Corte de Apelaciones de Coyhaique, 1-ene-1900, 51-10

TIPO: Recurso de Apelacin Resultado: Rechazo - Disidencia

Doctrina:
1.- Se rechaza el recurso de apelacin interpuesto en contra de la sentencia definitiva que declara que
la menor n.n. es susceptible de ser adoptada, toda vez que los actores se encuentran moralmente
inhabilitados para ejercer los cuidados de aqulla y no ha aparecido otro pariente que haya manifestado
su inters de asumir la crianza y cuidados personales de la misma.
2.- De acuerdo a la mltiple prueba aportada y agregada a los autos, se tiene por establecido en forma
cierta, clara y precisa, que la madre de la menor puesto que presenta serios problemas de alcoholismo
y disciplina, no aceptando directrices ni orientaciones, careciendo adems de condiciones sociales,
econmicas y laborales, atendida su minora de edad, habindose comprobado un escaso compromiso
por su parte en el cuidado, crianza y mantencin de su hija, por lo que se tiene por acreditada la causal
de inhabilidad.
3.- Igualmente procede rechazar el recurso de apelacin interpuesto por el bisabuelo de la menor,
puesto que si bien en la audiencia del juicio manifest su voluntad de hacerse cargo de la mencionada
menor, mientras aqulla permaneca en el Hogar por tres aos, no se preocup de su destino, y sus
dichos actuales no son corroborados por hecho alguno positivo respecto a aqulla, ya que, como se ha
dicho, no obstante tener el cuidado de la madre de la menor, fue incapaz de cumplir su rol como
cuidador y educador de aqulla, quien estando a cargo de l, qued embarazada, apenas con 16 aos,
y sta ha continuado con sus conductas disructivas, de tal forma que dejar a la menor a cargo de l,
sera un riesgo para su salud moral y material, toda vez que adems, no ha acreditado que mantenga
con aqulla menor, algn lazo afectivo, ya que el hecho de que el Tribunal de Familia de oficio debi
procurar una medida de proteccin para la menor, ingresndola a tan corta edad a un Hogar de
Menores, demuestra que ellos no tenan ningn inters ni preocupacin por la situacin de abandono en
que se encontraba por parte de su madre, lo que oblig, al Estado, a travs del Servicio Nacional de
Menores, a tomar medidas en su defensa y proteccin.
Texto Sentencia Corte de Apelaciones:
Coyhaique, veinticuatro de Enero de dos mil once.
VISTOS Y OIDO:
Se reproduce la sentencia en alzada de fecha siete de Octubre del dos mil diez, en todas sus partes. Y
SE TIENE ADEMS PRESENTE:
PRIMERO: Que, en estos autos ruc n 10-2-0054436-1; Rit n 3356-10; Rol Corte n 51 - 2010, del
J uzgado de Familia de Puerto Aysn, comparece don J uan Carlos Barra Alvarado en representacin de
doa YY.AA. y de don GG.AA, madre y bisabuelo materno, respectivamente, de la menor CC.AA.,
deduciendo recurso de apelacin en contra de la sentencia de fecha siete de octubre del dos mil diez
dictada por la J uez Titular doa Rosala Mansilla Quiroz, por la cual declara que la menor referida es
susceptible de ser adoptada. Pide que se revoque la sentencia y se enmiende en el sentido de dejar sin
efecto dicha declaracin de susceptibilidad de adopcin, ordenando la inmediata entrega de la nia a su
madre y bisabuelo materno, con las declaraciones que estime procedentes para una mejor resolucin
de este asunto.
Fundamenta su recurso sealando que las elucubraciones del Servicio Nacional de Menores, solicitante
de la declaracin de susceptibilidad de adopcin, no resultan del todo efectivas o al menos no se
condicen con el entorno cultural, social y laboral que le toc vivir a YY.AA. y a CC.AA., de cuyas
necesidades y cuidado siempre han estado preocupados sus bisabuelos MM.LL. y su cnyuge
compareciente don GG.AA., con quienes ambas menores han vivido siempre, porque el padre y abuelo
respectivamente, trabaja.
Agrega, que ninguno de los informes allegados a los autos, de orden socio econmico y psicolgico,
han tratado el problema que afecta en gran parte a los trabajadores del puerto de Aysn y sus familias.
