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XV CONGRESO NACIONAL DE ESTUDIANTES

DE CIENCIAS CONTABLES Y FINANCIERAS
HUARAZ PARQUE NACIONAL HUASCARN 2013
UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO
AREA TEMATICA: TRIBUTACIN
TITULO
DRAWBACK: ANLISIS CRTICO DE SU
APLICACIN EN EL PER
AUTORES:
AGUILAR HEREDIA, Neiver
979184918 neivr90@hotmail.com
HORNA VILLALOBOS, Jos William
948919038 josvh401@hotmail.com
MORALES VILLEGAS, Erica Eliana
949965225 sheccid_141@hotmail.com
EXPOSITOR:
HORNA VILLALOBOS, Jos William
LAMBAYEQUE, AGOSTO 2013
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INDICE
PRESENTACION ________________________________________________________________4
1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA________________________________________5
2. OBJETIVOS GENERALES Y ESPECIFICOS __________________________________6
2.1. Objetivo General________________________________________________________________ 6
2.2. Objetivos Especficos ____________________________________________________________ 7
3. MARCO TEORICO Y CONCEPTUAL ________________________________________7
3.1. Antecedentes ___________________________________________________________________ 7
3.2. Bases Tericas __________________________________________________________________ 8
3.2.1. Teora del Drawback __________________________________________________________________ 8
3.2.2. Teora de los Aranceles ________________________________________________________________ 9
3.2.3. Teora del Flujo de la Riqueza __________________________________________________________ 9
3.3. Bases Conceptuales______________________________________________________________ 9
3.3.1. Drawback ___________________________________________________________________________ 9
3.3.2. Arancel _____________________________________________________________________________ 9
3.3.3. Subvenciones________________________________________________________________________ 10
3.3.4. Reglamento _________________________________________________________________________ 10
3.3.5. Procedimiento_______________________________________________________________________ 11
3.4. Hiptesis______________________________________________________________________ 11
3.5. Mtodo de Investigacin_________________________________________________________ 11
4. DESARROLLO DEL TEMA ________________________________________________12
4.1. Procedimiento de Restitucin ____________________________________________________ 12
4.2. Anlisis de las Bases Normativas y Tributarias del Drawback _________________________ 16
4.3. Implicancias Contables__________________________________________________________ 21
4.4. Propuesta de Solucin___________________________________________________________ 24
5. CONCLUSIONES _________________________________________________________27
6. BIBLIOGRAFIA __________________________________________________________28
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RESUMEN DEL TRABAJO
Drawback: Anlisis crtico de su aplicacin en el Per, es un trabajo de investigacin cuyo
objetivo es evidenciar las inconsistencias existentes en la aplicacin de este rgimen aduanero
as como proponer la modificacin al reglamento del procedimiento de restitucin
simplificada de derechos arancelarios; para lo cual, se procedi al anlisis y estudio de la
normativa legal tanto nacional como internacional que regula la aplicacin del mismo.
Producto de esta investigacin se pudo evidenciar que el reglamento que se aplica en la
actualidad para restituir los derechos arancelarios ha desnaturalizado la esencia del Drawback,
convirtiendo en una subvencin un rgimen que naci del consenso internacional en la
bsqueda de la eliminacin de la exportacin de impuestos que se da junto a los productos que
un pas enva al exterior.
Esta situacin, nos muestra que el Per no tiene un amplio sentido de cumplimiento de los
tratados internacionales. Que el estado no respete en ocasiones la estabilidad jurdica al
desnaturalizar una ley con su reglamento. Y bsicamente, se da seales de un gobierno que
establece beneficios al sector empresarial basado slo en supuestos y ningn informe tcnico
preciso que establezca la relacin costo beneficio para el pas.
Teniendo en consideracin lo antes mencionado se puede decir que la aplicacin del
Drawback en nuestro pas es: un subsidio disfrazado de restitucin.
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PRESENTACION
El Drawback aparece internacionalmente como una solucin a la doble tributacin o
exportacin de impuestos; por lo que fue rpidamente aceptado por la comunidad
internacional e instaurado dentro de muchos pases que vean en l un mecanismo justo en el
comercio internacional. El Per no siendo ajeno a esto introdujo este mecanismo aduanero en
su legislacin en el ao de 1991, aunque contrario a muchos pases del mundo ha hecho de
ste, un mecanismo de subvencin contradiciendo la esencia prima del mismo.
En el presente trabajo el lector podr encontrar un resumen de los puntos ms relevantes que
envuelven a la aplicacin del Drawback como rgimen aduanero en el pas; podr tener
contacto con sus bases legales y evidenciar por s mismo la incongruencia que existe entre su
normatividad y su aplicacin. Podr descubrir el cmo esta incongruencia gener y genera an
hoy en da confusin en su tratamiento contable; observar de forma precisa los puntos ms
controvertidos del procedimiento de restitucin quienes responden de forma directa a lo
establecido en el reglamento de este rgimen. Y sobre todo, al final de la lectura del mismo, el
lector estar en la capacidad de generar una opinin crtica sobre la aplicacin del Drawback
en nuestro pas.
Entonces podemos decir, que: Drawback: Anlisis crtico de su aplicacin en el Per es un
trabajo dirigido a todos aquellos que desean ir ms all de lo que se ve a simple vista. Un
trabajo que busca informar acerca de una inconsistente realidad, y sobre todo generar
consciencia del anlisis de la normatividad jurdica de los incentivos que aplica el estado a
favor del empresariado
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1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
Como es de conocimiento general el pas ha crecido econmicamente en estos ltimos tiempos
de forma sostenida y acelerada, creando la sorpresa y admiracin de propios y extraos. Esto,
gracias entre otras cosas a la poltica fiscal y de promocin de las inversiones que aplicaron los
ltimos gobiernos; el consumo interno representado principalmente por el boom
inmobiliario, as como tambin el crecimiento de nuestras exportaciones. Esto ltimo debido
a la implementacin de regmenes arancelarios que se constituyeron en beneficios a favor de
los exportadores.
