Miguel ngel Ciuro Caldani (Argentina) *

Bases para el Derecho Constitucional

Comparado latinoamericano
I. Introduccin: el Derecho Constitucional Comparado latinoamericano,
sus bases reales y las perspectivas jusfilosficas para su estudio
1. El Derecho Constitucional Comparado, como todo despliegue comparativo
del Derecho, puede enriquecerse con la comprensin de las bases reales, tanto natu-
rales como culturales, de los pases cuya comparacin constitucional se conside-
ra.
1
Por otra parte, resulta ms interesante si se lo trata desde la perspectiva tridimen-
* Profesor titular de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario; investigador
del CONICET (Argentina).
1
En profundidad la diferenciacin entre naturaleza y cultura es discutible, pero en el nivel cien-
tfico-jurdico puede resultar de inters. Vanse, por ejemplo: Giuseppe de Vergottini, Derecho Consti-
tucional Comparado, trad. Pablo Lucas Verd, 2 ed., Espasa-Calpe, Madrid, 1985; Manuel Garca
Pelayo, Derecho Constitucional Comparado, 1 ed., Alianza Universidad, Madrid, 1984; F. Belaunde
y otros (coords.), Los sistemas constitucionales iberoamericanos, Dykinson, Madrid, 1992; Constitu-
cional Bibliography, Bibliografa Constitucional, Base de Datos Polticos de las Amricas, http://
www.georgetown.edu/pdba/Constitutions/biblio.html (5-8-2002); Biblioteca Jurdica Virtual, Revis-
ta Jurdica Boletn Mexicano de Derecho Comparado, http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/
boletin/otrasrev/ (5-8-2002). Sobre Derecho Constitucional Iberoamericano, en especial acerca de los
Congresos Iberoamericanos de Derecho Constitucional, pueden verse distintos sitios segn http://
google.yahoo.com/bin/query?p=Derecho+Constitucional+Iberoamericano&hc=0&hs=0 (24-8-2002).
Asimismo, Publicaciones do CIEDLA, http://www.adenauer.com.br/HTML/Textos-p/Li-Publa-
CIEDLA.htm (en especial el Anuario de Derecho Constitucional latinoamericano [27-8-2002]); y el
sitio de la Fundacin Konrad Adenauer, http://www.kas-ciedla.org.ar/publi/anuario_der.htm.
En cuanto al Derecho Comparado, vase, por ejemplo, nuestro estudio Filosofa y mtodo del
Derecho Comparado, en La Ley, t. 1989-C, pp. 1080 y ss. Puede consultarse, adems, el panorama
general en Konrad Zweigert y Hein Ktz, Introduction to Comparative Law, trad. Tony Weir, 3 ed.,
Clarendon Press, Oxford, 1998; Ren David y Camille Jauffret-Spinosi, Les grands systmes de droit
contemporains, 10 ed., Dalloz, Pars, 1992.
www.juridicas.unam.mx
Esta obra forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
76 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
sional sociolgica, normolgica y axiolgica, sobre todo desde los despliegues de la
teora trialista del mundo jurdico.
2
Cada Filosofa del Derecho brinda diversas posibilidades al Derecho Compara-
do. Es notorio que la construccin del objeto de la ciencia jurdica posee importancia
decisiva en lo que se ha de comparar.
3
La teora trialista del mundo jurdico construye
el objeto de la ciencia del Derecho incluyendo repartos de potencia e impotencia
(lo que favorece o perjudica al ser y la vida), captados (descritos e integrados) por
normas, y valorados, los repartos y las normas, por la justicia. Esto significa que
inscribe el objeto jurdico, tambin en el despliegue comparativo, en la complejidad
relevante de la vida humana. En el trialismo, comparar Derechos significa al fin com-
parar vida. Creemos que ningn rgimen puede ser comprendido ni comparado sino
atendiendo, como pretendera desde su tridimensionalismo Franois Gny, a lo dado
y a lo construido.
4
La expresin Amrica Latina, empleada sobre todo por impulso de la cultura
francesa, ha adquirido consagracin por el uso generalizado y posee relevancia para
sealar la diferencia de nuestra regin respecto de la cultura angloamericana. Como
creemos que en diversos aspectos los fundamentos de nuestra zona son especfica-
mente ibricos
5
y que vale no ignorar las diferencias respectivas, a veces preferimos
la expresin Amrica Ibrica.
6
Sin embargo, con el concepto Amrica Latina pueden
afirmarse relaciones relevantes, por ejemplo, con Hait y el Canad de cultura france-
sa, y ste es el espacio al que nos referimos en general en el presente caso.
7
2. Como partes de la constitucin material, las bases reales naturales y cultu-
rales condicionan no slo la elaboracin sino el funcionamiento de toda normatividad
2
Acerca del tridimensionalismo y el trialismo pueden verse, por ejemplo, Werner Goldschmidt,
Introduccin filosfica al Derecho, 6 ed., 5 reimp., Depalma, Buenos Aires, 1987; Miguel ngel
Ciuro Caldani, Derecho y poltica, Depalma, Buenos Aires, 1976; Estudios de Filosofa Jurdica y
Filosofa Poltica, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, Rosario, 1982-84; La conjetura del
funcionamiento de las normas jurdicas. Metodologa Jurdica, Fundacin para las Investigaciones
Jurdicas, Rosario, 2000. Tambin, en especial proximidad con nuestro tema, vase Germn J. Bidart
Campos, Filosofa del Derecho Constitucional, Ediar, Buenos Aires, 1969.
3
En general, es mucho lo que la Filosofa del Derecho puede aportar al Derecho Comparado y al
Derecho Constitucional Comparado. Tambin es mucho lo que stos pueden brindar al desarrollo de la
Filosofa. En aplicaciones como sta se puede apreciar mejor el inters de los resultados de cada des-
pliegue jusfilosfico.
4
F. Gny, Science et technique en Droit Priv Positif, Sirey, Pars.
5
Pueden verse nuestras Notas para la comprensin jusfilosfica de Amrica Latina, en Boletn
del Centro de Investigaciones de Filosofa Jurdica y Filosofa Social, n 12, pp. 29 y ss.
6
O, por supuesto, rumano.
7
En cuanto a las diversas expresiones para denominar a la regin, pueden verse, por ejemplo
Textos de Gustavo Bueno, Espaa y Amrica, Centauro, La Habana, 2001, http://www.filosofia.org/
aut/gbm/2001eya.htm (31-8-2002); PUCE, http://www.puce.edu.ec/Postgrados/interamericanos/
programa_ee_1.htm (31-8-2002).
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 77
constitucional.
8
Los factores de poder se forman en gran medida en relacin con esos
despliegues naturales y culturales. Si se atiende a que la constitucin es de cierto
modo, desde la referencia etimolgica, una manera de organizar el estar en pie en
comn, se aprecia que la constitucin material y las bases naturales y culturales en
especial poseen gran significacin.
9
En nuestro caso, la normatividad constitucional latinoamericana surge de ma-
nera principal de races occidentales con rasgos especficos y de otros aportes no
occidentales menos influyentes, todos los cuales a su vez se expresan en su funcio-
namiento.
Varios pases latinoamericanos parecen encontrarse en vas de al menos una rela-
tiva des-integracin porque la constitucin material de la zona, en la que se encuen-
tran esas bases reales, impulsa en dicho sentido. En la globalizacin-marginacin
material que abarca el planeta, la realidad de Amrica Latina impulsa a la exclusin.
10
En cambio, el desenvolvimiento ms profundo del Derecho Constitucional Compara-
do puede contribuir al reconocimiento de los caminos para la universalizacin, respe-
tuosa de las particularidades.
3. El Estado de Derecho en sentido amplio, que no slo se somete al Derecho
legal sino que resulta satisfactorio desde las distintas perspectivas del mundo jurdico,
es una aspiracin que en Latinoamrica tiene a menudo muy difcil realizacin porque
la bloquean las bases reales, sobre todo culturales. El frecuente fracaso en tal sentido
es una de las expresiones de mayor contradiccin del espacio mundial actual. Hay
grandes zonas del planeta que desean tener Estado de Derecho y lo realizan y otras
que no lo quieren; Latinoamrica lo desea, pero no puede lograrlo.
8
Cabe recordar Fernando Lassalle, Qu es una constitucin?, trad. W. Roces, Siglo Veinte,
Buenos Aires, 1957. A qu es una constitucin se refiere el nmero 1 de la Revista Argentina de
Derecho Constitucional. Puede consultarse Peter Haberle, Teora de la Constitucin como ciencia de
la cultura, trad. Emilio Mikunda, Tecnos, http://www.csj.gob.sv/cultura3/Nueva%20carpeta/
libros_03.htm (24-8-2002).
9
En cuanto a la etimologa de la palabra constitucin puede verse, por ejemplo, Joan Corominas,
Diccionario crtico etimolgico de la lengua castellana, Gredos, Madrid, pp. 420 y ss.
10
Acerca de la globalizacin/marginacin pueden verse, por ejemplo, nuestro artculo Anlisis
cultural de la internacionalidad, la globalizacin y la integracin, en Revista del Centro de Investiga-
ciones de Filosofa Jurdica y Filosofa Social, n 24, pp. 41-56; Rolando Franco, Globalizacin,
democracia y equidad. Qu pasa hoy en Amrica Latina?, en Contribuciones, 3/2000, pp. 49 y ss.;
Ral Bernal-Meza, Los procesos de globalizacin: perspectivas y riesgos para Amrica Latina, en
Contribuciones, 3/1998, pp. 117 y ss.; Sonia L. Scotti y Domingo Garca, Amrica Latina:
globalizacin y crecimiento econmico, en Propuestas, ao III, n 6, pp. 25 y ss.; Orieta Caponi y
Miguel ngel Daz Ferrer, La globalizacin neoliberal y su modelo de ingobernabilidad como factor
adverso al desarrollo econmico en Amrica Latina: el caso Venezuela, en Mundo Nuevo, ao XXII,
n
os
3-4, pp. 35 y ss.; Aldo Rebelo, El Brasil y la Amrica Latina frente a una economa globalizada, en
Mundo Nuevo, ao XX, n
os
2-3, pp. 51 y ss., http://www.ub.es/hvirt/program/afrobibl.htm.