Dice que no es la solucin arrebatarle un hijo a una joven madre, para entregrsela, con toda seguridad,
a una pareja de extranjeros.
Dice, adems, que la madre de CC.AA. y su grupo familiar extenso, jams fue asesorado legalmente en
este importante procedimiento preparatorio para una adopcin, basta leer los alegatos de clausura de
sus representantes judiciales, abogado de turno y curador ad-litem, contenidos en el considerando
Sexto del fallo recurrido.
Continua sealando que los comparecientes, madre y bisabuelo de la menor CC.AA., estn en
condiciones morales, sicolgicas, sociales, culturales y financieras para hacerse cargo del futuro
mediato e inmediato de la menor. Finalmente expresa que es importante consignar lo referido en la
sentencia recurrida en el considerando Undcimo, que es lo nico que se seala que beneficia las
pretensiones de los apelantes, que da cuenta del registro de visitas de la madre y algunos de los
miembros de su familia extensa, a la menor, en el Hogar donde est en proteccin, lo que demuestra
que nunca dejaron de prestarle atencin personal ni econmica, segn lo dispone el artculo 12 n2 de
la ley 19.620.
SEGUNDO: Que, por su parte, el Servicio Nacional de Menores, alegando ante estrados a travs de la
abogado Katherine Hunter Gutirrez, solicita se confirme el fallo, ya que la madre no es apta para criar a
su hija y tampoco sus abuelos ni bisabuelos. Dice que la J uez declar la susceptibilidad de la menor
CC.AA., a lo cual se opusieron todos sus parientes, apelando slo su madre, que es menor de edad y el
abuelo materno de sta, bisabuelo de CC.AA.; que los abuelos maternos de CC.AA. no cuidaron bien a
su hija YY.AA. y menos lo van a hacer con su nieta y los bisabuelos que se hicieron cargo de YY.AA.,
no la cuidaron bien puesto que result embarazada a los 16 aos. Agrega, que la J uez dict el fallo,
tomando como base los mltiples informes sociales y sicolgicos que se requirieron y presentaron,
todos los cuales fueron categricos en concluir, que ninguno de los familiares de CC.AA. est habilitado
para hacerse cargo de la crianza y proteccin de ella, menos su madre y bisabuelo de la menor.
TERCERO: Que, segn se observa del recurso, no invoca leyes ni normas en apoyo de sus
pretensiones; por una parte, postula que ambos apelantes, madre y bisabuelo de CC.AA.,
respectivamente, estn en condiciones y dispuestos a hacerse cargo de aqulla y por otra, refuta las
innumerables pericias e informes que se presentaron, respecto de todos los parientes de la menor.
CUARTO: Que, sin perjuicio de ello, y atendida la trascendencia de la materia de este juicio, cual es la
declaracin de susceptibilidad de adopcin de una menor, para resolver, es necesario tener presente
las leyes y normas aplicables al respecto, partiendo por la Ley 19.620, sobre Adopcin que en su
artculo 12 plantea la posibilidad de declarar judicialmente la susceptibilidad de adopcin de un menor,
cuando sus padres o las personas que deben cuidarlas, dentro de sus primero aos, no lo hagan o
cuando lo entreguen a una institucin, con nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales,
presumindose ello, en el caso que el menor haya sido derivado a un Hogar de proteccin, de oficio por
un Tribunal.
QUINTO:Que por su parte, la Convencin de los Derechos del Nio, contiene dentro de las normas que
plasman sus principios, el derecho de todo nio a no ser separado de sus padres contra la voluntad de
stos, salvo que tal separacin sea necesaria para el inters superior del nio, como lo dispone su
artculo 9 n 1 y el derecho de preservar su identidad, incluida la nacionalidad, el nombre y las
relaciones familiares, de conformidad con la ley y sin ingerencias ilcitas, como lo dispone el artculo 8 n
1.
A su vez, el artculo 21 de la citada Convencin dispone, que cuando los Estados Partes reconocen o
permiten el sistema de adopcin, cuidarn que el inters superior del nio sea la situacin primordial y
la adopcin sea autorizada slo por las autoridades competentes, las que determinarn, con arreglo a
las leyes y procedimientos aplicables y sobre la base de toda la informacin pertinente y fidedigna, que
la adopcin es admisible en vista de la situacin jurdica del nio en relacin con sus padres y parientes,
y representantes legales y que, cuando as se requiera, las personas interesadas, hayan dado con
conocimiento de causa, su consentimiento a la adopcin, sobre la base del asesoramiento que pueda
ser necesario.
