo si est( amparada por la presuncin de inocencia* ,n cambio! otros se+alaron que es
poco probable que una persona no tenga ninguna $orma de identi$icarse! y que podra ser
insu$iciente el plazo en el caso que $uere preciso comprobar su domicilio! por
consideraciones de distancia que son v(lidas tanto para las grandes urbes como para el
caso de localidades rurales apartadas! o se in$orme domicilio en otra calidad*
Bo $ue partidario el Senado de consignar la sancin disciplinaria a que se e'pone el
$uncionario que no d cumplimiento a estas obligaciones! porque se aplicar( en cada caso la
normativa institucional! que contempla los procedimientos y sanciones pertinentes*
4ampoco se estim necesario! por obvio! se+alar e'presamente que! si del control de
identidad parece que la persona tiene orden de aprehensin pendiente! se deber( quedar
detenida y regir(n las disposiciones del caso! incluyendo la lectura de derechos! o! si
surgieran antecedentes que permitan imputarle alg>n delito que no $uere $lagrante! deber(
in$orm(rsele al $iscal para que recabe la orden de detencin del juez competente de acuerdo
a las normas generales*
%a C(mara de Diputados rechaz el te'to que haba aprobado el Senado para concordar
esta norma con el te'to del artculo 7<# bis del Cdigo de Procedimiento Penal! que ya se
haba acordado en el seno de la Comisin Mi'ta relativa al proyecto de ley que modi$ica
diversos te'tos legales para hacer m(s e$iciente la $uncin de Carabineros de Chile y de la
Polica de 5nvestigaciones de Chile*
%a Comisin Mi'ta coincidi en que resultaba aconsejable incorporar tambin el precepto
que ya se haba propuesto en el Cdigo Procesal Penal! con los ajustes de $orma que se
requieren*
4iempo tambin que es aprovechado por la Polica para veri$icar lo e'puesto por la persona
que se trata de identi$icar y si e'iste en su base de datos alguna orden de detencin
pendiente*
Con los sistemas actuales debera enviarse la respuesta va internet! escaneando el
documento en que se han tomado las huellas dactilares y obtener la respuesta si posee o no
orden de detencin* Carabineros de Chile siempre preocupados de que sus $uncionarios se
encuentren al da en nuestra legislacin vigente! entre otros hacen llegar in$ormativos! entre
los que podemos nombrar. -@nidad Coordinadora De$orma Procesal Penal- ,l Buevo Cdigo
Procesal Penal-! Holetn Bro* :<8#37##" actualizado al :F de 6ulio de :;;;. Cartilla de
5nstruccin Bro* <. &ne'o al Holetn Bro* C;: de Boviembre del 7###! 4omo 5 y 55! Manual
sobre Buevo Proceso Penal! unciones Policiales de Carabineros*
5n$orme &nual sobre Derechos /umanos en Chile! 7##F! -&busos Policiales-! sin perjuicio de
e'istir obras sobre el tema de -Delitos Contra la uncin P>blica-! de los autores %uis
Dodrguez Collao y Mara Magdalena ?ssandon LidoR! ,ditorial 6urdica de Chile! y te'tos
sobre -%a %ey de Probidad &dministrativa-! que trata los abusos de $uncionarios p>blicos! su
$igura penal y sus sanciones y el segundo %a Stica mnima que se e'ige a quien ingresa a la
calidad de $uncionario p>blico*
,l autor Cristian &guilar &raneda! en su obra Cdigo Procesal Penal! Comentado!
Concordado! Hreves Dese+as 6urisprudencia! 4omo 5! ,ditorial Metropolitana! en su p(gina
:=C! en su comentario se+ala -,n &rmona con el derecho constitucional de respeto a la
proteccin a la vida privada y p>blica y a la honra de la persona y su $amilia previsto en el
artculo :; n>mero C de la Constitucin Poltica de la Dep>blica! reconocido adem(s por los
artculos :: n>mero :! 7 y 8 de la Convencin &mericana sobre Derechos /umanos -Pacto
de San 6os de Costa Dica- y :" del Pacto 5nternacional de Derechos Civiles y Polticos! se
prohibe la $uncionarios policiales in$ormar a los medios de comunicacin la identidad de los
detenidos! imputados! vctimas! testigos y de cualquier persona que pueda resultar de
alguna $orma vinculada con la investigacin de un delito*
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Sin embargo el Ministerio P>blico posee0
* )imitaciones0
a2 %a e'istencia de delitos de accin penal p>blica previa instancia particular* ,n estos casos
no puede procederse de o$icio sin que! a lo menos! el o$endido por el delito haya denunciado
el hecho a la justicia! el Ministerio P>blico o la Polica* ,llos se contienen en el artculo FC del
Cdigo Procesal Penal* 5niciado el procedimiento penal de la manera se+alada! el Ministerio
P>blico podr( continuarlo como si se tratase de un delito de accin penal p>blica. y
b2 %a e'istencia de delitos para cuya persecucin se e'ige el cumplimiento de una condicin
objetiva de procesabilidad como en el caso de los delitos tributarios 1que requieren denuncia
del Servicio de 5mpuestos 5nternos o del Consejo de De$ensa del ,stado2! los delitos
aduaneros! los contenidos en la %ey de Control de armas! %ey de Cheques en lo re$erente al
9iro Doloso de Cheque que requiere el tr(mite judicial civil previo llamado com>nmente
noti$icacin judicial de protesto de cheque seg>n la norma del artculo C8C Bro* C del Cdigo
de Procedimiento Civil*
* E1ce+ciones
%as e'cepciones est(n constituidas por0
a2 %os delitos de accin penal privada! contenidos en el artculo FF del Cdigo Procesal
Penal! respecto de los cuales slo la vctima puede promover la persecucin penal p>blica!
$ormular la acusacin y sostenerla en el juicio oral! y
b2 %os supuestos en que el juez de garanta acceda al $orzamiento de la acusacin! esto es!
aquellos casos en que el ejercicio y sostenimiento de la accin penal p>blica corresponda al
querellante particular! y el Ministerio P>blico ha mani$estado su decisin de no perseverar en
la accin persecutoria en contra del imputado en la audiencia respectiva 1para ese solo
e$ecto debe haberse citado a los intervinientes2*
Durante la investigacin el Ministerio P>blico! con el propsito de esclarecer los hechos y la
participacin de los imputados! proceder( a e$ectuar diligencias! entre las cuales se
encuentra la identi$icacin y citacin de testigos*
&simismo los testigos citados por el $iscal estar(n obligados a comparecer a su presencia y
prestar declaracin ante el mismo! salvo aquellos e'ceptuados >nicamente de comparecer a
que se re$iere el artculo 8## del Cdigo Procesal Penal! no pudiendo e'igir del testigo el
juramento o promesa de decir la verdad*
Si el testigo citado no compareciere sin justa causa o! compareciendo! se negare
injusti$icadamente a declarar! se le impondr(n! respectivamente! las medidas de apremio
previstos por la ley! re$irindose al arresto hasta la realizacin de la actuacin por un m('imo
de 7C horas e imponrsele adem(s una multa que no e'ceda de :F @nidades 4ributarias
Mensuales*
&l concluir la declaracin del testigo! el $iscal le har( saber la obligacin que tiene de
comparecer y declarar durante la audiencia del juicio oral! as como de comunicar cualquier
cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad*
,l artculo 8 de la %ey :;*<C#! ?rg(nica Constitucional del Ministerio P>blico! dispone que en
el ejercicio de su $uncin los $iscales del Ministerio P>blico adecuar(n sus datos a un criterio
objetivo*
,l mismo artculo se encarga de e'plicar esta idea al agregar que de acuerdo con este
criterio! los $iscales -deber(n investigar con igual celo no solo los hechos y circunstancias
que $unden o agraven la responsabilidad del imputado! sino tambin los que e e'iman de
ella! la e'tingan o aten>en-*
Como puede observarse! esta norma obedece al mismo principio que inspiraba al artculo
:#; del Cdigo de Procedimiento Penal! y que obliga a los jueces del crimen a investigar! en
la misma $orma! no solo los hechos y circunstancias que establecan y agravaban la
responsabilidad de los inculpados! sino los que le e'iman de ella! la e'tinguan o atenuaban!
y que hoy tambin tiene la consagracin en la norma del artculo ""! :=: y siguientes! y 7F"
inciso 8 del Cdigo Procesal Penal*
,sta e'igencia legal resulta necesario para impedir que los $iscales se dediquen >nicamente
indagar y a buscar evidencias inculpatorias para los imputados! pasando por alto los hechos
y circunstancias que los bene$icien! entonces con este criterio de objetividad se deber(n
consignar las declaraciones de los testigos ante el $iscal! los cuales son ledas no tan solo
por el $iscal! sino por los de$ensores para e'tractar y plantear sus de$ensas! y con ello
interrogar o contra interrogar en el 4ribunal ?ral en lo Penal al deponente! que incluso puede
ser e'aminados con$rontando su dichos en lo e'puesto ante la $iscala con el propsito de a2
De$rescar su memoria. b2 Salvar contradicciones*
,s di$cil entender de buenas a primeras que la Sociedad Chilena que al igual que sucede en
otros pases que tenan este sistema acusatorio y los que los adoptamos legalmente! el
Ministerio P>blico a travs de sus $iscales realiza labores para esclarecer ilcitos
prioritariamente y lo debe hacer bajo el principio de objetividad! por lo cual no es un sujeto
procesal dedicado a adjuntar pruebas que solo perjudiquen al investigado
,l Ministerio P>blico! en sus $iscalas regionales posee una unidad de atencin de vctimas y
testigos los que de acuerdo a un presupuesto $uncionan con el propsito de atender
diligentemente las necesidades y carencias que puedan su$rir vctimas y testigos como por
ejemplo cambio de domicilio! transporte desde donde se encuentran al lugar del juicio! y
>ltimamente hemos presenciado el cambio de apariencia! lo que se llama caracterizacin!
traducido no tan solo como cambio de vista 1looJ2! sino que apariencia $sica a+adiendo
elementos en el rostro que lo di$erencia y hace distinto a la $isonoma original! que son
e$ectuadas por unidades de la $iscala! como lo son maquillaje! barba! bigotes! cambio de
peinado! utilizacin de pelucas! anteojos! etc*
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,l &rtculo :T de la %ey Bro* :;*<C#! ?rg(nica Constitucional del Ministerio P>blico! previene
que la $uncin de dicho Ministerio! es la de -dirigir en $orma e'clusiva la investigacin de los
hechos constitutivos de delito-! repitiendo! a continuacin! lo ya e'presado por el artculo =#
& de la Constitucin! y agregado una $rase que tal vez era innecesaria! pero que tuvo la
virtud de re$orzar la naturaleza de sus $unciones! al establecer que el Ministerio P>blico -Bo
podr( ejercer $unciones jurisdiccionales-*
%as normas mencionadas! una de ellas de rango constitucional! sustrajeron de la $uncin
judicial la actividad consistente en investigar los hechos ilcitos denunciados! los que
determinen la participacin punible del imputado y los que acrediten su inocencia!
entreg(ndoselas al Ministerio P>blico! creador por la propia Constitucin como un organismo
autnomo del Poder 6udicial y de cualquier otro ?rganismo o Poder del ,stado!
encomend(ndole! adem(s! el ejercicio de la accin penal p>blico que ellos originen*
%a importancia de este articulado se vincula con el principio acusatorio sustancial en la
re$orma! ya que el control de veracidad se har( ante el 6uez o 4ribunal ?ral en lo Penal en
presencia del Ministerio P>blico y la De$ensa del 5mputado! por lo que ah el testigo ser(
testeado! interrogado! y contra interrogado por los operadores del sistema y al prestar su
declaracin ser( incorporada como prueba y entonces podr( en caso de $alsedad en sus
dichos ser posteriormente sujeto pasivo de la accin penal por $also testimonio*
&rtculo 7;; de Cdigo Procesal Penal
&rtculo 8C letra e2 de la %ey Bro* :;*<C#*
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cA %ribunal Oral en lo Penal o 'ue. de 7arant/a
Sin lugar a dudas es en esta sede en donde cobra mayor relevancia la deposicin que
realizan los testigos! antes de ello son solo antecedentes que constan en la carpeta
investigativa! pudiendo ser citados o no en el 6uicio ?ral en lo Penal! dependiendo de los
operadores del sistema quienes en la preparacin del juicio oral pedir(n las respectivas
citaciones a los testigos! pero una vez que son citados declaran ante el 6uzgado de 9aranta
1prueba anticipada! juicio simpli$icado! juicio abreviado! juicio monitorio2! o 4ribunal ?ral en lo
Penal! constituyen un medio de prueba idneo para $ormar el convencimiento del 4ribunal*
. Clasificacin del testi-o en cuanto a su Cabilidad +ara servir como %esti-os&
Mediante el nuevo articulado del Cdigo Procesal Penal! se deja atr(s la clasi$icacin de
testigo h(bil e inh(bil! pero es necesario tener en cuenta que se pueden realizar preguntas
por los intervinientes a $in de veri$icar su idoneidad! lo que es poco $recuente! pero es un
derecho que posee el Ministerio P>blico o De$ensor! se aconseja investigar previamente la
idoneidad del testigo! como por ejemplo solicitar la hoja de vida del $uncionario policial! pedir
a travs del $iscal certi$icado de antecedentes del testigo! lo que en ninguna disposicin legal
se prohbe! es decir! requerir el m('imo de antecedentes sobre los que declaran! en $in de
hacer preguntas que tiendan al objetivo de comprobar su veracidad y solicitar al tribunal
claramente que se est(n realizando las preguntas para testear la veracidad y no se ha
ingresado a>n a preguntar sobre los hechos que quedaron consignados en el auto de
apertura*
De acuerdo al artculo 8#; del Cdigo Procesal Penal! no e'isten testigos inh(biles! sin
embargo los intervinientes podr(n dirigir al testigo con preguntas tendientes a demostrar su
credibilidad! e'istencia de vnculos que pudiese a$ectar su imparcialidad! o alg>n otro motivo!
y podr(n declarar incluso0
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Bo debera ser rechazada creemos humildemente la solicitud del Ministerio P>blico o
De$ensor tendientes a pedir in$ormacin al Servicio de Degistro Civil a travs del 6uez de
9aranta sobre los lazos de parentesco o conyugales que tenga el testigo! porque debemos
recordar que las normas se crearon para e'imir obligacin a las personas que ah se se+alan
porque se tiene vnculo de parentesco o a$inidad que obra a $avor del propio testigo o del
otro interviniente al e'istir $alta de imparcialidad
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aA #enores de edad! el cual slo ser( interrogados por el presidente de sala! debiendo los
intervinientes realizar sus interrogantes por intermedio del presidente
%o correcto es no preguntar directo al testigo sino m(s bien! al Se+or Presidente de la Sala
para que ste le $ormule la interrogacin al testigo! Ucmo puede el interviniente hacer
preguntas para a$ectar la $alta de idoneidad o imparcialidad que posee un testigoP como lo
son entre otros vnculos de parentesco! vnculos de amistad! y otros motivos! dejando al
4ribunal ?ral en lo Penal su resolucin*
Se utiliza circuito cerrado de 4)! creemos que sera contraproducente el biombo de madera
por la presin psicolgica e'istente en la misma sala con los intervinientes*
-%a %ey de Desponsabilidad Penal 6uvenil establece que el control judicial de la detencin
debe realizar -de pre$erencia! de manera inmediata! no pudiendo en caso alguno e'ceder de
un m('imo de :7 horas-! ordenando as un tratamiento especial a los adolescentes
detenidos en relacin con los adultos* ,l especial resguardo de la libertad y seguridad
personal de los ni+os se $undamenta en la doble vulnerabilidad que presentan aquellos que
son detenidos por los agentes de la persecucin penal! lo que los ha hecho acreedores de
una proteccin m(s rigurosa de sus derechos por parte de la comunidad internacional! en
particular de su derecho a ser conducido sin dilaciones ante un tribunal que decidir(
imparcialmente sobre su libertad como hemos visto! tal vulnerabilidad se ve agravada a>n
m(s por la mantencin de pr(cticas policiales abusivas! entre las que se incluyen algunos
mtodos que el propio ,stado de Chile ha catalogado y reconocido como constitutivos de
torturas y malos tratos*
%a incorporacin de un plazo m('imo de :7 horas para la conduccin del adolescente ante
el 6uez de 9aranta no altera la lgica e'cepcional y protectora del detenido que implican
estos plazos m('imos! m(s aun considerando que la norma legal re$uerza el principio
constitucional que autoriza la detencin slo con el objeto de conducir al detenido ante un
juez! al e'igir una audiencia judicial -inmediata-* Aue el control judicial sea -de pre$erencia-
inmediato no signi$ica que los $iscales! las policas o los jueces estn autorizados para
decidir en todos los casos y de manera arbitraria entre la audiencia inmediata y el plazo
m('imo de :7 horas* Por ejemplo! una razn v(lida para que ello pueda ocurrir sera la $alta
de 4ribunal por no ser hora de audiencia! esto es! por una razn objetiva y veri$icable de
gestin del sistema* &l respecto no puede olvidarse que la revisin judicial de la detencin
puede ser provocada por medio de una peticin de amparo ante el 6uez de 9aranta! por
cualquier persona en nombre del detenido! derecho que presiona a>n m(s sobre la
legitimidad de la duracin de los plazos de detencin sin que haya mediado intervencin
judicial*
&poya la idea anterior el hecho de que el artculo 8:! pese a su errada denominacin
1-Detencin en caso de $lagrancia-2! tambin regula las detenciones por orden judicial
1&rtculo :8: del Cdigo Procesal Penal2* ,n tales casos la regla para los adultos es la
conduccin inmediata ante el 6uez y si ello no es posible -por no ser hora de despacho-! se
puede prolongar la detencin hasta por 7C horas* ,videntemente una ley especial para
adolescentes in$ractores no puede interpretarse de modo menos e'igente en la materia! por
lo que -la pre$erencia- en ning>n caso autoriza arbitrariedades ni decisiones $undadas en
alg>n inters relativo a los $ines de la persecucin penal*
,n el caso de los menores! si la presentacin personal del detenido ante el 6uez debe ser
inmediata! la decisin del $iscal una vez in$ormado por la polica de la e'istencia de un
detenido! tambin la ha de ser* ,ntonces! haciendo un ejercicio lgico simple! la noti$icacin
al de$ensor de con$ianza o de o$icio que e'ige Hulacio y el Cdigo Procesal Penal tambin
debiera e$ectuarse inmediatamente en el tiempo*
,n de$initiva! el tiempo que realmente transcurra desde la detencin hasta el control judicial
deber( ser razonable para que el sistema de justicia opere y genere la audiencia respectiva!
y para que se pueda considerar de esta manera y no como una prolongacin del tiempo
arbitraria e ilegal! se requerira constatar a lo menos lo siguiente0
Aue no se haya transgredido el lmite m('imo de :7 horas.
Aue el iscal haya veri$icado diligentemente el control previo de la detencin al que le
autoriza el artculo :8: del Cdigo Procesal Penal*
Si hubo o no violacin de los derechos y garantas del detenido especialmente protegido en
esta etapa.
,l cumplimiento sin desviaciones del objeto de la detencin! esto es! slo para la puesta a
disposicin del detenido ante el 6uez. y
Aue objetivamente hay sido razonable el tiempo transcurrido 1por no $uncionamiento del
tribuna en ese horario o imposibilidad de hacerlo $uncionar2 y no producto de una actuacin
de mala $e de los agentes estatales 1atrasos premeditados con el $in de realizar diligencias2 o
de una ine$iciencia ine'cusable de gestin del sistema 1no constituir tribunal siendo ello
posible2-
)emos que el legislador se ha preocupado en $orma especial de los jvenes! haciendo
n$asis en los adolescentes! trmino que hoy tiene signi$icado legal! siendo importante para
la sociedad preocuparnos de nuestra juventud no tan solo la que es destacada! sino tambin
en que la delinque y puede ser rescatada a travs de los tratamientos especiales de
reinsercin social que contiene nuestra nueva ley de responsabilidad de los adolescentes
Bro* 7#*#=C* ,n esta destaca entre otros tpicos la $orma en que deben ser tratados en su
razn de su condicin y edad que delinquen! que sin lugar a dudas van a ser o pueden ser
potenciales testigos de sus cmplices en el delito! que por lo general son mayores de edad
que los obligan o inducen a delinquir teniendo entre stos un verdadero cdigo de silencio
errado que puede ser cortada la cadena delictual en el adolescente con un buen apoyo de
pro$esionales 1psiclogos! asistente social2 con los cuales cuenta el Ministerio P>blico! y as
con ello que el menor comprenda que su actuar ilcito trae consecuencias perniciosas no
solo para l! sino que para su entorno! por eso que tambin es recomendable que dichos
in$ormes sociales y psicolgicos puedan ser pedidos tambin y e$ectuados por la De$ensora!