78 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
4. A nuestro parecer, pese a que los fenmenos de dominacin son notorios y
a que tal vez pueda decirse que Amrica Latina ibrica es un rea bajo enorme pre-
sin, tal vez sea ste uno de los espacios de los que ms depende la integracin
universalizadora, en lo temporal, espacial y material, del mundo actual.
11
5. Estimamos que no es sin razn que las expresiones ms originales de la
teora jurdica de nuestra regin han sido al menos relativamente tridimensionalistas:
para comprender su situacin, el hombre de la zona necesita atender a la realidad
social, las normas y los valores. No es sin motivo que esas manifestaciones suelen ser
embotelladas por el predominio de jusfilosofas ms satisfactorias para los intere-
ses de algunos pases centrales.
6. La construccin tridimensional del objeto jurdico favoreci el desenvolvi-
miento de la teora de las respuestas jurdicas y sus contactos, atendiendo a la din-
mica de la plusmodelacin y la minusmodelacin y a las relaciones de coexisten-
cia de respuestas independientes, aislamiento, dominacin, integracin y desintegra-
cin.
12
La plusmodelacin y la minusmodelacin pueden referirse a los aspectos
fcticos y conceptuales o slo a uno de stos. Los diferentes tipos de vinculacin se
concretan en distintas maneras de calificar las realidades, establecer los alcances de
los problemas, admitir o no el fraude, reenviar las soluciones y rechazar las respuestas
extraas. En esos trminos, es viable comprender que las unidades que se vinculan en
el Derecho Constitucional Comparado pueden desenvolver dinmicas de diversos
alcances en cuanto a plusmodelacin y minusmodelacin y guardar, entre s o
respecto de otras, esos diferentes tipos de relacin, con los distintos modos de proble-
matizacin.
Las bases naturales y culturales de la relacin de Latinoamrica ibrica con los
espacios centrales de Occidente tienden a generar una dinmica al menos de minus-
modelacin fctica de las respuestas locales, con plusmodelacin de las de los
pases hegemnicos, es decir, cierto vaciamiento de la constitucionalidad latinoame-
ricana en una relacin de dominacin de los pases centrales sobre nuestra zona. De
este modo, las calificaciones, los alcances de los problemas, las posibilidades de frau-
de, las opciones acerca del reenvo y las posibilidades de rechazo se resuelven en
detrimento de nuestra regin.
7. Dada la tridimensionalidad general de la cultura, tambin es posible una
construccin trialista del mundo cientfico. En ella cabe incluir actos de conocimien-
to, captados por juicios y valorados por la verdad.
13
Los actos de conocimiento son
11
Cabe consultar nuestro estudio El Derecho universal, Rosario, Fundacin para las Investiga-
ciones Jurdicas, 2001.
12
Es posible ver nuestros Aportes para una teora de las respuestas jurdicas, Rosario, Consejo
de Investigaciones de la Universidad Nacional de Rosario, 1976, esp. pp. 59 y ss.
13
Pueden verse al respecto nuestras Meditaciones acerca de la ciencia jurdica, en Revista de la
Facultad de Derecho, Universidad Nacional de Rosario, n
os
2-3, pp. 89 y ss.
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 79
asimismo, de cierto modo, adjudicaciones de potencia e impotencia. En la ciencia
jurdica se trata de verdad acerca del fenmeno jurdico y, en ltima instancia, respec-
to de la justicia. El acto comparativo jurdico, que en s es diverso de la mera yux-
taposicin de informacin respecto del Derecho extranjero, a veces denominada De-
recho Comparado, es un fenmeno cientfico y, de cierta manera, adjudica potencia e
impotencia.
El desarrollo del Derecho Constitucional Comparado latinoamericano como
actividad cientfica es una manera de repartir potencia e impotencia, una senda que
permite adjudicar potencia a los pueblos de la regin, mejorar jurdicamente sus con-
diciones de vida.
El acto comparativo, en nuestro caso en el campo constitucional latinoamerica-
no, puede realizarse para juzgar y preferir o para comprender e integrar. A nuestro
parecer, como es posible apreciar la gradualidad cultural de las relaciones entre los
Derechos, el Derecho Constitucional Comparado latinoamericano ayuda a compren-
der e integrar ms intensamente a los pueblos de la regin. Estimamos que es un deber
con Amrica Latina.
El Derecho Comparado suele encontrar lmites emergentes de la naturaleza de
las cosas; por ejemplo, por la dificultad del acceso a la informacin, por la limita-
cin del inters, por los bloqueos para la comprensin de lo diverso, por las restric-
ciones polticas y econmicas, etc. Dado que nuestras perspectivas cientficas se re-
fieren de manera a menudo excesiva a los pases occidentales centrales, el Derecho
Constitucional Comparado latinoamericano enfrenta a veces obstculos relevantes en
cuanto al inters en los pueblos de la regin. Por eso, su consideracin adquiere par-
ticular importancia.
Para nuestra regin, el estudio de las bases del Derecho Constitucional y en
general del fenmeno jurdico posee importancia vital. Sin embargo, el anlisis de
la realidad bsica del Derecho y la comprensin de las vas de sntesis desarro-
lladas, en nuestro tiempo excesivamente econmicas, suelen no recibir la atencin
que merecen.
II. Las bases reales del Derecho Constitucional Comparado
latinoamericano
14
8. Las bases geogrficas de Occidente estn sobre todo en la relativa continui-
dad territorial europea, de modo que, sin desconocer la importancia del elemento
palestino, puede decirse que nuestra cultura se ha desenvuelto primero en dos espa-
14
Ministerio de Asuntos Exteriores del Reino de Espaa, Centro de Informacin de la Coopera-
cin Espaola, http://www.cifaeci.org.co/marca_01.htm (31-8-2002).
80 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
cios peninsulares mediterrneos y luego sobre todo en la Europa del Centro y el Oes-
te. La historia hara, de cierto modo, de gran parte de la Amrica del Norte una conti-
nuidad del espacio europeo.
Por su parte, las bases geogrficas de Latinoamrica y la historia precolombina
evidencian en Amrica Central y Amrica del Sur unidades que fueron fracturadas en
diversos grados por la presencia europea y norteamericana. Pese a la continuidad
geogrfica del Brasil, Paraguay, Uruguay y Argentina, los conflictos entre Portugal,
Espaa y Gran Bretaa motivaron la existencia de pases diferentes. La notoria uni-
dad centroamericana ha sido despedazada principalmente por la influencia estadouni-
dense.
Aunque se trata de una opcin construida por la voluntad de los cartgrafos, vale
tener en cuenta que tradicionalmente se ubica al Norte, en el que est el Occidente
central, en la parte superior y al Sur, donde est gran parte de Latinoamrica, en la
parte inferior de los mapas.
Latinoamrica es una regin de inmensos recursos naturales codiciados desde
los comienzos del contacto euroamericano por los pases centrales de Occidente. En
ciertos momentos la codicia del petrleo ha marcado la historia de varios pases de la
regin. Hoy es tambin grande la tensin en relacin con las disponibilidades de agua
potable y de la purificacin del aire.
15
En tanto varios pases centrales europeos viven procesos de reduccin demogr-
fica, Latinoamrica posee importantes ndices de crecimiento que prometen cierta
expansin de las posibilidades de la regin.
16
9. En lo econmico-social, la cultura occidental ha sido en general escenario
de una frecuente tensin entre el feudalismo y el capitalismo, hoy claramente resuelta
a favor del primero, pero esa situacin de conflicto tiene destacada presencia en Lati-
noamrica.
17
Si bien la comprensin de la vida occidental reclama la consideracin
del gran despliegue que han tenido el uso del carbn, el acero, la electricidad y el
tomo y la fabricacin y el empleo de mquinas que cada vez ms sustituyen al hom-
bre e incluso adquieren caracteres robticos, esos rasgos no estn presentes en la
Amrica Latina como en el Occidente de vanguardia.
18
15
Puede verse Bienvenidas y bienvenidos a Biodiversidad en Amrica, http://www.biodiversidadla.org/
(31-8-2002).
16
En cuanto al panorama demogrfico puede verse, por ejemplo, UNFPA, http://www.unfpa.org/
swp/2001/espanol/ (26-8-2002).
17
Respecto a los datos de la economa de Amrica Ibrica puede verse, por ejemplo, Lanic, http://
lanic.utexas.edu/la/region/statistics/ (22-8-2002).
18
En cuanto a la relacin entre la constitucin y la economa, es posible consultar, por ejemplo
Alberto Ricardo Dalla Via, Derecho Constitucional Econmico, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999
(acerca del Derecho Constitucional Econmico Comparado, pp. 71 y ss.).
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 81
Sin desconocer, por ejemplo, el relativo desarrollo de la industria brasilea o las
posibilidades que parece ir logrando Mxico, en general los pases latinoamericanos
estn lejos de la capacidad industrial del Occidente central. En general predominan
las explotaciones agrcolas, ganaderas y mineras y cierto desenvolvimiento comer-
cial. Los trminos del intercambio sufren reiterados deterioros. Las actividades de
servicios ocupan a veces lugares desproporcionados. Pese a contar con una naturaleza
muy rica y con una poblacin calificada o calificable, Latinoamrica tiene frecuentes
carencias de capitales, que la colocan en situacin de dependencia respecto de los
pases capitalistas. En el espacio mundial promovido por la cultura Occidental central
se mueven, a veces sin control, capitales financieros que golpean con fuerza a las
dbiles economas de nuestra regin.
