1

CAPTULO XIV

LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL


El ejercicio de las reglas de competencia puede acarrear responsabilidad internacional.
sta, con arreglo a la definicin del Profesor Basdevant, citado por Rousseau, es una
institucin jurdica en virtud de la cual todo Estado al que sea imputable un acto
que el derecho internacional repute ilcito, debe una reparacin al Estado en cuyo
perjuicio se haya realizado dicho acto.

De esta manera, para la efectividad de dicha responsabilidad se han establecido
sanciones contra los sujetos de derecho internacional, primeramente contra los Estados.
La jurisprudencia internacional (Tribunal Permanente de Justicia Internacional T.P.J.I.) ha
dejado sentado que es un principio de derecho internacional que la violacin de un
compromiso lleva consigo la obligacin de reparar la falta as cometida.

La jurisprudencia es la primera aportacin para la responsabilidad internacional, por ser
de formacin consuetudinaria, ya que los intentos de codificacin no han tenido xito.


Naturaleza Jurdica y Caracteres Generales de la Responsabilidad Internacional

Se tiene admitido doctrinalmente que en este caso la responsabilidad es una relacin de
Estado a Estado, ya que tiene lugar cuando se trata de un acto imputable a un Estado
que aparece como contrario a los derechos convencionales de otros. Esta
responsabilidad supone que un Estado reclame contra un dao que le ha sido causado
y pide satisfaccin del mismo. Puede tratarse de un agravio (ultraje al pabelln, por
ejemplo); o de una infraccin del derecho internacional (violacin de un tratado); o de
un dao sufrido por un sbdito, pues es principio admitido que todo Estado se halla
autorizado para proteger a sus sbditos perjudicados por actos contrarios al derecho
internacional cometidos por otro Estado, del que aquellos no han podido obtener
satisfaccin por va ordinaria.

La responsabilidad internacional puede ser directa o indirecta. Es directa cuando es
el propio Estado el que ha faltado a sus obligaciones internacionales, pues el estado es
responsable de los actos de sus propios rganos, funcionarios y agentes.

Es indirecta cuando un Estado asume la responsabilidad de una violacin del derecho
internacional cometida por otro Estado; un ejemplo, cuando al Estado Federal le aplica la
responsabilidad indirecta por actos internacionalmente ilcitos perpetrados por los Estados
federados. (En 1891 fueron absueltos por el jurado unos italianos residentes en Nueva
Orleans, lo cual indign al pueblo que, furioso, linch a los referidos extranjeros. El
Gobierno Federal oblig a las autoridades de Louisiana a reparar las consecuencias del
linchamiento.


Fundamento de la Responsabilidad Internacional

La jurisprudencia internacional subordina la exigencia de responsabilidad a dos
condiciones:

a) La imputabilidad, pues es necesario que el acto alegado (accin u omisin) sea
imputable al Estado cuya responsabilidad se exige. Y son imputables al Estado las
acciones u omisiones de sus rganos, cualquiera que sea su ndole y su jerarqua.

b) La ilicitud, pues el acto imputable al Estado debe ser internacionalmente ilcito. La
ilicitud debe ser apreciada en conformidad con las normas de derecho internacional y no
con las del derecho interno. O sea que el fundamento de la responsabilidad
internacional se halla radicado en la infraccin por el Estado de una norma de derecho
internacional, ya sea por parte del rgano legislativo, ejecutivo o judicial.


La Prctica de la Responsabilidad Internacional

La realizacin prctica de la responsabilidad internacional se logra por medio de la
proteccin diplomtica, cuando el Estado se hace cargo de la reclamacin de su
2

sbdito, por endoso que recibe de la situacin planteada. Para que tal endoso tenga
lugar, se requieren tres condiciones:

a) Existencia de un vnculo jurdico o poltico entre individuo perjudicado y el Estado
reclamante (nacionalidad, generalmente);

b) Agotamiento de recursos internos por parte del reclamante; y

c) Conducta correcta del mismo.

En cuanto al punto a), el vnculo resulta de la nacionalidad y esta condicin debe
existir desde el origen de la situacin creada para la persona afectada. (Sin embargo,
Alemania Occidental se comprometi a indemnizar al Estado de Israel en 1952,
respecto de los derechohabientes de 5.700.000 personas masacradas por el gobierno de
Alemania nazi de 1939 a 1945, las cuales en aquella poca no posean la nacionalidad
israel, pues no exista el Estado de Israel en ese momento).

En el caso de doble nacionalidad, generalmente el Estado reclamante rehusa proteger a
un sbdito suyo, frente al otro pas al que, as mismo, pertenece dicho individuo, por la
razn de que no puede protegerse a un reclamante frente a su propio Estado.

Sera el caso de un individuo nacionalizado, que se radicase nuevamente en el Estado de
origen: el Estado que lo nacionaliz no podra ejercer su accin contra el Estado al cual el
individuo regres para establecerse; cabe aqu hacer la distincin del fenmeno conocido
de nacionalidad de hecho o efectiva, cuando un pas alega proteccin para su sbdito
ius sanguinis, frente a otro que considera al individuo nacional ius soli. El criterio es el
de tomar las circunstancias de hecho, tales como la conducta personal del interesado,
domicilio habitual, lugar de trabajo, idioma que utiliza, nacionalidad de la esposa,
prestacin del servicio militar, etc. En los conflictos sobre la nacionalidad, el juez debe
determinar en cada caso.

La proteccin diplomtica se extiende no solamente a las personas fsicas sino tambin
a las morales jurdicas (asociaciones, sociedades, pues en el derecho internacional,
como en el interno, se atribuye una nacionalidad a las personas jurdicas. Pero no hay
unanimidad entre los pases en la determinacin de esa nacionalidad. Hay pases como
Francia, Alemania e Italia que recurren al criterio del domicilio del lugar de explotacin;
otros pases prefieren el criterio de nacionalidad de los socios.

De lo que se viene tratando, resulta la consecuencia de que no opera la reclamacin
cuando se ha renunciado a la nacionalidad.

En cuanto al punto b), del agotamiento de los recursos internos, se refiere a que el
particular reclamante debe agotar su accin ante la autoridad local, o haber fracasado en
ella. Salvo que haya un convenio de reclamaciones o un compromiso de arbitraje, con
una clusula expresa en sentido contrario, o en el caso de que no existan los recursos
internos.

Respecto al punto c), la conducta correcta del reclamante se contrae a lo que se
enuncia diciendo que el reclamante debe tener las manos limpias. De ah se desprende
que la demanda ser inadmisible cuando el reclamante haya observado una conducta
ilegal, haya violado las leyes internas del pas en donde resida (haya participado en
insurrecciones por ejemplo), o cuando le sean imputables actividades contrarias al
derecho internacional (trata de esclavos, violacin de la neutralidad del Estado
extranjero). Tambin se rechaza la demanda cuando se comete fraude en su
presentacin.