Dentro de esta lnea de promocin al desarrollo de las exportaciones del pas es que se
implementa el Drawback, amparado principalmente en el artculo 82 y 83 de la Ley General
de Aduanas y el artculo 104 del Reglamento de la Ley General de Aduanas. Y cuya
naturaleza o razn de ser es eliminar los costos generados por el pago de aranceles al momento
de la importacin de insumos que sern incorporados a un producto que posteriormente ser
exportado, cumpliendo de este modo con el principio del comercio internacional de la no
exportacin de impuestos.
Pero, qu sucede cuando una norma de esa naturaleza se convierte en una subvencin?; y
pasa a ser por descuido del Estado o viveza del sector empresarial un regalo no comprendido
dentro de la razn de ser de la norma. Y es que como seala el procedimiento de restitucin
simplificada de derechos arancelario aprobado por el Decreto Supremo 104-95-EF y sus
normas modificatoria, slo basta el importar un insumo que est afecto al pago de derechos
arancelarios y que no represente ms del 50% del costo de produccin de los productos a
exportar para ser sujeto de beneficio de la devolucin de un 5% del valor FOB (Libre a bordo
por sus siglas en ingls) de exportacin; lo cual evidencia que el actual procedimiento de
restitucin de derechos arancelarios desnaturaliza la ley. En este sentido el Drawback pasa a
ser una subvencin a favor del exportador, toda vez que el ingreso obtenido producto de la
aplicacin de ste rgimen arancelario, es en la mayora de los casos superior a los aranceles
efectivamente pagados en la importacin.
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Por otro lado, desde el punto de vista contable-tributario este exceso de devolucin pasa a ser
un subsidio disfrazado de incentivo que no est afecto a renta y tampoco es deducible del
costo de produccin, lo que genera que las empresas productoras exportadoras del pas
busquen incorporar dentro de su proceso productivo un insumo econmicamente minsculo
que haya pagado totalmente sus aranceles y que no est excluido de este beneficio, obteniendo
de este modo por parte del estado la devolucin del mismo ms un adicional que en ocasiones
es muy significativo.
Por su parte el estado, a travs de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria
(SUNAT) hasta este momento no ha hecho nada por controlar estos excesos de devolucin del
Drawback. Y en una actitud algo injusta, centra su mirada fiscalizadora y sancionadora en los
pequeos ncleos econmicos
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del pas, a quienes trata sin miramientos y los presiona al pago
de sus obligaciones tributarias constantemente. Acto que est dentro de sus facultades, pero
que no es coherente con el trato que les da a los grandes exportadores del pas.
Finalmente, se podra decir que el Drawback se ha convertido en un mecanismo que acta
como un subsidio para un conjunto de empresas cuyas utilidades son bastante considerables. Y
que an peor, no existen informes que demuestren que este subsidio es empleado en el
perfeccionamiento del proceso productivo de estas empresas. Dejando una gran posibilidad
que este termine al final de un ejercicio contable traducido en un balance como: utilidades a
distribuir.
2. OBJETIVOS GENERALES Y ESPECIFICOS
2.1. Objetivo General
Modificar el Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos
Arancelarios para que ste se ajuste con la naturaleza del Drawback.
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Contribuyentes acogidos al NRUS y RER.
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2.2. Objetivos Especficos
Analizar el procedimiento de restitucin simplificada de derechos arancelarios.
Identificar y analizar la base normativa y tributaria que regula la aplicacin del
Drawback.
Analizar las implicancias contables del actual procedimiento de restitucin
simplificada de los derechos arancelarios.
Proponer nuevos lineamientos al procedimiento de restitucin simplificada de
derechos arancelarios.
3. MARCO TEORICO Y CONCEPTUAL
3.1. Antecedentes
Con respeto a las investigaciones realizadas sobre el Drawback, podemos mencionar la
tesis de Oscar Vsquez Nieva titulada Los Dos Regmenes de Drawback Regulados en
el Per quien dentro de este documento concluye que:
() el Drawback es una tcnica fiscal del comercio exterior, un instrumento de
intervencin estatal dirigida a eliminar el problema de la doble tributacin al consumo y
al fomento de las exportaciones.
Sin embargo, el Drawback tiene el inconveniente de que el exportador deber anticipar a
la administracin tributaria el monto de los aranceles por los insumos importados, y por
el lado de la administracin se tiene el problema que el exportador pueda exagerar el
importe de la devolucin de modo que sta encubra una prima a la exportacin, oculta a
los ojos del pas donde se realizar el consumo final..
Segn Luis Palacios Salguero El Per es uno de los pocos pases de Amrica latina que
emplea el modelo de Drawback simplificado y equivale al 5% del valor FOB exportado.
Esta cantidad constituye un subsidio o subvencin a favor de los exportadores toda vez
que el monto de los aranceles efectivamente pagados por lo exportadores por la
importacin de sus insumos es mucho menor ()
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La revista QUIPUCAMAYOC de la Facultad de Ciencias Contables de la UNMSM,
mencionan que: En trminos de la Organizacin Mundial de Comercio (OMC), el
Drawback no se considera un subsidio, que es cualquier transferencia del Estado a una
empresa exportadora por el solo hecho de exportar. Los subsidios son considerados por
la OMC medidas de competencia desleal, por lo que los Estados tratan de no aplicarlas
para evitar las represalias de los dems pases copartcipes del comercio internacional
().
() El Drawback se considera una devolucin de impuestos pagados indebidamente,
pues el principio de la tributacin en el comercio exterior es que los tributos no se
exportan; es, pues, una medida de promocin de exportaciones aprobado por la OMC.
Sin embargo, muchos expertos sostienen que la forma de aplicacin que tiene el
Drawback en el Per como Drawback simplificado al no presentar una relacin
directa con los aranceles realmente pagados, sino aplicando un porcentaje fijo, se
asemeja a un subsidio, y puede provocar represalias de nuestros socios comerciales,
limitando el ingreso de nuestras exportaciones.
3.2. Bases Tericas
3.2.1. Teora del Drawback
El Drawback es un rgimen aduanero que permite, como consecuencia de la
exportacin de mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los derechos
arancelarios que hayan gravado la importacin de las mercancas contenidas en los
bienes exportados o consumidos durante su produccin.
El Convenio de Kyoto para la Simplificacin y Armonizacin de los Regmenes
Aduaneros, seala lo siguiente sobre el Drawback: () es el monto de los
derechos y los impuestos a la importacin reintegrados en aplicacin del rgimen
de Drawback.