El aprovechamiento intensivo de los recursos naturales europeos contrasta con
el relativo desaprovechamiento de muchos recursos latinoamericanos. En algunos casos
hay cierta ocupacin parasitaria de los territorios.
19
Ciertos sectores de la poblacin
latinoamericana pertenecen al Occidente del consumo, pero la regin no est en con-
diciones de producir y distribuir en concordancia. En la debilidad de las estructuras
de la regin han encontrado oportunidad importantes fenmenos de trfico de drogas,
de armas e incluso de nios, cuyos diversos episodios de represin suelen evidenciar
la mediatizacin de la zona por pases centrales.
Aunque el Occidente central se desenvuelve en cauces no siempre exclusivos de
economa liberal y durante varias dcadas se confi, tambin en Latinoamrica, en el
papel de la intervencin del Estado en la economa, el seguimiento, a veces impuesto,
del modelo liberal se expande en diversos grados en nuestra regin.
20
Graves proce-
sos de desestabilizacin suelen acompaarlo.
La deuda externa, que suele mezclar acreedores legtimos con otros emergen-
tes del avasallamiento de la regin, es en diversos casos uno de los eslabones de la
cadena que restringe las posibilidades reales de Latinoamrica.
10. Occidente ha tenido un gran proceso de urbanizacin burgus con relacio-
nes a menudo difciles con la vida rural. Las grandes ciudades de Amrica Latina son
diversamente burguesas y las vinculaciones con la vida rural son demasiado tensas,
como lo evidencian por contraste los barrios sumamente carenciados de las villas
miseria. Correspondiendo al menos a las apariencias de los grandes modelos de Francia
e Inglaterra, en algunos casos las grandes ciudades, a menudo exclusivamente las
19
Puede verse nuestro artculo Una Argentina parasitaria entre la feudalizacin y la coloniza-
cin, en Investigacin y Docencia, n 34, pp. 59-65.
20
Cabe consultar Georges Couffignal, El papel del Estado en un mundo globalizado: el caso
de Amrica latina, en Estudios Interdisciplinarios de Amrica Latina y el Caribe, vol. 13, n 1, pp.
9 y ss.
82 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
capitales, viven a espaldas del interior. Algunas capitales latinoamericanas suean
con ser Pars o Londres, no las cabezas institucionales de sus territorios. Sin adherir,
obviamente, a lo que creemos es de cierto modo una leyenda antiargentina, tal vez
anloga a la leyenda antiibrica, aunque de distinto origen, cabe recordar que de
Buenos Aires se ha llegado a decir que es la capital de un imperio que nunca existi.
21
Occidente ha sido escenario de grandes luchas de clases que hoy parecen haber-
se atenuado, pero en Latinoamrica no han sido tan marcadas como en algunos pases
centrales y en cambio todava subsisten, ms como fenmenos de sujecin que como
expresiones de rebelin. En general existen enormes diferencias de clases y los pocos
pases que alcanzaron a tener una clase media importante parecen encaminados a
perderla.
11. Si bien no cabe desconocer que el hombre occidental ha sido en gran me-
dida migrante, en diversos pases ha logrado lites fuertemente comprometidas con
los destinos locales que han obtenido muy buenos resultados. En Latinoamrica los
grados de arraigo de la poblacin y de eficiencia de las lites son diversos, pero casi
siempre insuficientes. La diversidad abarca, por ejemplo, a la lite imperial brasile-
a, que no promueve procesos suficientes de participacin popular en la riqueza, pero
sabe defender el espacio nacional contra las amenazas externas; a la lite argentina, tal
vez ms participativa, pero fuertemente desarraigada y dcil a los dictados externos;
y las lites de los pases ms pobres, no participativas y entreguistas.
22
Las realidades y las expectativas latinoamericanas de emigracin son a veces
muy marcadas, en muchos casos por escasez de posibilidades de trabajo. En el caso
de las lites privilegiadas argentinas son asombrosas. Ya en tiempos de abundancia,
con las inmensas riquezas del territorio se construyeron palacios deslumbrantes de
estilo europeo, que luego a menudo no eran ocupados porque sus propietarios vivan
gran parte del tiempo derrochando su dinero en Pars. Hoy las complejidades de los
trmites para hacer efectiva la doble nacionalidad con pases europeos no desani-
man a futuros emigrantes que afrontan en otros lugares actividades socialmente muy
inferiores a las que les brinda el pas en el que incluso a menudo se beneficiaron con
la educacin gratuita en todas las instancias.
21
Es posible ver, por ejemplo, los pareceres, de distinto nivel, a nuestro criterio tal vez demasiado
crticos, de Malraux y Vargas Vila en Misteriosa Buenos Aires (quinta parte), La Diagonal Norte,
http://www.almargen.com.ar/sitio/seccion/turismo/baires5/ (21-8-2002); Banco de la Repblica, Bi-
blioteca Luis ngel Arango, Bogot (B. C.), http://www.banrep.gov.co/blaavirtual/boleti5/bol14/
resena16.htm (21-8-2002).
22
Es significativo que la Constitucin de la Repblica Federativa indica como primer fundamen-
to del Estado Democrtico de Derecho la soberana y como primer criterio de las relaciones internacio-
nales la independencia nacional (artculos 1 y 4 de la Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
San Pablo, Saraiva, 22 ed., 1999, pp. 3).
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 83
Amplias zonas de Amrica han formado un continente de la esperanza, pero a
veces el clculo del xito parece haber producido condiciones de arraigo muy dbiles.
12. Como ya sealamos, en el proceso de globalizacion/marginacin que los
pases occidentales centrales, sobre todo en la vertiente anglosajona, expanden por el
mundo, ellos suelen resultar ampliamente incluidos en la globalizacin, en tanto los
pases latinoamericanos resultan escindidos por la diversidad de sectores y en gran
medida marginales.
En el Occidente central se ha desenvuelto el exitoso y benfico proceso de inte-
gracin de la Unin Europea, y Amrica Latina viene participando total o parcial-
mente en diversos esfuerzos en tal sentido. A menudo los resultados de estos esfuer-
zos resultan demasiado dependientes de la voluntad de la potencia hegemnica mun-
dial. Los graves obstculos que encuentra el Mercosur, donde hay ms posibilidades
para la amplitud de las perspectivas vitales, y la tentacin para entrar en el riesgoso
comercialismo del ALCA, son expresiones de las dificultades latinoamericanas.
13. La cultura de Europa, mbito bsico de la cultura occidental, ha surgido
en parte de la influencia de su gran riqueza de costas martimas, en relacin con la
cual se desenvolvi un equilibrio entre el mar y la tierra. El mar Mediterrneo, rela-
tivamente acogedor, fue durante largo tiempo escenario central de la vida occidental;
a su presencia se agreg la del mar del Norte y la del ocano Atlntico. Pennsulas e
islas se sucedieron en papeles hegemnicos.
23
El equilibrio entre el mar y la tierra ha
contribuido a la especial dinmica y a la audacia de la cultura occidental.
24
Asimismo, en el escenario europeo se hallan el canal de la Mancha, importantes
ros navegables y cadenas montaosas que muchas veces separan sin aislar. Hay di-
versos espacios comunicados: las Islas Britnicas, el mbito ibrico, Francia, Alema-
nia, Italia y el Este. Es ms: suele sealarse que Europa es una parte relativamente
peninsular del gran bloque euroasitico.
Las influencias culturales bsicas de Occidente provienen de la antigua Grecia,
Roma, el judeocristianismo y los germanos.
Grecia brind el sentido prometeico del origen del hombre vinculado al pecado
triunfante, la vocacin de sabidura de la filosofa, que adems abre caminos a la
ciencia y a la tcnica, y las referencias antropocntricas y tensas de su arte y de su
ensayo de gobierno democrtico. En el mundo griego se desenvolvieron los conflic-
tos entre lo apolneo y lo dionisaco y las ansias creadoras que expresa la leyenda del
fenicio Pigmalin.
23
Georg Wilhelm Friedrich Hegel, Lecciones sobre la filosofa de la historia universal, trad.
Jos Gaos, 2 ed., Alianza Universidad, Madrid, 1982, pp. 168-9. Lo expuesto no debe llevar a desco-
nocer las conexiones asiticas y africanas, presentes en mucho en el mundo antiguo.
24
Es posible que el clima relativamente benigno haya sido otro de los factores que contribuyeron
a la formacin de las races occidentales.
84 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
Roma aport de manera principal el gran despliegue de su Derecho Privado,
apoyado en la propiedad privada y en la libertad de contratacin, que de cierto modo
el Estado deba respetar; la descollante aptitud para la administracin imperial; el
latn, de gran influencia como una lengua comn bsica y el gran espacio geogrfico
en que pudieron expandirse la herencia antigua y en especial la religin universal
del cristianismo.
El judeocristianismo brind la enorme magnitud de la fe en el Dios grandioso de
los judos, persona, creador, omnisciente, omnipotente y omnipresente, que no poda
ser representado, pero se encarn en un Hombre y resucit, y la diferenciacin relati-
va del Reino de Dios y este mundo. Pese a los temores evidenciados por la actitud
adnica, el Dios judeocristiano es el modelo de enorme grandeza del hombre occi-
dental. Cuando casi toda la cultura antigua se derrumb, con la cada de Roma en
poder de los brbaros, el judeocristianismo institucionalizado en la Iglesia Catlica
fue el recipiente en que sobrevivieron las otras races occidentales.
Los germanos proveyeron el sentido de la libertad individual integrada en lo
social y cierto desarrollo de la comunidad de bienes.