SEXTO: Que, del caso en anlisis se observa, que se ha producido la situacin especial , en cuanto a
las circunstancias que rodean a la madre biolgica de la menor objeto de este procedimiento. Una joven
de 17 aos, quien ha sealado que la menor CC.AA. sera fruto de una relacin de pololeo,
desconocindose el nombre del padre; que ha sido incapaz de asumir su maternidad, provocando el
ingreso de su hija al Hogar Madre Eleonora Giorgi, a los tres meses de edad, en deplorable estado de
salud y desnutrida, situacin que no ha sido posible revertir, encontrndose aqulla con una talla y peso
no acorde con su edad, motivo por el cual se declar su condicin de susceptible de ser adoptada, a lo
cual se opuso su madre y dems parientes, como consta de la audiencia preparatoria del juicio.
En el fallo motivo de la apelacin, la J uez invoca antecedentes negativos, tanto de la madre como de
sus parientes del entorno cercano, para declarar la susceptibilidad de adopcin de la referida menor.
SEPTIMO: Que, segn dispone el artculo 224 del Cdigo Civil, corresponde, de consuno a los padres o
al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos, aadiendo el
artculo 226 del mismo texto legal que "podr el J uez, en el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos
padres, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes. En la eleccin
de estas personas se preferir a los consanguneos ms prximos, y sobre todo a los ascendientes".
A su vez, el artculo 42 de la Ley 16.618 de Menores, establece las causales de la inhabilidades fsica y
moral de los padres, para los efectos del artculo 226 antes citado, cuales son: La incapacidad mental,
el alcoholismo crnico, la omisin de velar por la crianza, cuidado personal o educacin del hijo ,
cuando consintieren que el hijo se entregue en la va o lugares pblicos a la vagancia o mendicidad,
cuando hubiesen sido condenados por secuestro o abandono de menores o cuando maltraten o dieren
malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de ste en el hogar constituyere un peligro para su
moralidad, o cuando cualquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material.
OCTAVO: Que, asimismo, cabe consignar que de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 12 de la Ley
19.620, proceder la declaracin judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado, sea que su
filiacin est o no determinada, cuando el padre, la madre, o las personas a quienes se haya confiado
su cuidado se encuentren en una o ms de las siguientes situaciones:
"3.- Lo entreguen a una Institucin Pblica o privada de proteccin de menores o a un tercero, con
nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones morales".
NOVENO:Que, revisados los antecedentes del juicio, especialmente, mltiples informes sociales,
psicolgicos, informes mdicos y de los Programas de Colocacin Familiar y de intervencin integral de
la Corporacin Opcin e informe situacional de CC.AA., elaborado por el Hogar Madre Eleonora Georgi,
declaraciones de peritos, todos enunciados en el considerando Cuarto del fallo recurrido, ms la opinin
de la Consejera Tcnica del Tribunal de Familia extractada en el considerando Quinto; alegaciones de
clausura de todos los intervinientes, entre ellos, declaracin del curador ad litem de YY.AA., madre de
Catalina; del abogado de YY.AA.; medios de prueba analizados extensamente en el considerando
Sptimo del fallo recurrido y conclusiones de la J uez vertidas en el considerando Octavo del fallo
recurrido, con las cuales estos sentenciadores concuerdan plenamente, en cuanto a que YY.AA., madre
de la menor CC.AA., los abuelos y los bisabuelos maternos de sta, se encuentran moralmente
inhabilitados para ejercer los cuidados de aqulla y no ha aparecido otro pariente que haya manifestado
su inters de asumir la crianza y cuidados personales de la misma.