Efectos de la Proteccin Diplomtica

Cuando un Estado asume una reclamacin la hace suya, y la relacin deja de existir
entre individuo perjudicado y Estado reclamante y Estado responsable. El Estado
reclamante debe hacer distribucin equitativa de las reparaciones que recibe o se pongan
a su disposicin entre los interesados o afectados con el dao que se repara.



3

Aplicaciones de la Responsabilidad Internacional


1. Responsabilidad del Estado por Actos Legislativos

La responsabilidad puede derivarse de accin o abstencin u omisin de rgano
legislativo.

Por accin, en caso de promulgarse una ley contraria a las obligaciones internacionales
del Estado (ejemplo: leyes del viejo rgimen surafricano sobre apartheid); o se deroga
una ley que honra dichas obligaciones.

Por omisin cuando el rgano legislativo se abstiene de dictar las leyes necesarias para
el cumplimiento de las obligaciones internacionales o no deroga una contraria a tales
obligaciones. La Corte I. de J. ha dicho que un Estado que ha contraido vlidamente
determinadas obligaciones internacionales tiene que introducir en su legislacin las
modificaciones necesarias para asegurar el cumplimiento de dichos compromisos.
Pueden contemplarse tres situaciones:

Aplicacin Irregular de Leyes Fiscales a Extranjeros. Un tratado hispano-
francs exima de contribuciones extraordinarias a los franceses residentes en
Espaa y a los espaoles residentes en Francia; en 1916 en Francia se aplic a
los espaoles residentes una ley que estableca un impuesto extraordinario de
guerra. Por sentencia arbitral, Francia fue condenada a indemnizar a los
afectados.

Requisa, Sin Indemnizacin, de Bienes Pertenecientes a Extranjeros. En el
curso de la primera guerra mundial, Estados Unidos (beligerante) requis barcos
de pabelln noruego (neutral); Noruega reclam, y el Tribunal Permanente de
Arbitraje dijo: Ningn Estado puede ejercer sobre los sbditos de otro Estado
civilizado el derecho de dominio eminente, sin respetar propiedad de dichos
extranjeros o sin pagar una indemnizacin justa, fijada, en un caso, por tribunal
imparcial.

Expropiacin de Bienes Pertenecientes a Extranjeros. Este problema se
plante principalmente en el Siglo XX por la poltica de nacionalizaciones, olvidada
cuando se impusieron la globalizacin, el neoliberalismo y las privatizaciones a
partir de los aos noventas, pero con la expectativa de reeditarse hasta el
momento con indemnizacin- en algunos pases con recientes gobiernos de
izquierda.

La tcnica de la indemnizacin aplicada a partir de 1945 ofreca estas particularidades:

Los estados de Europa oriental antiga Cortina de Hierro- preferan realizar el
pago mediante entregas en especie como carbn o materias primas, pues sus
divisas eran escasas;

Francia aplic bases de estimacin global fijadas en su legislacin interior.

Ningn Estado puede exigir para personas expropiadas un modo de
indemnizacin ms favorable que el que el Estado expropiante aplica, o se
dispone a aplicar a aquellos de sus propios sbditos que se ven afectados por
anlogas medidas.

Un precedente es el incidente provocado por la expropiacin de las compaas
petrolferas de Mxico, mediante ley en 1936, indemnizando a las sociedades
expropiadas (norteamericana e inglesa). Con EE.UU. se pact en 1941 pagar 29 millones
de dlares en 5 aos. Con el Reino Unido se acord en 1947 una indemnizacin de 130
millones de dlares, para pagar en 15 aos.


2. Responsabilidad del Estado por Actos Administrativos

Se basa en que el Estado es responsable de la conducta de los agentes pblicos
bien sean de administracin central o local. O de cualquier jerarqua administrativa;
pueden darse los siguientes supuestos:


4

a) Trato diferencial o discriminatorio contra un extranjero;
b) Violencias cometidas por militares o policas; y
c) Detenciones arbitrarias.


3. Responsabilidad del Estado por Actos Judiciales

Puede darse el supuesto de denegacin de justicia cuando se impide que el extranjero
acuda a los tribunales a defender sus derechos. Tambin por defectos de administracin
de justicia que impidan asegurar el nivel ordinario requerido por el derecho internacional.

Hay diversas aplicaciones: negativa a dictar sentencia por parte del tribunal; retrasos
inexcusables en la administracin de justicia cuando el extranjero es demandante; falta
de diligencia en la detencin del asesino de un extranjero, inslita prisa puesta en
juzgar a un acusado extranjero; condena de un extranjero por tribunal de carcter
excepcional; o la no ejecucin de una sentencia dictada a favor de un extranjero.

Al contrario, el Estado no es responsable de los errores judiciales de sus tribunales,
cuando han sido cometidos de buena f. Desde luego, el derecho interno de cada Estado
da su propio tratamiento al error judicial, por va de legislacin o de jurisprudencia.


4. Responsabilidad del Estado por Actos Realizados por Particulares

Genera responsabilidad por parte del Estado el incumplimiento de su obligacin de
mantener el orden pblico en su territorio. Pero no surge esta responsabilidad de los
actos de los individuos, sino de la falla del Estado en su deber de prevencin y represin
que le compete.

El Estado debe proteger a los extranjeros amenazados e impedir la perpetracin de
actos ilcitos. En su obligacin de prevenir, el Estado debe proteger a las embajadas
extranjeras, ejercer vigilancia en zonas de fronteras y hacer cuanto conduzca a la
garanta plena de la vida y derechos de los extranjeros. En verdad resulta difcil
establecer en ciertos casos concretos que las autoridades locales han faltado a su deber
de proteccin, pero hay hechos susceptibles de determinar la responsabilidad
internacional como:

a) Negativa a tomar las medidas de proteccin necesarias en un caso dado, a pesar
de que as lo hayan reclamado los agentes diplomticos para los interesados (por ejemplo
facilitar una escolta armada a extranjeros que deban atravesar una zona peligrosa);

b) Coparticipacin de soldados o policas en actos de violencia cometidos contra
extranjeros;

c) Complicidad o indiferencia de los agentes pblicos que hayan sido testigos del
hecho ilcito, etc.

Al contrario, hay hechos que conducen a eximir de responsabilidad al Estado: Actitud
provocadora del sbdito extranjero, el consejo de abandonar el pas dado previamente
al sbdito extranjero, como ocurri en Espaa en la guerra civil 1936 1939, o en China
1949 1951, o en otros pases en conflicto armado civil o internacional.

En cuanto al deber de represin, el Estado est obligado a hacer lo posible para
castigar a los autores de delitos contra extranjeros y asegurar una reparacin a las
vctimas, y su responsabilidad surge de: negativa de perseguir a los culpables o
negligencia voluntaria en su bsqueda y captura; negativa de castigarlos; negligencia
en la vigilancia que facilite la evasin de los culpables; concesin prematura del
indulto o amnista. Habra en tales casos responsabilidad por omisin.