25
En la posmodernidad vienen realizndose, con alcances destacados, la voca-
cin de pecado eficaz de Prometeo; la sed de saber de la Filosofa griega; la organiza-
cin democrtica de Atenas; el sentido privatista y de administracin eficaz y el em-
pleo de una lengua comn heredados de Roma; la aspiracin creadora, la diferencia-
cin personal de la naturaleza, los anhelos de omnisciencia, omnipotencia y omni-
presencia real y virtual y el vencimiento de la muerte, expresados por el Dios
judeocristiano, e incluso en cierto nivel la conciencia social ecolgica referible a la
propiedad comn de los germanos.
De cierto modo, esos rasgos generales de Occidente estn tambin presentes en
la cultura que los pases ibricos injertaron en Amrica y en la caracterizacin ac-
tual de la regin. Sin embargo, el rea peninsular y la latinoamericana poseen rasgos
especficos de alta significacin.
En la Pennsula Ibrica hay una presencia rabe islmica, de la religin de los
creyentes que se entregan a Dios. Aunque fue combatida con dureza, no pudo ser
extirpada y de cierto modo tambin ha pasado a la Amrica hispnica y portuguesa.
26
25
Cabe consultar, por ejemplo, Las invasiones y los reinos germnicos. Los germanos antes de
las invasiones, http://clio.rediris.es/fichas/mede_gai_1.htm (20-8-2002).
26
Cabe consultar, por ejemplo, Teresa M. Estevez Brasa, Derecho Civil musulmn, Depalma,
Buenos Aires, 1981. Sobre la presencia islmica en la historia de Espaa puede verse la bibliografa
obrante en Clsicos Tavera, Serie III, Historia de Espaa, http://www.tavera.com/tavera/contenidos/
areas/bibliotecas/clasicos/CT017.htm (8-8-2002); Historia de Espaa, http://www.almendron.com/
historia/historia.htm (8-8-2002); Principal Historia Medieval, La Invasin rabe de Espaa, http://
www.almendron.com/historia/medieval/invasion_arabe/ia.htm (10-8-2002); La Pgina Definitiva,
Historia, Histeria de Espaa, El armazn de un pas imbricado en mltiples culturas, http://
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 85
Dos de las Europas del Oeste se proyectaron en dos Amricas: una anglo-
francesa y otra ibrica, sta, a su vez, con diferencias hispnicas y portuguesas.
27
Amrica Ibrica es diversa de la Europa de ms all de los Pirineos y el Cantbrico,
tambin de la Amrica anglofrancesa. Sin desconocer las diversidades regionales que
se dan en todos los pases, y que suele hablarse incluso, no sin fundamentos, de diver-
sas Espaas y tambin de distintos Portugales, creemos que puede reconocerse
una relativa homogeneidad ibrica, sobre todo proyectada en el Nuevo Continen-
te.
28
La Espaa que hoy se debate en el problema vasco gener en cambio un prota-
gonismo para nosotros relativamente indiferenciado de los vascos espaoles.
Para comprender las bases culturales de Latinoamrica hay que tener en cuenta
tambin a la presencia indgena y africana, diversamente presente en diferentes luga-
res de la regin. Figuras de la talla de Jos Vasconcelos y Vctor Ral Haya de la
Torre prefirieron referirse a una realidad Indoamericana.
29
La cultura africana y la
ibrica se vincularon en un gran fenmeno sincrtico que caracteriza a varias regiones
de Latinoamrica.
30
La cultura quizs con ms precisin latinoindoamericana es una vertiente es-
pecial dentro de la cultura occidental, referida en mucho a un momento anterior a la
www.lapaginadefinitiva.com/historia/histeria/40.htm (8-8-2002); La Reconquista Espaola, http://
usuarios.advance.com.ar/pfernando/DocsIglMed/Reconquista_esp.html (10-8-2002). En cuanto a la
polmica acerca del carcter invasor o revolucionario de la presencia del islam en Espaa, es posi-
ble consultar Ignacio Olage, Los rabes jams invadieron Espaa, http://www.unimercados.com/
usuarios/olag%C3%BCe/indice.htm (8-8-2002); es clebre la diversidad de opiniones entre Amrico
Castro y Claudio Snchez Albornoz (Razn Espaola, La Reconquista de Espaa, http://
galeon.hispavista.com/razonespanola/r107-rec.htm [10-8-2002]). Acerca de la relacin entre cristia-
nos, rabes y judos cabe ver, por ejemplo, Judos espaoles en la Edad Media, http://home.earthlink.net/
~frankalva/judia.htm (8-8-2002).
27
Puede verse nuestro estudio El marqus de Pombal, Portugal, Brasil y el Mercosur, en Dere-
cho de la Integracin, n 4, pp. 113 y ss.
28
Tal vez sea relevante considerar que, pese a la no marginable disconformidad portuguesa, du-
rante cierto tiempo del perodo colonial Espaa y Portugal estuvieron unidas en una misma monarqua.
Asimismo, vale recordar que en el perodo precolombino las regiones de expansin interna de
Iberoamrica fueron diversas y a menudo ms amplias que los espacios estatales actuales.
29
Es posible ver, por ejemplo, Iconos hispnicos, Vctor Ral Haya de la Torre (1895-1979),
http://www.analitica.com/va/hispanica/iconos/6411832.asp (20-8-2002). En cuanto a las cuestiones
indgenas en Amrica Latina pueden verse, por ejemplo, Lanic, Pueblos Indgenas, http://
lanic.utexas.edu/la/region/indigenous/indexesp.html (31-8-2002); Anlisis Internacional.com, sba-
do 31 de agosto de 2002, Bolivia en la marcha hacia una constituyente, http://
www.analisisinternacional.com/analisis/boliviana.html (31-8-2002). Acerca de la raz africana, Biblio-
grafa Afroamrica, http://www.ub.es/hvirt/program/afrobibl.htm (31-8-2002), Revista GalerasNet,
Arte y Cultura, Afroamrica; la ruta del esclavo, http://www.galeriasnet.com.mx/revista/arteycultura/
afroamerica.html (31-8-2002).
30
Cabe consultar, por ejemplo, Ciudad Futura, http://www.ciudadfutura.com/mitologia/
afrocubana1.htm (20-8-2002).
86 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
posmodernidad central actual, a veces incluso premoderno aunque, como hemos
de sealar, esto acontece con distinta intensidad segn se trate del sector ms ibrico
tradicional o angloafrancesado. En su difcil vinculacin con los pases del Occi-
dente central, Latinoamrica parece forzada a ser de cierto modo posmoderna cuan-
do quizs nunca ha sido del todo moderna.
14. La cultura occidental actual se desenvuelve en una relacin con frecuencia
tensa entre el mercado y la economa, en general predominantes, y los derechos hu-
manos y la democracia. Como hemos indicado, en Latinoamrica las posibilidades
econmicas son limitadas, a veces muy bajas y a veces crticas, y los derechos huma-
nos y la democracia son mucho ms declamados que realizados. Para nuestra regin,
el logro de la realizacin de los derechos humanos y la democracia es particularmente
significativo y difcil.
15. La cultura occidental es en general judeocristiana, pero presenta vertien-
tes religiosas diferentes: el catolicismo apostlico y romano, con su sentido uni-
versal, fuertemente institucional y relativamente medieval precapitalista, y las
orientaciones reformadas del luteranismo, con su compromiso nacional entre la
medievalidad y la modernidad, afn a un capitalismo moderado; el calvinismo, con
su cristianismo tan acorde con el capitalismo, y el anglicanismo, testimonio del
predominio del Estado sobre la Iglesia, tambin compatibilizado con el despliegue
capitalista.
31
Ms all de los conflictos contra la Iglesia Catlica y de ciertas in-
fluencias de las creencias indgenas y africanas, el inconsciente colectivo de nuestra
zona latinoamericana est fuertemente impregnado de catolicismo, incluso en los
sectores angloafrancesados.
El poder de la economa y la vocacin por los derechos humanos y la democra-
cia hacen que hoy de cierto modo predominen, a menudo de manera conflictiva, los
elementos bsicos romanos e incluso, en cierta medida, de democracia griega de la
cultura occidental, con debilitamiento de la religiosidad judeocristiana, que es una de
las races ms asimiladas en nuestra regin. Tal vez el prestigio de la Iglesia se haya
incrementado, por ejemplo en relacin con el siglo XIX, pero el sentido catlico de la
vida est en cuestin.
16. Las diferencias en el seno de Occidente se constituyen tambin desde la
Filosofa, con las influencias que tuvieron en la cultura anglosajona Occam, en la
francesa Descartes y en la alemana Leibniz y Hegel.
Oponindose a la sntesis de razn y fe de Santo Toms de Aquino, Occam abri
senderos a las ciencias naturales y al sentido prctico de la vida anglosajona al afirmar
que a Dios se lo conoce por la fe y al mundo por la experiencia; Descartes dio a la
cultura francesa el apego a la razn pensada, y Leibniz y Hegel promovieron que la
31
Puede consultarse Max Weber, La tica protestante y el espritu del capitalismo, trad. Luis
Legaz Lacambra, 2 ed., Barcelona, Pennsula, 1973.
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 87
cultura alemana se valiera de una razn ms abstracta. En el extremo ibrico europeo
la vocacin filosfica ha sido relativamente menor y en cierto modo se ha expresado
en una brillante literatura. En alguna medida puede decirse algo semejante respecto
de Amrica Latina.
32
En el Occidente central se ha desenvuelto con cierta frecuencia un subjetivis-
mo filosfico y cultural en general, que Latinoamrica slo ha recibido parcialmente.
17. Occidente ha alcanzado niveles cientficos y tecnolgicos sorprendentes,
expresados en gran medida en un enorme caudal de propiedad inmaterial que con-
sagra su primaca en el planeta, incluso respecto de Latinoamrica. Uno de los eslabo-
nes de la dependencia de nuestra zona es la necesidad de esos recursos, que no alcanza
a generar de manera suficiente.