a $in de entrarles mayores oportunidad de reinsercin social al adolescente y acostumbrarlos
a vivir moral! legal y ticamente dentro de la comunidad*
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ue e'trado de Devista de ,studios de la 6usticia! @niversidad de Chile! acultad de
Derecho! P(ginas
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bA %esti-os sordos o mudos! si el testigo $uere sordo! las preguntas ser(n dirigidas por
escrito. y si $uere mudo! dar( por escrito sus contestaciones*
,n el caso que no $uere posible proceder de esta manera el artculo 8:: inciso 7 del Cdigo
Procesal Penal! se+ala que la declaracin ser( recibida por intermedio de una o m(s
personas que pudieren entenderse con l por signos o que comprendieren al testigo sordo
mudo* ,stas personas previamente deber(n cumplir con lo previsto en el artculo 8#< del
Cdigo Procesal Penal*
,n este caso el testigo presta juramento por s y es entendido! a travs de un tercero que
traduce los signos u otra $orma de comunicacin de los sordo mudos* De esta $orma
prestara previamente el juramento o promesa prescrito en el artculo 8#< del Cdigo
Procesal* ,n este caso se deber( dejar consignado en audio esta $orma especial de
tratamiento del testigo y se+alar si es sordo o mudo! o ambos! o si es que presentara alguna
otra incapacidad*
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6@D5SPD@D,BC5&0 Corte de &pelaciones de 4emuco! con $echa 7C de ?ctubre de 7##<! en
los antecedentes Dol :#CC37##<! dict $allo en el que trata dos temas0 :2 )icios ocurridos
antes del inicio de juicio oral no dan lugar a la nulidad. 72 Deserva de identidad de testigos
sordomudo en investigacin no vulnera derecho a de$ensa ni debido proceso del imputado*
9ran avance en materia de igualdad se compadece a los tratados de no discriminacin
suscritos por Chile*
,n materia civil e'isten testigos 5nh(biles0 &quellos a$ectados por alguna causal de
inhabilidad! descrita en la %ey pudiendo ser absoluta 1artculo 8F" CPC2 o relativa 1artculo
8F= CPC2* Bo basta con que el testigo est a$ectado por una causa de inhabilidad para que
no pueda declarar* Para que se declare su inhabilidad por la parte en contra de la cual se
pretende usar el testigo* ,sto se hace a travs de tacha*
Bo es lejano el tpico de Steven /opJins! destacado cient$ico que su$re de una en$ermedad
incurable al sistema nervioso y cuya $orma de comunicacin es a travs de un sistema
computacional
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5. En cuanto a como los testi-os conocieron los hechos&
aA %esti-os Presenciales& sica y mentalmente presentes en el momento en que
acaecieron los hechos y los percibieron directamente por sus sentidos* Son los que tienen un
mayor valor probatorio*
bA %esti-os de O/das0 Conocieron los hechos por el dicho de las partes o terceros! creyendo
ser necesario para veri$icar la verdad de los dichos de estos testigos se pudiera traer la
$uente de la in$ormacin de estos mismos a presencia del tribunal*
cA %esti-os "nstrumentales0 Presentes al momento de $irmarse un documento para
certi$icar la e'actitud del documento y la veracidad de la $irma* &>n se usan en actos
jurdicos! como por ejemplo testamentos y otros contratos*
dA %esti-os de inferencia& Aue son aquellos creados en el artculo 8#; inciso 7 del Cdigo
Procesal Penal! y que dicen relacin con los que in$ieren hechos de antecedentes que le han
sido puestos en su conocimiento*
,'aminaremos su valor e importancia posteriormente al tratar el tema de la valoracin de la
prueba de testigos*
6. En cuanto a los hechos que declaran&
aA Cechos de la acusacin& ,n donde los testigos declaran directamente sobre los hechos
por los cuales se acusa al imputado! ya sea negando o acreditando la participacin*
bA %esti-os de Conducta& Cuando vienen a declarar sobre la conducta y no sobre los
hechos 1testigos de conducta anterior a los hechos! concomitante a los hechos! testigos de
conducta posteriores a los hechos2*
cA %esti-os de Conte1to& son aquellos que pretenden probar un hecho negativo para el
imputado! pero no se trata de una simple inconducta! sino que derechamente de aquellos
que se adecuan tpicamente a una hiptesis delictiva*
Creemos discutible este tipo de testigos! ya que si se tratase simplemente de acreditar un
mal comportamiento social o tico previo! sin que tal hecho revista caracteres de delito!
eventualmente se podra aceptar la prueba! ya que sera lo contrario del testigo de conducta!
demostrando un patrn no adecuado como por ejemplo descontrol de la ira! impulsividad!
agresividad! malos h(bitos que haran $ormar un estereotipo psicolgico y e'plicara junto
con otros medios de prueba arribar a una din(mica de lo ocurrido de acuerdo a las
caractersticas del sujeto re$lejadas en su desarrollo social y entorno que es apreciado por
sus vecinos y terceros cercanos al imputado o acusado*
Debemos recordar que el Ministerio P>blico es el >nico que puede apelar por la e'clusin de
pruebas y no as el de$ensor lo que muestra una desigualdad entre acusador y de$ensor!
pero la solucin quiz(s la encontremos al testear la veracidad del testigo cuando declara
ante el 4ribunal ?ral en lo Penal! porque es ah en donde se buscara desacreditar
innecesaria e injusti$icadamente al acusado desconectado por completo de los hechos
materia de la acusacin! recayendo as una mayor y mejor especializacin en las preguntas
e interrogatorio al testigo*
D. ( favor de quien declaran los testi-os&
aA %esti-os de Car-o& 4estigo que depone en contra del imputado o acusado*
bA %esti-o de !escar-o& 4estigo que depone a $avor del imputado o acusado*
Pudiendo en de$initiva su declaracin servir al Ministerio P>blico o acusado de acuerdo al
resultado de los interrogatorios y contrainterrogatorios a los testigos de cargo y descargo! no
e'istiendo ninguna norma prohibitiva de que sean los mismos testigos que puede ser
incluidos en la lista! teniendo el e$ecto del que los presenta pueda pedir se le e'ima de
declarar con la presencia del otro interviniente! pero si no lo obtiene porque tambin puede y
es nombrado como testigo del otro interviniente! est( obligado a concurrir so pena de
castigarlo con el arresto si no declara o decretarle el arresto hasta que preste declaracin*
E. En cuanto a la forma de ser interro-ados
aA %esti-o Costil, que no es otro que la doctrina reconoce en el que ha sido presentado por
uno de los intervinientes! y que es contrainterrogado por el que no los present! pudiendo
realizarle preguntas inductivas y sugestivas! pero nunca preguntas poco claras! capciosas
por e'presa disposicin de nuestro ordenamiento jurdico procesal 1&rtculo 88# del Cdigo
Procesal Penal2*
bA %esti-o +resentado +or ambas +artes, que pueden ser interrogados y
contrainterrogados por los intervinientes! ya que al ser presentados por ambas partes deben
serlo en hechos o puntos a probar distintos! por lo que la regla de la prueba se invierten en el
testigo y en su $orma de ser interrogados! pudiendo contrainterrogar el que no lo presenta al
punto en el cual est( declarando el testigo! realiz(ndole preguntas inductivas o sugestivas
F. En cuanto a su calidad res+ecto de los hechos&

4estigos Contestes0 ,st(n de acuerdo en el hecho declarado y en sus circunstancias

esenciales* Cuando se habla de contestes! se esta haciendo re$erencia a la comparacin de
las declaraciones de dos o mas testigos* Bo e'iste un solo testigo conteste con otro! porque
no tiene porque estar conteste! ya que deponen sobre lo que les consta! ya sea porque lo
han escuchado de un tercero 1los de odas2! o lo han observado personalmente 1testigos
presenciales2! claro est( que no pueden haber contradicciones entre una y otra ni menos
di$erencias que los hagan inverosmiles*
4estigos Singulares0 ,st(n de acuerdo en el hecho pero di$ieren acerca de las circunstancias
esenciales que lo rodearon* ,sto involucra tres tipos de circunstancias0
!iversificativa& Declaran sobre hechos diversos no e'cluyentes entre s sin ser
acumulativas* ,jemplo0 testigos declaran sobre el hecho que vieron al acusado a las :<0##
horas en la esquina de su casa y dan la ubicacin y otro testigo declara que vio al inculpado
a las :=0## horas en otro lugar*
(cumulativa0 Cuando se quiere hacer una reconstruccin histrica! cada testigo aporta una
parte de la historia o acontecimiento* ,jemplo0 ,l 4estigo narra haber estado en la ma+ana
del da s(bado 7# de enero de 7##" con el acusado! y otro testigo e'presa haber estado en
la tarde y otros testigos que compartieron con el acusado en una $iesta en la noche*
"m+editiva u Obstativa& %os testigos est(n en contraposicin a lo que han declarado entre
si respecto de las circunstancias esenciales que rodearon al hecho esencial* ,jemplo0 %os
testigos dicen que estuvo el da 7# de enero de 7##" con ellos en Dancagua! y otros testigos
se+alan que estuvo en la ciudad de 4alca en una $iesta en una $iesta*
,s ac( la labor del iscal y De$ensor que puede volver a interrogar al testigo si se han hecho
las respectivas reservas*
,sta norma permite salvar el problema que se suscita cuando el testigo ha sido presentado
por los di$erentes intervinientes! pero para declarar sobre hechos o puntos distintos y que!
por al motivo! corresponda invertir las reglas de interrogatorio 1interrogatorio de la de$ensa! y
contra interrogatorio de la $iscala2* ,ste recurso legal es la mejor va de evitar una segunda
comparecencia del testigo al juicio*
Bos saltan dos ideas en esta sede que podramos concretar con preguntas! UAu pasa con
el testigo que declara! aporta nuevos antecedentes y se contradice o no concuerda con lo
dicho por otro testigo u omiti antecedentes que no dijo o no le $ueron preguntados Use
podra llamar nuevamente a declararP. Uqu pasa con la reserva del testigo a citarlo de
nuevo durante el procesoP
Creemos humildemente que el testigo que ha sido liberado y no ha e'istido reserva en el
hecho de que ingrese a la sala a escuchar el desarrollo de un proceso! lamentablemente
solo en $orma e'traordinaria podra ser citado al conocerse nuevos hechos totalmente
distintos y contradictorios a lo declarados por l! como sera en el caso de que se
presentaran nuevas pruebas que no se conocan a la poca de la audiencia de preparacin
de juicio oral! o de apertura del juicio oral en lo penal! que sean de tal envergadura que el
tribunal requiera que sea escuchado el testigo nuevamente! de con$ormidad a las normas del
artculo 88< del Cdigo Procesal Penal*
,l testigo que no ha sido liberado y se a hecho reserva de su posibilidad de ser nuevamente
llamado el 4ribunal puede adoptar creo dos posiciones sobre el tema! esto es! impedir que el
testigo ingrese a la sala! a $in de evitar contaminar su conocimiento! y no liberarlo por
razones justi$icadas que e'ponga el interviniente que pide la no liberacin del testigo y su
reserva para nuevamente citarlo dentro de la audiencia de prueba*
%a segunda solucin! es que liceanamente no acoja la reserva del testigo y lo libere!
pudindose ejercer creo los recursos respectivos! sin perjuicio de que se anule el $allo $inal
por el 4ribunal de alzada al considerar que se vulner el derecho garantizado en la
Constitucin Poltica de la Dep>blica! como lo es el debido proceso*
"=. O>REC"#"E$%O !E )( PR:E<( !E %ES%"7OS, S: (!#"S"?$, S: C"%(C"?$,
RE$!"C"?$, !EC)(R(C"?$ G =()OR(C"?$
1. O>REC"#"E$%O !E )( PR:E<( !E %ES%"7OS.
%a etapa procesal dentro de la cual se deben o$recer testigos para ser incorporadas sus
declaraciones en el tribunal oral en lo penal se sit>a ante el 6uez de 9aranta en la &udiencia
de Preparacin del 6uicio ?ral! $ijada y noti$icada con antelacin en donde deben concurrir el
representante del Ministerio P>blico y De$ensor del 5mputado! sin que puedan ausentarse
injusti$icadamente sin sanciones*
a2 ,n lo re$erente al Ministerio P>blico! cumple con la orden legal dispuesta en el artculo 7F;
letra $2 del Cdigo Procesal Penal! en donde la lista de testigos es singularizada y adem(s se
se+alan los puntos sobre los que le han de recaer sus declaraciones en la misma acusacin
que presente*
Se puede omitir la direccin del testigo y su nombre! mantener sus iniciales! a $in de
resguardar la integridad $sica de ste y su $amilia de con$ormidad al artculo 8#" inciso 7 del
Cdigo Procesal Penal*
b2 ,n relacin al querellante debe incorporarlo en su escrito de adhesin a la acusacin del
Ministerio P>blico o acusacin particular en los mismos trminos que el $iscal*
c2 ,l acusado puede presentar por escrito sus medios de prueba antes de la vspera de la
audiencia de preparacin de juicio oral o verbalmente durante el desarrollo de la audiencia*
4 E1ce+ciones
:2 De acuerdo al principio de inocencia y del derecho a de$ensa que posee toda persona! el
6uzgado de 9aranta en aquellos casos en que comprobare que por causa que no les son
imputables al acusado se puede suspender la audiencia hasta por un plazo de :# das con el
objeto de permitirle ejercer dicha $acultad*
72 Se contiene en las normas de los artculos 88< del Cdigo Procesal Penal! en donde
se+ala la Prueba no solicitada oportunamente! -& peticin de alguna de las partes! el tribunal
podr( ordenar la recepcin de pruebas que ella no hubiere o$recido oportunamente! cuando
justi$icare no haber sabido de su e'istencia sino hasta ese momento*
Sin con ocasin de la rendicin de una prueba sugiere una controversia relacionada
e'clusivamente con su veracidad! autenticidad o integridad! el tribunal podr( autorizar la
presentacin de nuevas pruebas destinadas a esclarecer esos puntos! aunque ellas no
hubieren sido o$recidas oportunamente y siempre que no hubiere sido posible prever su
necesidad-*
%o que la doctrina conoce como prevalencia en la oportunidad de solicitar la prueba de
testigos! lo que se contiene en el primer inciso del artculo 88< del Cdigo Procesal Penal! y
que debe ser solicitado en $orma incidental al propio tribunal* M la segunda e'cepcin
contenida en el inciso 7 del mismo articulado se conoce como prueba sobre prueba*
. (!#"S"?$ !E )( PR:E<(
,n esta sede y por disposicin e'presa legal los intervinientes pueden $ormular las
solicitudes! observaciones y planteamientos que estimaren relevante con relacin a las
pruebas o$recidas por los dem(s para los $ines previstos en el inciso 7 y 8 del &rtculo 7"<
del Cdigo Procesal Penal*
Pero sin embargo! el 6uez de 9aranta puede de mutuo propio e'cluir las pruebas para no
ser rendidas en el juicio oral de acuerdo al siguiente razonamiento legal0
a2 Convenciones probatorias contenidas en el artculo 7"F del Cdigo Procesal Penal! en
donde no es necesario presentar pruebas de hechos que se dieren por acreditado y los
cuales deber( estarse durante el 6uicio ?ral! ejemplo0 la irreprochable conducta anterior que
consta en el e'tracto de $iliacin sin m(cula del acusado y que se da por acreditado
mediante convencin probatorio que posee irreprochable conducta anterior*
b2 &quellos que $ueren mani$iestamente impertinentes! re$irindose en esta sede a testigos
que no vienen a declarar sobre los puntos espec$icamente re$eridos a la acusacin o que no
digan relacin a lo que se debate ni sustancial ni esencialmente en el proceso que se sigue
en contra del acusado*
c2 %as que tiene por objeto acreditar hechos p>blicos y notorios! por ejemplo un testigo que
venga a decir si 6uan Prez est( muerto! siendo que es un hecho p>blico y notorio que ste
$alleci*
d2 Aue la prueba de testigos o$recida en los trminos que sostienen los intervinientes solo
produciran e$ectos puramente dilatorios en el juicio oral! lo que se aprecia en la irrelevancia
y sobre prueba en la acreditacin de hechos o circunstancias que se han de acreditar en el
juicio oral*
e2 Puede el 6uez de 9aranta decidir que reduzca el interviniente el n>mero de testigos!
cuando ste deseara acreditar ciertos hechos o circunstancia que no guarden pertinencia
substancial de la materia que se someter( a conocimiento en el 6uicio ?ral en lo Penal!
sobre prueba! lo que la doctrina com>nmente conoce sobreabundancia de prueba*
$2 Del mismo modo el 6uez e'cluir( las pruebas que provienen de actuaciones o diligencias
que hubiesen sido declaradas nulas! pudiendo sta haberse e$ectuado durante la etapa de
investigacin! mediante solicitud e$ectuada ante el juez de garanta! por ejemplo en el caso
de una medida intrusiva que vulnera garantas $undamentales y que el juez accede a lo
solicitud de declararla nula en una audiencia o en la misma audiencia de preparacin de
juicio oral en $orma directa! el interviniente $ormula el incidente de nulidad sobre el origen de
la prueba y por ende el tribunal debe pronunciarse despus del debate en $orma directa*
g2 M por >ltimo aquellas que hubiesen sido obtenidas mediante la inobservancia de garantas
$undamentales! esto en relacin con nuestra Constitucin Poltica del ,stado! y 4ratados
5nternacionales vigentes y rati$icados por Chile*
,s importante lo anterior! es decir! la e'clusin de la prueba de todos o ciertos testigos! en
razn de que la decisin que adopte el juez de garanta no integra el auto de apertura! a $in
de que no sea enterado el 4ribunal ?ral en lo Penal de las razones de la e'clusin y con ello
se pretenda mantener la pureza de la prueba que deber( ser incorporada en el juicio oral
ante los jueces! salvo claro est( la circunstancia de que las convenciones probatorias deben
consignarse en el auto de apertura! pudiendo ser sta el antecedente necesario para e'cluir
alguna prueba por ser innecesaria! ine$icaz! o dilatoria*
%a de$ensa del acusado no posee ning>n recurso sobre la decisin que se adopte por el
juzgado de garanta al e'cluir la prueba*
Por el contrario el Ministerio P>blico posee el recurso de apelacin sobre la decisin de
e'cluir la prueba de testigos! con lo que se rompe! creemos! el equilibrio de las posiciones
de contractoriedad que debe poseer $rente al de$ensor! debiendo ser justo que se le otorguen
m(s atribuciones al juez de garanta en esta sede! estableciendo que la resolucin que
e'cluye alguna prueba sea inapelable para ambos intervinientes*
5. C"%(C"?$ !E )OS %ES%"7OS
Cuando $uere necesaria la comparecencia de alguna persona para llevar a cabo una
actuacin ante el 4ribunal! se la citar( noti$ic(ndole la resolucin que ordene su
comparecencia por primera vez con$orme lo dispuesto en el artculo 88 del Cdigo Procesal
Penal*
Se har( saber a los citados el tribunal ante el cual deban comparecer! su domicilio! la $echa y
hora de la audiencia! la identi$icacin del procedimiento de que se tratare y el motivo de su
comparecencia* &simismo se les advertir( que la no comparecencia injusti$icada provocar(
su conduccin por medio de la $uerza p>blica! que quedar(n obligados al pago de las costas
de que causaren y sobre las sanciones que pudieren imponrseles*
,n casos urgentes! los testigos podr(n ser citados por cualquier medio! sin esperar la
e'pedicin de la orden escrita! y haciendo constar el motivo de la urgencia* Con todo! en
estos casos no proceder( la aplicacin de los apercibimientos previstos en el artculo 88 del
Cdigo Procesal Penal! sino una vez practicada la citacin con las $ormalidades legales*
%as noti$icaciones de las resoluciones judiciales ser(n e$ectuadas por los $uncionarios del
4ribunal que hubieren e'pedido la resolucin que hubieren sido designados para cumplir
esta $uncin por el juez presidente del comit de jueces a propuesta del administrador del
4ribunal*
&simismo el 4ribunal podr( ordenar que una o m(s noti$icaciones determinadas se
practicaren por otro ministro de e o! en casos cali$icados y por resolucin $undada! por un
agente de la Polica! pudiendo el 4ribunal ordenar el arresto del testigo o perito hasta la
realizacin de la actuacin por una m('imo de 7C horas e imponer adem(s una multa de
hasta :F @nidades 4ributarias Mensuales*
6. RE$!"C"?$ !E PR:E<(
%a rendicin de la prueba se e$ectuar( el da y hora $ijado para llevarse a cabo el juicio oral!
y los testigos son citados por el 4ribunal! en la $orma que determine la ley*
,s ac( en la rendicin donde se establece el orden que deben veri$icarse las pruebas como
se se+ala en el artculo 7;7 del Cdigo Procesal Penal! entregando dichas $acultades al 6uez
Presidente en la audiencia del 6uicio ?ral en lo Penal! comenzando racional y lgicamente
por las pruebas de testigos que presente la $iscala! para luego seguir con la prueba de
testigos de la de$ensa*
&qu vemos en esta sede que la regla general es que todos los testigos deben comparecer a
la citacin de la audiencia del 6uicio ?ral en lo Penal*
V ,'cepcin a Comparecer
,l Presidente de la Dep>blica y los e' Presidentes. los Ministros de ,stado. los Senadores y
Diputados. los miembros de la Corte Suprema. los integrantes del 4ribunal Constitucional. el
Contralor 9eneral de la Dep>blica y el iscal Bacional.
%os Comandantes en 6e$e de las uerzas &rmadas! el 9eneral Director de Carabineros de
Chile y el Director 9eneral de la Polica de 5nvestigaciones de Chile.
%os chilenos o e'tranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplom(tica! en con$ormidad
a los tratados vigentes sobre la materia! y
%os que! por en$ermedad grave u otro impedimento cali$icado por el tribunal! se hallaren en
imposibilidad de hacerlo*
Si bien es ciertos las personas se+aladas en los literales a2! b2 y d2 anteriormente se
encuentra e'ceptuadas de comparecer al 4ribunal! por no poder concurrir por su cargo o
especial envestidura! y su condicin de salud! si deben declarar y para tal e$ecto ser(n
interrogadas en el lugar que ejercieren sus $unciones o en su domicilio* & tal e$ecto!
propondr(n oportunamente la $echa y el lugar correspondientes* Si as no lo hicieren los
$ijar( el 4ribunal* ,n caso de 5nasistencia del testigo! se aplicar(n las normas generales* & la
audiencia ante el 4ribunal tendr(n siempre derecho a asistir los intervinientes* ,l tribunal
podr( cali$icar las preguntas que se dirigieren al testigo! teniendo en cuenta su pertinencia
con los hechos y la investidura o estado del deponente*
%as personas comprendidas en la letra c2 del artculo precedente declarar(n por in$orme! si
consintieren a ello voluntariamente* &l e$ecto se les dirigir( un o$icio respetuoso! por medio
del Ministerio respectivo*
,sta norma descansa en los principios b(sicos del Derecho 5nternacional P>blico en que
debe respetarse al representante de otro estado como entre otros0 embajadores! cnsules!
entre otros*
D. !EC)(R(C"?$
4odo testigo citado legalmente y que comparece deber( prestar declaracin con la obligacin
de decir la verdad sobre lo que se le pregunta! no ocultar hechos y circunstancias o
elementos acerca del contenido de su declaracin! teniendo entonces la obligacin positiva
de decir la verdad! y la negativa de no omitir la verdad*
,sta regla general tambin tiene sus e'cepciones0
V ,'cepcin a Declarar
%a regla general es que todos est(n obligados a declarar! sin embargo el artculo 8#7 y 8#8
del Cdigo Procesal Penal! se+ala los casos en que la persona podr( abstenerse de la
declaracin! sin embargo los testigos! deber(n comparecer a presencia judicial y e'plicar los
motivos de los cuales sugiere la $acultad de abstenerse que invocaren* ,l tribunal podr(
considerar como su$iciente el juramento o promesa que los mencionados testigos prestaren
acerca de la veracidad del hecho $undante de la $acultad invocada*
,ntre los motivos que e'isten para no declarar! se distingue motivos personales y motivos
por razones de secreto*
a2 Motivos Personales
Se previene la $acultad de abstencin! que autoriza a determinadas personas a no prestar
declaracin por encontrarse vinculados con el imputado por motivos de matrimonio!
parentesco! guardas! adopcin y a$ectivo! en los trminos dispuestos en el artculo 8#7 del
Cdigo Procesal Penal! por $alta de imparcialidad de que stos carecen por el vnculo que
los une*
,l cnyuge o el conviviente del imputado! sus ascendientes o descendientes! su pariente
colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o a$inidad! su pupilo o su guardador!