DECIMO: Que, a los referidos antecedentes se suma:a).- La causa RIT 2899, sobre medida de
proteccin a favor de CC.AA., en la cual aparece que por resolucin de fecha 22 de Septiembre de 2009
se dispuso el ingreso de aqulla, al Hogar de Nios Madre Eleonora Giorgi de Aysn, teniendo como
antecedente "las hospitalizaciones que ya ha tenido, las conductas de riesgo derivadas de las fugas de
la madre adolescente YY.AA., sus conductas de calle, consumo de alcohol, y los conflictos
desencadenados en su familia, producto de su agresividad, adems, que los padres de YY.AA. a la
fecha, no han sido capaces de ejercer un adecuado control del comportamiento de su hija y que la
evaluacin respecto de una alternativa de familia de acogida, decretada en audiencia especial del 27 de
agosto del ao en curso, no fue posible realizar, por el desestimiento de esta familia, ante las
descalificaciones y amenazas de las que fue objeto, de parte de la familia de la joven";
b).- Sentencia de fecha primero de febrero del ao dos mil diez, sobre medida de proteccin a favor de
la lactante CC.AA., cdula de identidad n 23.045.093-5, nacida el 9 de J unio de 2009, quien se
encuentra ingresada como medida cautelar en el Hogar Madre Eleonora Giorgi de Aysn, quien es hija
de la adolescente YY.AA., de 16 aos de edad, en la cual se determin aplicar como medida de
proteccin a la referida menor Catalina su permanencia en el Hogar Eleonora Giorgi, por un plazo de
seis meses a contar de la fecha del fallo; que la adolescente YY.AA., madre de la menor, poda visitar a
su hija en el Hogar, con el compromiso de participar en todas las actividades que all se dispongan para
que adquiera herramientas para desempear adecuadamente su rol materno y mejorar el apego
afectivo con la pequea; adems, retomar su tratamiento por el consumo de alcohol y su permanencia
en el sistema de colocacin familiar, bajo el apercibimiento quede no cumplirse con aquellas
condiciones, se proceder a iniciar proceso de susceptibilidad de adopcin respecto de la referida
menor llamada CC.AA.; sentencia notificada mediante correo certificado a su madre YY.AA., con fecha
11 de Febrero de 2010.
DECIMO PRIMERO: Que, adems, segn se desprende de la audiencia de juicio, cuando se le ofreci
la palabra a todos los parientes de Catalina que se encontraban presentes, ni la madre de sta, YY.AA.,
ni su bisabuelo GG.AA., los nicos apelantes en este juicio, nada dijeron. A lo cual se suma que en la
evaluacin pericial practicada al grupo familiar en general, segn se desprende de la letra e) del
Considerando Sptimo, se seala "que don GG.AA. y doa MM.LL., expresan que lo ideal sera que
YY.AA. asuma los cuidados de CC.AA. con apoyo de sus progenitores y la Sra. MM.LL. manifest a la
Asistente Social que no se encontraba en condiciones de salud para colaborar con el cuidado de la nia
y que la Sra.MM.LL. ha visitado a CC.AA. un promedio de 3,5 visitas mensuales, en tanto que don
GG.AA. no la ha visitado en el hogar". En otro aspecto, la profesional da cuenta "que don GG.AA.
reconoci que YY.AA. se le va de las manos", establecindose finalmente por la J uez en el
considerando Octavo "que los bisabuelos maternos de la nia, GG.AA. y MM.LL., son personas de edad
avanzada, de 75 y 70 aos respectivamente, que originalmente se opusieron a la gestin en el sentido
que ellos apoyaran econmicamente a la madre o a los abuelos maternos a quienes se confiara su
cuidado y slo luego de rendida la prueba y en las alegaciones finales manifestaron que incluso ellos
podran ejercer los cuidados de CC.AA."; sin embargo, se concluye, igual que lo hizo la J uez de la
causa, que no obstante la intencin manifestada por aqullos, stos no son un referente protector para
la menor CC.AA., ya que no lo fueron de su madre YY.AA., si bien asumieron los cuidados de sta
desde que era pequea, su embarazo ocurri cuando se encontraba al cuidado de ellos, dificultad a la
cual, como se ha dicho, se suman las actuales edades de ambos, ms el delicado estado de salud de
doa MM.LL..