5. Responsabilidad del Estado en Caso de Guerra Civil

Se han diferenciado tres situaciones:

a) Daos producidos en el momento mismo del combate, en que la jurisprudencia
admite la no responsabilidad del Estado, por excepcin de fuerza mayor, como el
caso de destruccin de un inmueble del extranjero en momentos de un bombardeo (sin
embargo USA indemniz a China por la destruccin de su Embajada en Belgrado a causa
5

de un bombardeo de la OTAN durante el conflicto yugoslavo en la ltima dcada del Siglo
XX).

b) Daos resultantes de las mismas medidas tomadas por las autoridades: Se
admite responsabilidad del Estado siempre que se trate de medidas especiales y
concretas tomadas contra un extranjero en su calidad de tal, como en el caso de
destruccin innecesaria, saqueo, homicidio no cometido en combate, ejecucin
sumarsima, requisa acompaada de sevicia, etc.

c) Daos resultantes de medidas adoptadas por los insurrectos que sean vencidos,
cuando se considera que el Estado no es responsable; si los insurrectos son
vencedores, se admite la responsabilidad del Estado, por considerarse a los mismos
como representantes de la voluntad nacional desde el principio del conflicto, como en el
caso de las reclamaciones francesas a Mjico por los hechos contra sbditos franceses
durante la revolucin de 1913, cuando cay el presidente Madero, hasta 1917, fin de la
revolucin.

Hay, sin embargo, eventos en que se atena o agrava la responsabilidad por va
convencional para resolver las reclamaciones.


Efectos de la Responsabilidad Internacional

La principal consecuencia de la responsabilidad internacional es la obligacin de reparar
que pesa sobre el Estado responsable. Se tiene sentado que la responsabilidad
internacional no tiene carcter penal, punitivo, sino compensatorio. La modalidad de
la reparacin consiste en el restablecimiento de las cosas a su primitivo estado, en
satisfacciones de orden moral (presentacin de excusas, saludo a la bandera, en caso
de ofensa o ultraje), en sanciones internas (medidas disciplinarias contra funcionarios
responsables), o en el pago de indemnizacin pecuniaria que, es la forma normal de
reparacin.

Es regla admitida que la reparacin debe corresponder al perjuicio y comprende tanto el
dao emergente como el lucro cesante y el pago de intereses.

CAPITULO XV

ORGANOS DE LAS RELACIONES INTERNACIONALES


Hay rganos centrales y rganos exteriores. Los centrales son el Jefe del Estado y el
Ministro de Relaciones Exteriores.


ORGANOS O AUTORIDADES CENTRALES

Todo Estado entra en relacin con los dems por medio de su Jefe de Estado, Presidente,
Monarca o mediante el rgano ejecutivo colegiado donde exista. Cuando hay un cambio
de Jefe de Estado por medios revolucionarios pasan las atribuciones a quien deba
sucederlo, con arreglo al derecho constitucional respectivo. Estos cambios necesitan
reconocimiento con arreglo a la prctica internacional.

El Jefe de Estado goza internacionalmente de inmunidades surgidas de la cortesa,
como son:

a) Inviolabilidad de la persona garantizada por el derecho interno del Estado de
residencia, en relacin con la proteccin contra los ultrajes o atentados o con las injurias
que se le irroguen (prensa, radio, tv., etc.).

b) Inmunidad de jurisdiccin (muy controvertida) referente a los actos que realice
como persona privada y a los que realice en ejercicio de funciones pblicas. Pero la
tendencia actual del derecho internacional es contraria a mantener la inmunidad en
materia de responsabilidad penal. El ejemplo ms notable del Siglo XX fue el del Tribunal
Internacional de Nuremberg que en sentencia de primero de octubre de 1946, en el
proceso contra los criminales de guerra nazis sostuvo: La inmunidad que el derecho
internacional asegura para los representantes del Estado no ha de aplicarse a los actos
6

criminales. Los autores de estos actos no pueden invocar su carcter oficial para
sustraerse al procedimiento normal y eludir el castigo.

Hoy la tendencia se confirma con la reciente creacin de la Corte Penal Internacional
(CPI).

El Ministerio de Asuntos Exteriores: Es el encargado de la direccin de las relaciones
exteriores, en unos casos bajo supervisin del Jefe de Estado (casi siempre) y en otros
casos del Parlamento. Mantiene contacto permanente con los jefes de misiones
extranjeras y sus declaraciones oficiales en asuntos de su propia competencia obligan al
gobierno que representa. Dicho departamento ministerial tiene denominaciones diversas:
en los E.E.U.U. se llama Secretara de Estado: en Francia, Ministerio de Negocios
Extranjeros; en Inglaterra Foreign Office; en Suiza, Departamento Poltico, en Espaa,
Ministerio de Asuntos Exteriores; en Colombia, Ministerio de Relaciones Exteriores.

Dada la complejidad de la vida internacional actual, las funciones del Ministro han
aumentado considerablemente. Es dicho Ministro el Jefe del personal diplomtico del
pas, al cual de instrucciones; participa en la elaboracin del derecho convencional
(tratados) y en su interpretacin, y es el agente de la poltica exterior del Gobierno.


rganos Exteriores

Estn a cargo de los servicios diplomticos y consulares.
Desde el siglo XVII se consagr la prctica de que los Estados se enven mutuamente
representantes permanentes. Es el llamado Derecho de Legacin, que en su forma
activa consiste en el derecho de enviar agentes diplomticos al extranjero. El estatuto
diplomtico se rige actualmente por el Convenio de Viena de 1961. No todos los
agentes diplomticos tienen la misma categora y la nomenclatura reconoce las
siguientes clases:

1. Embajadores y Nuncios (stos ltimos representantes del Vaticano- operan en los
pases de mayora catlica).

2. Enviados extraordinarios, Ministros Plenipotenciarios e Internuncios.

3. Encargados de negocios, que frecuentemente tienen carcter interino al asumir el
cargo diplomtico por ausencia del titular, muerte etc. Cada estado determina en su
derecho interno las condiciones para el nombramiento de los agentes diplomticos y fija
su estatuto personal.

Antes del nombramiento del agente diplomtico precede el agrment o placet
(beneplcito), que formula el Estado que enva a su representante, con el objeto de saber
si es persona grata, lo que se usa a ttulo de cortesa y que puede ser negado por el
Estado receptor. Una vez nombrado el agente recibe las cartas credenciales que los
acreditan ante el Estado extranjero, lo mismo que las instrucciones, que son de carcter
confidencial.