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3.2.2. Teora de los Aranceles
La instauracin de aranceles responde a la idea de que el comercio internacional,
bien de manera genrica o slo en algunos casos, produce efectos negativos a la
economa de un pas. Desde el punto de vista econmico, la importacin de bienes
desplaza la produccin del interior del pas, con lo que pueden existir trabajadores
que pierdan sus puestos de trabajo. Otro tipo de argumento es el dficit que puede
provocar en la balanza de pagos debido a las importaciones. En otras palabras, los
aranceles nacen como medida de proteccin a la produccin interna de un pas.
3.2.3. Teora del Flujo de la Riqueza
Segn esta teora se considera renta todo aumento de la riqueza que proviene de
operaciones con terceros. En este tipo de afectaciones se encontraran las rentas
obtenidas por Ganancias por realizacin de bienes de capital Ingreso por
actividades accidentales, Ingresos eventuales, Ingresos a ttulo gratuito.
3.3. Bases Conceptuales
3.3.1. Drawback
Proviene del ingls que significa descuento o rebaja. Juan Rene Bach lo ha
definido como el trmino ingls que puede traducirse por reembolso y que se
refiere al derecho que se acuerda a los productores nacionales para solicitar la
devolucin de los derechos aduaneros pagados sobre mercancas importadas que
forman parte de un producto que se elabora en el pas y es luego exportado.
3.3.2. Arancel
Es el tributo que se aplica a los bienes, que son objeto de importacin o
exportacin. El ms extendido es el impuesto que se cobra sobre las
importaciones, mientras los aranceles sobre las exportaciones son menos
corrientes; tambin pueden existir aranceles de trnsito que gravan los productos
que entran en un pas con destino a otro.
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3.3.3. Subvenciones
De acuerdo a lo establecido en el Acuerdo de Subvenciones y Medidas
Compensatorias se define a la subvencin como sigue:
Artculo 1.- Definicin de subvencin
1.1 A los efectos del presente Acuerdo, se considerar que existe subvencin:
a) 1) cuando haya una contribucin financiera de un gobierno o de cualquier
organismo pblico en el territorio de un Miembro (denominados en el presente
Acuerdo "gobierno"), es decir:
i. cuando la prctica de un gobierno implique una transferencia directa de
fondos (por ejemplo, donaciones, prstamos y aportaciones de capital) o
posibles transferencias directas de fondos o de pasivos (por ejemplo,
garantas de prstamos);
ii. cuando se condonen o no se recauden ingresos pblicos que en otro caso se
percibiran (por ejemplo, incentivos tales como bonificaciones fiscales);
iii. cuando un gobierno proporcione bienes o servicios -que no sean de
infraestructura general- o compre bienes;
iv. cuando un gobierno realice pagos a un mecanismo de financiacin, o
encomiende a una entidad privada una o varias de las funciones descritas en
los incisos i) a iii) supra que normalmente incumbiran al gobierno, o le
ordene que las lleve a cabo, y la prctica no difiera, en ningn sentido real,
de las prcticas normalmente seguidas por los gobiernos.
3.3.4. Reglamento
Por reglamento se entiende toda disposicin jurdica de carcter general y con
valor subordinado a la Ley dictada por la Administracin, en virtud de su
competencia propia. Lo que significa que la norma reglamentaria, al estar
sometida jerrquicamente a la Ley, aunque sea posterior no puede derogar o
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modificar el contenido de las normas con rango de ley y, por el contrario, stas
tienen fuerza derogatoria sobre cualquier reglamento ()2.
3.3.5. Procedimiento
Un procedimiento, consiste en seguir ciertos pasos predefinidos para desarrollar
una labor de manera eficaz. Su objetivo debera ser nico y de fcil identificacin,
aunque es posible que existan diversos procedimientos que persigan el mismo fin,
cada uno con estructuras y etapas diferentes, y que ofrezcan ms o menos
eficiencia
3
.
3.4. Hiptesis
La modificacin del actual Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado
de Derechos Arancelarios har que ste se ajuste a la naturaleza del Drawback.
3.5. Mtodo de Investigacin
Los mtodos que se usaron en el proceso de la investigacin fueron:
INDUCTIVO: Orient la percepcin de particularidades referentes a la
normatividad que envuelve la aplicacin del Drawback, favoreciendo esto a
obtener una percepcin general de la misma.
DIALCTICO: Busc conocer el fenmeno identificando las relaciones existentes
entre los diferentes factores y el objeto de investigacin que permiti el
planteamiento de una propuesta transformadora.
ANLISIS SNTESIS: Busc, en el objeto de estudio, delimitar las propiedades
esenciales o particulares que permiti la sistematizacin del conocimiento.
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http://www.derechoconstitucional.es/2012/02/concepto-de-reglamento.html
3
Definicin de procedimiento - Qu es, Significado y Concepto http://definicion.de/procedimiento
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COMPARATIVO: Permiti comparar cada una de las variables de estudio desde
la perspectivas nacionales e internacionales.
DESCRIPTIVO: Permiti identificar, clasificar, relacionar y delimitar las
variables que operan en el estudio del Drawback.
4. DESARROLLO DEL TEMA
4.1. Procedimiento de Restitucin
En este punto nos centraremos a exponer todo lo concerniente a los requisitos y el
procedimiento de restitucin que estn relacionados a la devolucin del Drawback. Lo
que nos permitir tener un mayor grado de conocimiento sobre este rgimen aduanero y
evidenciar los defectos en su aplicacin.
Segn el artculo 104 del Reglamento de la Ley General de Aduanas seala tres clases
de beneficiarios que pueden acogerse a este rgimen:
a. Son beneficiarias de la restitucin las empresas productoras - exportadoras,
entendindose como tales a cualquier persona natural o jurdica que elabore o
produzca la mercanca a exportar cuyo costo de produccin se hubiere
incrementado por los derechos de aduana que gravan la importacin de los
insumos incorporados o consumidos en la produccin del bien exportado.
b. Tambin se entiende como empresa productora - exportadora, aquella que encarga
total o parcialmente a terceros la produccin o elaboracin de los bienes que
exporta, siendo requisito que la produccin adquirida haya sido objeto de un
acuerdo o contrato escrito entre la empresa exportadora y la empresa productora.