DCIMOSEGUNDO: Que, en consecuencia, de acuerdo a la mltiple prueba aportada y agregada a los
autos, se tiene por establecido en forma cierta, clara y precisa , la madre de la menor puesto que
presenta serios problemas de alcoholismo y disciplina, no aceptando directrices ni orientaciones,
careciendo adems de condiciones sociales, econmicas y laborales, atendida su minora de edad,
habindose comprobado un escaso compromiso por su parte en el cuidado, crianza y mantencin de su
hija CC.AA., por lo que puede darse por acreditado y probado, que sta no se encuentra capacitada
para hacerse cargo, responsablemente de su hija, debiendo concluirse que en caso de vivir con ella, la
menor se encontrar en un evidente peligro material y moral y en consecuencia, no cabe sino
desestimar el recurso de apelacin deducido por aqulla, a travs de su abogado don J uan Carlos
Barra Alvarado, en su escrito de fojas 215 a 221, dado que no existe constancia ni certeza que la
madre haya superado el problema de adiccin alcohlica ni mejorado sus problemas de disciplina
social, debiendo tenerse presente adems que en todos estos tipos de proceso en los cuales se
encuentra vinculada la familia, como grupo fundamental de la sociedad, lo que se pretende resguardar,
es el inters superior del nio, esto es, prevalece el bienestar y desarrollo de ste, en cuanto a su
proteccin y existencia, en desmedro del derecho de los padres, cuando por parte de stos existe
negligencia o descuido en su crianza, vulnerando sus derechos, como ocurri en el presente caso, en
que un Tribunal, de oficio, debi ingresar a Catalina a un Hogar de Infantes, para proteger su integridad
fsica y espiritual.
DCIMO TERCERO:Que, igualmente procede rechazar el recurso de apelacin interpuesto por el
abogado J uan Carlos Barra Alvarado, en representacin de don GG.AA., bisabuelo de la menor
CC.AA., puesto que si bien en la audiencia del juicio manifest su voluntad de hacerse cargo de la
mencionada menor, mientras aqulla permaneca en el Hogar por tres aos, no se preocup de su
destino, y sus dichos actuales no son corroborados por hecho alguno positivo respecto a aqulla, ya
que, como se ha dicho, no obstante tener el cuidado de YY.AA., madre de la menor CC.AA., fue incapaz
de cumplir su rol como cuidador y educador de aqulla, quien estando a cargo de l, qued
embarazada, apenas con 16 aos, y sta ha continuado con sus conductas disructivas, de tal forma que
dejar a la menor CC.AA. a cargo de l, sera un riesgo para su salud moral y material, toda vez que
adems, no ha acreditado que mantenga con aqulla menor, algn lazo afectivo, ya que el hecho de
que el Tribunal de Familia de oficio debi procurar una medida de proteccin para CC.AA., ingresndola
a tan corta edad a un Hogar de Menores, demuestra que ellos no tenan ningn inters ni preocupacin
por la situacin de abandono en que se encontraba por parte de su madre, lo que oblig, al Estado, a
travs del Servicio Nacional de Menores, a tomar medidas en su defensa y proteccin.
DCIMO CUARTO:Que, en consecuencia, no cabe sino concluir, despus del acabado estudio de los
antecedentes de autos, ponderados en conciencia, por aplicacin subsidiaria del artculo 36 de la Ley
16.618, que los apelantes, la madre y el bisabuelo de la menor CC.AA., se encuentran inhabilitados
fsica y moralmente para ejercer el cuidado personal de su hija y bisnieta respectivamente, por lo que
procede dar lugar a la declaracin de que CC.AA., es susceptible de ser dada en adopcin.
Por estas consideraciones, mrito de autos, disposiciones legales citadas y lo establecido adems en el
artculo 67 de la Ley 19.968 y 186 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, se declara:
I.- Que NO SE HACE LUGAR al recurso de apelacin deducido por parte de YY.AA. y GG.AA. y en
consecuencia se CONFIRMA, la sentencia definitiva apelada, de fecha siete de octubre de dos mil diez,
escrita de fojas 184 a 201 vuelta, en cuanto por ella se declar que la menor CC.AA., Cdula de
Identidad N 23.045.093-5, nacida el 9 de J unio de 2009, es susceptible de ser adoptada.
Se rechaza el recurso de apelacin interpuesto en contra de la sentencia definitiva que declara que la
menor n.n. es suceptible de ser adoptada.