su adoptante o adoptado*
Por la relevancia que el legislador le asigna al derecho de abstencin! constituye una
obligacin del tribunal in$ormar a estos testigos antes del inicio de su declaracin de su
$acultad de abstencin! permitindole al deponente en cualquier etapa de su deposicin al
retractarse de su testimonio! el que quedar( sin e$ecto alguno*
Si se trata de personas que por su inmadurez o por insu$iciencia o alteracin de sus
$acultades mentales! no comprenden el signi$icado de la $acultad de abstenerse! se requerir(
la decisin del representante legal o! en su caso! del curador designado al e$ecto*
Si el procurador est( interviniendo en el procedimiento0 se designar( un curador! quien
deber( reguardar los intereses del testigo* %a Sola circunstancia de que el testigo sea menor
de edad no con$igura! necesariamente! alguna de las situaciones se+aladas*
b2 Motivos por razones de Secreto
&quellas personas que por su estado! pro$esin o $uncin legal! como el abogado! mdico o
con$esor! tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere con$iado! pero
>nicamente en lo que se re$iere a dicho secreto*
,l denominado -secreto pro$esional- que constituye una obligacin que debe ser respetada!
tutelando un valor preponderante a aqul de declarar la verdad en una declaracin*
V Secreto Pro$esional0 ,l secreto pro$esional implica no revelarle nada a nadie* Se viola por
el solo hecho de decirle a alguien en la $orma en que se cont! por ser la principal garanta
entre el pro$esional y el cliente* Por lo mismo nadie puede hacer que el abogado viole su
secreto pro$esional* %a obligacin del secreto cubre toda pl(tica entre pro$esional y cliente!
as como las con$idencias de colegas! y no se puede usar nada de lo que sabe para
provecho del cliente o provecho propio* ,l secreto pro$esional se e'tingue cuando se es
demandado por un cliente o la contraparte! puede hablar hacindolo para su propia de$ensa*
Cuando el cliente le con$iesa que cometer( un delito! debe hablar para evitar el delito y
proteger a personas en peligro*
%a $acultad de abstenerse! no tan solo al abogado! sino que tambin a aquellas personas
que por! su estado! pro$esin o $uncin legal! como mdico con$esor! tuvieren el deber de
guardar el secreto que se les hubiere con$iado! pero >nicamente en lo que se re$iere a dicho
secreto! para el abogado se encuentra el artculo 78: del Cdigo Punitivo! que solo a$ecta la
relacin cliente I pro$esional! pero que es ampliada en el artculo 7C" del Cdigo Penal! no
tan solo ha de re$erirse al secreto del cliente sino a todo el que le ha sido revelado en
atencin a su calidad de abogado! ejemplo la simple consulta sobre un caso! conversacin
con colegas*
%a norma del secreto pro$esional es mas amplia que la contenida en el Cdigo Procesal
Penal! ya que el Cdigo Punitivo en su artculo 7C" bis e'tiende dicho secreto a los
empleados p>blicos! lo que debe tomarse en cuenta al producirse una ampliacin al secreto
pro$esional al $uncionario p>blico*
3 ,'cepcin
%a violacin del secreto pro$esional consulta ciertas e'cepciones que reconocen su
$undamento en la autorizacin del propio interesado! como lo se+ala el inciso 7 del artculo
8#8 de nuestro Cdigo Procesal Penal*
%os testigos e'ceptuados anteriormente del deber de declarar deben concurrir a la audiencia
y e'plicar las causales que motivan su $acultad de abstenerse a declarar! debiendo ser
previamente juramentados o bajo promesa de lo que van a se+alar es la verdad! siendo
importante esta actuacin jurdico procesal del testigo a $in de que en el caso de que mienta
pueda iniciarse en su contra accin penal persecutoria y solicitar las indemnizaciones que
pudieren acarrearse*
%os testigos que $iguren en el auto de apertura ser(n ingresados en el mismo orden de que
declaran! el presidente del 4ribunal! proceder( antes de comenzar la declaracin a
identi$icarlos y la persona deber( se+alar su nombre! apellidos! edad! lugar de nacimiento!
estado civil! pro$esin u o$icio! residencia o domicilio! y luego! tomarle juramento o promesa
de que dir( la verdad! sin ocultar ni a+adir nada de lo que pudiere conducir al
esclarecimiento de los hechos*
Buestro Cdigo Procesal Penal se e'cept>an del juramento los menores de := a+os y
aquellos que el tribunal sospeche que pudieren tener alg>n grado de participacin en los
hechos*
Cree este autor que el Presidente de 6ueces debiera instruir al testigo sobre su obligacin de
ser veraz y sobre la importancia del juramento o promesa y las penas que se arriesga por la
comisin del $also testimonio! comprendindose en ella la ocultacin de datos o
liceaneamente mintiendo a sabiendas*
%os testigos declarar(n uno a uno comenzando por aquellos citados por la parte acusadora!
luego por el acusado y $inalmente por las partes civiles! pudiendo alterarse este orden de
acuerdo con las partes y determinados as por el Presidente de 6ueces en la audiencia*
%uego el testigo tendr( la oportunidad de in$ormar libremente sobre su conocimiento de los
hechos! dando cuenta circunstanciada de los hechos sobre los cuales declare! debiendo
se+alar si los presenci! si los dedujo de antecedentes que le $ueron conocidos o si los
hubiere odo re$erir de otras personas! con lo que queda de mani$iesto lo que la doctrina
llama testigo presencial! de odas y un tercero que singulariza el artculo 8#; inciso 7 del
Cdigo Procesal Penal! cre(ndose el testigos que deduce hechos de antecedentes que le
$ueron conocidos* Siguiendo en esta sede a la ?rdenanza Procesal Penal &lemana! artculo
<;*
& continuacin el 4ribunal le dar( la oportunidad a los intervinientes para que interroguen
directamente al testigo! comenzando por aquella que lo hubiera presentado*
3 5nterrogatorio y Contrainterrogatorio
%os interrogatorios ser(n realizados en primer lugar por la parte que hubiere o$recido la
respectiva prueba 1interrogatorios propiamente tales2! y luego por las restantes 1contra
interrogatorios2* Si en el juicio intervinieren como acusadores el Ministerio P>blico y el
querellante particular! o el mismo se realizare contra dos o m(s acusados! se conceder(
sucesivamente la palabra a todos los acusadores o a todos los acusados! seg>n
corresponda*
,n este punto deben distinguirse las siguientes reglas0
a2 Primero interroga el interviniente o intervinientes que hubieren presentado al testigo!
actuacin que la ley denomina interrogatorio* %uego interroga la contraparte o contrapartes!
en el llamado contrainterrogatorio* %a distincin tiene importancia para de$inir las reglas que
regir(n ambos tipo de interrogatorio* ,$ectivamente con$orme! al inciso :K del artculo 88# del
Cdigo Procesal Penal! en el interrogatorio o e'amen del interviniente que lo presenta no
puede $ormular sus preguntas de tal manera que ellas sugieran la respuesta 1preguntas
inductivas o sugestivas2* ,l $undamento de esta prohibicin es evidente0 la parte que
presenta a un testigo lo hace porque su testimonio $avorece! total o parcialmente! las
pretensiones de su parte y porque el testigo se encuentra comprometido en alg>n grado con
su versin de los hechos* M ello ocurre a>n con el testigo m(s imparcial! pues puede estar
convencido de lo que ha presenciado o percibido* Se trata! en consecuencia! de controlar y
evitar que el interrogador conduzca la declaracin del testigo impidiendo al tribunal discernir
el conocimiento que proviene del propio testigo del que ha sido -puesto- por aqul* Sin
embargo! tal prohibicin no rige! ni tiene razn de ser en el contrainterrogatorio* ,n e$ecto!
aqu la parte se en$renta a un testigo hostil que! por ello! no est( dispuesto a colaborar con l
o a uno cuya declaracin puede ser perjudicial para los intereses que representa* &l contra
interrogar! el interviniente puede e$ectuar preguntas sugestivas e inductivas al testigo e!
incluso! con$rontarlo con sus propios dichos u otras versiones de los hechos presentadas en
el juicio*
,l problema mayor se plantea con las incidencias que puedan promoverse con ocasin de la
$orma en que se invoquen dichas versiones por el contrainterrogador! pues pueden
e$ectuarse de una manera distinta o usando palabras que le con$ieren un sentido di$erente y!
por tanto! capcioso* Sobre los diversos objetivos que persiguen el interrogatorio y el contra
interrogatorio! siguiendo los planteamientos de la doctrina norteamericana*
Dentro de las preguntas que puede $ormular el interrogador nos permiten hacer una
clasi$icacin de ellas. preguntas abiertas0 que son aquellas que invitan al testigo a que narre
libremente lo que sabe. preguntas cerradas0 que son aquellas en las cuales el testigo deben
limitarse a contestar la interrogante que se le $ormula sin que se pueda e'tender a otros
puntos al contestar la pregunta. preguntas introductorias0 que sirven para situar al testigo en
el espacio y en el tiempo y que permiten luego la realizacin de interrogatorio directo.
preguntas de transicin0 en las cuales permite al testigo variar el contenido del relato!
llev(ndolo de un espacio de tiempo y lugar a otro espacio de tiempo! para que el testigo
pueda darse cuenta lo que se va a preguntar. preguntas personales0 que permiten veri$icar la
veracidad del testigo! d(ndole credibilidad a su relato! siendo stas relativas a su
e'periencia! capacidad! estudios! entorno! $amilia. preguntas de testimonio0 estas est(n
re$eridas a los hechos de la acusacin o descargo. preguntas de orden cronolgico de los
hechos0 que son aquellas que pretenden que el testigo cuente por orden cronolgico la
narracin de lo ocurrido y de lo que sabe. preguntas aisladas0 que pretenden e'traer del
testigo en $orma separada y puntual lo que nos interesa de la narracin cronolgica.
preguntas complementarias0 son aquellas que vienen a agregar! adicionar y apoyar
declaraciones e$ectuadas anteriormente por otros testigos*
4anto en el e'amen como en el contra e'amen lo que se pretende es en primer lugar asentar
los hechos que avalan la teora del caso sustentada por la iscala por la de$ensa! por lo que
en de$initiva se pretende que los testigos presentados digan la verdad! que su relato no sea
contradictorio! ilgico e irracional que con$unda y lleve a errores! por lo que ambos
intervinientes con su interrogatorio y contrainterrogatorio pretender(n demostrar que los
testigos presentados por ellos! son los que poseen credibilidad y son verdaderos! y los
presentados por el contrario pueden carecer de veracidad y lo que declaran no es la verdad!
o est(n con$undidos o errados*
b2 ,l interviniente que no hubiese presentado al testigo podr( comenzar su
contrainterrogatorio e$ectuando preguntas destinadas a e'aminar la veracidad e
imparcialidad del testigo* De con$ormidad con el artculo 8#; del Cdigo Procesal Penal! y en
este nuevo sistema como no e'isten testigos inh(biles! se autoriza a los intervinientes para
-dirigir al testigo preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o $alta de ella! la e'istencia
de vnculos con algunos de los intervinientes que a$ectaren o pudieren a$ectar su
imparcialidad! o alg>n otro de$ecto de idoneidad-* ,n consecuencia! el cuestionamiento de
su credibilidad es $uncin primordial del contrainterrogatorio! sin que ello suponga la
invocacin y $undamentacin de -tachas-! en los trminos que las regulaban los artculo C;7
y siguientes del Cdigo de Procedimiento Penal antiguo! teniendo en consideracin que
pese a haberse e$ectuado dichas preguntas el testigo de igual manera declara ante los
jueces! quienes al valorar la prueba en sus razonamientos dar(n mayor o menor credibilidad
al testigo sometido a este interrogatorio previo*
Se establece la prohibicin absoluta con respecto a la interrogacin y contrainterrogacin
con preguntas enga+osas! poco claras o destinadas a coaccionar ilegtimamente al testigo*
4ambin se prohben las preguntas $ormuladas en $orma capciosa! ya que lo que pretenden
es enga+ar al testigo aprovech(ndose de este enga+o para obtener respuestas err(ticas que
se alejan del principio de la buena $e procesal como instrumento para arribar a la verdad de
los hechos! que se re$lejar( sin lugar a dudas en la $undamentacin de la sentencia y su
e$ecto socializador*
4 O<'EC"O$ES
%a in$raccin a las reglas sobre mtodos de interrogacin podr( dar lugar a objeciones de los
intervinientes! las que deber(n se resueltas incidentalmente por el tribunal* Si el testigo
hubiere! no obstante! contestado la pregunta declarada inadmisible! el tribunal deber(
ponderar en la sentencia la circunstancia de haberla as considerado para $ormar su
conviccin* Sin embargo! las declaraciones o respuestas obtenidas a travs de un
interrogatorio que in$ringe las prohibiciones absolutas impuestas por la ley no deben ser
valoradas en caso alguno por el tribunal en sus $allos* ,n este evento! nos encontramos ante
una cl(sica prohibicin probatoria que halla su sustento legal en la norma del inciso 7K del
artculo 88C del Cdigo Procesal Penal*
&l contestar los interrogatorios! los testigos deber(n dar razn circunstanciada de los hechos
sobre los cuales declaran! e'presando si los hubieron presenciado! si los dedujeron de
antecedentes que les $ueron conocidos o si los hubieron odo re$erir a otras personas* Por
consiguiente! el contenido de su narracin consistir( en haber visto! odo! o! en general!
percibido alguna cosa! que puede ser el hecho consistente en el delito y sus circunstancias o
una prueba del mismo* ,sta distincin dice relacin no con la admisibilidad de la declaracin
testimonial! pues nuestra legislacin acepta el testimonio de odas! sino con su valor
probatorio* ,l deber de dar razn circunstanciada de los hechos que declara constituye el
>nico modo de veri$icar la capacidad de percepcin! la solidez y coherencia de su relato*
Por >ltimo! debe llamarse la atencin sobre una cuestin que suele llevar a con$usin* Aue el
objeto del testimonio sea la e'periencia de un hecho! y en cuanto tal est sujeto a la
apreciacin persona y subjetiva del que lo vivencia no signi$ica que el testigo pueda emitir
opiniones! conjeturas o creencias! es decir! apreciaciones personales carentes de sustrato
$(ctico objetivo* Su testimonio siempre debe ser $undado en hechos objetivos* Por lo mismo
estimamos inadmisible que el testigo deponga sobre rumores o voces que corran
p>blicamente en torno a los hechos de que se trata en el proceso! o sea! voces annimas*
,n este mismo sentido los testigos que declaran sobre hechos que in$ieren sobre ciertos
antecedentes que le $ueron conocidos deben sin lugar a dudas presentarse al juicio oral! los
mismos antecedentes que sirvieron al testigo para deducir hechos que se pretender dar por
acreditados mediante su declaracin! ya que de no ser as correramos el riesgo de aceptar
como prueba la in$erencia del testigo que tuvo acceso a ciertos antecedentes que no se
incorporan en la audiencia del juicio oral! por lo que su declaracin creemos no tendra la
solidez su$iciente para $ormar la conviccin sino se valoran conjuntamente con otras pruebas
que pueden ser testigos presnciales! de odas de los hechos que se $unda la acusacin! y
que coadyuvan en la in$erencia practicada por el testigo de los antecedentes que le $ueron
conocidos*
Dentro de estas preguntas -los intervinientes- podr(n dar lectura o reproduccin de los
registros en que constaren anteriores declaraciones prestadas ante el juez de garanta! o el
Ministerio P>blico! y nunca de acuerdo a nuestra legislacin vigente las declaraciones
prestadas ante la Polica aunque hubiesen sido e$ectuadas en $orma voluntaria* ,sta
reproducciones o lecturas se autorizan previo permiso al Se+or Presidente! escuchando a la
contraparte y se autorizan cuando $uese necesario! teniendo 8 objetivos0 a2 para ayudar a la
memoria del testigo. o b2 para demostrar o superar contradicciones. o c2 para solicitar las
aclaraciones pertinentes de las declaraciones que no se comprenden! insistiendo que las
declaraciones e$ectuadas ante la Polica por e'clusin t(cita que realiza la norma! no se
pueden emplear! artculo 88: del Cdigo Procesal Penal*
&l ser interrogado el testigo! el interviniente que no est( preguntando! tiene el derecho de
oponerse a las preguntas! por ser stas0
5mpertinente! la pregunta no dice relacin con los hechos sustanciales*
5nductiva! conduce al testigo a rati$icar los hechos aseverados en la pregunta $ormulada*
,nga+osa! cuando es $alaz! cuando se da a una mentira la apariencia de verdad*
Sugestiva! cuando pretende hacer entrar en el (nimo del declarante una idea o especie!
insinu(ndosela o hacindole caer en ella*
Capciosa! cuando se hace para arrancar del interrogado una respuesta que puede
comprometerlo o para $avorecer los propsitos de quien la $ormula*
,stas objeciones se tramitan como incidente y se dar( traslado al otro interviniente el cual
puede insistir en la pregunta y solicitar que se rechace la oposicin! o retirar la pregunta* ,n
de$initiva y luego de escuchar a los intervinientes! ser( la sala quien decidir( si el testigo
debe responder a la interrogante! y lo que ocurre con $recuencia que el testigo contesta la
pregunta o se encuentra contest(ndola! lo que equivale a ser innecesaria la objecin pero
sin embargo el tribunal al momento de valorar la prueba tomar( en consideracin la objecin
y si sta se traduca en alguna de las hiptesis prohibidas para interrogar o contrainterrogar
a los testigos! dej(ndose en el desarrollo del $allo evidenciada esta circunstancia que se tuvo
presente! cree este autor! por la construccin lgica y racional que debe tener el $allo*
%ratamientos Es+eciales !e )a !eclaracin !e (l-unos %esti-os
:2 %ey :;*<:"
&s la %ey :;*<:"! de :7 de 6ulio de :;;;! modi$ic el Cdigo Penal y otros cuerpos legales
e$ectuando una nueva regulacin de los delitos contra la autodeterminacin e indemnidad
se'ual! e introdujo una norma que $aculta al tribunal! en cualquier momento y a peticin de
parte o de o$icio por razones $undadas! para disponer las medidas de proteccin del o$endido
y su parientes que estime convenientes tales como0
a2 %a sujecin del implicado a la vigilancia de una persona o institucin determinada! las que
deben in$ormar peridicamente al tribunal.
b2 %a prohibicin de visitar el domicilio! el lugar de trabajo o el establecimiento educacional
del o$endido*
c2 %a prohibicin de apro'imarse al o$endido o a su $amilia y! en su caso! la obligacin de
abandonar el hogar que compartiere con aqul 1artculo 8"7 ter del Cdigo Penal2*
,stas medidas de proteccin pueden ser muy controvertidas! pues ellas se basan
$undamentalmente en la imposicin de deberes o restricciones a los derechos $undamentales
del imputado! esto es! respecto de la persona que debe ser presumida inocente*
Corresponde! en consecuencia! que el tribunal resuelva las solicitudes correspondientes con
estricto apego a las limitaciones que impone el principio de proporcionalidad*
72 %ey :;*;7"
Menos comprometedoras para los derechos de las personas es la medida de proteccin que
contempla la letra e2 del artculo :F de la %ey :<*<:= de Menores! introducida por la %ey Bro*
:;*;7"! de :C de ,nero de 7##C! que introduce nuevas modi$icaciones al Cdigo Penal y
otros cuerpos legales en materia de delitos se'uales* Dicha nueva disposicin establece el
deber de -otorgar proteccin inmediata a un ni+o! ni+a o adolescente que se encuentre en
situacin de peligro grave! directo e inminente para su vida o integridad $sica-* M a+ade que0
-Para ello! concurriendo tales circunstancias! 1la polica de menores2 podr( ingresar a un
lugar cerrado y retirar al ni+o! ni+a! o adolescente! debiendo en todo caso poner de
inmediato los hechos en conocimiento del juez de menores! del crimen o $iscal del ministerio
p>blico! seg>n corresponda-
&simismo la %ey 7#*#=C y modi$icada por la %ey 7#*:;:! que trata sobre la responsabilidad
penal juvenil! que entr en vigencia con $echa #= de 6unio de 7##"*
82 %ey 7#*###
,n la %ey 7#*### que sanciona el tr($ico ilcito de estupe$acientes y sustancias psicotrpicas!
contempla reglas especiales de proteccin de testigos y peritos! y en general! de personas
que hayan cooperado e$icazmente en el procedimiento! mostrando preocupacin por brindar
proteccin a aquellas personas que puedan proporcionar in$ormacin sobre estos delitos*
&s el artculo 8# $aculta al Ministerio P>blico para adoptar! durante cualquier etapa del
procedimiento! medidas especiales de proteccin a $avor de testigos! peritos! agentes
encubiertos! in$ormantes y los parientes de estos! con quienes se hallaren ligados por
relaciones de a$ecto* Se establece que para proteger la identidad de los que intervengan en
el procedimiento! su domicilio! pro$esin y lugar de trabajo! el iscal podr( aplicar todas o
algunas de las siguientes medidas0
a2 Aue no consten en los registros de las diligencias que se practiquen su nombre! apellidos!
pro$esin u o$icio! domicilio! lugar de trabajo! ni cualquier otro dato que pudiera servir para la
identi$icacin de los mismos! pudindose utilizar una clave u otro mecanismo de veri$icacin!
para esos e$ectos.
b2 Aue su domicilio sea $ijado! para e$ectos de noti$icaciones y citaciones! en la sede de la
$iscala o del tribunal! debiendo el rgano interviniente hacerlas llegar reservadamente a su
destinatario! y
c2 Aue las diligencias que tengan lugar durante el curso de la investigacin! a las cuales
deba comparecer el testigo o perito protegido! se realicen en un lugar distinto de aqul
donde $unciona la $iscala y de cuya ubicacin no se dejar( constancia en el registro
respectivo
Se contempla un control de legalidad de las medidas decretadas por el Ministerio P>blico por
la va de e$ectuar la correspondiente solicitud al 6uez de 9aranta! quien proceder( a su
revisin*
Por su parte el artculo 8: de la %ey 7#*###! se+ala que dispuesta que sea la medida de
proteccin de la identidad a que se re$iere el artculo 8#! el tribunal! sin audiencia de los
intervinientes! deber( decretar la prohibicin de revelar! en cualquier $orma! la identidad de
testigos o peritos protegidos! o los antecedentes que conduzcan a su identi$icacin*
&simismo! deber( decretar la prohibicin para que sean $otogra$iados! o se capte su imagen
a travs de cualquier otro medio*
%a in$raccin de estas prohibiciones ser( sancionada con la pena de reclusin menor en su
grado medio a m('imo! trat(ndose de quien proporcionare la in$ormacin* ,n caso de que la
in$ormacin $uere di$undida por alg>n medio de comunicacin social! se impondr(! adem(s!
a su director! una multa de diez a cincuenta unidades tributarias mensuales*
Por su parte el artculo 88 de la %ey 7#*###! dispone que de o$icio o a peticin del interesado!
durante el desarrollo del juicio! o incluso una vez que ste hubiere $inalizado! si las
circunstancias de peligro se mantienen! el $iscal o el tribunal otorgar(n proteccin policial a
quien la necesitare! de con$ormidad a lo prevenido en el artculo 8#= del Cdigo Procesal
Penal
,l artculo 87 de la %ey 7#*###! se+ala que las declaraciones del cooperador e$icaz! de los
agentes encubiertos! agentes reveladores! in$ormantes! y! en general! de testigos y peritos!