Una vez llegado a su destino, el agente diplomtico notifica su nombramiento al Ministro
de Relaciones Exteriores, en una visita especial durante la cual entrega copia de sus
cartas credenciales que posteriormente, en ceremonia especial, entrega al Jefe del
Estado. Si es encargado de negocios, las entrega al Ministerio de Relaciones Exteriores,
ante el cual queda acreditado; en tanto que los embajadores lo son ante el Jefe del
Estado. La antigedad del diplomtico establece su precedencia por la fecha y hora de
presentacin de sus cartas credenciales. El agente nuevo presenta as mismo las cartas
de retiro de su antecesor.

La misin diplomtica termina:

a) Al concluirse la negociacin si se trata de una misin temporal.

b) Por muerte o dimisin del agente o por decisin del gobierno que lo nombr.

Un agente puede ser retirado por ruptura de relaciones diplomticas, lo que no implica
necesariamente la guerra; tambin con ocasin de un conflicto y la conviccin de no
resolverlo pacficamente. En algunos casos es retirado por causa de cambio de gobierno,
que indica negativa a su reconocimiento, o en casos de un agravio o situacin grave. La
ruptura de relaciones no afecta la validez de los tratados, ni implica tericamente al
7

menos, ninguna restriccin para los sbditos de cada uno de los pases residentes en el
territorio del otro.

Puede haber retiro de agentes diplomticos sin ruptura formal (caso entre Colombia y
Chile en 1973, al apoderarse del gobierno el general Pinochet mediante sangriento golpe
de estado). En otros casos el agente es retirado por solicitud del gobierno que lo ha
recibido por causa de actuaciones incorrectas.


Funciones de los Agentes Diplomticos

a) Mantienen la comunicacin oficial entre el gobierno que representan, y aquel ante el
cual estn acreditados.

b) Cumplen las comisiones rogatorias en materia civil penal.

c) La actuacin para resolver dificultades existentes entre los Estados.

d) La informacin en materia poltica, econmica y social, mediante el tacto necesario, el
ejercicio hbil de las relaciones sociales.

e) La proteccin de sus compatriotas con actos administrativos como: expedicin de
pasaportes, certificados de origen, soltera y estado civil en general. Tambin tiene el
agente diplomtico algunas obligaciones frente al gobierno ante el cual est acreditado,
relacionadas con la no injerencia en los asuntos internos, y con la suma discrecin
que ha de observar en apreciaciones pblicas relacionadas con la poltica interna. En
sus reclamaciones oficiales debe obrar por medio del Ministerio de Relaciones Exteriores,
omitiendo dirigirse directamente a autoridades subalternas de orden administrativo,
judicial, poltico, sindical o religioso.


Inmunidades Diplomticas

Estn dirigidas a garantizar su plena seguridad en el cumplimiento de su misin:

La inviolabilidad o inmunidad personal;
La inmunidad de jurisdiccin, y
Las inmunidades por razones de cortesa.

1. La inmunidad personal es la proteccin del agente diplomtico contra toda medida
coercitiva y contra cualquier forma de ultraje a su persona, que la autoridad local debe
mantener estrictamente.

Se aplica al jefe de misin, al personal subalterno, as como a los diplomticos en
trnsito que viajan al ocurrir terminacin de la misin, mientras el diplomtico regresa a
su pas, y an en caso de guerra, pues el diplomtico est exento de las medidas
restrictivas que en tal caso se dicten para trnsito de extranjeros.

Tambin se aplica la inviolabilidad de correspondencia, la proteccin de los correos
diplomticos, la valija diplomtica. Se practicaba as mismo el derecho de usar cables
cifrados remitidos o dirigidos. Hoy da se remiten mensajes en clave por Internet. De igual
manera es inviolable el edificio de la respectiva Embajada, an en el caso de refugiados
polticos. Sin embargo se han presentado casos de violacin de este derecho en guerras
civiles. Tambin existe la inmunidad de culto religioso.


2. La inmunidad de jurisdiccin pone a los diplomticos al abrigo de acciones civiles o
penales que pudieran plantearse contra ellos. El agente diplomtico no puede ser citado
como testigo y solo se le puede pedir que extienda su testimonio por escrito.

Est prohibido citar directamente a un agente diplomtico para que comparezca ante la
justicia; sus bienes no pueden ser embargados con excepcin de los inmuebles ubicados
en el Estado receptor que el agente posea en propiedad personal, privada. La inmunidad
tambin se extiende a la familia del agente diplomtico (esposa e hijos). En cuanto al
personal no oficial (choferes, domsticos, porteros), no existe inmunidad, mxime si se
trata de personal nacional del Estado receptor. La inmunidad respecto de una accin civil
se extiende no solamente al acto realizado oficialmente en ejercicio del cargo, sino a los
actos privados realizados a ttulo particular. En los casos de accidentes, est admitido
8

que la inmunidad no exonera a los aseguradores. El diplomtico puede renunciar
voluntariamente a la inmunidad con autorizacin de su respectivo gobierno.


3. Las inmunidades por motivos de cortesa son de dos clases:

La inmunidad fiscal (exencin de impuestos), que son los impuestos personales
(sobre la renta) y no los prediales sobre propiedades privadas que tuviere, excepcin
hecha del edificio de la Embajada si le pertenece a ttulo personal. Esta inmunidad est
subordinada a la reciprocidad.

La inmunidad diplomtica para estos funcionarios tiene origen consuetudinario.
Empero, hoy no se admite la teora de la llamada extraterritorialidad por varias razones:

a) Habra que apelar a la extradicin para la entrega de un criminal refugiado en la
embajada.

b) En caso de delito cometido dentro de una embajada, el Tribunal competente es del
Estado donde est situada la Embajada.

c) El acto jurdico que se realiza dentro de una Embajada se considera en territorio
nacional del Estado receptor y no en territorio extranjero. El fundamento de la inmunidad
es el de asegurar la independencia del agente en ejercicio de sus funciones.


Los Cnsules

Son agentes que un Estado establece en ciudades (principalmente puertos) para ejercer
funciones econmicas y administrativas. La palabra cnsul viene del latn consulere
que quiere decir aconsejar. La costumbre de enviarse recprocamente cnsules surgi en
Italia en el siglo XII. Los pases celebran convenios sobre comercio, navegacin y los
convenios consulares desarrollan los primeros y fijan contractualmente el estatuto
territorial de los cnsules, as como las funciones que han de cumplir en el territorio
extranjero. Un texto fundamental como fuente del derecho consular es el Convenio de
Viena de 1963.

Los cnsules actan en un plano auxiliar de los agentes diplomticos. Hay cnsules
ordinarios (de carrera o no) y cnsules honorarios, generalmente sbditos del estado en
que ejercen sus funciones.