18. El Occidente central es una zona de generacin exportadora de culturas,
en tanto, como suele ocurrir en los mbitos dominados, Amrica Latina suele ser un
espacio de recepcin de modelos diversos, en el que a menudo se toman simult-
neamente ejemplos diversos y discordantes, en algunos casos asimilados y en otros
antes o despus rechazados.
33
Uno de los pases ms receptores de modelos extranjeros, que ha pagado al fin el
costo de su rechazo por la realidad social, es la Argentina. Este pas tom, por
ejemplo, los paradigmas del Derecho Constitucional norteamericano, el Derecho
Administrativo de estilo francs y el Derecho Civil galo y recibi, a su vez, grandes
movimientos migratorios de Espaa e Italia. Las derechas y las izquierdas ideolgicas
se han referido permanentemente a modelos extranjeros. En la ltima dcada del siglo
XX el pas fue llevado a un modelo capitalista indiscriminado. La realidad evidencia
que el costo ha sido demasiado alto.
19. La Amrica Latina ha heredado una diferenciacin cultural conflictiva,
que suelen poseer las reas dominadas, entre lo originario y lo dominante. En nuestro
caso, se trata de la diversidad del sector ibrico tradicional a veces reforzado, verbi-
32
Vase Jos Luis Gmez Martnez, Literatura y filosofa en Iberoamrica: lo ensaystico en
la literatura, en Estudios Interdisciplinarios de Amrica Latina y el Caribe, vol. 8, n 2, pp. 89 y
ss., esp. pp. 93 y ss. Tambin pueden reconocerse las ideas filosficas influyentes en la regin a
travs de las bases de las ideas polticas (es posible ver, por ejemplo, nuestro artculo Notas bsicas
para un curso de comprensin jusfilosfica de los partidos polticos argentinos, en Boletn del Cen-
tro de Investigaciones de Filosofa Jurdica y Filosofa Social, n 9, pp. 15 y ss.; cabe recordar, por
ejemplo, Luis Recasens Siches, En torno al subsuelo filosfico de las ideas polticas, Madrid, Reus,
1928; Gustavo Radbruch, Filosofa del Derecho, 3 ed., Revista de Derecho Privado, Madrid, 1952,
pp. 81 y ss.
33
Es posible tener en cuenta nuestros artculos Hacia una teora general de la recepcin del
Derecho extranjero, en Revista de Direito Civil, n 8, pp. 73 y ss.; Originalidad y recepcin en el
Derecho, en Boletn del Centro de Investigaciones de Filosofa Jurdica y Filosofa Social, n 9, pp.
33 y ss. Puede verse Tulio Halperin Donghi, En busca de la especificidad del pensamiento poltico
hispanoamericano, en Estudios Interdisciplinarios de Amrica Latina y el Caribe, vol. 8, n 1, pp. 5
y ss.
88 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
gracia, por ingredientes itlicos meridionales, que es ms catlico medieval, comuni-
tario y paternalista y muestra entre sus grandes expresiones bsicas a Felipe II, y el
sector angloafrancesado y con proyecciones estadounidenses, con ocultas influen-
cias calvinistas, individualista y abstencionista, entre cuyas figuras ms representati-
vas se encuentra Carlos III.
34
Como estas particularidades culturales se refieren a dis-
tintos momentos de la historia de Occidente, los sectores angloafrancesados, ms
afines a un momento posterior, suelen invocar a su favor la idea de progreso.
Entre los episodios que expresan el conflicto entre lo quizs indoibrico tradi-
cional y lo angloafrancesado est la expulsin de los jesuitas por obra de Jos I de
Portugal y Carlos III de Espaa. Uno de los mayores defensores del modelo norteame-
ricano y europeo, el presidente argentino Domingo F. Sarmiento, subtitul a su libro
Facundo Civilizacin y barbarie y es esa dicotoma la que suele emplear el sector
angloafrancesado para justificar su frecuente dominacin sobre el ibrico tradicio-
nal. Un ao despus de la entrada en vigor del Cdigo Civil de modelo francs, que
Sarmiento hizo aprobar a libro cerrado, apareci el lamento del sector ibrico
tradicional en la primera parte de Martn Fierro.
Aunque en el plano terico el constitucionalismo originario estadounidense se
ha centrado ms en la legitimacin de los gobernantes y el europeo y de cierto
modo el latinoamericano atienden ms a las garantas de los derechos fundamenta-
les, en el de los ideales populares la referencia personalista al lder es una de las
caractersticas bsicas de la concepcin poltica ibrica tradicional, fuertemente
cuestionada por el sector angloafrancesado.
Latinoamrica es una regin muy contradictoria en el espacio y el tiempo. Las
diversidades son todava mayores porque exhibe en gran medida la invertebracin
individualista que se ha sealado en Espaa. El compromiso social suele ser muy
limitado.
20. No es posible comprender a Latinoamrica sin tener en cuenta la dignifi-
cante y tensa preocupacin, quizs sobre todo espaola, por las cuestiones de justicia,
presente de manera tan relevante en los fundadores de la Escuela Espaola del Dere-
cho Internacional e incluso en la obra cumbre de Miguel de Cervantes Saavedra.
35
A
nuestro parecer, entre los ttulos que permiten sostener que el Manco de Lepanto es el
ms representativo de los literatos de lengua espaola est el haber sido quien com-
prendi mejor que nadie la tensin entre los sueos de Don Quijote y el realismo de
Sancho Panza. La cultura anglosajona, que mucho hizo por la libertad en su propio
34
Cabe consultar nuestros estudios La escisin de la conciencia jurdica y poltica argentina, en
Revista de la Universidad de Buenos Aires, publicacin en homenaje al profesor Rafael Bielsa, vol. VI,
pp. 21 y ss.; Bases jusfilosficas del Derecho de la Cultura, Fundacin para las Investigaciones Jur-
dicas, Rosario, 1993.
35
Puede verse nuestro artculo Notas para una comprensin jusfilosfica del Quijote, en Bole-
tn del Centro de Investigaciones de Filosofa Jurdica y Filosofa Social, n 9, pp. 19 y ss.
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 89
seno, se desentendi y se desentiende en gran medida del destino de los pueblos
sometidos. Sin embargo, en Latinoamrica es mucho ms es lo que se dice que lo que
se quiere y se logra realizar en cuanto a lo que se proclama justo.
La creencia en la fuerza milagrosa de las normas para cambiar la realidad y el
empleo de fuentes espectculo que se dictan para no cumplirlas son males muy
graves de la conciencia jurdica latinoamericana. El acceso real a la administracin de
justicia es para muchos muy difcil. Las condiciones de seguridad pblica suelen ser
precarias.
36
Aunque al menos ha existido una importante conciencia de justicia so-
cial e incluso de seguridad social, los retrocesos en la materia en algunos pases
como la Argentina son notorios.
37
21. En gran medida por la alianza entre la burguesa y los reyes, enfrentada a
las fuerzas externas del Papado y el Imperio y a los poderes internos de los otros
seores feudales, se desarroll en varias regiones europeas el Estado moderno, pen-
sado en referencia al poder, su soberana y su monopolio respectivamente por Ma-
quiavelo, Bodin y Hobbes. Ese Estado fue transformado luego segn las ideas libera-
les de Locke y de Montesquieu, el impulso democrtico de Rousseau y la vocacin
nacional de Fichte y se extendi en diversos grados en el Occidente central.
Si bien en la Pennsula Ibrica se formaron al fin dos importantes Estados mo-
dernos, en realidad uno ha soportado guerras civiles muy prolongadas y sangrientas y
el otro ha vivido en gran medida dependiendo de Gran Bretaa. Los Estados latinoa-
mericanos suelen tener rasgos prehobbesianos, de dispersin del poder o al menos de
concentracin ajena a los cauces sealados por el liberalismo; a menudo la democra-
cia ha sido sustituida por dictaduras, muchas veces dirigidas por militares y sacerdo-
tes.
38
Los desacuerdos sectoriales llevan a estados de guerra civil a veces abiertos y
en otros casos latentes que promueven la vocacin de monopolizar el poder. La insu-
ficiencia de la estatalidad democrtica en la regin suele manifestarse en frecuentes
crisis de gobernabilidad, en la debilidad de los partidos polticos e incluso en un
sistema presidencialista a menudo radicalizado.
39
36
Es posible consultar, por ejemplo, Peter Waldmann, Inseguridad jurdica, pluralismo normati-
vo y anomia social en Amrica Latina, en Contribuciones, 4/1998, pp. 159 y ss.
37
Cabe consultar, por ejemplo, Carmelo Mesa Lago, Desafos actuales de la seguridad social en
Amrica Latina, en Contribuciones, 1/1997, pp. 31 y ss.
38
Puede verse Joseph Hodara, Democracia en Amrica Latina?, en Mundo Nuevo, ao XX,
n 4, pp. 49 y ss.; Ana Mara Mustapic, El papel del congreso en Amrica latina, en Contribucio-
nes, 4/1997, pp. 59 y ss.; tambin EIAL, Liberalisation and Democracy in Latin America, Geoffrey
Hawthorn, http://www.tau.ac.il/eial/current/hawthorn.html (31-8-2002).
39
Puede ver, por ejemplo, Jorge Castro, Crisis y gobernabilidad: perspectivas para las reformas
de segunda generacin, en Contribuciones, 4/2000, pp. 7 y ss.; Marcelo Leiras, Instituciones de
gobierno, partidos y representacin poltica en las democracias de Amrica Latina, en Contribucio-
nes, n 1/2002, pp. 9 y ss.; Gutenberg Martnez O., Los partidos polticos en la lucha por la confianza.
Problemas de representacin y participacin en Amrica Latina y el resto del mundo, en Contribucio-
nes, 1/2000, pp. 7 y ss.
90 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
En relativa relacin con las ideas sansimonianas, es posible indicar que los pa-
ses occidentales centrales han alcanzado la etapa positiva en que se desenvuelve la
administracin de las cosas por los propios productores, en tanto Latinoamrica
oscila entre perodos teolgicos de gobierno sacerdotal y militar o metafsicos
de gobierno por charlatanes legistas.