cuando se estimare necesario para su seguridad personal! podr(n ser recibidas
anticipadamente en con$ormidad con el artculo :;: del Cdigo Procesal Penal* ,n este
caso! el juez de garanta podr( disponer que los testimonios de estas personas se presten
por cualquier medio idneo que impida su identi$icacin $sica normal* 5gual sistema de
declaracin protegida podr( disponerse por el tribunal de juicio oral en lo penal! en su caso*
Si las declaraciones se han de prestar ante el 4ribunal ?ral en lo Penal! ste deber(
comprobar en $orma previa la identidad del testigo o perito! en particular los antecedentes
relativos a sus nombres y apellidos! edad! lugar de nacimiento! estado civil! pro$esin!
industria o empleo y residencia o domicilio* Consignada en el registro tal comprobacin! el
tribunal podr( resolver que se e'cluya del debate cualquier re$erencia a la identidad que
pudiere poner en peligro la proteccin de sta*
,n ning>n caso la declaracin de cualquier testigo o perito protegido podr( ser recibida e
introducida al juicio sin que la de$ensa haya podido ejercer su derecho a contra interrogarlo
personalmente! con los resguardos contemplados en los incisos precedentes*
Dispuesta por el $iscal la proteccin de la identidad de los testigos en la etapa de
investigacin! el tribunal deber( mantenerla! sin perjuicio de los otros derechos que se
con$ieren a los dem(s intervinientes*
&simismo el artculo 8C de la %ey 7#*###! se+ala que las medidas de proteccin podr(n ir
acompa+adas! en caso de ser necesario! de otras medidas complementarias! tales como la
provisin de los recursos econmicos su$icientes para $acilitar la reinsercin del sujeto u otra
medida que se estime idnea en $uncin del caso*
,l artculo 8F $aculta al tribunal para el caso de ser estrictamente indispensable para la
seguridad de las personas! autorizarlas para cambiar de identidad! con posterioridad al
juicio* Para ello se contempla un procedimiento secreto ante %a Direccin Bacional del
Servicio de Degistro Civil e 5denti$icacin! y sanciones penales a quienes in$rinjan dicha
disposicin legal*
M(s a>n! quienes hayan sido autorizados para cambiar de identidad slo podr(n usar sus
nuevos nombres y apellidos en el $uturo! y el uso malicioso de su anterior identidad ser(
sancionado con la pena de presidio menor en su grado mnimo*
Por >ltimo el artculo 8< de la %ey 7#*###! dispone que cuando se trate de la investigacin
este tipo de delitos! si el Ministerio P>blico estimare que e'iste riesgo para la seguridad de
los agentes encubiertos! agentes reveladores! in$ormantes! testigos! peritos y! en general! de
quienes hayan cooperado e$icazmente en el procedimiento podr( disponer que
determinadas actuaciones! registros o documentos sean mantenidos en secreto respecto de
uno o m(s intervinientes! para tal e$ecto se aplicar( lo dispuesto en el artculo :=7 del
Cdigo Procesal Penal! pero el Ministerio P>blico podr( disponer que se mantenga el
secreto hasta el cierre de la investigacin* &dem(s! deber( adoptar medidas para garantizar
que el trmino del secreto no ponga en riesgo la seguridad de las personas mencionadas en
el inciso anterior*
C2 %ey :=*8:C
%a %ey :=*8:C! que reprime conductas terroristas y $ija su penalidad! tambin contempla
medidas especiales de proteccin! las que $ueron introducidas por la %ey Bro* :;*=#< de
7##7! las cuales son idnticas a las previstas en la %ey 7#*### y se contemplan en los
artculos :F a 7# del citado cuerpo legal*
,stos cuerpos legales contienen normas especiales orientadas $undamentalmente a
garantizar el anonimato de testigos! peritos y sus parientes! tanto en las etapa previas al
juicio como durante su desarrollo! e! incluso! con posterioridad a su conclusin* 4ambin se
plantean otras medidas como la proteccin policial y el cambio de identidad con
posterioridad al juicio* Sin embargo! una importante objecin que puede oponerse a este
sistema especial de tutela es que la declaracin de estas personas puede ser recibida
anticipadamente en con$ormidad al artculo :;: del Cdigo Procesal Penal! prest(ndose por
cualquier medio idneo que impida su identi$icacin- 1artculo := %ey :=*8:C2! aunque sin
inter$erir en el derecho de la de$ensa o contra interrogar los testigos! y peritos de cargo* ,l
desconocimiento de la identidad del testigo o perito de cargo* ,l desconocimiento de la
identidad del testigo o perito pueden a$ectar el derecho de de$ensa del acusado en la medida
que ello le impide hacer preguntas para veri$icar su imparcialidad credibilidad o idoneidad
como testigo o perito* Por ello! el tribunal debe ponderar cuidadosamente las circunstancias
del caso y la magnitud del peligro que a$ecta al declarante antes de proceder a decretar esta
>ltima medida de proteccin*
Como sabemos el Cdigo Procesal Penal contiene las normas generales en cuanto a la
$orma de declarar o interrogar a los testigos! e'istiendo legislaciones especiales que
establecen en razn de la materia o del bien jurdico tutelado o en razn de la persona
di$erencias en relacin a lo contemplado en el Cdigo &djetivo Penal
4erminada la declaracin del testigo! el 4ribunal le advierte que si se libera puede retirar o
permanecer en la sala como p>blico*
E. !ERECCOS !E )OS %ES%"7OS
4anto en materia civil como penal! los testigos tiene algunos derechos! los cuales en el
nuevo sistema se encuentran individualizados en el artculo 8:7 del Cdigo Procesal Penal!
y son0
:* ,l testigo que careciere de medios su$icientes o viviere solamente de su remuneracin!
tendr( derecho a que la persona que lo presentare le indemnice la prdida que le ocasionare
su comparecencia para prestar declaracin y le pague! anticipadamente! los gastos de
traslado y habitacin! si procediere*
Se entender( renunciado este derecho si no se ejerciere en el plazo de veinte das! contado
desde la $echa en que se prestare la declaracin*
,ste plazo es $atal y comienza a corre desde la poca en que el testigo es presentado a
rendir declaracin y su e'igibilidad se realiza materialmente ante el 4ribunal en que presta
declaracin a simple requerimiento verbal o escrito 1no lo e'presa la norma2! por lo que se
debe dar el m('imo de $acilidad la testigo! no oblig(ndolo a escriturar su peticin! pero
quedando registro de ella al se+alar que ocurrir( cuando hay desacuerdo! los gastos son
regulados por el tribunal a simple requerimiento del interesado sin $orma de juicio y sin
ulterior recurso! creemos que ni siquiera debe darse traslado! ya que lo convertiramos en
$orma de juicio incidental lo que lo prohbe e'presamente la disposicin al e'presar -sin
$orma de juicio-! y a>n m(s prohbe e'presamente todo tipo de recurso sobre la decisin
adoptada por el tribunal*
7* 4rat(ndose de testigos presentados por el ministerio p>blico! o por intervinientes que
gozaren de privilegio de pobreza! la indemnizacin ser( pagada anticipadamente por el
isco y con este $in! tales intervinientes deber(n e'presar en sus escritos de acusacin o
contestacin el nombre de los testigos a quien debiere e$ectuarse el pago y el monto
apro'imado a que el mismo alcanzar(*
Creemos que establece un plazo especial distinto al anterior! cuyo incumplimiento acarrea el
e$ecto jurdico de precluir el derecho del testigo a e'igir indemnizacin por su tiempo al
prestar declaracin*
%o anterior debe entenderse sin perjuicio de la resolucin que recaiga acerca de las costas
de la causa 1artculo 8:72! si se hizo valer tiempo y $orma el derecho del inciso anterior! sino
es improcedente las indemnizaciones al testigo*
8* %a comparecencia del testigo a la audiencia a la que debiere concurrir! constituir( siempre
su$iciente justi$icacin cuando su presencia $uere requerida simult(neamente para dar
cumplimiento a obligaciones laborales! educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar(
consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna*
,n la pr(ctica el testigo deber( presentar no tan solo la citacin judicial! sino que un
certi$icado e'pedido por el &dministrador de Causas que e'prese que se present a declarar
y el tiempo que permaneci a disposicin del tribunal*
%a comparecencia y declaracin del testigo es obligatoria! salvo las e'cepciones legales! de
lo que se sigue que se debera $acilitar para esta actuacin procesal los medios y el tiempo
necesario para cumplir con la asistencia y deposicin correspondiente! lo que puede
constituir una carga o detrimento patrimonial para el deponente que no cuente con los
recursos necesarios o que subsista solo de su remuneracin*
,n estos casos! el testigo tiene derecho de requerir previamente la retribucin de la carga o
detrimento patrimonial que irrogue su comparecencia y declaracin como de los gastos de
transporte y estada cuando corresponde*
C* Deserva de identidad* %os $uncionarios policiales no podr(n in$ormar a los medios de
comunicacin social acerca de la identidad de detenidos! imputados! vctimas! testigos! ni de
otras personas que se encontraren o pudieren resultar vinculadas a la investigacin de un
hecho punible*
F* Proteccin a los testigos! el 4ribunal! en casos graves y cali$icados! puede disponer
medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo soliste! las que
duran el tiempo razonable que el tribunal disponga y pueden ser renovadas cuantas veces
sea necesario*
,l Ministerio P>blico! asimismo! de o$icio o a peticin del interesado! debe adoptar las
medidas que sean precedentes para con$erir al testigo! antes o despus de prestadas sus
declaraciones! la debida proteccin! lo que se re$iere a las declaraciones prestadas en la
etapa de la investigacin 1artculo 8#= 2*
-@no de los cambios m(s $undamentales que introdujo el Cdigo Procesal Penal $ue
establecimiento de un estatuto protector de la vctima y de los testigos-*
-&tendido a que los juicios en el nuevo proceso penal son p>blicos! orales y contradictorios!
se hace necesario que los ciudadanos tomen conciencia del deber de participar en el
procedimiento! mediante la declaracin! testimonial! cada vez que haya presenciado o tenido
conocimiento de la comisin de un hecho delictivo* ,l Ministerio P>blico! $rente a este deber
de los testigos de concurrir a declarar tiene la obligacin correlativa! de car(cter
constitucional y legal! de prestarles la debida proteccin* Para ello! tanto los $iscales como
las unidades regionales de atencin a las vctimas y testigos han elaborado diversas
estrategias-*
-Previamente se e$ect>a una evaluacin del riesgo en cada caso! considerando! por una
parte! la vulnerabilidad del testigo0 por ejemplo! por su cercana el imputado! habitar una
vivienda con escasos medios de seguridad o carencia de mecanismos de comunicacin! y
por otra! la situacin de poder y de medios del imputado0 por ejemplo! la relacin de
jerarqua respecto del testigo! perteneca a una organizacin criminal! acceso a armas! etc*-
%as medidas que adopta el Ministerio P>blico dependen del nivel de riesgo* %os $iscales
pueden imponer autnomamente! sin autorizacin judicial! medidas de proteccin e'tra
procesales! que siempre requieren el consentimiento del testigo* ,s as como a travs de las
@nidades regionales de atencin a las vctimas y testigos se hace entrega a la $iscala o a la
propia unidad0 se ordenan rondas policiales peridicas en el domicilio del testigo! el cambio
de n>mero tele$nico! el re$orzamiento de mecanismos de seguridad de la vivienda!
instalacin de botones de emergencias con cone'in directa a la polica m(s cercana! la
contratacin de vigilancia privada para su domicilio! el acompa+amiento policial o diligencias
de investigacin! la relocalizacin temporal en asa de $amiliares o en otro lugar como! por
ejemplo en un hotel de otra regin! o la relocalizacin permanente en otra regin del pas-*
%as re$eridas medidas pueden e'tenderse tambin a la persona de la $amilia del testigo que
estuviere siendo amenazada! atentadas u hostigadas-0
-&simismo! con autorizacin del tribunal se puede adoptar medidas de proteccin procesales
tales como la reserva de identidad-. la declaracin detr(s de un biombo con una mirilla que
permite el reconocimiento del imputado. la declaracin de los menores de edad en sala
ane'a con circuito cerrado de televisin! a $in de evitar el contacto visual directo entre testigo
y acusado. l uso de aparatos electrnicos destinados a distorsionar la voz! y los cambios de
apariencia $sica cuando el testigo no conoce previamente al imputado 1pelucas! bigotes!
lentes de contacto uso de ropa in$recuente en el testigo! etc*2-*
&dem(s! los testigos son preparados metodolgicamente y sicolgicamente para en$rentar la
audiencia del juicio oral por el equipo multidisciplinario que compone la unidad regional de
atencin a vctimas y testigos del Ministerio P>blico mediante apoyo psicolgico! e'posicin
de un video con el desarrollo del juicio! visita previa al tribunal! acompa+amiento a la
audiencia por alguno de los pro$esionales de la unidad! etc*-*
-,l Ministerio P>blico cuenta dentro de sus asignaciones presupuestarias con un destinado a
solventar los gastos de traslado! alojamiento y alimentacin de los testigos que lo requieran!
a $in de que presten declaracin en las audiencias del juicio oral o simpli$icado como!
asimismo! a la adquisicin de implementos dirigidos a disminuir el mnimo las consecuencias
perjudiciales que deban su$rir por su paso a travs de la justicia penal-*
-/asta la $echa! las unidades regionales de atencin a las vctimas y testigos han atendido a
gran cantidad de vctimas! en las cuales est( operando la re$orma-*
-%a debida proteccin a que est( obligado el Ministerio P>blico procura dotar de tranquilidad
y seguridad a los testigos! a $in de que con su comparecencia y declaracin permitan una
adecuada y pronta averiguacin de los hechos investigados! y hagan as posible los ideales
de verdad y justicia que inspiran a la re$orma procesal penal-*
<* Bo ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles! inhumanos o degradantes*
%a Convencin contra la 4ortura entiende constitutivo de tortura -4odo acto por el cual se
in$lija intencionadamente a una persona dolores o su$rimientos graves! ya sea $sicos o
mentales! con el $in de obtener de ella o de un tercero in$ormacin o una con$esin! de
castigarla por un acto que haya cometido! o se sospeche que ha cometido! o de intimidar o
coaccionar a esa persona o a otras! o por cualquier razn basada en cualquier tipo de
discriminacin! cuando sus dichos dolores o su$rimientos sean in$ligidos por un $uncionario
p>blico u otra persona en el ejercicio de $unciones p>blicas a instigacin suya! o con su
consentimiento o aquiescencia* -
&simismo se entiende por tortura! -&cto de atormentar a un reo! caus(ndole dolor corporal!
con objeto de arrancarle la con$esin del delito que se le imputa-
"* /acer uso de no responder a la pregunta del domicilio! cuando pueda implicar peligro para
el testigo u otra persona 1,l Presidente de la Sala o el 6uez de 9aranta puede autorizar2*
,n caso de in$ringir este derecho el artculo 7C# inciso 7 del Cdigo de Procedimiento Civil!
se+ala que trat(ndose de quien proporcione in$ormacin comete desacato! e impone a su
in$ractor la sancin de reclusin menor en su grado medio a m('imo*
=* Principio de no incriminacin! todo testigo tendr( el derecho de negarse a responder
aquellas preguntas cuya respuesta pudiera acarrearle peligro de persecucin penal por un
delito*
;* 5gual Derecho anterior tendr( el testigo cuando por su declaracin pudiere incriminar a
alguno de los parientes mencionados en el artculo 8#7 inciso : del Cdigo Procesal Penal*
:#* Derecho Contenido en el artculo 888 del Cdigo Procesal Penal! re$erente a que se le
e'hiban los medios de prueba con autorizacin del tribunal y con acuerdo de las partes!
contenidas en este articulado! para que el testigo tome conocimiento de ello durante sus
declaraciones para que las reconociera o se re$iera al conocimiento de ellos*
Por ello que es importante situar al testigo en el espacio I tiempo I visibilidad y percepcin
de los hechos! para luego y antes de ser e'hibido los medios de prueba! como por ejemplo
armas de $uego! cuchillos! pelculas! grabaciones! en $in cualquier otro medio que produzca
$e! que el deponente lo describa previamente con el m('imo detalle que recuerde! a $in de
que su e'hibicin sea tan solo una $orma de a$irmacin de sus dichos al describir otros
elementos distintos a los e'hibidos*
::* 4ratar de armonizar los dichos* ,'iste dentro del esquema procesal penal nuevo la
posibilidad de resguardar o de tener cierta reserva de identidad de los testigos* ,sa reserva
de identidad se mani$iesta b(sicamente en la no divulgacin de ciertos datos! pero eso no
quiere decir que vayan a haber testigos encapuchados o declarando detr(s de un biombo*
,n ciertas situaciones pueden los 4ribunales autorizar ciertas $ormas de resguardo de la
identidad de las vctimas como por ejemplo que los menores de edad que han sido vctimas
de abusos se'uales declaren en una sala contigua a la de la audiencia del tribunal! a travs
del circuito cerrado de televisin y que sean los jueces los que interroguen a los testigos y no
los abogados* ,ntonces la $igura de los testigos secretos o reservados que uno ha visto
dis$razados o detr(s de un biombo se dan en $uncin de ciertas leyes especiales! como la ley
de conducta terrorista o la ley de tr($ico de drogas! pero no es una caracterstica directa del
nuevo sistema procesal penal*
F. O<)"7(C"O$ES !E )OS %ES%"7OS&
a2 Comparecer0 Consiste en concurrir ante el tribunal! a la audiencia que este haya $ijado
para que se preste la declaracin* %a obligacin de concurrir a declarar pesa sobre el testigo!
siempre que est en el territorio jurisdiccional del tribunal! ya que de lo contrario queda
liberado y puede limitarse a declarar por e'horto! asimismo e'isten personas que no est(n
obligados a concurrir al llamamiento judicial y declaran en la $orma establecida en el artculo
8#: del Cdigo Procesal Penal! esto es! las personas comprendidas en lo literales a2! b2 y d2
del artculo 8## ser(n interrogados en el lugar en que ejercen sus $unciones o en su
domicilio o para tal e$ecto propondr(n oportunamente la $echa y lugar correspondiente* Si no
lo hicieran! los $ijar( el tribunal*
,n caso de inasistencia del testigo! se aplicar( las normas generales a la audiencia ante el
4ribunal! tendr(n siempre derecho a asistir los intervinientes* ,l 4ribunal podr( cali$icar las
preguntas que se dirigen al testigo teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la
envestidura o estado del deponente*
%as personas comprendidas en la letra c2 del artculo precedente declarar(n por in$orme si
consintieren en ello voluntariamente al e$ecto se les dirigir( un o$icio respetuoso por medio
del ministerio respectivo*
3 Comentario*
Bos merece esta norma! ya que el propio deponente elige el lugar que debe deponer y si no
lo hace lo elige el 4ribunal y si $alta el testigo se le aplica la sancin del artculo 88 del
Cdigo Procesal Penal! y si asiste y no declara se le aplica la norma del artculo 7C# del
Cdigo de Procedimiento Civil! ya antes tratado*
3 ,'cepcin
,n el Buevo proceso penal se mantiene este principio como regla general! en su artculo
8##*
,l Presidente de la Dep>blica y los e' Presidentes. los Ministros de ,stado. los Senadores y
Diputados. los miembros de la Corte Suprema. los integrantes del 4ribunal Constitucional. el
Contralor 9eneral de la Dep>blica y el iscal Bacional.
%os Comandantes en 6e$e de las uerzas &rmadas! el 9eneral Director de Carabineros de
Chile y el Director 9eneral de la Polica de 5nvestigaciones de Chile.
%os chilenos o e'tranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplom(tica! en con$ormidad
a los tratados vigentes sobre la materia! y
%os que! por en$ermedad grave u otro impedimento cali$icado por el tribunal! se hallaren en
imposibilidad de hacerlo*
Cali$icacin e$ectuada por el tribunal debe ser planteada como incidente! y como no se dice
la poca en que debe ser comunicado al 4ribunal oral en lo Penal! puede ser antes del juicio
oral! y se har( como prueba anticipada tomando todas las rigurosidades que ello requiera o
en la propia audiencia de prueba planteada y suscitada en el tiempo de la audiencia de
prueba! el cual debe ser resuelto en la misma audiencia*
Con todo! si las personas enumeradas en las letras a2! b2 y d2 renunciaren a su derecho a no
comparecer! deber(n prestar declaracin con$orme a las reglas generales* 4ambin deber(n
hacerlo si! habiendo e$ectuado el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal! la
unanimidad de los miembros de la sala! por -razones $undadas-! estimare necesaria su
concurrencia ante el tribunal*
%os requisitos son dos! primero que la persona que no est( obligada a concurrir renuncie
voluntariamente pudiendo hacerlo por escrito o concurriendo a la audiencia de prueba! y
segundo! si el tribunal oral en lo penal 1no juez de garanta2! por la unanimidad de sus
miembros y por razones $undadas! los que no son susceptibles de recurso de apelacin por
los intervinientes decide que concurra a la Sala a prestar declaracin el testigo! e'ceptuado
de concurrir a prestar declaracin*
%o anterior es una contra e'cepcin al derecho de no comparecer que contiene el Cdigo
Procesal Penal*
b2 Declarar0
,l testigo que se negare sin justa causa a declarar! ser(n sancionados con las penas que
establece el artculo 7C# inciso 7 del Cdigo de Procedimiento Civil! esto es! reclusin menor
en su grado medio a m('imo*
c2 Decir la )erdad0
4odo testigo antes de comenzar su declaracin! prestar( juramento o promesa de decir la
verdad sobre lo que se preguntare! sin ocultar ni a+adir nada de los que pudiere conducir al
esclarecimiento de los hechos*
Bo se tomar( juramento o promesa a los testigos menores de := a+os! ni a aqullos de
quienes el 4ribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en los hechos
investigados* Se har( constar en el registro de la omisin del juramento o promesa y de las
causas de ello*
,l tribunal! si lo estimare necesario! instruir( al testigo acerca del sentido del juramento o
promesa de su obligacin de ser veraz! as como de las penas con las cuales la ley castiga
el delito de $also testimonio en causa criminal* 1&rtculo 8#< del Cdigo Procesal Penal2*
,l delito en s se clasi$ica por la doctrina esencialmente como $alsedad ideolgica! ya que
consta en pro$erir e'presiones $alsas ante la autoridad competente y con las $ormalidades
legales*
Se requiere entonces dos elementos objetivos! ser testigo y rendir testimonio! y el elemento
$also! ya que no es valrico sino consistente en la $alsedad de algo verdadero! o la negacin
de lo verdadero! ambas hiptesis a sabiendas de la verdad! para la conducta sea dolosa*
)olveremos sobre este punto al tratar la nueva legislacin sobre el $also testimonio y que $ue
modi$icado en el Cdigo Penal en esta materia*
4oda deposicin prestada sin previo juramento o promesa es nula! salvo los casos
e'ceptuados por la ley* &un m(s! los artculos 7#< a 7#= Cdigo Penal! establecen los tipos
penales de $also testimonio por no decir la verdad! distinguiendo entre las causas civiles y
las criminales* Bo es lo mismo hacer una declaracin $alsa que una equivocada* Si bien en
ambos casos hay un alejamiento de la realidad! solo la declaracin $alsa es causal de delito!