Tal condicin se acredita con la presentacin de la respectiva factura por la
tercerizacin del proceso productivo.
c. En aplicacin de lo dispuesto por la Tercera Disposicin Final de la Ley N 28438,
precsese que mantienen la calidad de productores-exportadores, quienes de
acuerdo con lo acordado en el contrato de colaboracin empresarial sin
contabilidad independiente, actan como operadores de los citados contratos,
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siempre que importen o adquieran en el mercado local insumos importados o
mercancas elaboradas con insumos importados para incorporarlos en los
productos exportados; acten en la ltima fase del proceso productivo aun cuando
su intervencin se lleve a cabo a travs de servicios prestados por terceros; y
exporten los productos terminados.
El artculo 13 del Decreto Supremo 104-95-EF establece que los productos exportados
que tienen el beneficio de acogerse al Drawback son aquellos en los que se utilizaron
para su elaboracin elementos que fueron gravados con aranceles como:
a. Insumos: incluye las materias primas, productos intermedios, partes y piezas.
b. Materia prima: es toda sustancia, elemento o materia necesaria para obtener un
producto, incluidos aquellos que se consumen o intervienen directamente en el
proceso de produccin o manufactura, o sirven para conservar el producto de
exportacin. Se considerarn como materia prima las etiquetas, envases y otros
artculos necesarios para la conservacin y transporte del producto exportado.
c. Productos intermedios: aquellos elementos que requieren de procesos posteriores
para adquirir la forma final en que sern incorporados al producto exportado.
d. Pieza: aquella unidad previamente manufacturada, cuya ulterior divisin fsica
produzca su inutilizacin para la finalidad a que estaba destinada.
e. Parte: el conjunto o combinacin de piezas, unidas por cualquier procedimiento de
sujecin, destinado a constituir una unidad superior.
Tambin nos menciona que estos insumos o elementos usados en el proceso de
fabricacin pueden ser obtenidos por la empresa materia del beneficio de la siguiente
manera:
Importados directamente por el beneficiario, es decir; quien exporta es quien
importo el insumo;
Comprados a importadores locales, lo que nos permite comprarle a un importador
sin tener la necesidad de ser nosotros quienes realicemos la importacin;
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Y, adquiridos a proveedores locales que utilicen insumos importados por terceros.
Esto en el caso de que la empresa utilice un producto en su proceso productivo,
que contenga en l un insumo que ha sido importado y por el que se haya pagado
aranceles.
Condiciones para acceder al Drawback:
Ahora no basta solo con ser un exportador de productos que contengan insumos
importados para ser materia de beneficio del Drawback. A continuacin se muestran las
condiciones accesorias para poder acogerse al rgimen de restitucin simplificada:
a. El producto a exportar o producto compensador no debe estar dentro del listado de
partidas excluidas. Anualmente el MEF actualiza dicha lista.
b. El insumo importado debe pagar el 100% de los derechos arancelarios Ad-
Valorem.
c. Las empresas tienen 36 meses, desde la fecha de numeracin de la declaracin de
importacin del insumo, para transformarlo e incorporarlo en el producto
compensador y exportarlo definitivamente. Vencido dicho plazo, no es posible
acogerse al Drawback.
d. El valor CIF de los insumos importados no debe exceder el 50% del valor FOB del
producto a exportar.
e. Las exportaciones de productos no deben exceder anualmente el monto de US$ 20
millones por partida arancelaria y por empresa exportadora no vinculada. La
vinculacin es determinada por el artculo 24 del Reglamento del Impuesto a la
Renta.
f. El insumo extranjero no debe haber sido destinado a otro rgimen aduanero de
forma simultnea.
g. La solicitud de restitucin debe presentarse dentro del plazo de 180 das hbiles
contados desde la fecha de embarque del producto exportado consignado en la
declaracin de exportacin. Vencido dicho plazo, no es posible acogerse al
Drawback.
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Por otro lado, debemos tener en cuenta dos especificaciones clave:
a. El valor mnimo a restituir es de US$500. Esto significa que si en una primera
exportacin no se llega al mnimo, entonces se tiene 6 meses para acumularlo.
Vencido dicho plazo se pierde el beneficio.
b. La voluntad de acogerse al Drawback debe consignarse en el recuadro 7.28 de la
declaracin de exportacin indicando el cdigo 13.
Para calcular la restitucin, se multiplica la tasa vigente (5%) por el valor FOB neto que
excluye las comisiones y cualquier otro gasto deducible en el resultado final de la
operacin de venta para su exportacin definitiva, con un tope del 50% de su costo de
produccin. Por la crisis internacional, a inicios de 2009 la tasa de restitucin fue
aumentada a 8%, lo cual estuvo vigente hasta el 30 de junio de 2010. Desde el 1 de julio
de 2010 hasta el 31 de diciembre de 2010 la tasa fue de 6,5% y a partir del 1 de enero de
2011 la tasa volvi a su nivel normal de 5% (decreto supremo 018-2009-EF). Tambin,
es necesario sealar que no todos los productos exportados pueden acogerse al rgimen
de Drawback porque existen condiciones especficas indicadas en el punto 6. Si el
beneficiario tiene deudas pendientes de cancelacin con la SUNAT, las Intendencias de
Aduana podrn retener parcial o totalmente el monto a restituir.
La restitucin se efecta por medio de una Nota de Crdito, la cual se emite en moneda
nacional, considerando para ello el tipo de cambio promedio ponderado compra
correspondiente a la fecha de emisin de la Nota de Crdito. Asimismo tiene una
vigencia de ciento ochenta (180) das calendario a partir de su emisin. Una Solicitud de
Restitucin puede dar origen a la emisin de una o ms de una Notas de Crdito o
Cheques No Negociables. Las Notas de Crdito pueden ser redimidas mediante la
emisin de Cheque No Negociable, siempre que se indiquen dicha intencin en la
Solicitud de Restitucin.
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Secuencia Operativa Reposicin de Derechos Arancelarios (Drawback)
Plazos mximos: Entre la DUE y la DUI no debe transcurrir ms de 36 meses, y entre la
DUE y la Solicitud de restitucin no ms de 180 das.