40
Pese a que el desarrollo de la economa suele promover climas de ms libertad,
con frecuencia el despliegue de la economa capitalista globalizada en nuestra regin,
donde es un modelo recibido, agudiza las tensiones generales entre economa y
democracia, en detrimento de sta. A veces se advierten incluso tensiones entre mo-
dernizacin y democracia.
41
Como hemos sealado, en muchos casos las lites han sido fcilmente tentadas
por la corrupcin al servicio de intereses extraos, aunque el fenmeno en general
suele abarcar a otros sectores de la poblacin.
42
22. Europa Occidental es el campo donde se form la comunidad internacio-
nal, que ha abarcado el planeta y ha buscado una importante expresin institucional
en la Organizacin de las Naciones Unidas. La comunidad internacional latinoameri-
cana tiene rasgos especficos, emergentes de una fracturada unidad hispnica e inclu-
so de una comn referencia ibrica.
Es posible que por impulso de los pases dominantes de Occidente se est for-
mando en nuestros das un Estado planetario, en etapa hobbesiana de cierto mono-
polio del poder en manos del gobierno, encabezado por los Estados Unidos de
Amrica y en general la Organizacin del Tratado del Atlntico Norte, que en lo
econmico se vale en mucho de la Organizacin Mundial del Comercio. En ese Esta-
do planetario, los pases latinoamericanos resultan marginales y en gran medida do-
minados, a veces reducidos al papel de meras administraciones pro-vinciales.
23. La primera constitucin formal exitosa del mundo, dictada en los Estados
Unidos de Amrica, fue un resultado de los requerimientos histricos de ese pas,
cuyo ejemplo se difundi, con diferentes sentidos de autenticidad o imitacin, en los
otros pases del centro y de la periferia latinoamericana de Occidente, pero la consti-
tucionalidad en nuestra regin est muy lejos de tener la solidez norteamericana.
En cuanto a la jerarqua de la fuentes formales, en el marco occidental se ha ido
desenvolviendo una tendencia a abrir los sistemas jurdicos, sobre todo si estn en
40
Es posible ver, por ejemplo, Saint-Simon, Catecismo poltico de los industriales, trad. Luis
David de los Arcos, 2. ed., BIF, Buenos Aires, Aguilar, 1964. Cabe tener en cuenta, por ejemplo,
Edgardo Buscaglia, Desarrollo econmico y reformas judiciales en Amrica Latina, en Contribucio-
nes, 3/1997, pp. 75 y ss.
41
Vase Gloria Mendicoa y Claudia Krompotic, La agenda del gobierno local. Cmo compati-
bilizar modernizacin y democracia?, en Propuestas, ao II, n 3, pp. 107 y ss.
42
Puede ver, por ejemplo, Rosendo Fraga, El fenmeno de la corrupcin, en Contribuciones,
1/1998, pp. 181 y ss., esp. pp. 188 y ss.; el nmero 4/1995 es monogrfico acerca de la corrupcin.
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 91
situacin de debilidad, elevando el nivel de los tratados internacionales, pero esa ele-
vacin tiene diversidades que en Latinoamrica se manifiestan, por ejemplo, en el
fuerte resguardo interno de Brasil y la gran apertura de Argentina. En el campo fcti-
co, las fuentes internacionales, incluso los contratos de la deuda externa suelen
prevalecer, en diferentes grados, sobre las propias constituciones formales.
24. El Occidente central ha logrado expresiones civilistas profundas de su pro-
pia historia, como el Cdigo Napolen, el Cdigo Civil alemn, y el Cdigo Civil
italiano. En Latinoamrica hay diversas subfamilias, ms orientadas, segn las cir-
cunstancias, por las ideas de Andrs Bello, Augusto Teixeira de Freitas, Dalmacio
Vlez Sarsfield, Rui Barbosa y Clvis Bevilcqua.
43
En general, esos grandes monu-
mentos europeos, sobre todo el del pas galo, han recibido seguimientos relativamen-
te calificados, pero impotentes para poner en marcha regmenes de solidez parango-
nable con la de los pases de origen.
En relacin con los grandes sectores de la cultura latinoamericana, Andrs Bello
representa una tendencia ms respetuosa de lo ibrico tradicional, en tanto Dalma-
cio Vlez Sarsfield expresa una orientacin ms angloafrancesada. Un modelo de
pensamiento latinoamericano con clara aspiracin culturalista de atencin a la propia
circunstancia es el del Cdigo Civil recientemente sancionado en el Brasil, que entra-
r a regir en enero de 2003.
44
25. Creemos que toda construccin constitucional y todo estudio comparativo del
Derecho Constitucional en el marco latinoamericano ha de tener en cuenta estas bases. No
hacerlo significa el riesgo de multiplicar las edificaciones que al fin resultan inviables.
A nuestro parecer, uno de los ejemplos ms claros de construccin constitucio-
nal sin suficiente sustento real es la reforma de la Carta Magna argentina de 1994,
cuyos objetivos, en ciertos aspectos de vanguardia en el terreno de los ideales, han
tropezado nada menos que con un gran derrumbe de las instituciones.
43
Es posible consultar, por ejemplo, Andrs Bello (1781-1865), http://www.geocities.com/Athens/
9505/andresbello.html#chile (24-8-2002); Cronologa de Andrs Bello, http://www.acadnachistoria.org/
vida-Bello/Bello.htm (24-8-2002); La Semana Jurdica, Lexis Nexis Chile, Andrs Bello, un sabio
discutido y atacado, scar Ignacio Olavara Aqueveque, http://www.lasemanajuridica.cl/
LaSemanaJuridica/1026/article-9965.html (24-8-2002); Site do Acadmico de Direito, Grandes Ju-
ristas, Augusto Teixeira de Freitas, http://www.sadireito.com/juristas/augusto.htm (24-8-2002). Pue-
de verse Assessoria de Imprensa, Homenagem ao velho Cdigo, O Liberal, http://www.ufpa.br/
imprensa/clipping%2014%2005%202002.htm#Homenagem%20ao%20velho%20Cdigo (21-8-2002).
44
Puede ver, por ejemplo, Miguel Reale, Viso Geral do Novo Cdigo Civil, en Novo Cdigo
Civil Brasileiro, 2 ed., San Pablo, Revista dos Tribunais, 2002, pp. IX y ss.; Judith Martins-Costa y
Gerson Luiz Carlos Branco, Diretrizes Tericas do Novo Cdigo Civil Brasileiro, San Pablo, Saraiva,
2002.
92 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
III. Las bases jusfilosficas trialistas del Derecho Constitucional Comparado
latinoamericano
26. Como hemos sealado, a nuestro parecer, las diversas perspectivas de la
teora trialista enriquecen las posibilidades del Derecho Constitucional Comparado.
Si bien en el planteo jusfilosfico el orden de las dimensiones es socio-normo-axiol-
gico, en los estudios cientficos y prcticos conviene por lo general el despliegue
normo-socio-axiolgico.
La comparacin trialista puede dar, en trminos de relativa igualdad o diferencia
de las constituciones formales y materiales, resultados sociolgicos de equiponde-
rancia y diponderancia, normolgicos de equipolencia y dipolencia, y valora-
tivos de equivalencia y divalencia. Por ejemplo, los fenmenos de recepcin sue-
len presentar normatividades equipolentes sobre realidades sociales donde reina la
diponderancia y la divalencia.
1. El mundo jurdico en general
A. Dimensin sociolgica
27. En la perspectiva jurstico-sociolgica, el Derecho Constitucional Compa-
rado puede valerse de la referida categora de reparto, fenmeno en el que se realiza
el valor conduccin, y de la categora de distribucin, adjudicacin originada, en
cambio, por la naturaleza, las influencias humanas difusas o el azar, en la que se
satisface el valor espontaneidad. Aunque hay espacios constitucionales de reparto,
es mucho lo que en el campo constitucional se debe a distribuciones. En Amrica
Latina los cauces de la utopa suelen abusar de las posibilidades repartidoras.
Debajo de las presentaciones normativas importa establecer, en concreto, qui-
nes reparten (son repartidores, es decir conducen); quines se benefician y se perjudi-
can (son recipiendarios); en qu consisten los beneficios y los perjuicios (cules son
las potencias y las impotencias, en qu se favorece o perjudica al ser y en especial
a la vida); cmo se llega a establecer el reparto (cmo se desarrolla su forma) y cules
son los mviles de los repartidores, las razones que alegan y las razones sociales
(atribuidas por la sociedad cuando considera que el reparto es valioso). Con frecuen-
cia debajo de las presentaciones normativas existe una Latinoamrica sujeta a graves
impotencias.
Los repartos pueden ser autoritarios, realizadores del valor poder, o autnomos,
satisfactorios respecto del valor cooperacin. El Derecho Constitucional latinoameri-
cano suele contener mucho ms poder que el que expresan las normas.
28. El orden de los repartos (rgimen) puede surgir del plan de gobierno en
marcha, que indica quines son los supremos repartidores y cules son los criterios
supremos de reparto y realiza el valor previsibilidad, y de la ejemplaridad que se
produce segn la marcha del modelo y el seguimiento sobre cauces de razonabilidad
y satisface el valor solidaridad. Una constitucin es en definitiva la expresin de un
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 93
plan de gobierno, en el que los supremos repartidores se indican en la parte orgnica
y los criterios supremos de reparto se muestran en la parte dogmtica. El plan puede
tener diferentes tipos de relaciones con la ejemplaridad, pero siempre debe apoyarse
en ella.
El Derecho Constitucional procura dar las claves de la razonabilidad de un rgi-
men. La historia del Derecho Constitucional latinoamericano contiene, sobre todo en
el siglo XIX, mltiples expresiones de insuficiente razonabilidad social. El rgimen
realiza el valor homnimo orden y el Derecho Constitucional pretende ser la base de
ste.