EVOLUCION HISTRICA DE LA DIPLOMACIA

La historia de la diplomacia es tan antigua como los pueblos mismos. Ello se debe a que
la institucin diplomtica satisface es necesidad esencial de las diferentes comunidades
humanas extranjeras las una para con las otras, cual es la de ordenar sus relaciones.
Los escritores que han tratado el tema de la historia de la diplomacia han distinguido en
general dos grandes perodos: el que abarca desde la antigedad al siglo XV, momento
en el que se sita el origen de las misiones diplomticas permanentes y el que extiende
desde el siglo XV hasta nuestros das. Sin embargo, siguiendo al Profesor Cahier
entendemos conveniente separarla en cuatro fases.



Primera Fase: Desde la Antigedad

Lo que caracteriza a tan dilatado cmputo de tiempo es la diplomacia ambulante.

Se envan embajadores cuando hay que resolver una cuestin precisa: declaracin de
guerra, conclusin de tratados de paz, de alianza, acuerdos comerciales, etc. La misma
diplomacia no sigue reglas fijas, no est organizada. Sin embargo existe, y lo egipcios,
los asirios, los judos y los persas, se intercambian negociadores. Es poca ms reciente
Atenas y Roma tratarn de dotarla de una cierta estabilidad de forma, pero aunque la
segunda lo consigui en cierta medida, todava no puede hablarse de diplomacia
organizada. En esa poca la diplomacia se envuelve en una aureola sacra. La misin del
diplomtico, fuente de honores y responsabilidades, se halla bajo la proteccin de los
dioses.

9

Esta diplomacia sufre las limitaciones que impone la geografa, pues habida cuenta de los
medios de comunicacin de la poca, las relaciones entre ciudades o seores no pueden
establecerse si no es dentro de un espacio limitado y de tiempo en tiempo.

En la Edad Media la iglesia mantendr la tradicin del envo de misiones diplomticas
temporales: stas sern las predecesoras de los nuncios. Las relaciones seguirn
siendo espordicas, la diplomacia no poseer reglas fijas. Los grandes
descubrimientos y el renacimiento provocarn en Europa un desarrollo notable de la
diplomacia, comenzando as la denominada segunda fase.



Segunda Fase: Primera Mitad del Siglo XV hasta el Congreso de Viena de 1815

La segunda fase contempla un cambio radical en las caractersticas de la diplomacia. De
ambulante se transforma en permanente. La mayora de la doctrina ha credo poder
establecer el origen de la diplomacia permanente en Venecia. Aquella repblica, potencia
martima y militar de consideracin, gozaba de una prosperidad fundamentada
esencialmente en una gran expansin comercial. Venecia comprendi pronto la
importancia de estar constantemente al corriente de lo que ocurra en las dems ciudades
o Estados. As pues, a comienzos del siglo XV Venecia estableci primeramente
misiones diplomticas permanentes en Constantinopla y Roma, y despus en varias
ciudades italianas, y cerca de la corte de los duques de Borgoa. Tales misiones se
extendieron por todas partes y especialmente cerca de los reyes de Francia.

Es preciso comprender que el establecimiento de misiones diplomticas permanentes
corresponda a una necesidad profundamente sentida por Italia en aquella poca. La
pennsula itlica esta dominada por Cinco Estados importantes: Venecia, Miln, Florencia,
Npoles y el Papado de Roma, ninguno de los cuales era lo suficientemente fuerte para
avasallar a los restantes. Consecuencia de tal realidad fueron una serie de luchas, un
ambiente de atentados e intrigas, y la necesidad de crear y mantener un equilibrio
bastante delicado entre dichos Estados. Se comprende tambin la importancia que
podan tener las misiones diplomticas como fuente de informacin y como medio de
llevar a cabo tal equilibrio. Esto explica que, casi al mismo tiempo que en Venecia, surja
un servicio diplomtico en los otros Estados italianos, crendose misiones diplomticas
permanentes incluso con anterioridad a las venecianas.
La consideracin de Venecia como antecesora de las misiones diplomticas
permanentes, se fundamenta en que la nica ciudad donde las funciones diplomticas
fueron minuciosamente reglamentadas y donde comenzaron a aparecer diplomticos en
el sentido moderno de la palabra. La institucin de las misiones diplomticas permanentes
se extender rpidamente desde Italia a toda Europa, especialmente despus de las
guerras religiosas. La importancia que Richelieu y Luis XIV atribuirn a la diplomacia
acentuar an ms esta evolucin.

Los Tratados de Westfalia (1648), por representar un cierto equilibrio europeo que
necesita una vigilancia constante y recproca de los Estados; el ocaso de los poderes
polticos superiores, del papado y del Sacro Imperio Romano y la aparicin de la idea de
igualdad jurdica de los Estados, contribuirn a generalizar en casi toda Europa el sistema
de la diplomacia permanente. La diplomacia que a lo largo de la Edad Media e incluso
despus haba sido monopolio de los eclesisticos, tiende a hacerse laica, tiende a
convertirse en privilegio de grandes seores o de hombres de Estado. A media que se
desarrollan las misiones diplomticas permanentes se contempla la creacin de una
oficina, de una administracin encargada de la poltica extranjera del estado, y aparece
as mismo la superior jerarqua de los agentes diplomticos del Estado. Se encuentran
aqu los antepasados del ministerio y del ministro de Relaciones exteriores.


Caractersticas de la Segunda Fase

1. Las reglas del Derecho diplomtico son imprecisas, y esto no slo en la parte
correspondiente a privilegios e inmunidades, con respecto a los cuales existirn abusos y
violaciones, sino en lo tocante a las personas, a la jerarqua, que sern fuente de
numerosos conflictos.

2. El agente diplomtico es considerado menos como el representante de un pas que
como el representante de su soberano. El Estado tiende a confundirse con la persona
del soberano, dueo absoluto del territorio y de la poblacin. La ocurrencia de Luis XIV al
10

decir El Estado soy yo, expresaba bastante bien el sentir de la poca en materia de
derecho estatal.

3. No puede decirse que exista una carrera una carrera diplomtica. Los
embajadores son escogidos por el soberano, bien entre hombres de fama, bien entre
grandes comerciantes o magistrados.

4. El diplomtico tiene una misin de observacin en el reino donde est acreditado , y
tambin de vigilancia para que el equilibrio entre los Estados no se rompa. Tambin es a
menudo centro de espionaje y de intriga. Toma parte activa en la vida interior del
Estado a quien l representa.


Tercera Fase: Desde el Congreso de Viena de 1815 hasta la Primera Guerra Mundial

Se caracteriza por el hecho de que la diplomacia adquiere caractersticas estables que
durarn hasta nuestros das y el Derecho diplomtico ofrece un aspecto ms complejo y
preciso, convirtindose en un verdadero derecho, en un conjunto de normas
obligatorias para los Estados, fundadas en la costumbre, que estos ltimos se sienten
obligados a respetar.


Caractersticas de la Tercera Fase

1. Los Diplomticos son los representantes de un Estado y ya no de un soberano.

2. Los miembros de las misiones diplomticas forman parte desde ahora, de la
Administracin de un Estado: Son funcionarios.