4.2. Anlisis de las Bases Normativas y Tributarias del Drawback
Dentro de la normativa que rige en nuestro pas el procedimiento de Restitucin
Arancelaria del Drawback, tenemos:
1. Texto nico Ordenado de la Ley General de Aduanas, Decreto Supremo N 129-
2004-EF publicado el 12.09.2004 y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo
N 011-2005-EF publicado el 26.01.2005.
2. Ley General de Aduanas, aprobado mediante Decreto Legislativo No.1053,
publicado el 27.06.2008 y su Reglamento aprobado con Decreto Supremo No.010-
2008-EF, publicado el 16.01.2009.
3. Tabla de Sanciones aplicables a las infracciones previstas en la Ley General de
Aduanas, aprobada con Decreto Supremo No.031-2009-EF.
4. Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos
Arancelarios, aprobado por Decreto Supremo N 104-95-EF publicado el
23.06.1995 y sus modificatorias Decreto Supremo N 093-96-EF publicado el
27.09.1996, Decreto Supremo N 072-2001-EF publicado el 25.04.2001, Decreto
Supremo N 156-2001-EF publicado el 18.07.2001, Decreto Supremo N 001-
2003-EF publicado el 08.01.2003, Decreto Supremo N 077-2004-EF publicado el
12.06.2004 y Decreto Supremo N 176-2004-EF publicado el 07.12.2004, Decreto
Supremo No.135-2005-EF del 13.10.2005 y Decreto Supremo N 018-2009-EF
publicado el 30.01.2009.
pago mediante
NCN o Cheque.
Solicitud de
Restitucin
SUNAT.
Exportacin
Produto
Terminado
(DUE).
Transformacin
(Produccin).
Importacin del
insumo (DUI).
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5. Ley No.28438, Ley que regulariza infracciones de la Ley General de Aduanas.
6. Ley No.29326, Ley que establece disposiciones complementaras en relacin con la
restitucin indebida de derechos arancelarios.
7. Lista de Partidas Arancelarias excluidas de la restitucin de derechos arancelarios,
aprobada por Decreto Supremo N 127-2002-EF publicado el 25.08.2002 y
modificada por Decreto Supremo N 056-2003-EF publicado el 06.05.2003, y
Decreto Supremo No.098-2006-EF publicado el 06.07.2006.
8. Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Supremo N
135-99-EF publicado el 19.08.1999 y normas modificatorias.
Internacionalmente el Drawback tiene su sustento legal en el tratado de Marrakech
firmado en 1994 por los pases miembros de la OMC (Organizacin Mundial Del
Comercio). En el Per tiene sus inicios en el ao de 1991, pues mediante Decreto
Legislativo N 722, con fecha 11 de noviembre de 1991 se introduce el concepto de
Drawback en La Ley General de Aduanas, ratificando el mencionado Tratado de
Marrakech, aunque se tuvo que esperar hasta 1995 para que este rgimen pueda ser
aplicado ya que fue en ese ao en que es publicado su reglamento mediante Decreto
Supremo N 104-95-EF al cual se le denomin Reglamento de Procedimiento de
Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios
4
.
La Ley General de Aduanas, aprobada por el Decreto Legislativo N 1053, establece en
su Art. 82 que el Drawback: Es el Rgimen Aduanero que permite, como
consecuencia de la exportacin de mercancas, obtener la restitucin total o parcial de
los derechos arancelarios, que hayan gravado la importacin de las mercancas
contenidas en los bienes exportados o consumidos durante su produccin.
Lo que se puede colegir de este artculo, es que el Drawback legalmente en su ley
primigenia lo que busca es restituir total o parcialmente los aranceles que gravaron a las
mercancas que fueron usadas en el proceso productivo. Apegndose al sentir
4
Franklin Duarte Cueva, Reflexiones Sobre el Drawback y su Efecto sobre las Exportaciones.
18
internacional y a las prcticas transparentes de comercio que tanto se busc en las
reuniones de la ronda de Uruguay.
Pero algo que confunde a muchos estudiosos del tema, es el hecho de que esta idea
plasmada en la ley no es copiada por su reglamento, pues desde la publicacin del
primer reglamento mediante el Decreto Supremo N 104-95-EF; artculo 3; el Ejecutivo
establece lo siguiente: La tasa de restitucin aplicable a los bienes definidos en los
artculos precedentes ser el equivalente al cinco por ciento (5%) del valor FOB de
exportacin ().
En este orden de ideas, como se puede ver en el reglamento, el sentir de restitucin de
los derechos arancelarios desaparece totalmente. Ya que como lo expone el Tribunal
Fiscal en su Resolucin N 03205-4-2005; la cantidad que es percibida por el empresario
exportador al no estar relacionado con el monto que desembols por concepto de
aranceles, sino ms bien con el valor de exportacin, hace que el Drawback deje de ser
un mecanismo de restitucin arancelaria para pasar a convertirse en un subvencin que
le da el Estado a los exportadores.
Entonces, si tal como lo menciona el Tribunal Fiscal; el Drawback en el Per no es un
rgimen de restitucin arancelaria sino ms bien un mecanismo de subvencin a los
exportadores del pas. El Per estara vulnerando sin miramientos la prohibicin que la
OMC estableci a los subsidios en el comercio exterior, lo cual est regulado en el
Acuerdo de Subvenciones y Medidas Compensatorias
5
. Adems de que vulnera todos
aquellos tratados internacionales bilaterales que a travs de su historia ha firmado, en los
que de igual manera queda tajantemente prohibida la intromisin del estado a favor de
sus empresarios mediante los subsidios.
5
ANEXO I - LISTA ILUSTRATIVA DE SUBVENCIONES A LA EXPORTACIN: i) La remisin o la
devolucin de cargas a la importacin por una cuanta que exceda de las percibidas sobre los insumos
importados que se consuman en la produccin del producto exportado (con el debido descuento por el
desperdicio) ().
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Mencin aparte merece el conflicto que se gener durante un tiempo entre La
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT) y el Tribunal Fiscal.
En efecto, la SUNAT a travs del Informe N 318-2005-SUNAT/2B0000,
fundamentalmente ha delineado las siguientes conclusiones:
i. La restitucin de tributos derivados de un Procedimiento de Restitucin
Simplificado de Derechos Arancelarios, cargados inicialmente al costo de
adquisicin de las materias primas, productos intermedios, partes y piezas
importados e incorporados al producto exportado o consumidos en la produccin
del mismo, implica la reversin o extorno de dicho costo y no un ingreso;
reflejndose en un menor costo de ventas y por ende en los resultados del
ejercicio;
ii. De darse el caso, el monto que exceda el importe de los tributos inicialmente
cargados como costo, se reconoce como ingreso en el Estado de Ganancias y
Prdidas.