El cambio de los supremos repartidores y de los criterios supremos de reparto es
una revolucin; si slo varan los supremos repartidores se produce un golpe de
Estado y cuando nicamente cambian los criterios supremos de reparto hay evolu-
cin. El desorden de los repartos es la anarqua, en la que se realiza el disvalor
arbitrariedad. Para la supervivencia de la constitucin los cambios han de ser evoluti-
vos. La historia de los golpes de Estado disfrazados de revoluciones, que reclamaron
los derechos de stas cuando al fin no lograron ninguna evolucin, es en Amrica
Latina muy abundante. La regin es con frecuencia anrquica y arbitraria.
Los repartos y su orden pueden tropezar con lmites necesarios surgidos de la
naturaleza de las cosas, sean fsicos, psquicos, polticos, econmicos, etc. La com-
prensin jurstico-sociolgica cabal de una Constitucin y de su comparacin exige
advertir que los repartos y el orden constitucionales pueden tropezar con esos lmites
necesarios. En Amrica Latina los obstculos del Derecho Constitucional han sido
demasiado frecuentes. Las constituciones de la regin son a menudo inviables; sin
embargo, slo el porvenir puede mostrar si un lmite es en definitiva invencible. Amrica
Latina necesita estrategias jurdicas exitosas y muchas batallas perdidas no significan
que se haya perdido la guerra.
B. Dimensin normolgica
29. Un tema de gran relevancia para definir los alcances de la comparacin
es la nocin de norma. A diferencia del esfuerzo de aislamiento normativista, el
trialismo propone una nocin de norma que la relaciona profundamente con los
hechos y las perspectivas de valor. En la construccin trialista la norma es la capta-
cin lgica neutral de un reparto proyectado, indicando con la captacin que la
norma describe e integra la realidad del reparto en que nace, y con la neutralidad,
que se construye desde el punto de vista de un tercero, para que se incluya la impor-
tante referencia al cumplimiento, que los protagonistas no pueden asegurar. Una
norma puede ser fiel si describe con acierto el contenido de la voluntad de los auto-
res, exacta cuando esa voluntad se cumple, y adecuada si los conceptos sirven a la
voluntad de los autores. En nuestra regin es relevante atender, sobre todo, a la
problemtica de la exactitud de las normas constitucionales, ya que a menudo se
establecen normas que no se cumplen.
94 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
Como hemos sealado, la expansin ideolgica hace que las normas constitu-
cionales tengan muchas ms semejanzas en el nivel lgico que en la realidad, al punto
que pases con realidades no democrticas y escasamente respetuosas de los derechos
humanos pueden incluso poseer normas constitucionales ms avanzadas que aquellos
en que esas exigencias se cumplen en los hechos.
Segn el tiempo futuro o pasado de los casos contemplados en sus antecedentes,
las normas pueden ser generales o individuales. Las normas generales, ms abs-
tractas, realizan el valor predecibilidad; las normas individuales, ms concretas,
satisfacen el valor inmediacin.
El grado de abstraccin o concrecin de las normatividades constitucionales
merece especial atencin, sobre todo porque, en parte para darles ms capacidad de
responder a las necesidades del cambio histrico, suele recurrirse al uso de principios
o de normas indeterminadas y tambin porque, a veces con el propsito de asegurar
ciertas soluciones, se les da demasiada concrecin.
30. El trialismo muestra que, aunque a menudo la problemtica de las fuentes
reales de las normas se desva recurriendo a causas divinas o a la razn, esas fuentes
son los repartos mismos, o sea, las adjudicaciones que provienen de la conducta de
seres humanos determinables. Cabe reconocer las fuentes reales materiales, que son
las adjudicaciones, en primer trmino repartidoras, pero al fin tambin las distribucio-
nes de influencias humanas difusas (por ejemplo, de la economa), de la naturaleza y
el azar y las fuentes reales formales en las que los repartidores cuentan (autobiogra-
fan) sus repartos
Aunque frecuentemente se considera constitucin slo a la formalizacin, cabe
reconocer tambin la constitucin material. Incluso es posible tener en cuenta una
constitucin axiolgica, que constituye las proyecciones valorativas de un pas.
En sus relaciones con la realidad social las fuentes formales pueden elaborarse
de maneras ms o menos participativas y pueden tener ms sentidos de flexibilidad o
rigidez, segn la facilidad o dificultad de su modificacin, y ms elasticidad o inelas-
ticidad, conforme a la mayor o menor posibilidad de adaptarse a los cambios socia-
les. Esta problemtica posee especial inters respecto de las constituciones, en las que
la participacin, la rigidez y la elasticidad suelen ser frecuentes para proteger los
contenidos y a la vez adaptarse a las necesidades del cambio histrico.
A veces las fuentes formales son meros espectculos que se dictan para com-
placer al auditorio. En ciertos casos son slo medios de propaganda para lograr que
alguna vez se realicen sus ideales. En el campo constitucional los dos tipos de fuentes
son muy frecuentes.
31. Para que los repartos proyectados captados en las normas se conviertan,
como pretenden, en repartos realizados, es necesario que stas funcionen cumplin-
dose, en las medidas que resulten pertinentes, tareas de reconocimiento, interpreta-
cin, determinacin, elaboracin, argumentacin, aplicacin y sntesis. La normativi-
dad constitucional suele contener la clave de los criterios de reconocimiento de las
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 95
otras normatividades de los pases y su interpretacin requiere con frecuencia superar
las intenciones de lo pensado efectivamente por los autores en la referencia a los fines
ltimos perseguidos. Uno de los grandes temas de debate es el reconocimiento de la
propia normatividad constitucional. Incluso se habla de mutacin constitucional a
travs de la interpretacin.
45
Como hemos indicado, muchas veces las normatividades
constitucionales son indeterminadas, para asegurar la adaptacin a la diversidad de
circunstancias.
Las carencias de normas (lagunas del ordenamiento) pueden ser histricas,
porque los casos no fueron contemplados, o axiolgicas, en razn de que las normas
existentes son descartadas porque se las considera disvaliosas. En el campo consti-
tucional las carencias histricas encuentran especiales posibilidades por el cambio
histrico y, aunque muy difciles de fundamentar, pueden presentarse verdaderas ca-
rencias axiolgicas. Por el contrario, a veces se salvan las carencias axiolgicas en
otras normatividades por el recurso a la normatividad constitucional. Quizs el recur-
so a la constitucin permita producir ciertas carencias axiolgicas positivas.
32. El ordenamiento normativo, captacin lgica neutral de un rgimen, es fiel
cuando refleja el contenido de la voluntad de la comunidad respecto del orden de
repartos deseado. El Derecho Constitucional tiene los cauces ltimos para la fidelidad
del ordenamiento, pero en Latinoamrica sta suele ser escasa.
Las normas pueden ordenarse vertical y horizontalmente por vinculaciones de
produccin y de contenido. En las relaciones verticales de produccin se satisface el
valor subordinacin y en las verticales de contenido se realiza el valor ilacin; en las
vinculaciones horizontales de produccin se satisface el valor infalibilidad y en las de
contenido se realiza el valor concordancia. El conjunto del ordenamiento realiza el
valor coherencia. La normatividad constitucional contiene los criterios bsicos de la
subordinacin, la ilacin y la coherencia de un ordenamiento. En Amrica Latina los
ejemplos de incoherencia no son escasos.
En el campo formal la constitucin suele ser el escaln superior del ordenamien-
to normativo, mas en la realidad se producen a menudo relaciones de inversin de la
jerarqua. Un tema de gran inters es el de la relacin de la constitucin con los trata-
dos internacionales, en el que se muestran distintos grados de apertura de los orde-
namientos a las relaciones internacionales y hoy a la globalizacin. En nuestro tiempo
hay ciertos fenmenos de penetracin de las constituciones por los tratados interna-
cionales. En todo caso es relevante saber cules son las normas que tienen primaca
constitutiva en un ordenamiento. A veces las normas que desarrollan la propiedad
privada, principalmente en el Cdigo Civil, son los grandes enclaves constitutivos
reales de los regmenes. Los ejemplos latinoamericanos son frecuentes.
45
Cabe consultar, por ejemplo, Biblioteca Jurdica Virtual, El Estado constitucional, Peter
Hberle, http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=14 (31-8-2002).
96 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
El origen del ordenamiento est en la norma hipottica fundamental, que bsi-
camente puede remitirse a la obediencia al constituyente histrico. De aqu su honda
relacin local con el Derecho Constitucional. Sin embargo, en los ordenamientos de
Amrica Latina esa norma a veces no se cumple y suele estar transfirindose a la
obediencia al constituyente internacional financiero.
C. Dimensin axiolgica
33. La dimensin axiolgica, que el fundador del trialismo prefera considerar
dikelgica (de justicia), plantea la existencia de un complejo de valores que en el
Derecho Constitucional suele contener grandes referencias a la justicia, aunque siem-
pre es relevante saber en qu medida este valor se vincula con otros valores como la
utilidad, la verdad, la santidad, etc. e incluso con el propio valor humanidad (consi-
derando tal al deber ser cabal de nuestro ser). El Derecho Constitucional suele ser el
gran mbito de los valores superiores de una cultura, aunque tambin puede ser el de
las grandes utopas irrealizables. Tambin es importante saber cmo esos valores ms
altos se viabilizan mediante otros valores como el poder, la cooperacin, la previsibi-
lidad, la solidaridad, el orden, la coherencia, etc. En Latinoamrica, las tensiones
entre la justicia y la utilidad, y la debilidad en los valores viabilizadores son muchas
veces notorias.