Acordado con el voto en contra del Ministro Titular don Luis Daniel Seplveda Coronado, quien estuvo
por revocar la sentencia en alzada y denegar la peticin del Servicio Nacional de Menores de
declaracin de Susceptibilidad de la menor CC.AA., teniendo para ello presente lo siguiente:
1.- Que las causales por las que puede proceder dicha declaracin son la inhabilidad fsica o moral, la
falta de atencin personal, afectiva y econmica y la entrega a una institucin o a un tercero con nimo
de liberarse de las obligaciones de los padres. Estas Causales deben acreditarse respecto de los
padres si la filiacin se encuentra determinada. Las inhabilidades, tanto fsica como moral que enumera
el artculo 42 de la Ley 16.618, deben ser graves y permanentes, an cuando el artculo 12 de la Ley
19.620 no lo seale expresamente.
2.- Que, en el caso de autos, la juez del grado, en su motivacin Octava, seala en su conclusin, que
se ha comprobado con la prueba rendida, que YY.AA., madre de la menor CC.AA.- de un ao y medio -
y los abuelos maternos de esta ltima, J J .AA. y EE.GG., y los bisabuelos maternos de la misma menor,
GG.AA. y MM.LL., se encuentran - todos ellos - moralmente inhabilitados para ejercer los cuidados de
CC.AA. y que no existe otro pariente que se haya opuesto a la gestin interesado en asumir la crianza y
cuidados personales de la misma.
3.- Que las inhabilidades indicadas en el punto anterior, las hace radicar, para concluir que moralmente
est inhabilitada - en el caso de YY.AA., en que sta a su corta edad presenta conductas disruptivas y
riesgosas para su integridad fsica o moral, producto del consumo de alcohol, desercinescolar, hbitos
de deambular por las calles y conductas negligentes; y que, si bien visita a su hija CC.AA. dos o tres
veces a la semana en el Hogar Eleonora Giorgi, no son visitas de buena calidad para la menor.
Respecto a los abuelos maternos, estaran moralmente inhabilitados porque no han sido capaces de
otorgar cuidados a sus dos hijas; y respecto a los bisabuelos maternos, ellos tuvieron a YY.AA. desde
los ocho y hasta los trece aos y no controlaron su conducta por falta de reglas, lmites claros y no
visualizan la gravedad de la conducta de YY.AA. que pone en riesgo su integridad fsica y moral.
4.- Que, respecto a la inhabilidad moral de la madre de la menor de autos, doa YY.AA., cabe sealar
que de acuerdo a la ley de adopcin ellas deben ser graves y, adems, permanentes, y la falta de
atencin debe comprender los tres aspectos mencionados en dicha ley: personal, afectiva y econmica,
lo que debe ser imputable a los progenitores.
Pues bien, la falta de atencin personal no es tal, en el presente caso, desde que de acuerdo al Libro de
Registro del Sename, y adems ello no est discutido, YY.AA. visita, al menos, dos o tres veces a la
semana a su hija CC.AA., en el Hogar de Menores Eleonora Giorgi, en Puerto Aysn. De lo anterior, se
concluye que, por tal motivo, no puede sostenerse que exista falta de afectividad en esa relacin de
madre - hija, y en cuanto al aspecto econmico, an cuando, por la situacin social que consta del
proceso, la madre de la menor de autos no se encuentra en condiciones de proporcionarle una atencin
econmica adecuada, aquella sola circunstancia no configuran esa hiptesis legislativa para que se
proceda a la declaracin judicial de susceptibilidad de ser adoptada, pues el artculo 12 de la Ley de
Adopcin seala categricamente que la falta de recursos econmicos para atender a la menor no
constituye causal suficiente.
Por otro lado, la falta de atencin y la condicin de abandono debe entenderse en un sentido amplio y
no restringido, en cuanto debe haber una ausencia total de preocupacin, demostracin plena de falta
de inters y afecto, sin que pueda constituir desamparo una falta de atencin personal afectiva por
razones de fuerza mayor.