Al respecto el Tribunal Fiscal en resolucin RTF 3205-5-2005 concluye lo siguiente:
Los ingresos obtenidos a travs del Drawback se basan en la transferencia de recursos
financieros por parte del Estado, constituyendo un ingreso extraordinario (sujeto o
condicionado al cumplimiento de los requisitos establecidos por Ley) y,
consecuentemente, un incremento directo de los ingresos, por lo que dicho beneficio
nace de un mandato legal no encontrndose, por tanto, stos comprendidos en el
concepto de renta recogido en la teora del flujo de riqueza.
Agrega el Tribunal que aun cuando la norma hace referencia a restitucin no se
refiere, en estricto, a la devolucin o reembolso de impuestos pagados con anterioridad,
por cuanto el monto a restituir parte de una base distinta a la utilizada en la
determinacin del impuesto aduanero, sta es el 5% del valor FOB de la exportacin,
por lo que el monto recibido por el exportador no necesariamente corresponder al Ad-
Valorem pagado en la importacin, con lo cual no necesariamente se produce una
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restitucin o devolucin de impuestos, pudiendo inclusive, suceder que dicho beneficio
implique la entrega de sumas superiores a los realmente pagado en la importacin.
En relacin con lo anteriormente expuesto el Tribunal Fiscal llega a las siguientes
conclusiones:
a. No es renta gravada.
b. El Estado no es un tercero, es un beneficio que proviene de la ley.
c. No es un mecanismo de devolucin de los derechos arancelarios porque nada
tiene que ver con stos, su base de clculo es distinta. El 100% de lo devuelto no
es renta gravada.
A diferencia del conflicto legal que tiene la aplicacin del Drawback
internacionalmente, en el caso interno de que si los montos devueltos en exceso estn
gravados o no. La figura se vuelve ms fcil y menos complicada, porque tal como lo
menciona el tribunal fiscal, los montos recibidos en exceso no estn considerados dentro
de ninguna de las teoras del impuesto a la renta. Como veremos a continuacin:
La teora de renta producto nos dice: que la renta es la utilidad o ganancia que se obtiene
peridicamente de una fuente durable en estado de explotacin. De ah que un ingreso
como el del Drawback el cual es variable y no muy seguro de que ocurra siempre no se
encuentre tipificado dentro de esta teora. La cual requiere que los ingresos
obligatoriamente tengan un alto grado de recurrencia y posibilidad de ser generados.
Mientras que por otro lado, la teora de flujo de riqueza; establece que: se considera
renta aquellos ingresos o flujos de riquezas que desde un tercero fluyan hacia el
contribuyente en un periodo dado. Lo que tambin deja claro que el ingreso adicional
por concepto de Drawback tampoco est tipificado por esta teora, la cual menciona que
se consideran renta los flujos de riqueza que provengan de terceros; y al ser el estado
quien da ese recurso, y al no ser este un tercero, queda totalmente descartada la
posibilidad de que los ingresos por Drawback estn afectos al pago del impuesto a la
renta.
21
Como se puede evidenciar, la controversia interna se resolvi de forma muy simple
respetando bsicamente la estabilidad jurdica y la correcta interpretacin de las normas
relacionadas con el caso en particular. Situacin distinta de lo que sucede con el
conflicto entre los intereses empresariales y estatales de que se siga aplicando el
Drawback tal como se aplica hoy en da y la forma correcta de cmo ste debera
aplicarse; lo que lleva al Per a contradecir voluntaria y conscientemente los tratados
que en un pasado el pas firm en ejercicio de su soberana y pleno uso de sus derechos
internacionales.
Este conflicto entre los intereses y el respeto a los tratados firmados, van en contra de
reglas bsicas de comercio internacional como reciprocidad y ventaja mutua y pone a
nuestro pas en una situacin de riesgo ya que si cualquier nacin decidiera denunciar al
Per ante la OMC por la aplicacin ilegal de subsidios a sus productos ste no tendra la
forma de demostrar que este mecanismo no constituye un subsidio prohibido
internacionalmente ya que con anterioridad este organismo ha definido al de la
restitucin como un subsidio.
4.3. Implicancias Contables
La aplicacin del Drawback en nuestro pas no slo gener un conflicto normativo sino
tambin contable, propiciado bsicamente por las distintas posiciones que tena la
SUNAT quien afirmaba que el arancel restituido en exceso deba estar afecto a renta
mientras que para el Tribunal Fiscal ningn ingreso bajo el concepto de Drawback
debera ser afecto con el mencionado impuesto.
En un intento de comprender mejor el tratamiento contable del Drawback es que se
recurre a lo que seala la NIC 2 (Existencias) quien a la letra establece lo siguiente: El
coste de las existencias comprender todos los costes derivados de la adquisicin y
transformacin de las mismas, as como otros costes en los que se haya incurrido para
darles su condicin y ubicacin actuales, as como tambin el coste de adquisicin de las
existencias comprender el precio de compra, los aranceles de importacin y otros
impuestos (que no sean recuperables posteriormente de las autoridades fiscales), los
22
transportes, el almacenamiento y otros costes directamente atribuibles a la adquisicin
de las mercaderas, los materiales o los servicios (...), concepto que contradice la actual
aplicacin de la restitucin por Drawback pues permite que los costos de las mercancas
exportadas no se reduzcan.
Con relacin a la controversia de si el ingreso por concepto de Drawback es una
subvencin o no, se hace necesario el estudio de la NIC 20 (Contabilizacin de las
Subvenciones Oficiales e Informacin a Revelar sobre Ayudas Pblicas), que establece:
Subvenciones oficiales son ayudas procedentes del sector pblico en forma de
transferencias de recursos a una empresa en contrapartida del cumplimiento, futuro o
pasado, de ciertas condiciones relativas a sus actividades de explotacin. Toda
subvencin oficial a recibir en compensacin por gastos o prdidas ya incurridos, o bien
con el propsito de prestar apoyo financiero inmediato a la entidad, sin costes
posteriores relacionados, se reconocer como ingresos del ejercicio en que se convierta
en exigible., de lo cual se concluye que el Drawback es un subsidio y no una restitucin
de derechos arancelarios.
