Direito Penal do Inimigo

Trata-se de uma teoria criada por Gunther Jakobs. Historicamente, Jakobs comea a
construir esta teoria na dcada de 80, prximo a queda do muro de Berlim. Pautava-se,
basicamente, no medo daquilo que no conhecia (queda do muro de Berlim e mistura de
Alemes Ocidentais e Orientais). Esta teoria, porm, no fora bem vista a poca.
Em 11 de setembro de 2002, ocorreu a atendado as torres gmeas (ataque terrorista).
Em 2003, Gunther Jakobs publica o livro Direito Penal, desta vez visto com outros olhos
pela sociedade.
Para aplicar o Direito Penal do Inimigo, deve-se, em um primeiro momento, saber quem
o inimigo para o Direito Penal. De um lado h o cidado, ao passo que do outro lado
haver o inimigo. Todo ser-humano nasce com status de cidado, porm, a partir de
um momento, ocorre a transio.
Para ser considerado inimigo, dever o sujeito:

1. Pratica um crime grave;
2. Reincidente;
3. Criminoso habitual (faz da pratica de crimes o seu meio de vida);
4. Participa da Organizao Criminosa.

Lei 12.694 conceito de organizao criminosa: uma estrutura ilcita de poder.

Inimigo, por excelncia, o terrorista. Portanto, no ser necessrio passar pelos
requisitos cumulativos para ser um inimigo. Por exemplo, homem entra matando crianas
na escola, sendo tratado como terrorista (atinge a estrutura do Estado). Neste caso,
inimigo, ainda que no tenha os requisitos cumulativos supracitados.

Segundo a Teoria de Jakobs, apenas uma minoria de criminosos inimigo do Estado.
H, segundo Jakobs, 2 Direitos Penais:

1. Direito Penal do Cidado: aplicvel a grande maioria das pessoas e criminosos. Tal
Direito possui como caracterstica:

o a. um Direito Penal garantista: aquele que reconhece e respeita os
Direitos e Garantias previstos na Constituio e nas leis;


o b. um Direito Penal retrospectivo: isso porque se fundamenta na
culpabilidade do agente. Significa dizer que o Direito Penal se volta para o
passado.


2. Direito Penal do Inimigo: aplicvel apenas ao inimigo. Tem as seguintes
caractersticas:

a. um Direito Penal Autoritrio: isso porque flexibiliza ou suprime
Direitos e Garantias fundamentais. Por exemplo, no tem o direito de
constituir advogado, incomunicabilidade, etc;

b. um Direito Penal Prospectivo: isso porque fundado
na periculosidade.


Direito Penal do Fato Vs. Direito Penal do Autor
O Direito Penal do Fato aquele que se ocupa do fato tpico e ilcito praticado pelo
agente. Tal Direito no discrimina pessoas. O Direito Penal do Autor, contudo, vai
rotular/ estereotipar determinadas pessoas. O Direito Penal do Inimigo ,
necessariamente, um Direito Penal do Autor.

Consequncia do Direito Penal do Inimigo
o 1. Antecipao da tutela penal: a punio de atos preparatrios com a
mesma pena do crime consumado;

o 2. O principal meio de prova a confisso: o Estado, para obt-la, pode se
valer do interrogatrio severo o que legitimaria isso, segundo Jakobs,
o Princpio da Proporcionalidade;
Note: no CPP no h um meio de prova principal, pois adotamos o sistema do livre convencimento
motivado.
3. Ampliao dos poderes na polcia: por exemplo, grampear o telefone sem ordem
judicial.
Note: No Brasil, no possvel aplicar o Direito Penal do I nimigo, pois a CF/88 fala em
Dignidade da Pessoa Humana, igualdade entre todas as pessoas, etc.