46
34. La justicia puede ser pensada desde diversas perspectivas que constituyen
clases de ese valor. El Derecho Constitucional suele ser un enclave donde la justi-
cia espontnea (sin contraprestacin) tiende a equilibrar a la justicia conmutativa
(con contraprestacin), la justicia gubernamental (originada en el todo) se relaciona
con la justicia partial, la justicia integral (referida a todos) se vincula con la justicia
sectorial (dirigida a una parte) y la justicia general (orientada al bien comn) se rela-
ciona con la justicia particular. Como las exigencias de la justicia general caracterizan
al fin al Derecho Pblico, el Derecho Constitucional resulta un marco de fuerte carc-
ter publicista. En Amrica Latina las referencias a la justicia integral y general suelen
ser claudicantes.
Adems de la justicia de partida importa la justicia de llegada y el Derecho
Constitucional es un de los mbitos donde esta referencia es especialmente significa-
tiva.
47
46
Pueden verse nuestros artculos Principios y valores en el Derecho Constitucional, en Germn
J. Bidart Campos y Andrs Gil Domnguez (coords.), Los valores en la Constitucin Argentina, Ediar,
Buenos Aires, 1999, pp. 37-49; Amrica Latina en la encrucijada del valor, en Investigacin y Do-
cencia, n 14, pp. 3 y ss.
47
Cabe consultar nuestro estudio Hacia una comprensin dinmica de la justicia (justicia y
progreso), en El Derecho, t. 123, pp. 715 y ss.
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 97
35. La justicia suele ser pensada con caracteres de pantonoma (pan todo;
nomos ley que gobierna), dirigidos a la totalidad de las adjudicaciones pasadas,
presentes y futuras, que no podemos abarcar porque no somos ni omniscientes ni
omnipotentes. En consecuencia nos valemos de fraccionamientos que la ponen a
nuestro alcance y producen seguridad jurdica. El Derecho Constitucional suele con-
tener las grandes pautas de construccin de los alcances de la problemtica de justicia
y de recortes productores de seguridad, para los gobernados pero tambin al fin para
los gobernantes. Es la expresin mayor de la continuidad temporal del rgimen. El
manejo de la construccin de los alcances de la justicia en Amrica Latina suele ser al
menos contradictorio.
Aunque el material estimativo que asignamos a la justicia en el Derecho son las
adjudicaciones y no las virtudes y los vicios, no cabe duda de que la virtud es un pilar
importante para el desenvolvimiento jurdico. Una de las dificultades del Derecho Cons-
titucional latinoamericano es a veces la falta de virtud en gobernantes y gobernados.
36. Si se acepta el principio supremo de justicia propuesto por el trialismo, de
adjudicar a cada individuo la esfera de libertad necesaria para desarrollarse plena-
mente, es decir, convertirse en persona, pueden reconocerse criterios de valor para los
repartos aislados y para el rgimen en su conjunto.
La justicia en cuanto a los repartidores puede apoyarse en el acuerdo de los
interesados (repartidores autnomos) y en una superioridad moral, cientfica o tcni-
ca (repartidores aristocrticos). En general en el Derecho Constitucional suelen pre-
valecer criterios de legitimacin infraautnoma (por mayora), en gran medida je-
rarquizados por la tradicin rousseauniana, en tanto la aristocracia, que puede tener
caracteres de sofocracia o de tecnocracia y cuenta entre sus defensores a figuras de la
talla de Platn, logra menos adhesin. Las democracias latinoamericanas suelen ser
jaqueadas, en cambio, por la antiautonoma de la falsificacin de la aristocracia y la
plutocracia.
Una perspectiva tambin relevante es la responsabilidad de los repartidores, por
sus actos e incluso por el rgimen. El Derecho Constitucional es la base de los crite-
rios de responsabilidad, sobre todo de la responsabilidad pblica. En Amrica La-
tina el desarrollo de la responsabilidad suele estar desorientado.
Los recipiendarios pueden ser legitimados por la conducta o la necesidad. En el
primer caso cabe hacer mencin a sus mritos, en el segundo a sus merecimientos.
Aunque el Derecho Constitucional tradicional se apoyaba en gran medida en los m-
ritos, en los ltimos tiempos han avanzado al menos las declamaciones de mereci-
mientos. Amrica Latina es una regin de enormes necesidades y de muchos mritos
no reconocidos.
Los objetos (potencias e impotencias) que corresponde repartir llevan a conside-
raciones muy complejas dirigidas a la vida, la propiedad, la libertad, etc. Las claves
generales al respecto suelen estar en el Derecho Constitucional. Las potencias reales
de la vida constitucional latinoamericana no suelen ser satisfactorias.
98 ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO / 2002
Los caminos para llegar a la iniciacin de los repartos pueden tener ms o menos
audiencia. En los repartos autoritarios la audiencia significa proceso y en los autno-
mos constituye negociacin. Cuando uno u otra no existen hay respectivamente mera
imposicin o adhesin. El Derecho Constitucional tiende a establecer grandes cauces
procesales y de negociacin. Sin embargo, la audiencia en Amrica Latina tiene fre-
cuentes tropiezos.
En general resulta justo que se aleguen razones y es valioso que la sociedad
atribuya razones. El Derecho Constitucional suele ser un gran enclave de razones
alegadas y de la bsqueda de que haya razones sociales. Los prembulos de las cons-
tituciones son muestras de la pretensin de fundamentacin. No obstante, pese a la
frecuencia de grandes discursos, los regmenes de Amrica Latina tienen grandes pro-
blemas de fundamentacin.
37. Un rgimen puede ser considerado justo cuando es humanista y toma a
cada individuo como un fin y no como un medio. En otros trminos, no ha de ser
totalitario. El humanismo puede ser abstencionista o intervencionista, debiendo su-
perar en el primer caso los riesgos del totalitarismo individualista y en el segundo
los peligros del totalitarismo en sentido estricto. El Derecho Constitucional ms tradi-
cional es abstencionista, en tanto en gran parte del siglo XX gan despliegues el inter-
vencionismo.
Todo rgimen humanista debe respetar al hombre en sus caracteres de unici-
dad, igualdad y comunidad. Para lograr tales propsitos debe practicar el liberalis-
mo poltico y la democracia y ha de atender al despliegue de una res publica
como cosa comn. La divisin de poderes, reclamada por el liberalismo poltico
pero incluso de cierto modo anterior a l, como lo evidencia por ejemplo la Carta
Magna, es uno de los logros ms histricos de la constitucionalidad. Todo Derecho
Constitucional puede ser comprendido segn distintos modos de equilibrar los tres
despliegues. En Amrica Latina los desarrollos de la igualdad son afectados por
fuertes problemas de discriminacin, los de la res publica por muchas sendas de
evasin.
Un rgimen justo ha de amparar al individuo contra todas las amenazas: de los
dems individuos como tales y como rgimen, de s mismo y de lo dems (enfer-
medad, miseria, ignorancia, etc.). Una perspectiva especialmente relevante es la pro-
teccin de minoras. El Derecho Constitucional contiene siempre un equilibrio en
todos estos frentes. En sus manifestaciones tradicionales puso especial atencin en el
resguardo contra los dems individuos, en gran medida respecto del gobierno, como
lo pretende el liberalismo; en la actualidad brinda tambin considerable atencin al
amparo respecto de lo dems. En este marco puede entenderse el amplio mbito de
los derechos humanos. En Amrica Latina la proteccin del individuo suele ser
escasa.
MIGUEL NGEL CIURO CALDANI - BASES PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL... 99
2. Las ramas del mundo jurdico
38. Las ramas del mundo jurdico son estudiables en su conjunto en un des-
pliegue de relativo sistema que puede atribuirse a la Teora General del Derecho.
48
El
significado de cada rama jurdica se esclarece en la consideracin de conjunto. El
papel del Derecho Constitucional debe ser comprendido en ese panorama general.
Cabe mencionar, por ejemplo, la constitucionalizacin de contenidos que estaban
referidos a ramas jurdicas inferiores y, a su vez, la relativa internacionalizacin y
privatizacin de los espacios constitucionales al punto que, de cierto modo, los
Acuerdos de Marrakech que instituyen la Organizacin Mundial del Comercio pue-
den llegar a ser comprendidos como parte de una constitucin del Estado mundial
en formacin en etapa hobbesiana.
Al relacionarse el Derecho Constitucional con el Derecho Internacional Pblico
se advierte que ste, nacido en poca de la absolutizacin del poder real, posee cierta
carencia de rganos parlamentarios y judiciales cuya solucin ha preocupado sobre
todo en el siglo XX y el actual. Tribunales internacionales, a veces de difcil constitu-
cin, y rganos que cubren un amplio espectro que va desde la Asamblea General de
Naciones Unidas al Parlamento Europeo, el Parlamento Latinoamericano y la Comi-
sin Parlamentaria Conjunta del Mercosur tienden a avanzar en tal sentido.
49
En varios aspectos el Derecho Comunitario y el Derecho de la Integracin en
general ocupan lugares intermedios entre el Derecho Constitucional y el Derecho
Internacional Pblico.
La subversin del Derecho Administrativo contra el Derecho Constitucional se
expresa en la burocracia, que es un mal frecuente de la realidad latinoamericana.
IV. Conclusin
39. Creemos que la consideracin constitucional latinoamericana debe aten-
der a las bases reales, naturales y culturales, de la regin y ha de tener en cuenta las
posibilidades metodolgicas de la teora trialista del mundo jurdico y la teora de las
respuestas jurdicas. Al hacerlo debe aprovechar, adems, la comprensin trialista del
mundo cientfico.
El desenvolvimiento del Derecho Constitucional Comparado latinoamericano
es un deber para con los pueblos de la zona.
48
Es posible ver nuestras Lecciones de Teora General del Derecho, en Investigacin y Docen-
cia, n 32, pp. 33-76.
49
Estamos lejos de pensar que la falta de desarrollo de rganos de estilo gubernamental interno
en el marco internacional afecte el carcter jurdico del Derecho Internacional Pblico.