5.- Pues bien, las razones que da la juez del grado apuntan, precisamente, a lo expuesto
precedentemente, desde que considera moralmente inhbil a la madre de la menor de autos porque sus
visitas a su hija no seran de buena calidad, nada ms lejos de la realidad, porque toda visita y
encuentro entre los progenitores con sus hijos siempre sern afectivas, completas y ajenas al aspecto
de calidad; y respecto a las conductas disruptivas y riesgosas, nada tiene ello que ver con la inhabilidad
moral que exige el legislador, ello obedece a factores propios de la edad de una adolescente que an
no tiene 18 aos, pero que le ha brindado atencin personal y afectiva a su hija, y el hecho de que sta
se encuentre afecta a una medida de proteccin y bajo el cuidado de una institucin privada, no
configura falta de cuidado o abandono, desde que el nimo de liberarse de la madre de sus
obligaciones legales queda descartado con sus constantes visitas a su hija.
6.- Que, por lo dems, la menor de autos no se encuentra en total abandono con respecto a su madre,
que la visita regularmente y sus abuelos maternos, a los que se reprocha descuido en la crianza de sus
dos hijas, cuestin que nada tiene que ver con la susceptibilidad de adopcin que se discute en estos
autos, desde que la crianza y educacin y educacin de los hijos, conforme al artculo 224 del Cdigo
Civil, le corresponde a los padres, o al padre o madre sobreviviente, lo que comprende el cuidado
personal, que presupone la convivencia habitual, la guarda y custodia, y una comunidad de vida, que no
han sido cuestionados, y por el contrario, manifestaron, al igual que los bisabuelos, inters en la
custodia de la menor de autos, y su oposicin a la adopcin, lo que demuestra la inexistencia de un
desamparo de la menor.
7.- Por ltimo, el artculo 42 de la Ley 16.618, respecto a la inhabilidad fsica o moral refiere como
causales incapacidad mental, alcoholismo crnico, condena por secuestro o abandono de menores o
maltrato al menor, ninguna de ellas dice relacin con las que invoc la juez recurrida.
Por descarte, las restantes, esto es, omisin de velar por la crianza, o malos ejemplos al menor o
cuando ste permaneciere en el hogar y ello constituya un peligro para su moralidad, tampoco fueron
invocadas. La juez del grado sostuvo para inhabilitar moralmente a los abuelos y bisabuelos que los
primeros no supieron criar bien a sus dos hijas y los ltimos que son permisivos en sus reglas o
patrones de conducta, lo que escapa a las causales que establece la norma referida.
8.- Tambin, el disidente tiene presente que la Convencin sobre los Derechos del Nio reconoce el
derecho de stos a conocer a sus padres y ser cuidados por ellos, lo cual est en estrecha relacin con
el procedimiento de adopcin de autos, pues resulta mucho ms importante y trascendente para la
menor CC.AA. su convivencia en el seno de su familia de origen, donde podr conocer su identidad,
principio este resguardado por la Ley de Familia y que permite a todo menor saber o conocer su origen,
sin perjuicio de recibir afecto de su familia integrada.
9.- Que, por ltimo, de lo reflexionado precedentemente, el disidente concluye que no se encuentra
probado en estos autos ni la inhabilidad moral de la madre de la menor objeto de la adopcin, ni de los
abuelos o bisabuelos de sta, en los trminos que prescribe el artculo 42 de la Ley de Menores. No
debe olvidarse que los J ueces de Familia, al apreciar la prueba, lo deben hacer conforme a las reglas
de la sana crtica, sistema que conduce al descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la
razny el criterio racional puesto en el juicio. Dichas reglas no estn en la ley, por lo que se trata de un
proceso intelectual interno y subjetivo que debe analizarse, pues es una materia de apreciacin, siendo
la regla general que la actividad valorativa o de ponderacin de las probanzas y, por ende, de la fijacin
de los hechos del asunto se agote en la instancia del juicio, salvo que el sentenciador del grado, al
determinar aquellos, se haya apartado y desatendido las razones lgicas, cientficas o de la experiencia,