toda vez que se debe probar la intencin del testigo de $altar a la verdad dolosamente! ya
que ste delito no escapa a la e'igencia del Cdigo Penal de que todo ilcito debe ser
intencional! no e'istiendo cuasidelito de $also testimonio reservada esta $igura de los cuasi I
delitos a la vida y a las lesiones corporales*
3 Descon$ianza por la Prueba 4estimonial*
Del an(lisis de las diversas disposiciones del cdigo al respecto! podemos deducir con cierta
certeza que nuestros legisladores antiguos en materia civil como don &ndrs Hello! redactor
de nuestro Cdigo Civil! descon$iaba de la prueba testimonial! y con$i mucho m(s en la
escrituracin* ,sta descon$ianza generalizada se re$lej de la misma $orma por los
constituyentes y legisladores de la poca en la dictacin del Cdigo de Procedimiento Penal
y Cdigo de Procedimiento Civil! debindose la descon$ianza de la poca a la prueba
testimonial*
Debemos tener en consideracin que junto en los procesos civiles y penales a pesar de la
$alsedad del testigo es di$cil que se emprendan acciones penales persecutorias en contra de
los que depusieron $alsamente! nos basamos en la e'igua jurisprudencia e'istente
anteriormente y hoy casi nula de acuerdo a la in$ormacin obtenida de la De$ensora Penal
P>blica! del Ministerio P>blico y del %ibro -Cdigo Penal! 6urisprudencia en el Buevo
Sistema de 6usticia Criminal- de los &utores Dodrigo Cerda San Martn y rancisco
/ermosilla 5riarte! %ibrotecnia ,dicin 6unio de 7##C! si pudiramos clasi$icar y resumirlas.
alsedad habitual o mentira*
,scapa sin lugar a dudas a este trabajo la $alsedad o mentira! pero desde el punto de vista
ontolgico! a'iolgico! psicolgico! psiqui(trico y religioso! teniendo $e y esperanza este
autor que el ser humano hace el mal por ignorancia! por lo que al mentir se est(
perjudicando l y perjudica a los dem(s miembros de la comunidad! en el entendido que
todos los seres humanos somos hermanos y descendemos de un mismo creador! por lo que
nos acerca a l decir -la verdad-! valor que no se alcanza com>nmente por la imper$eccin
del ser humano! y queda de mani$iesto en el acto de mentir! que se de$ine como la intencin
deliberada que tiene una persona de enga+ar a otra* %a mentira viene a ser simplemente
algo que no es verdad! que no es real*
Con respeto al tema se ve interesante el planteamiento $ilos$ico desde las distintas
posiciones! esto es! lo cl(sico pasando por ,l Maniquesmo! @tilitarismo! Delativismo! y
terminando con el ,'istencialismo de 6ean Paul Sastre y 6os ?rtega y 9asett! sobre este
tema que se vincula a lo moral*
Desde el punto de vista psicolgico y psiqui(trico e'isten distintos estudios que tienden a
identi$icar variable
e causa etiolgicas desde la perspectiva biolgica! sociolgica que e'plican que una persona
pueda alterar la verdad en $orma sustancial! ya que de un somero an(lisis de te'tos
especializados sobre el tema! podemos obtener la mentira normal o vulgar que es dicha en
$orma habitual por el ser humano! pero e'iste el mentiroso clnico! por llamarlo as! a aquel
que padece de una alteracin o trastorno a nivel cerebral que lo inducen a e'presar hechos
que no son reales! por lo que no puede de manera alguna si es detectado estos trastornos o
alteraciones en la persona en$rentar las consecuencias de un proceso judicial! en donde
declare! ya que sin lugar a dudas no dir( la verdad de lo ocurrido! contaminando la prueba
con sus $alsedades*
,l avance cient$ico sobre esta materia no se hace esperar y los psiclogos Maling Mang y
&drian Daine! han aportado un serio y contundente estudio acerca de la mentira patolgica y
la anormalidad cerebral*
%os psiclogos sometieron a grupos de pacientes despus de categorizarlos! usaron
im(genes de resonancia magntica para e'plorar las di$erencias en la estructura cerebral
entre los grupos! llegando a la conclusin que los mentirosos habituales mostraron mayor
cantidad de materia blanca pre$rontal ligeramente menor a la materia gris que aquellos que
demostraban estar diciendo la verdad*
%as >ltimas publicaciones cient$icas contemplan avances en el (rea mdica psiqui(trica y
neurolgica que permiten arribar a determinar la verdad en relacin a un crimen o a un acto
terrorista detectando in$ormacin almacenada en el cerebro! lo que en ,stados @nidos
permiti que en un caso de 5oRa! ayud a e'onerar a un hombre que estuvo preso 7" a+os
por un crimen que no cometi* Desde el punto de vista cient$ico utilizando test que
determinan la veracidad del testimonio de la vctima y del acusado*
Dos caras de una misma moneda son la mentira y verdad. Dios y Diablo. Hueno y Malo! que
incluso permiten al estudioso clasi$icar la mentira! y que de ninguna manera se puede
clasi$icar la verdad! ya que desde el punto de vista religioso contenido en la %as Sagradas
,scrituras! se e'tracta en el Salmo :: de la Hiblia! al decir que para Dios no e'isten dobleces
no pudiendo haber en l un si y un no! sino que solamente un si! como verdad >nica! nos
presenta incuestionablemente un a'ioma divino que la verdad es >nica y e'cluye por
completo a la mentira! que en materia procesal no podra tener otra solucin! ya que sta es
una creacin de los hombres que se vinculan a Dios! como sus hijos! por lo que nace del
ingenio humano el proceso! y en l la b>squeda de la verdad para hacer justicia entre los
hombres*
Por el alto margen de error en la percepcin de los hechos! no necesariamente por mala $e!
sino por $allas que se producen en el proceso psicolgico que importan en todo testimonio
1e'ceso de subjetividad2. o peor a>n d$icit de atencin que puede tener el testigo al apreciar
los hechos! como bien lo trata el pro$esor de Derecho Penal Chileno! don %uis Cousi+o Mac
5ver! 1A*,*P*D2! al tratar las perturbaciones mentales que permiten concluir que aquel
individuo que su$re graves alteraciones mentales! como los esquizo$rnicos! los drogadictos!
ebrios consuetudinarios*
alta de cultura cvica de la ciudadana* ,ntonces se nos hace necesario e'aminar los
procesos intelectuales que necesariamente a$ectan de $orma positiva o negativa la vida del
testigo! y su entorno social cultural y $amiliar*
El Proceso Psicol-ico de Perce+cin de los Cechos.
Se compone $undamentalmente de cuatro etapas! cuales son0 :2 la sensacin! 72 la
percepcin! 82 la $ijacin o memorizacin! y. C2 la e'teriorizacin o deposicin* Cada una de
estas est( e'puesta a errores*
%a Sensacin0 %os sentidos reciben una impresin y la transmiten al cerebro* 4odas las
sensaciones se perciben a travs de los sentidos! de cualquiera de ellos! pero hay que
analizar el grado de con$iabilidad de cada uno
,s necesario el estudio de la rama del conocimiento que es la Psicologa y la Psiquiatra en
(rea mdica de las di$icultades y normalidades que presenta un testigo bas(ndonos en los
test! ciertos par(metros normales que no pueden escapar al conocimiento de nuestra ciencia
actual! uno sera el nivel de ruido que soporte el odo humano! distancia apro'imada que un
individuo puede ver con nitidez! ciertos saborizantes que su gusto es neutro en razn de sus
componentes! en $in debemos tener claro sobre que va a declarar el testigo! y que rgano
sensorial el que est( involucrado su nivel de normalidad! y si su percepcin $ue la m(s
adecuada de acuerdo a los hechos de la causa* 1Da I noche. lluvia I sol. etc*2! y que
preguntas se le va a $ormular de acuerdo al auto de apertura en donde quedaron
consignados los hechos a los cuales se le preguntaba al testigo*
4acto0 Cuando no est( controlado por la vista! es la principal $uente de error* ,'cepcin a
esto son las personas que por necesidad tienen entrenamiento sensorial en este sentido!
como los ciegos*
?l$ato y 9usto0 &mbos pueden ser claramente auto sugerido* Por otra parte normalmente
est(n pervertidos a consecuencia de en$ermedades o vicios! ejemplo alergias*
?do0 4iene valor intermedio entre el tacto y el ol$atoOgusto pero de menor calidad que la
vista 1-un solo ojo tiene m(s crdito que 7 orejas*-2 Se puede percibir a travs de la audicin
sonidos o ruidos! y palabras* %a percepcin auditiva de sonidos es mucho menos clara y
m(s subjetiva que la de las palabras* Despecto de la percepcin de las palabras! se dice que
generalmente le es imposible a un testigo repetir en los mismos trminos! las palabras odas
aunque haya puesto en ello toda la atencin* %o que retiene es el sentido de las palabras*
&dem(s aqu tambin e'iste la autosugestin! plenamente aplicable a los testigos de odas
que por lo general retienen las ideas! pero no e'actamente las palabras*
)ista0 ,l sentido menos imper$ecto para percibir los hechos* Sin embargo las im(genes
visuales est(n muy lejos de ser reproducciones $otogr($icas* /ay que descon$iar incluso de
los testigos oculares* Se ha comprobado que bajo la accin de un mismo estmulo visual se
han $ijado ste! en $orma distinta! dependiendo del individuo que presenci el incentivo
visual! por ello el e'amen debe ser m(s acabado! debe narrar lo que vio situado en el tiempo
y en el espacio*
%a Percepcin0 la impresin sensorial debe penetrar en el campo de la conciencia! y ah ser
identi$icada y reconocida* Su valor se pondera en $uncin de condiciones objetivas y
subjetivas0
Condiciones ?bjetivas0
4iempo0 ,l instante en el cual se ha podido percibir el hecho* Mientras menos sea la
e'posicin del hecho! menos se puede percibir*
%ugar0 & mayor distancia! menor chance de percibir el hecho y viceversa*
5luminacin0 De da es m(s $(cil percibir un hecho que de noche*
Condiciones Subjetivas0 Dependen de cada testigo! por ello el legislador requiere su
singularizacin antes 6uicio ?ral para poder tener tiempo los intervinientes de e'aminar la
idoneidad del testigo y credibilidad y hacia donde se dirige su declaracin0
&tencin0 /ay que prestar atencin para percibir el hecho con detalle*
,mocin0 Mientras m(s est e'puesto el sujeto a una situacin emocional! menos atencin
pone al hecho! debido al sistema de SchocJ que su$re el testigo o vctima! situacin que en
muchas ocasiones son ignoradas por los operadores del sistema y solo se puede dilucidar a
travs de pericias! cuyo psiquiatra o psiclogo posea una e'periencia en el tema de varios
a+os! como lo es la del 6uez! lo que no encontramos en la actualidad! ya que con
pro$esionales jvenes y de C a+os de e'periencia no sabramos arribar a una opinin
indiscutible! la de crearse con los a+os! especialmente en el (rea de salud mental!
relacionadas con los e$ectos de psquicos que se producen a un testigo o vctima de un
delito! pero sin embargo los pro$esionales jvenes debieron recorrer la %iteratura ,uropea y
Borte americana sobre estos temas! que son hoy de $(cil de acceso al encontrarse en la red
in$orm(tica internet! e'istiendo opiniones de grandes pro$esionales con basta e'periencia en
cada una de las (reas $orenses! apoyadas en el ejemplo de casos reales ventilados ante la
justicia! lo que dara mayor certeza a su diagnstico y no solamente un mero apoyo a la
posicin del interviniente que los presenta*
5ntegridad Cerebral0 ,l sujeto cuando percibe el hecho debe estar en la plenitud de sus
condiciones*
Solo una mnima parte de las impresiones sensoriales penetran en la conciencia y la gran
mayora penetran en el inconsciente o subconsciente* &s! hay un potencial de ser testigo!
que muchas veces no se puede usar*
%a Memorizacin o ijacin del /echo0 @n hecho ha sido memorizado cuando la sensacin
trans$ormada en imagen se graba en la memoria* %os principales $actores que pueden alterar
la memoria son0
,l tiempo0 %a memoria de un hecho disminuye en $uncin del tiempo mismo! por ello se le
deber( consultar al testigo si es presentado a puntos espec$icos en auto de apertura! para
comprobar su veracidad sobre situaciones tambin espec$icas para ver su grado de
memorizacin y contrastarla*
%a Sugestin0 Puede ser individual! colectiva! o por in$luencia de declaraciones anteriores*
Para evitar esto! se impide que los testigos presencien la declaracin de otros testigos!
siendo siempre necesario salvar contradicciones de ayuda de memoria! declaraciones
e$ectuadas en la $iscala! solicitando el permiso de la sala y escuchando la contraparte! con
ello se sabr( si el testigo cambia su declaracin! la altera sustancialmente o la e'plica! lo que
demuestra su veracidad y con$iabilidad en sus dichos*
%a Memoria0 ,s r(pida y tenaz en algunos! lenta y dbil en otros* Durante el tiempo en que la
percepcin yace en la memoria! otras im(genes o percepciones se le agregan con lo cual el
hecho percibido con anterioridad se anula o altera*
%a ,'teriorizacin o Deposicin0 Cuando un testigo declara! evoca la imagen $ijada en la
memoria! y esa imagen procura traducirla verbalmente o por escrito* ,n toda deposicin hay
un proceso interno y uno e'terno* %as condiciones que deben concurrir para una correcta
deposicin del testigo! son las siguientes0
,l estado normal y libre del testigo0 Desde un punto de vista $sico y psicolgico! se re$iere a
que el testigo declare sin ser sujeto a presin o tensin* %a $orma en que el testigo declare
depende de la $acilidad de que declare lo que realmente tiene grabado en su memoria*
Bunca se le pueden hacer preguntas inductivas! porque el que prestara la declaracin
pr(cticamente sera el interrogador! por lo que los otros intervinientes se pueden poner en
marcha la contradiccin para as lograr la conviccin de los jueces con respecto a la
credibilidad de la persona y veracidad de sus dichos
,l valor del juramento o Promesa de decir la )erdad0 Cualquiera que sea la creencia! el
impacto de poner como testigo a la divinidad! promesa u honor de lo que se va a declarar!
sta situacin se le debera dar mayor importancia ante el 4ribunal ?ral Penal! y el
Presidente debera advertir realmente lo que es ser testigo y que su $alsedad les acarrear(
consecuencias jurdicas en su contra! opinin de este pro$esional que ha sostenido en varias
oportunidades la de$ensa en el juicio oral en lo penal! sin perjuicio de creer que se debe
e'igir solo promesa de decir la verdad! ya que introducir a la divinidad en un proceso
humano no resulta provechosos para el hombre mismo! ya que ste no si mismo puede y
debe entender que la mentira lo aleja del bien! y de su propia salvacin ante el creador!
debido a que como regla humana de inspiracin divina debe ser capaz de bastarse as
misma e'igiendo su $idelidad a los hombres! modi$ic(ndose entonces el delito! en el sentido
de $altar a la promesa de decir al verdad y no introduciendo al creador en el juramento para
luego condenar a los hombres por haber $altado al juramento! es$era de lo divino! si por el
contrario se est( $rente a un procedimiento humano en que se requiere no $altar al creador!
sino que no $altar con la mentira a los dem(s hombres 1Mandamientos Divinos versus
Bormas legales2! b(stenos recordar que las primeras no su$ren modi$icaciones ni
adecuaciones en los tiempos! ni causales de justi$icacin! pero las normas legales admiten
e'cepciones y e'cusas! modesta opinin de este autor*
M(s a>n! en la Hibilia! en el %ibro de Mateo en su Captulo F se+ala en su versculo 88
-&dem(s habis odo que $ue dicho a los antiguos0 Bo perjurar(s! sino cumplir(s al Se+or
tus juramentos* 8C Pero yo os digo0 Bo juris en ninguna manera. ni por el cielo! porque es el
trono de Dios. 8F ni por la tierra! porque es el estrado de sus pies. ni por 6erusaln! porque
es la ciudad del gran Dey* 8< Bi por tu cabeza jurar(s! porque no puedes hacer blanco o
negro un solo cabello* 8" Pero sea vuestro hablar0 S! s. no! no. porque lo que es m(s de
esto! de mal procede*
Certidumbre del Decuerdo0 en esta sede se veri$ica que lo grabado en nuestra memoria
corresponda e$ectivamente a lo veri$icado por nuestros sentidos*
%a ,spontaneidad de las Declaraciones0 Mientras m(s espont(neas sean! m(s sinceras
aparentemente deben ser*
%a 5n$luencia del %ugar0 Como el lugar in$luye en las declaraciones del testigo! no es lo
mismo declarar en un cuartel policial! en la $iscala o ante la presencia del 4ribunal en una
sala de audiencia con abogado y p>blico! que esto >ltimo sera lo ptimo! lo que se
caracteriza mediante el juicio oral p>blico y contradictorio*
H. =()OR PRO<(%OR"O
%os tribunales apreciaran la prueba con libertad! pero no podr(n contradecir los principios de
la lgica! las m('imas de la e'periencia y los conocimientos cient$icamente a$ianzados*
Se ha de$inido la lgica como -la ciencia que estudia los principios $ormales del
conocimiento! es decir! aquellas condiciones que deben cumplirse para que un conocimiento!
cualquiera que sea su contenido! pueda considerarse como verdadero y bien $undado! y no
como una mera ocurrencia o como una hiptesis sin base ninguna-* 4eniendo en cuenta que
el pensar es un proceso que ocurre en el tiempo dentro de un sujeto pensante y que el
pensamiento! como tal! puede e'istir $ormulado y que en este caso es intemporal! puesto
que no est( en el tiempo! podemos hallar una di$erencia $undamental entre la psicologa y la
lgica -a la primera! corresponde el estudio del sujeto pensante y de los proceso
psicolgicos reales que ocurren en l! entre los cuales esta tambin el proceso de pensar
1antes va mencionando2* ,n cambio! lgica no debe ocuparse de los procesos psquicos del
pensar! sino del pensamiento elaborado y $ormulado* Debe estudiar los pensamientos
mismos analizarlos en sus $ormas! en su estructura! en sus enlaces y dem(s caracteres que
pueden tener! prescindiendo en absoluto del sujeto que pudo haberlos elaborado-* &s como
estos $ilso$os dieron un concepto de lgica bas(ndose en la $orma y contenido del
pensamiento! tambin e'isten diversas concepciones de la lgica como la concepcin
&ristotlica! Haconiana! ,mpirista! 5dealista! entre otras*
%uego de discutir las distintas concepciones lgicas salieron a $lote los principios lgicos! los
cuales tratan de ense+ar al individuo como debe llevarse a cabo un pensamiento. entre
estos principios tenemos el principio de la coherencia que debe e'istir en los pensamientos!
una condicin indispensable para que haya coherencia es que la consecuencia sea
establecida por una conciencia inteligente y que esta consecuencia sea sistem(tica entre las
ideas y pensamientos. otro de los principios son los de a'iomas lgicos y el principio
de identidad! este ultimo se e'presa con la $ormula & es &! signi$ica que un concepto es igual
a el mismo y no cambia cuando se piensa*
Para nuestra concepcin los principios de contradiccin! tercero e'cluido y el de razn
su$iciente! tienen una estrecha relacin! porque el primero trata de que si nosotros
a$irmamos algo! ese algo no puede ser negativo! al mismo tiempo el de tercero e'cluido
habla sobre si tenemos 7 juicios tales como & es H y & no es H! esto quiere decir que no se
puede dar una tercera posibilidad-
&ristles $ue el primero en emplear el trmino -%gica- para re$erirse al estudio de los
argumentos dentro del lenguaje natural* ,n el ?rganon &ristteles la de$ine como -el arte de
la argumentacin correcta y verdadera-
Para la lgica lo central es aclarar qu es una certeza y como se alcanza* %a lgica no entra
en de$inir que es verdad y que es mentira! esos conceptos al tener cierta carga moral! son
certezas! siendo estas indispensables para todas las ciencias*
%a $iloso$a es la disciplina que se encarga de ense+ar a elaborar y proponer metodologas
de cmo $alsar las certezas $irmes! a travs de los razonamientos! ya sean deductivos!
inductivos o abductivos*
)O7"C( #(%ER"() G )O7"C( >OR#()
%a lgica material! por lo com>n! se dedica al an(lisis de los conceptos y procedimientos
involucrados usados para elaborar conclusiones a partir de in$ormacin dada*
4radicionalmente! esta lgica parte de la base que el pensamiento humano es muchas veces
$also* &s! sta ha tenido como $inalidad una b>squeda de la verdad! por lo que se ha
dedicado a clasi$icar entre razonamientos correctos y los $alaces*
%a lgica $ormal! a di$erencia de la anterior se re$iere al estudio de argumentos racionales en
$orma estrictamente esquematizada y organizada* Parte de la base que uno razona bien e
intenta mejorar a niveles superiores el razonamiento* orma relaciones altamente abstractas
entre las ideas* ,sta lgica! la $ormal! no debe ser con$undida con la lgica matem(tica o
simblica! la cual es slo un tipo de lgica que se encuentra dentro del campo de la lgica
$ormal*
%a e'istencia de una gran cantidad de concepciones distintas de la lgica implica que sta
no es estudiada en el vaco! sino que es usada en un conte'to* ,s decir! que puede ser
usada por las otras ciencias* %a lgica! en cualquiera de sus $ormas! se ha convertido en el
pensamiento de la ciencia por e'celencia*
,l uso de la lgica est( al servicio de la razn! di$erenci(ndose en dos tipos de
razonamientos posibles0 Deductivo e 5nductivo*
CO$EC%ORES&
$e-acin
Conjuncin
!isyuncin
Condiconal o im+licador
<icondicional o coim+licador
& modo meramente re$erencial se+alo los di$erentes sistemas lgicos0 %gica &ristotlica.
%gica baconiana. %gica matem(tica. %gica de primer orden. %gica de segundo orden.