3. Las grandes reglas del Derecho diplomticas relativas a la etiqueta, la precedencia,
la jerarqua, la llegada y partida de los miembros de la misin, los privilegios y las
inmunidades quedan fijadas en sus lneas generales.

4. La misin de espionaje y de subversin del embajador, que haba sido bastante
importante en el siglo XVIII, tiende a desaparecer. El embajador desempea tareas de
observador, pero stas tienen como objetivo primordial sealar a su propio gobierno la
situacin del pas en el que est acreditado, a fin de que el gobierno informado pueda
adoptar sus decisiones de poltica extranjera con pleno conocimiento de causa. El papel
de jefe de misin consiste en facilitar el mutuo conocimiento de los Estados,
Contribuyendo a la mejor cooperacin internacional de forma que, a medida que
transcurre el siglo XIX, la diplomacia deja notar su influencia en la solucin pacfica de
los conflictos internacionales.

5. La diplomacia se hace casi exclusivamente por diplomticos y stos gozan en su
funcin de una gran independencia.


Razones de esta Independencia

1. La poltica mundial tiene como campo de accin un espacio restringido Europa
donde existen varias grandes potencias que tratan de establecer de la forma ms
favorable a sus intereses un cierto equilibrio delicado de implanta. El diplomtico es un
personaje que goza de un cierto privilegio en lo tocante a las relaciones que le unen con
su ministro de Relaciones Exteriores, quien le dejar autonoma en las negociaciones
que tienden a la conclusin o cesacin de alianzas.

2. Los medios de comunicacin son ms lentos. Los desplazamientos requieren
tiempo, y esto forzosamente limita el control del gobierno. Los diplomticos son los
llamados a tomar decisiones rpidamente, sin que puedan informar a su gobierno,
especialmente de las cuestiones de detalle.

3. La diplomacia es secreta. Se trata de una ciencia que se reserva para un crculo de
personas bastante restringido. Pocas son las personas competentes en la materia, y
stas son, sobre todo, diplomticos. Como la diplomacia es secreta, la presin de la
opinin pblica tiene un papel irrelevante. Esta ltima, debido a diferentes razones,
pero en especial al poco desarrollo de la prensa, se halla poco formada y los gobiernos,
en cierto modo, la tienen poco en cuenta, lo que hace que la diplomacia personal sea
mucho ms cmoda.
11


4. Al tener la opinin pblica una importancia restringida y siendo la diplomacia secreta,
sta se lleva a cabo esencialmente entre gobiernos. La guerra de 1914, al destruir el
mundo forjado por el Congreso de Viena, modificar considerablemente las relaciones
internacionales y los hbitos de la diplomacia. Esta evolucin, que empieza seriamente
a partir de 1920, se precipitar despus de la Segunda Guerra Mundial, constituyendo la
denominada cuarta fase de la diplomacia, la fase contempornea.


Cuarta Fase: Desde 1920 hasta el Presente

Se caracteriza por una decadencia de la diplomacia tradicional y por la aparicin a su lado
de una nueva diplomacia.


Causas de la Decadencia de la Diplomacia Tradicional

1. La diplomacia se convierte en una diplomacia abierta. Tal revolucin se realiza bajo
los auspicios de Wilson, quien consideraba que la diplomacia deba proceder franca y
pblicamente, y que los pueblos no podan ser tratados como simples objetos. Primera
consecuencia: la publicacin y registro de todos los tratados. La diplomacia sale a la
plaza pblica.

2. La importancia de la opinin pblica en la direccin de la poltica exterior es
doble. Los gobiernos deben tenerla en cuenta en el plano nacional opinin pblica del
pas y en el plano internacional opinin pblica extranjera. La aparicin y desarrollo
de esta opinin pblica se debe a una elevacin del nivel de vida de las masas,
acompaado de una mejora del nivel cultural y de una democratizacin de la vida
poltica. Los progresos tcnicos juegan un papel de importancia, tales como la radio y
la televisin, que llevaron las noticias incluso a los pueblos ms apartados. Y en los
ltimos aos la revolucin del Internet.

3. El papel del diplomtico se ha visto tambin minimizado a causa del desarrollo de
los medios de comunicacin y de transporte, vindose precisado a pedir instrucciones
para los ms pequeos detalles.

4. El debilitamiento del papel del diplomtico obedece al hecho de que, mientras la
diplomacia tradicional persegua objetivos esencialmente polticos y tcticos, la actual va
tras la consecucin de una multitud de objetivos y en especial los econmicos y
comerciales.

5. La aparicin de la opinin pblica, la diplomacia abierta y la existencia de bloques de
naciones, entraan una consecuencia importantsima: la diplomacia tiene lugar, no slo
entre gobiernos, sino a travs de los pueblos.

6. El desarrollo de las organizaciones internacionales, fenmeno que se liga con la
aparicin de la diplomacia tcnica, es tambin causa de la decadencia de la diplomacia
tradicional.


Manifestacin de la Decadencia de la Diplomacia Tradicional

a) El diplomtico goza de una autonoma muy restringida.

b) El diplomtico se ve suplantado por polticos en todas las cuestiones de
envergadura: jefe de Estado, primer ministro, ministro de Relaciones Exteriores.

c) La diplomacia se desenvuelve mucho hoy da en el terreno tcnico y en este
campo son los tcnicos los que acta y no los diplomticos.
Aparicin de una Nueva Diplomacia

Esta nueva diplomacia reviste, esencialmente, dos formas: la que se realiza a travs de
las organizaciones internacionales y la que se lleva a cabo mediante reuniones de
polticos responsables, jefes de Estado, ministros. En las ltimas dcadas ha tenido
mucha importancia la diplomacia especializada para determinados temas, verbigracia la
diplomacia para temas econmicos, donde intervienen expertos en la materia.


12

1. La Diplomacia a Travs de las Organizaciones Internacionales

Nacidas a principios del siglo XIX, las organizaciones internacionales no tardaron en
multiplicarse, bajo la presin de variadas causas polticas, econmicas y sociales. El
verdadero momento capital, desde el punto de vista diplomtico, se sita al crearse la
Sociedad de Naciones, que si bien no dio los resultados esperados, desempeo cierto
papel, en la solucin de conflictos menores y los Estados hubieron de tener en cuenta su
existencia. La Segunda Guerra Mundial presenci la sustitucin de la Sociedad de
naciones por la Organizacin de las Naciones Unidas. La importancia de la
Organizacin de las Naciones Unidas es tal que todo nuevo Estado que alcanza la
independencia desea entrar a formar parte de ella, como si esa admisin fuese la prueba
de su soberana recobrada. Las organizaciones internacionales han contribuido, por un
autntico efecto de repercusin, a crear nuevas misiones diplomticas. Se trata de las
delegaciones permanentes de los Estados acreditados, no ya como suceda en la
diplomacia tradicional, cerca de un Estado, sino cerca de las organizaciones
internacionales y tambin de las misiones diplomticas de las organizaciones
internacionales acreditas cerca de los Estados.