Existe una paradoja al interior del Ministerio de Economa de cmo considerar el
Drawback, por un lado la Superintendencia Nacional De Administracin Tributaria
(SUNAT) acepta que los contribuyentes contabilicen los ingresos percibidos por
concepto de Drawback dentro de cuenta 75 Ingresos Diversos, Sub Cuenta 7592
Drawback. Pero, por otro lado el Tribunal Fiscal, entidad autnoma del Ministerio de
Economa, en reiteradas oportunidades ha tenido que reconocer mediante resoluciones
como la RTF N 03205-4-2005, que en efecto el Drawback es un subsidio. Por lo tanto
debera de contabilizarse dentro de la cuenta 75 Ingresos Diversos, Sub Cuenta 7591
Subsidios Gubernamentales. Tremendo lo para la SUNAT tener que definir la forma
correcta de contabilizacin del Drawback toda vez que el Estado peruano viene
sosteniendo ante la OMC y sus socios comerciales que el Drawback no es un subsidio.
6
6
Palacios Salguero. (2009) El Drawback en el Per es un subsidio? http://www.geocities.com
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Ejemplo Caso Prctico Caballero Bustamante
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SUPUESTOS
Ventas: S/. 1,200,000.00
Costos de Ventas: S/. -600,000.00
Gastos Operativos: S/. -200,000.00
Drawback - Arancel: S/. 150,000.00
Drawback - Exceso: S/. 50,000.00
Para efectos prcticos asumiremos que no existen reparos tributarios.
Estado de Resultados
Posicin Tribunal
Fiscal
Posicin SUNAT Posicin ECB
Ventas S/. 1,200,000.00 S/. 1,200,000.00 S/.1,200,000.00
Costo de Ventas S/. -600,000.00 S/. -450,000.00 S/. -450,000.00
Utilidad Bruta S/. 600,000.00 S/. 750,000.00 S/. 750,000.00
Gastos Operativos S/. -200,000.00 S/. -200,000.00 S/. -200,000.00
Utilidad Operativa S/. 400,000.00 S/. 550,000.00 S/. 550,000.00
Drawback (Ing. Extraord.) S/. 200,000.00 S/. 50,000.00 S/. 50,000.00
Utilidad Neta S/. 600,000.00 S/. 600,000.00 S/. 600,000.00
Deduccin S/. -200,000.00 S/. -50,000.00 S/. -200,000.00
Renta Neta Imponible S/. 400,000.00 S/. 550,000.00 S/. 400,000.00
7
http://www.caballerobustamante.com.pe/plantilla/ad1004.pdf
24
4.4. Propuesta de Solucin
Modificaciones al reglamento del procedimiento de restitucin simplificada de derechos
arancelarios
Decreto Supremo N 104-95-EF
Considerando:
Que, por Decreto Supremo N 104-95-EF se aprob el reglamento del procedimiento de
restitucin simplificada de derechos arancelarios;
Que, del anlisis realizado a la legislacin aplicable al Drawback, tanto normas internas
as como las disposiciones de comercio internacional, se ha evidenciado fallas en la
aplicacin de este rgimen en nuestro pas, constituyndose el mismo en una subvencin
a favor de los exportadores, hecho que desnaturaliza en todo sentido jurdico al
Drawback, puesto que la norma internacional primigenia que origina el Drawback es
evitar la doble tributacin, en este sentido cabe acotar que lo que se busca segn esta
norma es restituir derechos arancelarios pagados al momento de la importacin, en
sentido estricto restituir es devolver o reponer de manera total o parcial; y por el
contrario el actual reglamento del procedimiento de restitucin de derechos arancelarios
permite el desembolso de parte del estado de un importe de dinero que desde ningn
punto de vista se configura como una restitucin, en primer lugar puesto que la base de
clculo de lo desembolsado es distinta de la que se utiliza para pagar los derechos
arancelarios al momento de la importacin, y en segundo que el importe desembolsado
en la mayora de los casos es superior a lo efectivamente pagado en derechos
arancelarios al momento de la importacin;
Que, en consecuencia se hace necesario modificar el Decreto Supremo N104-95-EF a
fin de perfeccionar el procedimiento de restitucin de derechos arancelarios, a efectos de
evitar su uso indebido, cautelando principalmente el inters fiscal; sin desmedro del
principio de facilitacin del comercio exterior que rige los regmenes aduaneros.
25
En este orden de ideas las modificaciones seran las siguientes:
Se propone modificar el artculo 3 con el texto siguiente:
La restitucin de derechos arancelarios ser la devolucin de los aranceles
efectivamente pagados al momento de la importacin de los bienes definidos en los
artculos precedentes, segn declaracin aduanera de mercancas formato DUA O DS de
importacin.
Agregar al artculo 8 el texto siguiente:
c) cuando la compra se realice a un proveedor nacional, ser necesario una declaracin
jurada de parte de este de no haber hecho uso de mecanismos aduaneros suspensivos o
exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con el uso de
cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros,
adems de un cuadro insumos importados y transferidos en la operacin comercial, a
efectos de determinar el porcentaje de insumos incorporados y consumidos en el
producto exportado.
Desde nuestra perspectiva consideramos que tambin deberan realizarse alunas
modificaciones INTA - PG.07 publicado el 18 de marzo de 2009, en el que se detalla el
procedimiento simplificado de restitucin arancelaria bajo el Rgimen Aduanero del
Drawback. En principio consideramos que al plantear como solucin la modificacin del
procedimiento en mencin solo debern cambiar los prrafos que desnaturalizan a este
Rgimen Aduanero.
Modificacin Prrafo 8:
De acuerdo a nuestro planteamiento, el arancel efectivamente pagado ser reembolsado
de manera proporcional al consumo del bien importado, para lo cual ser necesaria la
presentacin de un recuadro a modo de inventario de los bienes importados por la
empresa beneficiada con el Drawback.
26
Modificacin Prrafos 9, 10, 11:
El monto a restituir por concepto de Drawback deber ser el arancel pagado al momento
de la importacin segn conste DUA DSI.