%gica intuicionista. %gica temporal* 3
,l juez al valorar los medios de prueba no est( sometido a la ley! pero tampoco tiene libertad
absoluta! debe imperiosamente sujetarse a -las reglas del correcto entendimiento humano
contingentes y variables! con relacin a la e'periencia del tiempo y del lugar! pero estables y
permanentes en cuanto a los principios lgicos en que debe apoyarse la sentencia-*
,l precepto comentado en su inciso : indica! que -los tribunales apreciar(n la prueba con
toda libertad! pero no podr(n contradecir los -principios de la lgica-! las m('imas de la
e'periencia y los conocimientos cient$icamente a$ianzados-! en consecuencia nos parece
inicialmente que el legislador opta por el sistema de la libre conviccin o apreciacin! pero al
mismo tiempo la limita con ciertos par(metros! por lo que debemos $inalmente concluir que
e'isten dos posturas la del pro$esor don Da>l 4avolari! quien se+ala que el sistema de
valoracin impuesto por este cuerpo legal es el de la -sana crtica- porque el juez al
momento de apreciar las probanzas no es libre sino se encuentra obligado a respetar las
reglas previstas! que se vinculan precisamente como supuestos o condiciones de la sana
crtica! lo que es rati$icado por las &ctas de Discusin del Congreso que aluden otorgar plena
libertad a los jueces para juzgar! pero con ciertos lmites y cumpliendo con el requisito de la
$undamentacin 1H?%,45B :8<#3#"! C(mara de Diputados P(gina :8#2. y la otra posicin de
los acadmicos que sostienen que estaramos $rente al sistema de libre Conviccin o sana
crtica racional
,l sistema de libre conviccin o sana crtica racional puede entonces se entendido como
aquel caracterizado por la ine'istencia de reglas legales tendientes a regular el valor
probatorio que el juez debe asignar a los medios de prueba! pero que impone al juez la
obligacin de $undamentar su decisin haciendo e'plicitas razones que la han motivado! las
que no pueden contradecir los principios del la lgica! las m('imas de e'periencia y los
conocimientos cient$icamente a$ianzados*
%os restantes incisos de esta norma! imponen obligaciones al tribunal de la $undamentacin
de la prueba producida en trminos rigurosos analizando la acogida! la desestimada y los
motivos de su apreciacin de $orma tal que conceda al intrprete su entendimiento lgico
para alcanzar la solucin que pone $in al procedimiento contenido en el juicio jurisdiccional*
,s decir! se otorga la libertad al tribunal de valorar los medios de prueba rendidos en el juicio
oral! pero a la vez se considera una doble limitacin que se traduce en la obligacin de
apreciar la prueba sin contradecir ciertas reglas y motivar la decisin! en un especial sentido
que $aculte al intrprete su comprensin cabal! lgica! razonable y clara al momento de su
reproduccin en la sentencia*
,l 4ribunal apreciar( si el testigo en su declaracin relata hechos lgicos racionales! no
contradictorios! coherentes! y que se trata de una persona veraz y que tiene conocimientos
de los hechos! y como lo sabe*
,ste precepto reconocido por los artculos 7<: de la ?rdenanza Procesal Penal &lemana y
:;7 del Cdigo de Procedimiento Penal 5taliano*
Por >ltimo el 4ribunal ?ral en lo Penal! eval>an las declaraciones contradictorias con los
dem(s medios de prueba y de acuerdo al artculo 7;" del Cdigo Procesal Penal! y
condenar( cuando el tribunal que lo juzgare adquiera! m(s all( de toda duda razonable! la
conviccin de que realmente le hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusacin y
que en l hubiere correspondido al acusado una participacin culpable y penada por la %ey*
C(P"%:)O C:(R%O
PROCE!"#"E$%OS ESPEC"()ES
1. E) PROCE!"#"E$%O (<RE="(!O
,l procedimiento abreviado se encuentra reglamentado en el 4tulo 555 del %ibro 5) del Cdigo
Procesal Penal*
3 De$inicin0
Se de$ine como aquel procedimiento especial! conocido por el 6uez de 9aranta! destinado a
conocer y $allar la acusacin cuando el iscal a m(s tardar en la audiencia de preparacin de
juicio oral solicitase la aplicacin de una pena privativa de libertad no superior a cinco a+os
de presidio o reclusin menor en su grado m('imo! acept(ndose e'presamente por el
imputado los hechos materia de la acusacin y los antecedentes de la investigacin que la
$undaren como la aplicacin de este procedimiento en lugar del juicio oral! sin que en caso
alguno pueda aplicarse en la sentencia condenatoria que pudiere pronunciarse una pena
superior ni m(s des$avorable al imputado a la requerida por el iscal o el querellante! en su
caso*
3 Competencia0
,l tribunal que siempre es competente para conocer del procedimiento abreviado es el
6uzgado de 9aranta que hubiere intervenido en la investigacin y en la audiencia de
preparacin de juicio oral 1&rtculo :C letra c2 Cdigo ?rg(nico de 4ribunales! y C#" y C#;
Cdigo Procesal Penal2
3 Dequisitos %egales
%os requisitos que requiere el legislador para que sea aplicable el procedimiento abreviado
son0
:* Aue el procedimiento se haya tramitado con$orme a las normas del procedimiento
ordinario hasta la audiencia de preparacin de juicio oral! instante preclusivo para que el
iscal solicite su aplicacin y en el cual debe pronunciarse el juez de garanta sobre dicha
solicitud*
Desulta evidente que el procedimiento abreviado slo puede se aplicable respecto de
hechos que hubieren sido previamente investigados y respecto de los cuales se hubiere
$ormulado una acusacin! dado que se requiere que el imputado! se encuentre en
conocimiento de los hechos materia de la acusacin y de los antecedentes de la
investigacin que la $undaren! y que se trate y decida acerca de la aplicacin del
procedimiento abreviado en la audiencia de preparacin del juicio oral*
7* ,l $iscal requiere la imposicin de una pena privativa de libertada no superior a cinco a+os
de presidio o reclusin menores en su grado m('imo! o bien otras penas de distinta
naturaleza! cualquiera $uere su entidad o monto! ya sean ellas >nicas! conjuntas o
alternativas*
%o normal ser( que dicha imposicin de las penas sea la que se haya solicitado por el iscal!
y el querellante al $ormular la acusacin $iscal o la adhesin a la acusacin o acusacin
particular* Sin embargo! es posible que el $iscal y el acusador particular! si lo hubiere! pueden
modi$icar su acusacin! as como la pena requerida! a $in de permitir la tramitacin del
procedimiento con$orme al procedimiento abreviado*
8* ,l imputado debe encontrarse en conocimiento y aceptar e'presamente los hechos
materia de la acusacin y los antecedentes de la investigacin que la $undaren!
mani$estando su con$ormidad con la aplicacin del procedimiento abreviado*
,n todo caso resulta imprescindible tener presente! que la sentencia condenatoria no podr(
emitirse e'clusivamente sobre la base de la aceptacin de los hechos por parte del
imputado*
De acuerdo con ello! concordamos plenamente con lo se+alado por el pro$esor Carlos Pecci
en cuanto a que -en aquellas situaciones en que se requiere como requisito de procedencia!
que el imputado reconozca su participacin en el delito! estimamos que no basta que el
cuerpo del delito est acreditado y que el imputado reconozca su participacin en l! sino
que debe e'igirse que el hecho con$esado sea posible y verosmil! atendido los dem(s
antecedentes de la investigacin* Como lo se+al el Senador con ,nrique Qurita Camps en
la discusin parlamentaria! -la con$esin debe guardar armona con otros hechos para ser
creble-* ,s peligroso! agreg! llegar al endoso de los delitos*
-M en verdad! sin eta e'igencia puede suceder que en diversas ocasiones se va a estar
juzgando a inocentes que asumen responsabilidad de hechos cometidos por otros
individuos* ,sta posibilidad no debe constituir mayor novedad! ya que todos debemos
recordar seguramente! e'periencias pro$esionales en que se produjo esta situacin-*
-Debe evitarse que esta institucin pueda contribuir a ocultar el verdadero culpable-*
-Corresponder( arbitrar las medidas para evitar que ello suceda al 6uez de 9aranta al
momento de prestar autorizacin o aprobacin al correspondiente acuerdo-*
3 Desolucin que Dechaza la &plicacin del Procedimiento &breviado*
,l 6uez de 9aranta podr( rechazar la aplicacin del procedimiento abreviado en los
siguientes casos.
:* Cuando estimare que no concurre uno de los requisitos previstos en el artculo C#< del
Cdigo Procesal Penal*
7* De con$ormidad al artculo C:# inciso 7 del Cdigo Procesal Penal! esto es! cuando
considerare $undada la oposicin del querellante*
,n cualquiera de los casos el 6uez de 9aranta dictar( su resolucin en la cual deber(
contener0
Dechazando la solicitud de procedimiento abreviado*
Dictar( el auto de apertura del juicio oral*
4ener por no $ormuladas la aceptacin de los hechos por parte del acusado y la aceptacin
de los antecedentes a que se re$iere el inciso segundo del artculo C#<!
4ener por no e$ectuadas las modi$icaciones de la acusacin! o de la acusacin particular
realizadas para posibilitar la tramitacin abreviada del procedimiento. y
Disponer que todos los antecedentes relativos al planteamiento! discusin y resolucin de la
solicitud de proceder de con$ormidad al procedimiento abreviado sean eliminadas del
registro de la audiencia de apertura del juicio oral 1artculo C:#2! no pudiendo contener la
resolucin de apertura de juicio oral por ello ninguna alusin relativa a la materia*
4ramitacin del Procedimiento &breviado
&ceptada la aplicacin del procedimiento abreviado! el 6uez &brir( debate respecto del
con$licto penal! para tal e$ecto otorgar( la palabra al iscal! quien e$ectuar( una e'posicin
resumida de la acusacin! de las actuaciones y diligencias de la investigacin que la
$undamentaren*
%uego! se dar( la palabra de los dem(s intervinientes*
%a e'posicin $ina corresponder( siempre al acusado*
4erminado el Debate el 6uez deber( dictar sentencia de$initiva*
3 %a sentencia en el Procedimiento &breviado y Decurso que Procedan en su contra*
:* %imitaciones del 6uez de 9aranta respecto de la sentencia que debe pronunciarse*
%as limitaciones que se contemplan por el legislador respecto de la sentencia de$initiva que
debe dictarse en el procedimiento abreviado! una vez concluido el debate! son las
siguientes0
Slo puede recaer sobre los hechos que se encuentren $ormulados en la acusacin*
,n caso de ser condenatoria! no se podr( imponer una pena superior ni m(s des$avorable
que la requerida por el iscal o el Auerellante en su caso*
%a sentencia condenatoria no podr( emitirse e'clusivamente sobre la base de la aceptacin
de los hechos por parte del acusado*
,l procedimiento abreviado no impedir( la concesin de algunas medidas alternativas
consideradas en la %ey! cuando procediere*
%a sentencia en el procedimiento abreviado no se pronunciar( sobre la demanda civil que
hubiere sido interpuesta*
. PROCE!"#"E$%O S"#P)">"C(!O
,l procedimiento simpli$icado se encuentra reglamentado en el 4tulo 5 de la %ibro 5)!
artculos 8== a 8;; del Cdigo Procesal Penal*
3 De$inicin
,l procedimiento simpli$icado es aquel procedimiento especial! conocido por el 6uez de
9aranta! destinado a conocer y $allar las $altas y los hechos constitutivos de simple delito
para los cuales el Ministerio P>blico requiere la imposicin de una pena que no e'cediere de
presidio o reclusin menores en su grado mnimo! salvo que su conocimiento y $allo se
cometiere a las normas del procedimiento abreviado*
3 Competencia
Siempre el 4ribunal competente el 6uzgado de 9aranta 1&rtculo :C letra d2 del Cdigo
?rg(nico de 4ribunales y 8;# del Cdigo Procesal Penal2*
3 Dequisitos %egales
,ste procedimiento solo se aplica para el conocimiento y resolucin de investigaciones que
versan sobre los siguientes delitos0
:* altas0 sin ninguna condicin adicional*
7* Simples delitos de accin penal p>blica o previa instancia particular! siempre que0
,l Ministerio P>blico! solicite la imposicin de una pena que no e'cediere de presidio o
reclusin menores en su grado mnimo! y
,l iscal no hubiere convenido su conocimiento y $allo se sometiere a las normas del
procedimiento abreviado*
4rat(ndose de simples delitos de accin penal privada respecto de los cuales concurran
dichos requisito! ellos deben tramitarse con$orme al procedimiento de accin penal privada*
,n el procedimiento simpli$icado no proceder( la interposicin de demandas civiles! salvo en
aquellos casos que tuviera por objeto la restitucin de la cosa o su valor*
3 Dequerimiento
,l requerimiento es el acto solemne del iscal! por el cual solicita al 6uez de 9aranta
competente dar inicio a un procedimiento simpli$icado mediante la citacin inmediata a juicio
a un imputado a quien se le atribuye la comisin de una $alta no sancionada con pena de
multa o de un simple delito respecto del cual solicitare la imposicin de una pena que no
e'cediere de presidio o reclusin menores en su grado mnimo*
,l requerimiento del iscal! se debe e$ectuar por escrito ante el 6uzgado de 9aranta
competente! y deber( contener0
:* 5ndividualizacin del imputado*
@na relacin breve del hecho que se le atribuye! se+alando el tiempo! lugar! comisin y
dem(s circunstancias de relevancia*
Citar la disposicin legal in$ringida*
,'posicin de los antecedentes o elementos que $undamentaren la imputacin!
5ndividualizacin y $irma del requirente*
3 ,'cepcin
,n $orma e'cepcional se puede e$ectuar el requerimiento en $orma ora! debiendo cumplir con
todos los requisitos! en la audiencia de control de detencin! y cuando se trate de una
persona in$raganti cometiendo una $alta o un simple delito de aquellos a que da lugar este
procedimiento*
,l artculo 8;8 bis del Cdigo Procesal Penal! se+ala que trat(ndose de una persona
sorprendida in$ranganti cometiendo una $alta o un simple delito de aquellos a que da lugar el
procedimiento simpli$icado! el iscal podr( disponer que el imputado sea puesto a
disposicin del 6uez de 9aranta para tal e$ecto de comunicarle en la audiencia de control de
detencin de $orma verbal! el requerimiento a que se re$iere el artculo 8;:! y proceder de
inmediato con$orme a lo previsto en el artculo 8;8 bis* Debemos recordar que esta situacin
de detencin es e'cepcional! dado que con$orme el artculo :7C del Cdigo Procesal! en las
$altas no se podr( ordenar medidas cautelares que recaigan sobre la libertad del imputado!
con e'cepcin de la citacin! lo que solo podr( llevar a cabo respecto del imputado
sorprendido cometiendo algunas de las $altas contempladas en el inciso C del artculo :8C
del Cdigo Procesal Penal! cuyo te'to es el $ijado por las leyes :"*"=; de 8# de ,nero de
7##7! y :;*;F# de #F de 6unio de 7##C*
3 Desolucin que debe recaer en el requerimiento
Decibido el requerimiento! el 6uzgado de 9aranta competente deber( dictar una resolucin
en la cual debe0
ijar el da! hora y lugar en que se llevar( a e$ecto el juicio simpli$icado! el que no podr(
tener lugar antes de 7# das ni despus de C# das contados desde la $echa de la resolucin*
?rdenar la noti$icacin al imputado! y que debe hacerse personalmente bajo los
apercibimientos del artculo 88 del Cdigo &djetivo Penal! debindose acompa+ar copia del
requerimiento! querella 1si la hubiese2! y resoluciones que se hubiesen dictado* ,l imputado
deber( ser citado de con$ormidad a la %ey! a lo menos con :# das de antelacin a la $echa
decretada para la celebracin de la audiencia*
?rdenar( citar la comparecencia a los dem(s intervinientes! y*
?rdenar a todos los intervinientes que comparezcan a la audiencia! con todos sus medios de
prueba*
Si alguno de los intervinientes requiriera la citacin de testigos o peritos por medio del
4ribunal! deber(n $ormular la respectiva solicitud con una anticipacin no in$erior a F das a
la $echa de la audiencia*
3 &udiencia
,l 6uez de 9aranta deber( tener por iniciada la audiencia*
Debe tener presente que en este procedimiento simpli$icado! la audiencia no podr(
suspenderse! ni (un por $alta de comparecencia de alguna de las partes o por no haberse
rendido pruea en la misma*
Sin perjuicio de ello! debemos tener presente que0
%a comparecencia del iscal requirente y el querellante! en su caso! es importante! porque
ellos se encontraron legitimados para deducir el recurso de nulidad en contra de la sentencia
de$initiva que se pronuncie slo si hubieren concurrido al juicio*
Si no hubiere comparecido alg>n testigo o perito cuya citacin judicial hubiere sido solicitada
de con$ormidad a lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 8;8 y el 4ribunal considerare
su declaracin como indispensable para la adecuada resolucin de la causa dispondr( lo
necesario para asegurar su comparecencia* %a suspensin no podr( en caso alguno e'ceder
de cinco das! transcurridos los cuales deber( proseguirse con$orme a las reglas generales!
a>n a $alta de testigo o perito*
5. PROCE!"#"E$%O #O$"%OR"O
,l procedimiento monitorio se encuentra reglamentado en el ttulo 5 del %ibro 5) del Cdigo
Procesal Penal*
3 De$inicin
,l procedimiento monitorio es aquel procedimiento especial! conocido por el 6uez de
9aranta competente! destinado a conocer slo de las $altas respecto de las cuales el iscal
solicitare que se aplicare >nicamente la pena de multa por un monto espec$ico y respecto de
la cual el 6uez de 9aranta se pronuncia de inmediato haciendo procedente la aplicacin de
la sancin! a menos que el imputado oportunamente reclamare en contra del requirente o la
multa impuesta! en cuyo caso el procedimiento deber( continuar tramit(ndose con$orme a
las normas del procedimiento simpli$icado*
3 Procedimiento
,l iscal deber( $ormular el requerimiento en la $orma y con el contenido previsto en el
procedimiento simpli$icado! sin embargo! se e'ige como $orma adicional y obligatoria que se
indique por el iscal el monto espec$ico de la multa que solicita imponer al imputado*
Si el 6uez de 9aranta! no considerare su$icientemente $undado el requerimiento o la multa
propuesta por el iscal! debe proceder a continuar con la tramitacin del procedimiento en la
$orma que vimos respecto del procedimiento simpli$icado*
Si el 6uez de 9aranta! considerare su$icientemente $undado el requerimiento y la
proposicin relativa a la multa! deber( acogerlos inmediatamente! dictando una resolucin
que as lo declare*
Dicha resolucin contendr(! adem(s las siguientes indicaciones0
%a instruccin acerca del derecho del imputado de reclamar en contra del requerimiento y de
la imposicin de la sancin! dentro de los :F das siguientes a su noti$icacin! as como de
los e$ectos de la interposicin del reclamo*
%a instruccin acerca del derecho del imputado de reclamar en contra del requerimiento y de
la imposicin de la sancin! dentro de los :F das siguientes a su noti$icacin! as como de
los e$ectos de la interposicin del reclamo.
%a instruccin acerca de la posibilidad de que dispone el imputado en orden a aceptar el
requerimiento y la multa impuesta! as como de los e$ectos de la aceptacin! y
Se+alar el monto de la multa y de la $orma en que la misma debiere enterarse en arcas
$iscales! as como del hecho que! si la multa $uere pagada dentro de los :F das siguientes a
la noti$icacin al imputado de la resolucin prevista! ella deber( ser rebajada en un 7FW
e'pres(ndose el monto a enterar en dicho caso*
3 5mputado $rente a la Boti$icacin de la Desolucin
Se entiende que el imputado acepta la resolucin! la que queda ejecutoriada y cumplida por
parte de ste* ,n este caso! se goza del bene$icio por el solo ministerio de la ley de
entenderse la multa rebajada para su pago en un 7FW! derecho del cual slo es necesario
dejar una mera constancia en la resolucin que se dicta con el slo mrito del requerimiento
y que se e'tingue tambin por el slo ministerio de la %ey al 4ranscurso del plazo de los :F
das*
Sin perjuicio de ello! debemos entender que ese plazo de :F das cuando venciere en
$eriado! se considerar( tambin ampliado por el slo ministerio de la ley hasta las 7C horas
del da siguiente que no $uere $eriado*
Si dentro del plazo de :F das contados desde la $echa de la noti$icacin de la resolucin que
se impusiere! el imputado mani$estare! de cualquier modo $ehaciente! su $alta de
con$ormidad con la imposicin de la multa su monto! se proseguir( con el procedimiento en
la $orma prevista para el procedimiento simpli$icado! esto es! deber( aplicarse lo previsto en
los artculo 8;8 y siguientes del Cdigo Procesal Penal*
6. PROCE!"#"E$%O !E (CC"O$ PR"=(!(
,l procedimiento por delito de accin penal privada se encuentra reglamentada en el 4tulo 55
del %ibro 5) del Cdigo Procesal*
De$inicin
Procedimiento especial! pero de aplicacin general! para el juzgamiento de todos los delitos
de accin penal privada contemplada en el artculo FF de del Cdigo Procesal Penal y de
aquellos a los cuales se les otorgue el car(cter de leyes especiales
3 4ramitacin
,l procedimiento por crimen o simple delito de accin penal slo puede comenzar por
querella y por la persona habilitada para promover la accin penal*
%a querella debe cumplir con lo siguiente requisitos0
Presentar la querella por escrito! en cual debe cumplir con los requisitos de los artculos ::8
del Cdigo Procesal Penal*
,n la misma querella se podr( solicitar al juez la realizacin de determinadas diligencias
destinadas a prececisar los hechos que con$iguran el delito de accin privada! las que el
tribunal debe decretar antes de citar a las partes a la audiencia de conciliacin*
Deber( acompa+ar copia de la querella por cada querellado! los cuales deben ser
noti$icados*
3 Dealizacin de la &udiencia
,l 6uez de 9aranta debe dar por iniciada la audiencia! solicitando a los intervinientes que se
identi$ique! comenzando por el querellante*
%uego el Se+or 6uez! instar( a los intervinientes con el objeto de buscar un acuerdo en el
que se ponga $in a la causa* 4rat(ndose de delitos de calumnia o de injuria! otorgar( al
querellado la posibilidad de dar e'plicaciones satis$actorias de su conducta*
De no lograrse acuerdo o ante la ausencia del querellado! la audiencia contin>a de acuerdo
con las normas del procedimiento simpli$icado*
,n el caso que no asista el querellante o un mandatario de ste con poder su$iciente para
llegar a componer el litigio! se tendr( por abandonada la accin del querellante! y el 4ribunal
de ?$icio o a peticin de parte deber( ordenar el sobreseimiento de$initivo de los
antecedentes*
C(P"%:)O I:"$%O
!E)"%OS CO#E%"!OS POR %ES%"7OS, G !E#JS "$%ER="$"E$%ES E$ RE)(C"?$ (
)( PR:E<( !E %ES%"7OS.