2. La Diplomacia a Travs de las Reuniones de Jefes de Estado o de Ministros

Puede aadirse la idea americana de que los contactos personales entre los responsables
de la poltica internacional debieran tener como consecuencia la creacin de una
atmsfera propicia para una mejor comprensin. Todos estos factores contribuyeron a lo
que se puede denominar diplomacia ambulante, que se manifiesta en los viajes de los
jefes de Estado y en nmero cada vez mayor de conferencias.


3. Lugar de la Diplomacia Tradicional en la Diplomacia Actual

1) Las misiones diplomticas se multiplican, sus efectivos aumentan. Las misiones
diplomticas conservan su triple funcin de representacin, observacin y
negociacin.

2) Si se examina la diplomacia tcnica o la que tiene lugar a travs de las
organizaciones internacionales, se observa que los diplomticos continan siendo
importantes. El diplomtico desempea un papel de consejero. Entre las funciones de
las misiones diplomticas permanentes, cuenta la de preparar dichas reuniones.

3) Al examinar la diplomacia ambulante, se comprueba rpidamente que el papel del
diplomtico es an ms grande. Aunque los jefes de Estado o los ministros de
Relaciones Exteriores tomen las decisiones, son los diplomticos quienes preparan la
negociacin y su papel es tanto ms decisivo, cuanto ms importante sea la negociacin.

En un mundo donde, por razn de las armas nucleares, el recurso a la fuerza se hace
problemtico, la negociacin est llamada a desempear un papel de creciente
importancia. En la medida en que la diplomacia actual recurre cada vez ms a las
organizaciones internacionales y multiplica las reuniones de personajes polticos
responsables, las misiones diplomticas ven acrecentarse notablemente el campo de su
trabajo.



CAPITULO XIX
DERECHO DE LOS CONFLICTOS ARMADOS
Y DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO

Herclito de Efeso, deca que la guerra es la madre del Derecho de Gentes. Nada
puede ser tan cierto como lo es esta afirmacin: la guerra es, por desgracia, la primera y
la ms importante de las relaciones entre los pueblos. De los 3.400 aos de historia
conocida, slo 250 aos han sido de paz general. Hasta el momento los seres humanos
hemos emprendido unas 11.000 guerras.

La tendencia a matar y a destruir, la violencia, la crueldad, son derivados del ancestral
instinto de conservacin. Se trata de matar o de hacer dao para atender una posibilidad
13

ms de subsistir. Entre algunos animales, cuando uno de ellos est herido sus
congneres se ceban con l y lo rematan. De esta forma han debido proceder los
hombres entre s durante milenios. Ms tarde, el instinto de conservacin se ha extendido
al grupo. A fin de organizarla sociedad, se ha reconocido la necesidad de poner freno a
las reacciones instintivas del individuo.

La colectividad ha creado as un orden social, por medio de reglas morales; este es el
origen del Derecho. La colectividad ha creado tambin el poder capaz de hacer estas
normas.

Pero al mismo tiempo, fue preciso poner lmites a este poder. Ya que si el Estado tiene
por finalidad suprema el desarrollo de la personalidad individual, corre el riesgo, a veces,
de aplastar es personalidad al mismo tiempo. As pues, fue preciso garantizar al hombre
algunos derechos fundamentales que solicitaba para s mismo y que, por consiguiente,
puede conceder a los dems. De esta forma naci el principio del respecto de la
persona humana: respeto de su vida, de su libertad, de su felicidad al fin.
1


El hombre al no poder pretender acabar con la guerra de un solo golpe ha tratado de
atenuar sus funestas consecuencias. Desde la antigedad, la humanidad ha buscado que
prevalezca en el mundo un poco de justicia y misericordia. Pirro de Epiro, cuando
venci a Heraclea y Asculum hizo evacuar a los heridos y, conquistador de la India
Central, orden que sus tropas respetasen a los heridos, fuera el que fuese el campo a
que pertenecieran y que ayudasen a quienes los cuidaban.

Los griegos en general, respetaron la integridad de los heraldos y la inviolabilidad de los
templos, prohiban el empleo de armas envenenadas y el envenenamiento de las fuentes.

Los romanos, tambin prohiban la utilizacin de armas envenenadas.

Los Estoicos, entre ellos Sneca, abogaban por la proteccin de los prisioneros.
Igualmente los estoicos, dieron algunos consejos de moderacin como la mxima Hostes
dum vulnerati fratres que significa: Heridos, los enemigos son hermanos.

En la civilizacin asitica, encontramos la primera obra china sobre la estrategia militar,
escrita en 500 A.C., en la que se exige cierta humanidad en los combates, de tal modo
que se respete a los prisioneros de guerra y se haga el menor dao posible a los militares
y civiles. Por otra parte se prohibe recurrir a la violencia sin necesidad y se prohiben los
genocidio. En el Cdigo de Man, fundamento de lo moral y costumbres de la India, se
establece la proteccin de las vctimas de la guerra, y entre otras cosas se prescribe que
no ha de daarse a un enemigo fuera de combate, aterrorizado y vencido, no hay que
matar ni a los ancianos ni a los nios, ni a las mujeres, no debe emplearse contra los
enemigos armas prdidas, flechas envenenadas , ni dardos encendidos.

La cultura islmica, no distingue entre las diversas especies de guerra. Las reglas que
regula las diferentes categoras de conflictos son las mismas. Las reglas de la guerra en
el Islam estn fundadas en la misericordia, la clemencia, la compasin, se prohibe la
mutilacin, la tortura y otro tratamiento degradante infligido a un enemigo. Las
hostilidades slo son permitidas entre combatientes.

Distinguen entre los bienes de carcter civil y objetivos militares.
En Africa, por regla general slo se recurra a la guerra como ltima instancia. El
desencadenamiento de las hostilidades iba siempre precedido de una multitud de intentos
de negociacin, para intentar resolver el motivo de discordia pacficamente.

Las principales causas de los conflictos en Africa eran: la tierra, en ganado, la trata y el
poder. Salvo en el caso particular de las correras guerreras, un conflicto siempre
comenzaba con una declaracin de guerra. No se atacaba de improviso. La emboscada
slo poda producirse durante el conflicto. Estaba prohibido matar a las mujeres, a los
nios, a los ancianos, golpear al enemigo por la espalda, profanar ciertos lugares, matar a
un enemigo desarmado. Tenan derecho a una sepultura decente. Los heridos eran
cuidados para poder dedicarlos despus al trabajo.

En la Edad Media. Y especialmente gracias a la influencia del cristianismo, la Orden de
los Caballeros de San Juan de Jerusaln, se dedic desde su origen a cuidar a los
14

heridos y a los enfermos. Los intercambios de prisioneros fueron frecuentes entre los
cristianos y sarracenos en Espaa
1
.