Modificacin Prrafos 14, 15.-
Las solicitudes a presentarse por concepto de devolucin de Drawback, quedarn a
criterio de los beneficiados, dado a que podrn acumular las DUAs de Exportacin para
realizar solicitudes de devolucin de aranceles pagados en las importaciones.
Planteamos suprimir el apartado f del prrafo 15 del decreto en mencin, dado a que
consideramos que al plantear la restitucin de los aranceles efectivamente cancelados no
se necesitara consignar un mximo a este importe dado que volveramos a
desnaturalizar el adecuado tratamiento del Drawback.
Estos cambios sealados, se refieren a la parte VI NORMAS GENERALES, dentro de
las cuales destacamos aquellas relacionadas con el proceso de fiscalizacin a seguir as
como el hecho de corroborar deudas no existentes de parte del contribuyente y respetar
los plazos establecidos en este decreto; en la parte VII DESCRIPCION DEL
PROCESO, debemos sealar que los contribuyentes tienen dos modos de realizar la
solicitud de restitucin, la primera es documentaria o presencial y la segunda es
electrnica; en cuanto a la documentacin a presentar deberan considerarse las mismas
sealadas en esta norma.
Modificacin Prrafo 7.-
El funcionario aduanero deber dar conformidad a los aranceles pagados al momento de
la importacin, los mismos que deben constar en la DUA de importacin.
Dentro de nuestra perspectiva de solucin estos son los principales cambios que
ayudarn a darle solucin al problema planteado anteriormente.
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5. CONCLUSIONES
El actual procedimiento de restitucin arancelaria permite la desnaturalizacin del
Drawback; al estar alineada y depender del actual reglamento. Legalmente en el Per
el Drawback presenta incongruencias entre lo que establece la ley General de Aduanas
y su Reglamento.
Internacionalmente el Per vulnera los tratados que prohben las subvenciones, al
aplicar tal como lo hace hoy en da el Drawback.
Tributariamente, al ser el Drawback en la prctica una subvencin; los ingresos por
este concepto no estn afectos al impuesto a la renta.
Contablemente, los prrafos 10 y 11de la NIC 2 existencias; no pueden ser aplicados.
Ya que estos estn referidos a la aplicacin en caso de restitucin y no en el caso
especifico de una subvencin. Razn por la cual la aplicacin de la NIC 20
Contabilizacin de las Subvenciones Oficiales e Informacin a Revelar sobre Ayudas
Pblicas se hace ms apropiada para su tratamiento.
La modificacin del artculo 3 y 13 del D.S. 104-95-EF se hace una imperiosa
necesidad si es que se desea restaurar la naturaleza de este rgimen aduanero.
Al Drawback en nuestro pas se le conoce como un rgimen aduanero que restituye los
derechos arancelarios cuando lo que en realidad hace es subvencionar a un sector
empresarial, dado que la tasa del 5% permite un desembolso fiscal significativamente
mayor a los derechos de importacin pagados por los insumos extranjeros contenidos
en las exportaciones beneficiadas por este rgimen.
En el Per se ha orientado una poltica de crecimiento que no se refleja en el
desarrollo, poltica que a nuestro criterio ha quedado desfasada puesto que tal como lo
afirman los gurs de la economa debera reorientarse con la finalidad de alcanzar esto
ltimo; en este sentido la aplicacin del Drawback hace que los fondos fiscales
desembolsados en exceso por este concepto no se puedan utilizar en implementar
programas de desarrollo; adems que las empresas beneficiadas tampoco se preocupan
por dar un valor agregado desde el punto de vista macroeconmico.
28
6. BIBLIOGRAFIA
Texto nico Ordenado de la Ley General de Aduanas, Decreto Supremo N 129-
2004-EF publicado el 12.09.2004 y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo
N 011-2005-EF publicado el 26.01.2005.
Ley General de Aduanas, aprobado mediante Decreto Legislativo No.1053, publicado
el 27.06.2008 y su Reglamento aprobado con Decreto Supremo No.010-2008-EF,
publicado el 16.01.2009.
Tabla de Sanciones aplicables a las infracciones previstas en la Ley General de
Aduanas, aprobada con Decreto Supremo No.031-2009-EF.
Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos
Arancelarios, aprobado por Decreto Supremo N 104-95-EF publicado el 23.06.1995
y sus modificatorias Decreto Supremo N 093-96-EF publicado el 27.09.1996,
Decreto Supremo N 072-2001-EF publicado el 25.04.2001, Decreto Supremo N
156-2001-EF publicado el 18.07.2001, Decreto Supremo N 001-2003-EF publicado
el 08.01.2003, Decreto Supremo N 077-2004-EF publicado el 12.06.2004 y Decreto
Supremo N 176-2004-EF publicado el 07.12.2004, Decreto Supremo No.135-2005-
EF del 13.10.2005 y Decreto Supremo N 018-2009-EF publicado el 30.01.2009.
Ley No.28438, Ley que regulariza infracciones de la Ley General de Aduanas.
Ley No.29326, Ley que establece disposiciones complementaras en relacin con la
restitucin indebida de derechos arancelarios.
Lista de Partidas Arancelarias excluidas de la restitucin de derechos arancelarios,
aprobada por Decreto Supremo N 127-2002-EF publicado el 25.08.2002 y
modificada por Decreto Supremo N 056-2003-EF publicado el 06.05.2003, y
Decreto Supremo No.098-2006-EF publicado el 06.07.2006.
Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Supremo N 135-
99-EF publicado el 19.08.1999 y normas modificatorias.
Norma Internacional de Contabilidad 2: Existencias
Norma internacional de contabilidad 20: Contabilizacin de las Subvenciones
Oficiales e Informacin a Revelar sobre Ayudas Pblicas
29
Palacios Salguero. (2009) El Drawback en el Per es un subsidio?
http://www.geocities.com.
Franklin Duarte Cueva, Reflexiones Sobre el Drawback y su Efecto sobre las
Exportaciones.
http://www.aduanet.gob.pe/aduanas/informae/boleindi.htm
http://spanish.china.org.cn/international/txt/2013-08/09/content_29669374.htm
http://www.utp.edu.pe/userfiles/file/citanif5_opt.pdf
http://www.caballerobustamante.com.pe/plantilla/ad1004.pdf
http://www.acuerdoscomerciales.gob.pe