%os delitos que veremos a continuacin y que se relacionan con la prueba de testigos se
encuentran ubicados en la geogra$a de nuestro Cdigo Punitivo nacional en distintos
lugares! contenindose en su mayora en el epgra$e del P(rra$o " del 4tulo 5) del %ibro
Segundo! que trata de las $alsedades vertidas en el proceso y del perjurio! y cuyo bien
jurdico tutelado creemos se encuentra en el llamado proceso de ley que reclama la
responsabilidad de todos los sujetos o intervinientes que participan en el proceso para la
debida aplicacin de la justicia*
,l libro Segundo! que trata sobre Crmenes y Simples delitos y sus penas! 4tulo 5) que trata
de los crmenes y simples delitos contra la $e p>blica! de las $alsi$icaciones! del $also
testimonio y del Perjurio! y el P(rra$o " trata de las $alsedades vertidas en el Proceso y del
Perjurio*
%os artculos que han sido modi$icados en $orma pro$unda tal como el cambio del sistema
procesal penal chileno han sido sin lugar a dudas entre otros los que tratan de las
$alsedades! perjurio denuncia calumniosa! obstruccin a la investigacin! b(stenos leer la
literatura hasta ahora e'istente sobre los comentarios a los artculos del antiguo Cdigo
Penal que habla sobre esta materia! se incorporan sujetos activos di$erentes que el testigo!
se penaliza la $alsedad por omisin lo que hace compatible el articulado 7;= del Cdigo
Procesal Penal! que habla de la declaracin de testigo! se incorpora como e'imente en
algunos casos y en otros como atenuante el derecho de retractacin*
,n lo re$erente a la obstruccin a la investigacin $igura penal de reciente incorporacin al
cat(logo de crmenes y simples delitos que contiene nuestro Cdigo Penal! se establece un
sujeto activo amplio y se singulariza el aumento de la pena en aquellos casos en que el
sujeto activo sea el abogado*
1. >()SO %ES%"#O$"O
,l artculo 7#< del Cdigo Penal! modi$icado por la %ey 7#*#"C! publicada en el Diario ?$icial
el :C de Boviembre de 7##F! establece la $igura del $also testimonio vertida en el proceso! y
los que nos interesan en esta sede en lo penal0
3 %a Penalidad
%a penalidad es compuesta! es decir! contiene presidio y multa! gradu(ndose la sancin de
acuerdo a si la causa en que depuso el testigo se trata de un proceso penal por crimen o
simple delito o $alta*
Proceso Civil o alta! pena de Presidio Menor en su grado mnimo a medio y multa de < a 7#
@nidades 4ributarias
Proceso Penal por Crimen o Simple Delito! pena de Presidio Menor en su grado Medio a
M('imo y multa de 7# a 8# @nidades 4ributarias Mensuales*
&mpli(ndose la sancin en trat(ndose de peritos e interpretes con la pena de suspensin de
pro$esin titular durante el tiempo de la condena*
Se aplica en su grado m('imo en aquellos casos en que la conducta del testigo! perito e
interprete de $altar a la verdad en su declaracin! in$orme y traduccin se realizara contra el
imputado o acusado en el proceso por crimen o simple delito! e'cluyndose de esta
graduacin a las $altas*
,n el nuevo inciso C del artculo 7#< se crea la e'encin de responsabilidad penal por las
conductas sancionadas en este artculo! quienes se encuentran amparados por cualquiera
de los supuestos a que se re$iere el artculo 8#F del Cdigo Procesal Penal! que establece el
principio de la no auto incriminacin tanto propia como la de los parientes mencionados en el
artculo 8#7 inciso :! esto es! el cnyuge! o conviviente del imputado! sus ascendientes o
descendientes! sus parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o
a$inidad! su pupilo o su guardador! su adoptante o adoptado*
3 Sujeto &ctivo
Se re$iere a la persona del testigo! perito o interprete! que no es otro que el que depone o
a$irma una cosa y que la modi$icacin reciente de la %ey 7#*#"C! vino a singularizar el sujeto
activo de la $igura penal del $also testimonio! ya que comprende al testigo! perito o interprete
que ante un tribunal $altare a la verdad en su declaracin! in$orme o traduccin*
Como la interpretacin en materia penal es restrictiva se traduce en el hecho que no se
puede condenar al que miente en causa propia! esto es! al mismo imputado o acusado! sin
perjuicio de los que el Cdigo Procesal Penal e'presa que declaran sin que se les juramente
por su minora de edad o por aquellos que el tribunal sospeche que han tenido participacin
en los hechos que han sido investigados*
,n esta sede debe recordar que en el presente trabajo se hizo re$erencia a que la vctima
declara como testigo! pero no lo alcanza de ninguna manera la $igura del artculo 7#< del
Cdigo Penal*
3 Conducta
%as legislaciones modernas han coincidido en el criterio de que lo que se sanciona es la
accin encaminada a atentar con el principio del debido proceso! responsabiliz(ndose a los
autores que alteran dicho principio bajo la $igura penal de las $alsedades vertidas en el
proceso! por lo que sta se produce cuando el testigo! perito o interprete $altare a la verdad
ante un 4ribunal 16uez de 9aranta o 4ribunal ?ral en lo Penal2 en su declaracin! in$orme o
traduccin*
,n lo re$erente al testigo! alterando la realidad e$ectiva del hecho materia de la declaracin!
ya sea ocultando u omitiendo circunstancias relevantes y que eran de su conocimiento o
alterar la verdad! es decir! se+alando algo distinto a lo real! pero ambas acciones $(cticas
requieren que el testigo en su $ases internas sepa o no pueda menos que saber que est(
mintiendo! esto es! a sabiendas! ya que se requiere dolo en su actuar*
3 9rado de Participacin
,l grado de participacin es siempre en calidad de autor! y con respecto al iter criminis la ley
requiere que se trate de un delito en su $ase de consumado! por lo que es necesario tener en
cuenta que ste ilcito se consuma al momento de prestar la declaracin! quedando
registrado ste hecho en audio de acuerdo al Cdigo Procesal Penal que indica la
mantencin de los registros de las audiencias que se llevan a cabo ante el 6uzgado de
9aranta y 4ribunal ?ral en lo Penal*
3 Detractacin
Se establece en el articulado 7#= de la %ey 7#*#"C! la posibilidad de retractacin oportuna!
que no es otra cosa que desdecirse de lo e'presado! requiriendo para ello que esta sea
oportuna! siendo aquella que tiene lugar ante el 6uez en condiciones de tiempo y $orma
adecuados para ser consideradas por el 4ribunal que debe resolver la causa! en todo caso la
retractacin oportuna e'imir( de responsabilidad penal en casos cali$icados! cuando la
importancia para el esclarecimiento de los hechos y la gravedad de los potenciales e$ectos
de su omisin as los justi$icaran*
,n la que no se e'ima de responsabilidad penal constituir( circunstancia atenuante muy
cali$icada en los trminos del artculo <= His del Cdigo Penal*
Creemos que la $igura del $also testimonio! los testigos al igual que los interpretes y peritos
deben ser juramentados o bajo la promesa de decir la verdad y dando cumplimiento al
artculo 8#< del Cdigo Procesal Penal! ya que el testigo que es advertido en el juramento o
promesa de decir la verdad tiene la oportunidad de cumplir esa promesa y no mentir! por lo
que si no e'iste la toma del juramento o promesa tenemos la conviccin que no se producira
el $also testimonio! ya que de acuerdo al artculo 8#< el Presidente del 4ribunal o 6uez de
9aranta en los procedimientos abreviados o simpli$icados debe tomar juramento o promesa
y en estos casos el testigo tiene la posibilidad de cumplir esa promesa o juramento*
%a cuestin acerca de si a>n las mentiras que no producen e$ectos procesales o
inverosmiles pueden considerarse o no $also testimonio debe resolverse a la luz del bien
jurdico protegido0 se e'cluyen del tipo aquellas a$irmaciones que para cualquiera est(n en
contra de la leyes del pensamiento o de la e'periencia* @na declaracin que no tiene la m(s
n$ima posibilidad de a$ectar el proceso debiera considerarse no peligrosa para el bien
jurdico tutelado y por tanto no comprendida en el tipo penal! pues aqu no se protege la
sacrabilidad del juramento! ni el tiempo para el juez! sino que el debido proceso que no se ve
ni a>n potencialmente a$ectado por esa clase de mani$estaciones* ,n cuanto a las
declaraciones $alsas que no producen e$ectos procesales! como los errores en la
individualizacin del testigo! los juicios de valor que ste o$rezca y otras apreciaciones
personales que no pueden constituir hechos probados! tampoco pueden con$igurar este
delito al carecer de dolo o malicia que requiere la disposicin legal para castigarlo*
. PRESE$%(C"?$ !E PR:E<(S >()S(S
,l artculo 7#" del Cdigo Penal creado por la %ey 7#*#"C! publicada en el Diario ?$icial el :C
de Boviembre de 7##F! establece la $igura de la presentacin de testigos! peritos e
intrpretes u otros medios de pruebas $alsos o adulterados*
3 %a Penalidad
%a penalidad es compuesta! es decir! contiene presidio y multa! gradu(ndose la sancin de
acuerdo a si la causa en que se present testigos! peritos o interpretes u otros medios de
prueba $alsos o adulterados se trata de un proceso penal por crimen o simple delito o $alta*
Proceso Civil o alta! pena de Presidio Menor en su grado mnimo a medio y multa de < a 7#
@nidades 4ributarias
Proceso Penal por Crimen o Simple Delito! pena de Presidio Menor en su grado Medio a
M('imo y multa de 7# a 8# @nidades 4ributarias Mensuales*
&mpli(ndose la sancin trat(ndose de los abogados con la pena de suspensin de pro$esin
titular durante el tiempo de la condena*
Se aplica en su grado m('imo en aquellos casos en que la conducta tpica se realizare en
contra del imputado o acusado por crimen o simple delito*
Si dicha accin la realiza el iscal del Ministerio P>blico! la pena ser( presidio menor en su
grado m('imo a presidio mayor en su grado mnimo*
Sujeto activo
,l sujeto activo de este delito es el abogado y iscal del Ministerio P>blico! pudiendo
ampliarse el sujeto activo con la $rase -,l que! a sabiendas presentare ante un 4ribunalN-!
pudiendo ser necesario comprender al que proporciona a sabiendas pruebas $alsas o
adulteradas ante el 4ribunal que puede ser per$ectamente a travs del abogado o Ministerio
P>blico ignorante de tal situacin*
3 Conducta
%a presentacin a sabiendas de testigos $alsos! peritos o interpretes u otros medios de
pruebas $alsos o adulterados ante el 4ribunal requirindose dolo en su actuar*
3 9rado de Participacin
Se requiere la calidad de autor y su iter criminis requiere su grado de consumado!
realiz(ndose esta consumacin al presentar al tribunal los testigos! peritos o interpretes que
resultan ser $alsos en su declaracin! in$orme y traduccin! y los otros medios de prueba
$alsos o adulterados*
3 Detractacin
%o dicho con respecto al $also testimonio! tambin se aplica en lo re$erente a la presentacin
de pruebas $alsas en el artculo 7#= del Cdigo Procesal Penal! como asimismo el hecho de
que la retractacin oportuna e'imir( de responsabilidad penal en casos cali$icados! cuando
su importancia para el esclarecimiento de los hechos y la gravedad de los potenciales
e$ectos de su omisin as lo justi$icaren*
5. PER':R"O
,l artculo 7:7 del Cdigo Penal y modi$icado por la %ey 7#*#"C! trata del perjurio que no es
otra cosa que un ilcito residual consistente en $altar a la verdad en declaracin prestada bajo
juramento o promesa e'igida por la ley y que se encuentran $uera de los casos previstos
anteriormente! es decir! $also testimonio! presentacin de pruebas $alsas en juicio penal ante
el 4ribunal*
Como en todas las $alsedades! aqu se e'ige tambin el dolo directo y la duda conlleva slo
a una equivocacin impune 1SCS 7"*:#*:;882*
3 %a Penalidad
%a sancin que se establece es prisin en cualquiera de sus grados o multa de : a C
@nidades 4ributarias Mensuales
3 Sujeto &ctivo
Cualquier persona que $alte a la verdad en una declaracin prestada bajo juramento o
promesa e'igida por la ley! como por ejemplo ceri$icado de soltera o declaracin jurada de
no haber sido bene$iciado con el Subsidio /abitacional. declaracin jurada que se e'ige en
algunas reparticiones p>blicas para postular a ciertos cargos
3 Conducta
altar a la verdad en la declaracin omitiendo los antecedentes que se requieren o $alseando
los hechos por los cuales se le e'ige declarar entregando antecedentes distintos a la
realidad*
,n conclusin el perjurio nunca se producir( en un proceso criminal*
3 9rado de Participacin
,n calida de autor! y de acuerdo al iter criminis se necesita que est en el grado de
consumado! y esto se produce cuando se presta la declaracin! despus de que ha sido
jurado o la ha e$ectuado bajo la promesa e'igida por la ley cumpliendo los requisitos
$ormales* ,n el caso de una declaracin jurada que se e$ect>a ante un notario p>blico y que
luego de $irmada ante el Ministro de e quien certi$ica esta circunstancia*
6. O<S%R:CC"?$ ( )( "$=ES%"7(C"?$.
%a $igura Penal contenida en los articulados 7<; bis y 7<; ter del %ibro Segundo! 4tulo )5
que trata de los Crmenes y Simples Delitos contra el orden y seguridad p>blica cometidos
por particulares! $ue un injerto jurdico para dar una mayor cohesin y armona en la
aplicacin del nuevo Cdigo Procesal Penal*
%a >ltima modi$icacin al articulado 7<; bis del Cdigo Penal! se realiz por la %ey 7#*#"C!
que vino a instituir los cinco primeros incisos dej(ndose el inciso segundo vigente pasando
ste >ltimo a ser el sptimo*
3 %a Penalidad
%a pena es compuesta de presidio menor en su grado mnimo y multa de dos a doce
@nidades 4ributarias Mensuales*
Se aumenta en un grado 1presidio menor en su grado medio2 si de los antecedentes $alsos
aportados condujeren al Ministerio P>blico a solicitar medidas cautelares o deducir una
acusacin in$undada*
Se agrega en el caso de que el sujeto activo del delito sea el abogado! se aplicar( adem(s la
pena de suspensin de pro$esin titular durante el tiempo de la condena*
3 Sujeto &ctivo
,s un sujeto amplio! pero que en el inciso tercero del artculo 7<; bis del Cdigo Penal! se
singulariza como uno de los posibles sujetos al abogado! ya que el precepto legal comienza
estableciendo -,l que! a sabiendas N-! esto es! todos aquellos que a sabiendas realicen la
conducta ilcita que describe la norma penal! es decir! aportar datos $alsos que impliquen que
el Ministerio P>blico! realizar u omitir actuaciones de la investigacin! acuse! o pida la
aplicacin de medidas cautelares*
3 Conducta
%o que el artculo 7<; bis del Cdigo Penal sanciona es la obstaculizacin gravemente de la
investigacin que realiza el Ministerio P>blico! y que se traduce en :2 el esclarecimiento de
un hecho punible. 72 o la determinacin de sus responsables* Dealiz(ndose sta accin
material a travs de actos positivos 1dejando de lado la $igura de obstruccin a la
investigacin por omisin2! la aportacin de antecedentes $alsos! comprendiendo todos
aquellos medios que procuren la actividad del Ministerio P>blico en el esclarecimiento de los
hechos ilcitos! a $in de determinar responsabilidades penales*
3 9rado de Participacin
,n calidad de autor! y el 5ter Criminis es consumado! es decir! se concretiza al momento de
presentar los antecedentes $alsos*
3 Detractacin
Se establece en el inciso cuarto del artculo 7<; His del Cdigo Penal la posibilidad de
retractarse oportunamente! siendo esta la que se produce en condiciones de tiempo y $orma
para ser considerada por el 4ribunal que debiera resolver alguna medida solicitada en virtud
de los antecedentes $alsos aportados o en su caso aquella que tuviere lugar durante la
vigencia de la medida cautelar decretada y que condujera a su alzamiento o en su caso! la
que ocurra antes del pronunciamiento de la sentencia o de la decisin de absolucin o
condena! seg>n corresponda*
Bo constituyendo como en los otros casos la retractacin 1$also testimonio2! una e'imente de
responsabilidad sino ac( se considera como atenuante! y en la situacin de que el
responsable de los antecedentes $alsos aportados condujera al Ministerio P>blico a solicitar
medidas cautelares o a deducir acusacin in$undada y se retractare oportunamente deber(
ser considerada esta como muy cali$icada en los trminos del artculo <= bis del Cdigo
Penal*
D. O<S%R:CC"?$ ( )( "$=ES%"7(C"?$ POR P(R%E !E )OS >"SC()ES !E)
#"$"S%ER"O P,<)"CO.
,l nuevo artculo 7<; ter del Cdigo Penal que su$ri modi$icacin por la %ey 7#*#"C!
contiene una $igura especial! que castiga a un sujeto activo especial! debiendo ser ste
iscal del Ministerio P>blico*
3 %a Penalidad
Castiga al sujeto activo determinado a la pena de presidio menor en cualquiera de sus
grados e inhabilitacin especial perpetua para el cargo*
3 Sujeto &ctivo*
,sta determinado espec$icamente! y es la $igura del iscal del Ministerio P>blico*
3 Conducta
,l sujeto activo determinado debe realizar su actuacin a sabiendas de acuerdo a los verbos
rectores que contiene la normativa! es decir! ocultare! alterare o destruyere cualquier
antecedente! objeto o documento que permita establecer la e'istencia de un delito! la
participacin punible en l! o que pueda servir para la determinacin de la penal! no
contempl(ndose en la conducta colocar o crear lo que signi$ica que deja impune en aquellos
casos en que el sujeto activo crea pruebas y coloca pruebas que permiten establecer la
e'istencia de un delito o la participacin*
3 9rado de Participacin
Se castiga como autor! pero est( claro que del actuar del iscal del Ministerio P>blico! puede
surgir otro grado de participacin punible de los iscales que tuvieren conocimiento de este
ilcito! colaboraron con l o los superiores jer(rquicos! pudiendo entonces ser susceptibles
de graduarse la pena al encubridor y al cmplice*
E. )( (C:S(C"?$ O !E$:$C"( C():#$"OS(
,ste delito se encuentra tratado al igual que el also 4estimonio! en el P(rra$o " que trata de
las $alsedades vertidas en el proceso y del perjurio! 4tulo 5) del %ibro Segundo del Cdigo
Punitivo*
3 %a Penalidad
,s compuesta y vara de acuerdo si la acusacin o denuncia declarada calumniosa por
sentencia ejecutoriada recayere! sobre Crimen! Simple Delito o alta*
Si la acusacin o denuncia versare sobre un crimen! con la pena de presidio menor su grado
m('imo! y multa de diecisis a veinte @nidades 4ributarias Mensuales*
Si la acusacin o denuncia versare sobre un simple delito! con la pena de presidio menor en
su grado medio! y multa de once a quince @nidades 4ributarias Mensuales*
Si la acusacin o denuncia versare sobre una $alta! con la pena de presidio menor en su
grado mnimo! y multa de seis a diez @nidades 4ributarias Mensuales*
3 Sujeto &ctivo
,l que acusa o denuncia restringindose el sujeto activo a aquellas personas que denuncian
un hecho punible de acuerdo a nuestra legislacin procesal nueva y aquellos que toman una
posicin jurdica m(s activa! esto es! acusando lo que e'cluye a mi entender al querellante
que la poca de la acusacin $iscal y ante de la audiencia de preparacin del juicio oral
precluye de su derecho a presentar acusacin particular*
3 Conducta
%a conducta consiste en el acto de denunciar! esto es! el que da cuenta de un hecho ilcito
ante la autoridad competente para recepcionar dicha denuncia! en este caso! Carabineros!
Polica de 5nvestigaciones y Ministerio P>blico! o presente acusacin en contra de un sujeto!
traducindose tanto la denuncia como la acusacin en actos materiales positivos*
Se requiere adem(s que tanto la denuncia como la acusacin sean declaradas calumniosas
por sentencia ejecutoriada! pudiendo ocurrir esto cuando se sobresee la investigacin en
contra de imputado o se absuelve de la acusacin y dichas resoluciones han transcurrido los
plazos legales para su impugnacin*
3 9rado de Participacin e 5ter Criminis
,s en calidad de autor! y se requiere que se encuentre en calidad de consumado*
F. C():#$"( O "$':R"( C(:S(!( E$ ':"C"O
4al clase de delito habr( de juzgarse disciplinariamente por el 4ribunal que conoce de la
causa. teniendo derecho el o$endido para deducir la accin penal correspondiente! luego de
$inalizado el proceso*
%a pena corresponder( al de la calumnia del artculo C:8 y con re$erente a las injurias ser(n
las que establece el artculo C:" del Cdigo Punitivo! y que corresponde al o$endido iniciar
acciones de con$ormidad al artculo FF del Cdigo Procesal Penal! relativas a los delitos de
accin privada*
* C():#$"(
3 %a Penalidad
3 Calumnia propagada por escrito y con publicidad0
Si se imputare un crimen! con la pena de reclusin menor su grado medio! y multa de once a
veinte @nidades 4ributarias Mensuales*
Si se imputare un simple delito! con la pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa
de seis a diez @nidades 4ributarias Mensuales*
3 Calumnia propagada por escrito y sin publicidad0
Si se imputare un crimen! con la pena de reclusin menor su grado mnimo! y multa de seis a
quince @nidades 4ributarias Mensuales*
Si se imputare un simple delito! con la pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa
de seis a diez @nidades 4ributarias Mensuales*
3 Sujeto &ctivo
4odos aquellas personas que imputare un delito determinado pero $also! y que puede
perseguirse de o$icio*
3 Conducta
%a conducta consiste en el acto de imputar un delito determinado! -pero $also-! y que pueda
ser perseguido de o$icio*
3 9rado de Participacin e 5ter Criminis
,s en calidad de autor! y se requiere que se encuentre en calidad de consumado*
,s necesario se+alar que de acuerdo al artculo C:F del Cdigo Punitivo! el acusado de
calumnia quedar( e'ento de toda pena probando el hecho criminal que hubiere imputado*
* "$':R"(S
3 %& P,B&%5D&D
3 5njurias graves hechas por escrito y con publicidad! se castigan con la pena de reclusin
menor en sus grados mnimo amedio y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales*
3 5njurias graves por ni por escrito y sin publicidad0 con las penas de reclusin menor en su
grado mnimo a multa de seis a diez unidades tributarias mensuales*
3 5njurias %eves por escrito y con publicidad0 con las penas de reclusin menor en su grado
mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales*
3 5njurias %eves ni por escrito y sin publicidad0 ser(n penadas como $altas*
3 Sujeto &ctivo
4odos aquellas personas que pro$ieran e'presiones o ejecuten accin en deshonra o
menosprecio de otra persona*
3 Conducta
%a conducta consiste en toda e'presin pro$erida o accin ejecutada en deshonra!
descrdito o menosprecio de otra persona*
3 9rado de Participacin e 5ter Criminis
,s en calidad de autor! y se requiere que se encuentre en calidad de consumado*
H5H%5?9D&X&*
Cdigo Procesal Penal! Comentado! Concordado! Hreves Dese+as 6urisprudenciales!
Cristian &guilar &raneda! Prlogo &lberto Chaigneau Del Campo! ,ditorial Metropolitana!
4omos 5 y 55*
Cdigo Penal*
Cdigo Procesal Penal*
%ey 7#*#"C! publicada en Diario ?$icial :C de Boviembre de 7##F*
,dicin &ctualizada! 4omo 5! 55! 555! Mario Casarino )iterbo! ,ditorial 6urdica de Chile*
Diccionario )ocabulario 6urdico! ,*6* Couture! ,diciones Palma*
Diccionario Dazonado de %egislacin y 6urisprudencia! 6uaquin ,scriche! ,ditorial 4emis*
Parte 9eneral! Carlos Duce Claro! ,dicin 6urdica de Chile :;=#*
Cuadernos de &n(lisis 6urdico! %a De$orma Procesal de la 6usticia Penal! Mauricio Duce 6*!
elipe 9onz(lez M*! Mara &nglica 6imnez*! Cristian Diego D*! 6uan ,nrique )argas )*!