en cuya virtud ha correspondido asignarles valor y determinar su eficacia. El disidente observa que en el
motivo Sptimo, del fallo que se revisa, se seala que se analiza la prueba rendida conforme a las
reglas de la sana crtica, para concluir en el motivo Undcimo que no se encuentra acreditado las
causales de los nmeros 2 y 3 de la Ley 19.620, lo que se relaciona con lo dicho en el motivo Octavo
donde se indica que, de acuerdo a la prueba rendida, la madre de la nia, los abuelos y bisabuelos de
sta, todos ellos se encuentran moralmente inhabilitados para ejercer los cuidados de CC.AA., pero
ocurre que llega a tal conclusin, respecto a los abuelos maternos, invocando su incapacidad para
haber cuidado a sus dos hijos, hecho que no guarda relacin alguna con la inhabilidad moral de los
mismos, y respecto a los bisabuelos, llega a tal conclusin reprochndoles su falta de control para
imponer reglas ylmites claros a los nietos, entre ellos a la madre de la menor de autos, lo que tampoco
guarda relacin alguna con sus inhabilidades morales. Respecto a YY.AA., sostiene la sentencia que
est moralmente inhabilitada para tener a su hija porque sus visitas a sta ltima no son de buena
calidad, hecho por lo dems inefectivo, y que en todo caso no es causal para declararle inhabilitada
para tener a su hija, y en cuanto al reproche por sus conductas disruptivas y riesgosas debido al
alcohol, deambular por las calles, carencia escolar y conducta negligente, desde luego la desercin
escolar y el deambular en la calle son hechos que no la podran inhabilitar para ejercer su rol de madre,
y tampoco sus conductas propias de su edad, ms an si la propia consejera tcnica inform que no
observ inhabilidades fsicas, pero si antecedentes para determinar que no se encontrara moralmente
habilitada para ejercer el cuidado de CC.AA., y qu consistiran en su falta de motivacin, conductas de
calle y consumo de alcohol, hechos que ya han sido analizados anteriormente. Por consiguiente, el
disidente concluye que de haberse aplicado correctamente las reglas de la sana crtica, debi haberse
concluido en el rechazo de la solicitud de adopcin, considerando adems que conforme al legislador se
trata de resguardar el inters superior de la menor CC.AA., concepto que no est definido por la ley,
pero que ciertamente se vincula con el normal y adecuado desarrollo integral de dicha menor. Sabido es
que desde tiempos inmemoriales, el cuidado de los nios ha correspondido a la madre, por razones
naturales, lo que el legislador chileno consagra en la Legislacin de Familia y de Adopcin, y frente a la
imposibilidad de que la madre ejerza la tuicin de la menor, entonces debe preferirse a la familia
integral, y estas ltimas, es decir los abuelos y bisabuelos, han manifestado su oposicin a la adopcin.
II.- Que no se condena en costas a los apelantes, por estimarse que tuvieron motivos plausibles para
alzarse.
Ejecutoriada que se encuentre la presente sentencia, se dar cumplimiento por el tribunal a quo a lo
dispuesto en el artculo 16 en relacin al artculo 5 de la Ley 19.620.
Reaccindel voto de mayora de la Ministro Titular doa Alicia Araneda Espinoza y del voto de minora,
su propio autor.
Regstrese, notifquese y devulvase.
Redaccinde la Ministro Titular doa Alicia Araneda Espinoza. Rol Corte 51-2010.
PRONUNCIADA POR LA SEORA PRESIDENTE TITULAR DOA ALICIA ARANEDA ESPINOZA, EL
SEOR MINISTRO TITULAR DON LUIS DANIEL SEPULVEDA CORONADO Y EL SEOR MINISTRO
TITULAR DON PEDRO ALEJ ANDRO CASTRO ESPINOZA. AUTORIZA DON GASTON HERNANDEZ
LEIVA, SECRETARIO SUBROGANTE.
NO FIRMA LA SEORA PRESIDENTE TITULAR DOA ALICIA ARANEDA ESPINOZA POR
ENCONTRARSE EN COMISION DE SERVICIO, NO OBSTANTE HABER CONCURRIDO AL
ACUERDO Y FALLO DE LA CAUSA.
ACTA DE AUDIENCIA DE LECTURA DE SENTENCIA.
En Coyhaique, a 03 de febrero de 2011, a la hora decretada en autos se lleva a efecto la audiencia de
lectura de la sentencia dictada en esta causa ROL 51-2010, sobre susceptibilidad de adopcin , con la
presencia del abogado don J uan Carlos Barra Alvarado.
El ministro de fe que suscribe procedi a dar lectura a la parte resolutiva del fallo. Con lo que se puso
trmino a la audiencia.
MARCOS SOTO LECAROS. RELATOR TITULAR