,scuela de Derecho @niversidad Diego Portales*
4ratado de Derecho Procesal! 9iovanni %eone! ,diciones 6urdicas ,uropa &mrica :;<8!
4omo 5*
%a Prueba ante la 6urisprudencia! Derecho Civil y Procesal Civil! 4estigos ,ditorial 6urdica
de Chile*
Curso de Derecho Procesal Penal! 6orge Correa Selam! ,diciones 6urdicas de Santiago*
Buevo Procedimiento Penal-! 4omos 5! 55! 555! 5)! )* Pro$esor 9erm(n /ermosilla &rriagada!
@niversidad Central de Chile! acultad de Ciencias 6urdicas y Sociales 7##7.
-%a Prueba en el Proceso Penal ?ral-! ,nrique Paillas* ,ditorial Conosur %e'is Be'is Chile.
-%itigacin Penal en 6uicios ?rales-! &ndrs Haytelman I Mauricio Duce* @niversidad Diego
Portales! acultad de Ciencias 6urdicas y Sociales! 4e'tos de Docencia @niversitaria.
-%a De$orma de la 6usticia Penal-! Mario Duce 6*! elipe 9onz(lez M*! Mara &nglica
6imnez &0! Cristian Diego D y 6uan ,nrique )argas )! ,scuela de Derecho @niversidad
Diego Portales! @niversidad Diego Portales.
-%itigacin Penal en 6uicios ?rales-! &ndrs Haytelman! Mauricio Duce! acultad de Ciencias
6urdicas y Sociales! 4e'to de Docencia @niversitaria! @niversidad Diego Portales*
Cuadernos de &n(lisis 6urdico -De$ensa 6urdica del 5nters P>blico-! ,nse+anz
,strategias! e'periencias! ,ditores0 elipe 9onz(lez! elipe )iveros! )ctor &bramovich!
Christian Courtis! %uis 5v(n Daz! 6avier Beves! &gustn )iguri! ,scuela de Derecho Diego
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-Derecho Procesal Penal Chileno-! 4omos 5 y 55! Mara 5ns /orvitz %ennon y 6uli(n %pez
Masle! ,ditorial 6urdica de Chile*
-&puntes de Derecho Procesal Penal! ,l Ministerio P>blico y ,l Proceso Penal ?ral! /ctor
?berg M(+ez! 6ulio Salas )ivaldi! 9onzalo Cortes Matcovich! Macarena Manso )illaln!
Hemberto )alds /ueche %orena Salda+a 6eno. @niversidad de Concepcin! acultad de
Ciencias 6urdicas y Sociales! ono de Publicaciones-*
-Derecho Penal Chileno- 4omo 5 y 55! %uis Cousi+o Mac 5ver! ,ditorial 6urdica de Chile*
-De los Delitos y de las Penas- Csar Heccaria! acsimilar de la ,dicin Prncipe en italiano
de :;<C! seguida de la traduccin de 6uan &ntonio de las Casas de :""C! ondo de Cultura
,conmica! M'ico*
-Derecho Penal-! 4omo 5) Parte ,special! Mario 9arrido Montt! ,ditorial 6urdica de Chile!
P(gina*
-%ecciones de Derecho Penal! Parte ,special- 6ean Piere Matus &cu+a y Mara Cecilia
Damrez! ,ditorial de 4alca
-Cdigo Penal-! Concordancias! &ntecedentes /istricos! Doctrina y 6urisprudencia! Mario
)erdugo Marinocovic! ,ditorial Conosur %tda*
-Crmenes y Simples Delitos contra la e P>blica-! Lalter &* 9allegos Sanhueza! ,ditorial
,diciones 6urdicas! P(gina << y =C*
)( PR:E<(
LA PRUEBA: CONCEPTO, OBJETO Y MEDIOS
Concepto y caracteres
,s la actividad procesal que desarrollan las partes y el 6uez o tribunal! dirigida a $ormar
la conviccin psicolgica de este >ltimo sobre la realidad de los hechos $ormados por
aquellas y sometidos a la decisin del rgano jurisdiccional como objeto del proceso*
Su $inalidad es lograr el convencimiento del juzgador sobre la e'istencia o ine'istencia
de los hechos alegados por las partes en los escritos de cali$icacin*
Caracteres0
LEGALIDAD (Sumisin a una ordenacin que afecta y condiciona su
procedencia y efcacia. En principio solo se admiten las pruebas que se
practican en el juicio oral, pro caben excepciones como las diligencias
sumariales)
ILICITUD (doneidad, solo caben aquellas que se !an obtenido con medios
ilicitos y no "ulnerando los derec!os fundamentales y libertades p#blicas ($rt
%%.% &'())).
SUFICIENCIA (Se exige una m*nima acti"idad probatoria con todas las
garant*as judiciales, sino no cabe des"irtuar la presuncin de inocencia)
'bjeto de la prueba
Son todos los hechos jurdicamente relevantes para resolver lo que constituye el objeto
del proceso0
+ec!os expuestos en los escritos de califcacin de las partes.
+ec!os indiciarios que guardan relacin con la base principal y
permiten construir una presuncin sobre aquel.
U&portacin de la pruebaP ,n el proceso penal! a di$erencia del civil! la prueba viene
presidida por el principio de ?5C5&%5D&D! es decir! que la investigacin queda
vinculada por la actividad de las partes* Caractersticas0
El ,ribunal puede acordar la practica de las pruebas que considere
necesarias para comprobar los !ec!os que !an sido objeto de los escritos de
califcacin.
El tribunal de ofcio examinar- por s* mismo los libros, documentos,
papeles y dem-s pie.as de con"iccin ($rt /01 &ECrim)
El silencio o las manifestaciones e"asi"as frente a los !ec!os alegados por
la otra parte contraria no produce los efectos de 2fcta confessio3, ni rele"a la
necesidad de prueba.
&a admisin o reconocimiento de !ec!os por el acusado no excluye la
practica de las diligencias necesarias a fn de adquirir con"encimiento de la
"erdad de la confesin y la existencia del delito.
&a conformidad del acusado con la califcacin pro"isional supone una
admisin de !ec!os imputados en la misma y elimina la necesidad de los
medios de prueba, ya que se puede dictar una sentencia sin juicio. (ero dic!a
admisin de !ec!os no implica la "inculacin del ,ribunal, pues nada excluye
una sentencia absolutoria.
%os hechos notorios 1aquellos que $orman parte de la cultura de una sociedad2 y
algunas m('imas de la e'periencia! por su propia naturaleza! no necesitan aportacin
de prueba*
Car-a de la +rueba0
Se distinguen en el proceso tres tipos de hechos0
+ec!os constituti"os (conducta t*pica, culpabilidad, circunstancia
agra"antes)
+ec!os impediti"os (Circunstancias eximentes, excusas absolutorias)
+ec!os extinti"os (Causas de extincin de responsabilidad)
%os primeros han de ser acreditados por la acusacin y los segundos por la de$ensa!
pero en caso de duda sobre la realidad de uno de estos hechos la apreciacin se
realizara salvaguardando el principio de Y5n dubio pro reoZ*
,n conclusion0
Si no se acreditan o no se prueban sufcientemente los !ec!os
constituti"os de la acusacin, la sentencia ser- absolutoria o fa"orable.
Si se !an acreditados los !ec!os constituti"os de la acusacin pero no
lo !an sido los impediti"os o extinti"os alegados por la defensa, la
sentencia ser- condenatoria.
Si existiera duda ra.onable sobre la real existencia de tales !ec!os
extinti"os o impediti"os, la sentencia ser- fa"orable al acusado.
&as circunstancias atenuantes !an de ser acreditadas por el acusado
que las alega y quedar tan probadas como el !ec!o mismo, impidiendo
su falta de prueba que pueda ser apreciadas.
4E5'S 5E (67E8$
Son todos los elementos que pueden servir para lograr el convencimiento del juzgador
sobre la existencia o no de hechos alegados por las partes* ,s una garanta establecida
en el &rt 7C*7 C,* %a %,Crim no contiene una regulacin unitaria sino que el Capit 555 del
4it 555 del %ibro 555 dispone YDel modo de practicarse las pruebas durante el juicio oralZ*
&s que los medios admitidos en nuestra ley son0
5eclaracin de las partes ($rt 199:/;%)
(rueba testifcal ($rts /;%:/00 y <%;:<=;)
Careos entre procesados, testigos o unos u otros ($rts /%> y <=%:<==)
(rueba pericial ($rts /0>:/0= y <=1:<9=)
(rueba documental ($rts /01)
nspeccin ocular ($rts /0/ y >01:>>>)
&dem(s tambin son admisibles cualesquiera otros medios modernos de reproduccin
de la imagen y del sonido*
A PROPOS"C"?$, (!#"S"?$ O !E$E7(C"?$
(roposicin
K(rt EDE )ECrimA !l M" y las partes mani#estar$n en sus respectivos escritos de
cali#icaci%n las pruebas de que intenten valerse, presentando listas de testigos y peritos
que hayan de declarar a instancia&
!n las listas de testigos y peritos se expresaran su nombre y apellidos, su podo, si por
'l #ueren conocidos, y su domicilio o residencia( mani#estando adem$s la parte que los
presente si los peritos y testigos han de ser citados judicialmente o si se encarga
hacerles concurrir&)
K(rt EDF )ECrimA Cada parte presentar$ tantas copias de los testigos y peritos cuantas
sean las dem$s perdonadas en la causa, a cada una de las cuales se entregar$ una de
dichas copias en el mismo d*a en que #ueren presentadas&
Las listas originales se unir$n a la causa&
+odr$n pedir adem$s las partes que se practiquen desde luego aquellas diligencias de
prueba que por cualquier causa #uere de temer que no se puedan practicar en el juicio
oral, o que pudieran motivar su suspensi%n&)
%a prueba documental se acompa+ar( a dichos escritos con tantas copias cuantas
partes haya. y si la parte no dispusiera del documento cuya aportacin precise! se
designar( el archivo u o$icina en que se halle y solicitar( del tribunal que lo reclame a
quien corresponda! original o por compulsa* ,n su caso se indicar( con e'presin del
$olio! las diligencias documentadas en la causa que deban de ser objeto de lectura en el
acto de la vista*
$dmisin o denegacin
K(rt EDH )ECrimA +resentados los escritos de cali#icaci%n, o recogida la causa de
poder de quien la tuviere despu's de transcurrido el t'rmino se,alado en el Art -./ 01
d*as2, el tribunal dictar$ auto, declarando hecha la cali#icaci%n, y mandando que se pase
por aquella al ponente, por t'rmino de tercer d*a, para el examen de las pruebas
propuestas&)
K(rt EDL. 1 y )ECrim) 3evuelta que sea la causa por el +onente, el tribunal
examinar$ las pruebas propuestas, e inmediatamente dictar$ auto admitiendo las que
considere pertinentes y rechazando las dem$s&
+ara rechazar las propuestas por el acusador privado, habr$ de ser o*do el M" si
interviene en la causa&)
%os elementos que el 4ribunal debe tener en cuenta para adoptar la decisin son0
Correccin formal de la proposicin, es decir, que !aya sido el tr-mite
procesal adecuado y consista en alguno de los medios autori.ados por
la ley.
(ertinencia de la prueba, que la misma sea posible en cuanto su
reali.acin.
?ue el medio de prueba se !aya obtenido de forma legal (art %%.%
&'())
6ecursos
K(rt EDL 5 y 6 )ECrimA Contra el auto admitiendo las pruebas o mandado practicar la
que se hallare en el caso del p$rra#o primero del art -14, no proceder$ recurso alguno&
Contra la que #uere rechazada o denegada la practica de las diligencias de prueba
podr$ interponerse en su d*a el recurso de casaci%n, si se prepara oportunamente con
la correspondiente protesta&)
PRUEBA ANTICIPADA
Concepto
%a regla general de la actividad probatoria es que se realice en el juicio oral! pero sin
embargo e'iste una e'cepcin! se permite la pr(ctica $uera del juicio en casos en que
por di$icultad e'terna o imposibilidad de practicar la prueba en acto de juicio 1&rt <F"*8
%,Crim2! por ejemplo0 el riesgo de muerte de un testigo*
Se distingue de otras e'cepciones como la prueba preconstituida en que sta se
practica en la $ase de 5nstruccin sumarial y cuando se llega el juicio oral es imposible
su reproduccin* 1&rt "8# %,Crim2. Pero en cambio la prueba anticipada se practica en
la $ase del juicio oral! pero antes de abrirse las sesiones! y en presencia del propio
4ribunal ante quien se desarrolla posteriormente el juicio*
(roposicin (Escritos de califcacin pro"isional)
(ractica
Bo e'isten normas espec$icas! pero de los principios rectores deduce0
5ebe practicarse a la presencia del ,ribunal constituido en audiencia
p#blica con la asistencia de las partes y el Secretario.
Se cumplen todas las garant*as que aseguren la obser"ancia de los
principios de publicidad, oralidad, inmediacin y contradiccin.
&a inter"encin de las partes ser- la misma que les corresponder*a en
la practica ordinaria del medio de prueba si tu"iere lugar en el acto del
juicio oral.
Se obser"aran todas las reglas comunes propias de cada medio
probatorio.
El resultado se documentara por el Secretario en la correspondiente
acta que se extender- con forma a las pre"isiones del $rt /<> &ECrim.
(Ser- le*da y frmada por laos inter"inientes despu@s de !acerse en
ella las rectifcaciones que fuere procedente).
Se $orma un todo que se e'tiende posteriormente con motivo del juicio*
PROPOSICIN EN EL ACTO DEL JUICIO
%a regla general viene contenida en el (rt FH )ECrim0
5o podr$n practicarse otras diligencias de prueba que las propuestas por las partes, ni
ser examinados otros testigos que los comprendidos en las listas presentadas&)
Pero sin embargo e'isten e'cepciones! as el (rt FL )ECrim0
Se except6an de lo dispuesto en el art*culo anterior7
89 Los careos de los testigos entre si o con los procesados o entre 'stos, que el
+residente acuerde de o#icio, o a propuesta de cualquiera de las partes&
:9 Las diligencias de prueba no propuestas por ninguna de las partes, que el ;ribunal
considere necesarias para la comprobaci%n de cualquiera de los hechos que hayan sido
objeto de los escritos de cali#icaci%n&
<9 Las diligencias de prueba de cualquier clase que en el Acto o#rezcan las partes para
acreditar alguna de las circunstancias que puedan in#luir con valor probatorio de la
declaraci%n de un testigo, si el ;ribunal las considera admisibles&)
4ambin hay que mencionar que en el procedimiento abreviado se permite la
proposicin d prueba de las partes al inicio de la sesin K(rt FL5. )ECrimA
Pero hay que destacar que ninguno de estos supuestos e'cepcionales constituye
propiamente una nueva proposicin de pruebas para que el 4ribunal acuerde lo
procedente acerca de su practica en posteriores sesiones del juicio! sino que consiste
en la aportacin por la parte de determinados medios de prueba al acto mismo del juicio*
PRUEBA ACORDADA EX OFFICIO
Supuestos legales
?tra e'cepcin al (rt FH es la que $aculta al 4ribunal para acordar de o$icio la practica
de las pruebas! lo que obedece al principio de o$icialidad* ,l (rt FL indicaba dos
e'cepciones0
Careos
(ruebas acordadas de ofcio por el ,ribunal.
%a primera responde a la $acultada que con$iere el &rt "#=*7 %,Crim al juzgador para
poder preguntar a lo testigos y as poder depurar determinados hechos sobre los que
declaren* ,s un medio de contratar y matizar las declaraciones prestadas por los
testigos propuestos por las partes*
Pero la segunda plantea la posibilidad de que el tribunal practique pruebas siempre que
concurran dos requisitos0 :2 Aue la considere necesaria para la comprobacin de
hechos y 72 Aue se con$iera a hechos que hayan sido introducidos en el proceso por
lasa partes en sus escritos de cali$icacin* ,l momento procesal para ordenar la practica
ser( el momento del acto del juicio* ,n su practica se conceder( a las partes la
posibilidad de intervenir! garantizando en todo caso la observancia del principio de
contradiccin*
El $rt /0A.0 y el principio de imparcialidad
%a entrada en vigor de este articulo plantea un cuestionamiento entorno a la quiebra del
principio de imparcialidad! en la medida en que el tribunal! subrog(ndose en la posicin
de las partes y supliendo omisiones o de$iciencias! pudiera convertirse en acusador o
de$ensor! seg>n que la prueba acordada de o$icio sea de cargo o de descargo* Posturas
jurisprudenciales0
Tradici!a"B Es una facultad que la ley concede al ,ribunal y por tanto no
puede ser constituti"a de un atentado contra la imparcialidad.
I!c!#$i$%ci!a"idadB (ostura que se acoge el ,S tras la sentencia %:C:
%AA>, en la cual se dec*a que 2 una lectura constitucional del precepto
conducir*a a considerar dic!a prueba como obtenida con la "iolacin de
derec!os fundamentales con sancin de pri"acin de efectos que impone el
$rt %%.% &'()3, se est- con"irtiendo al ju.gador en acusadorD esta prueba
aportada de ofcio quiebra el principio acusatorio, de imparcialidad y de
proscripcin de toda indefensin.
I!$&'radraB En sentencias posteriores se !a confgurado una posicin
que trata de conciliar el precepto con la imparcialidad, entendiendo que @ste
solo busca la 2comprobacin3, pero no se dirige a probar su existencia a
efectos del $rt /<% &ECrim. (ero si la aportacin de prueba supliendo al 4E si
que se debe considerar inconstitucional por "ulnerar directamente la
imparcialidad del ju.gador.
,sta >ltima es la interpretacin que determina el signi$icado del precepto! el empleo de
comprobacin es licito! pero el probatorio es inconstitucional*
LAS PRUEBAS OBTENIDAS CON LA (IOLACION DE LOS DEREC)OS
FUNDAMENTALES
Concepto
@no de los requisitos b(sicos de la actividad probatoria es la %5C54@D! lo que implica
que se e'ige que las pruebas en las que se $unde la acusacin y la de$ensa sean licitas
y no sean contrarias ni vulneren los derechos garantizados por la C, en los &rts :C37;*
$ntecedentes
,l 4C abord este tema con la sentencia 7;3::3:;=C donde se a$irmaba que no se
consideraba prueba aquella que se haba obtenido antijurdicamente*
Posteriormente estas doctrinas $ueron recogidas en la %?P6 :;=F en el (rt 11.1
)OP' Y5o surtir$n e#ecto las pruebas obtenidas violentado, directa o indirectamente, los
derechos y libertades #undamentalesZ! de manera que se impide que se pueda producir
un e$ecto probatorio contrario a lo garantizado por la C,*
Efectos
,l e$ecto caracterstico no es solo la nulidad del acto y la correlativa ine$icacia de la
prueba obtenida ilcitamente! sino el e$ecto re$lejo o consecuencia invalidante que ello
produce! viciando tambin de nulidad el resto de las pruebas que con ella se produzcan*
%a razn de este e$ecto e'cluyente de la prueba licita que se derive directa o
indirectamente de la ilcita! obedece a que esta es la >nica $orma de asegurar que el
acto inicial nulo Yno surta ning>n e$ectoZ en el proceso*
,ste e$ecto se basa en la teora de los $rutos del [rbol envenenado0 Ysi el (rbol est(
envenenado! sus $rutos necesariamente han de estarlo. la prueba ilcita pudre a las
dem(s que han tomado a sta como base*
$legacin y apreciacin
&unque en el Proceso ordinario no se halle previsto es de aplicacin lo dispuesto el (rt
FL5. )ECrim respecto el procedimiento abreviado! es decir! que se alegara la ilicitud
de la prueba al inicio de la sesin* Pero ello no obstante no implica que en otro momento
posterior se advirtiera la vulneracin producida pueda ponerse de mani$iesto*
,l 4ribunal puede apreciar de o$icio! y no conceder( valor ni e$icacia algunas alas
pruebas que ante l se propongan y se practiquen mediante la vulneracin de un
derecho $undamental*
%o normal es que la violacin de los derechos $undamentales no se produzca en el juicio
oral! es decir! en la practica! sino en el momento de su averiguacin! en la $ase sumarial
o de instruccin*
Consecuencias0
Fo ser- admisible ni resultar- efca. en caso de !aberse admitido.
,ampoco ser- admisible ni surtir- efecto alguno ninguna otra prueba que
se deri"e directa o indirectamente de aquella.
En la practica de los dem-s medios de prueba no afectados por el reGejo o
in"-lidamente que de aquella prueba il*cita dimana, no podr- !acerse
mencin. 6eferencia o alusin alguna a los medios de prueba no admitidos
por la causa d nulidad.
Prueba "nde+endiente& %a ilicitud de la prueba obtenida violando derechos
$undamentales no vicia aquella que es ajena a la misma! es decir la que sed ha obtenido
de una $uente independiente! pero se e'ige siempre que e'ista una descone'in entre
ellas* 14S YSon $ruto de un [rbol distinto y sanoZ2*
El halla.-o causal de un hecho no investi-ado no se ve a$ectado por la nulidad de la
investigacin inicial! sino que sta solo a$ectara al caso para el cual se haba iniciado la
investigacin* 1,jemplo0 si durante un registro ilcito en un domicilio en busca de drogas
se encuentra un cad(ver! la ilicitud inicial no impide que se pueda abrir una investigacin
y posterior enjuiciamiento sobre los hechos que originaron la aparicin del cad(ver*2*
LA PRUEBA PRODUCIDA IRREGULARMENTE
ConceptoB Es aquella que no cumple las exigencias formales de la
legalidad ordinaria. (EjemploB 5iligencia no frmada por los inter"inientes o
practicada sin la necesaria presencia del Secretario )udicial)
EfectosB &a inobser"ancia de los requisitos formales puede pro"ocar la
nulidad de la diligencia defectuosa pero no conculca el derec!o fundamental
a un proceso con todas las garant*as constitucionali.adas, por lo que la
irregularidad procesal solamente afectar- a la prueba o diligencia "iciada, sin
producir efectos in"alidantes respecto de cualesquiera otras que ser-n
idneas para acreditar el !ec!o aunque deri"en de la misma fuente
probatoria. 5os supuestosB
&a simple irregularidad formal puede ser subsanada por subsanada por
cualquier medio, incluso por la declaracin testifcal de los propios sujetos
inter"inientes en el acto defectuosamente documentado.
&a infraccin de preceptos procesales de imperati"a obser"ancia pro"oca
la nulidad absoluta del acto, por no lo que su contenido no puede ser
acreditado por los sujetos inter"inientes en el mismo, sino por otra prueba
distinta, aun cuando no sea independiente o no est@ por completo
desconectada.