Desde los orgenes de los Estados Cristianos, los telogos formularon leyes referentes a
la guerra. Elaboraron la teora de la Guerra Justa que permaneci en Occidente
durante largos siglos. Esta teora tena en mrito de reconocer que la guerra es un mal al
que no se debe recurrir a la ligera, pero contena el grave error de pretender que, en la
guerra, todo (o casi todo) estaba permitido, al que defenda una causa justa, abriendo as,
la puerta a los peores abusos. Slo era lcito la guerra justa, conforme a la moral y el
buen derecho, es decir que no poda ser conducida ms que en funcin de algunas reglas
susceptibles de proteger a las mujeres, a los nios, a los ancianos y a los clrigos. Sin
embargo, cada una de las partes enfrentadas consideran que su causa es la nica que es
justa y en consecuencia se mata a porfa
2
.

En los albores del Derecho de Gentes, Grocio retrasa el Derecho de la Guerra al
escribir La matanza de las Mujeres y de los nios est comprendida en el Derecho
de la Guerra. Admite que los prisioneros de guerra se conviertan en esclavos, no
slo ellos sino tambin su descendencia.

En el transcurso de los siglos precedentes, hubo un gran nmero de acuerdos entre los
beligerantes para el intercambio de los prisioneros de guerra; capitulaciones para
rendicin de las plazas fuertes o armisticios que enunciaban clusulas relativas al trato de
los heridos y de los enfermos. Pero estos acuerdos no tenan sino un carcter ocasional,
una vez terminada la guerra, no se seguan produciendo sus efectos. Por otra parte, slo
comprometan a las partes de acuerdos a una estricta reciprocidad y en muchas
ocasiones no se presentaban
3
.

En el llamado Siglo de las Luces se combate la concepcin Escolstica y se inicia el
camino que permitira a la humanidad contar con instrumentos efectivos para humanizar
en algo la guerra. Es Juan Jacobo Rousseau, quien proclama la regla fundamental del
derecho de los conflictos armados. En su obra el Contrato Social afirma: La guerra no
es, pues, relacin de hombre, sino una relacin de Estado a Estado, en la cual los
particulares son slo enemigos accidentalmente, no como hombres, ni siquiera como
ciudadanos, sino como soldados; no como miembros de la patria, sino defensores de la
misma. En fin, cada Estado slo puede tener por enemigos a otros Estados, no a
hombres, puesto que entre cosas de diferente naturaleza no se puede dar ninguna
verdadera relacin...

Siendo la finalidad de la guerra, la destruccin del Estado enemigo, se tiene el derecho
de matar a los defensores del mismo mientras estn con las armas en la mano; pero dado
que desde el momento en que las deponen y se rinden dejan de ser enemigos o
instrumentos del enemigo, vuelven a ser simplemente hombres y ya no tiene derecho
sobre sus vidas. A veces se puede matar al Estado sin matar a uno solo de sus
miembros.

Ahora bien, la guerra no da ningn derecho que no sea necesario a su finalidad. Estos
principios no son los de Grocio; no se fundan en autoridades de poetas sino que se
derivan de la naturaleza de las cosas y se fundan en la razn
4
.
El Convenio de Trujillo

Es importante resaltar un convenio sobre el derecho de la guerra firmado en Amrica
Latina el 26 de noviembre de 1820.

En efecto en esta fecha se firm un tratado sobre la reglamentacin de la guerra, firmado
por los representantes de los Ejrcitos neogranadino y venezolano y las fuerzas
espaolas.

Aquella firma condujo, al da siguiente al clebre abrazo entre Simn Bolvar y
Pablo Morillo en el sitio de Santa Ana.

El convenio firmado en Trujillo (Venezuela), el 26 de noviembre de 1820 con los
espaoles, para poner freno a los excesos de la guerra de independencia, tuvo por

1
Henry Coursier: "Curso de Derecho Internacional Humanitario".
2
Jean Pictet: "El Derecho de la Guerra".
3
Ibdem.
4
Uan Jacobo Rousseau: "El Contrato Social".
15

finalidad primordial, garantizar la vida de los individuos capturados a la parte contraria
y de aplicar a esta guerra de descolonizacin las regla ordinarias relativas a la guerra
internacional
5
.

Este convenio fue firmado bajo el influjo de la revolucin liberal de Espaa y por las
ideas filosficas del siglo XVIII, especialmente de Juan Jacobo Rousseau. Pero ante todo
fue la necesidad de terminar con los rigores de una guerra hasta entonces sangrienta, en
la cual se exterminaban con frecuencia a los prisioneros y se haca vctima a la poblacin
civil.

El artculo I del Convenio de Trujillo, sienta el principio de que la guerra entre Espaa y
Colombia se har como entre los pueblos civilizados. Entre algunas de sus normas
encontramos que los soldados cados en poder de la otra se les tratar como
prisioneros de guerra hasta que sean canjeados, lo que implica que sus vidas deberan
ser respetadas y que no se les podra castigar por el simple hecho de participar en la
guerra. Se otorga el derecho al trato de prisioneros de guerra, en caso de captura, a
todos los militares o individuos pertenecientes a un ejrcito, sin que importe donde son
capturados, incluso cuando lo sean por asalto o al abordaje, as como a los militares y a
los civiles que aisladamente o en grupos, hagan reconocimientos, observen y consigan
informacin sobre un ejrcito para trasmitirlo al jefe del otro.

Igualmente aparece en el Convenio de Trujillo que los militares o personas
agregados al ejrcito que hayan sido capturados estando heridos o enfermos en los
hospitales o en otro lugar, no sern prisionero, sern libres para volver a servir bajo
sus banderas despus de restablecidos; se les debe adems, por lo menos, los mismos
socorro y la misma asistencia que a los heridos y a los enfermos del ejrcito que les tenga
en su poder.

En cuanto a los muertos, recibirn los honores de la sepultura o si fuere imposible a
causa de su nmero u otra circunstancia, los cadveres sern incinerados. Corresponda
al vencedor encargarse de ello, y, si se viese impedido por motivo grave y excepcional,
era su obligacin avisar a las autoridades locales para que obrasen en su lugar, los
cadveres reclamados por el gobierno enemigo o por particulares deban serles
entregados.

A pesar de todo, es con el nacimiento de la Cruz Roja que la situacin cambia
radicalmente a favor de las vctimas de la guerra.

La Cruz Roja y el Derecho de los Conflictos Armados

Transcurra el ao de 1859, Henry Dunant, ciudadano suizo, es testigo de excepcin de
una de las batallas ms crueles de que se tenga noticia en la historia militar. En efecto el
24 de junio de 1859 ms de 300 mil hombres, entre austracos por una y piamonteses y
franceses por la trenza en un feroz combate: La clebre Batalla de Solferino.

En cada montculo, en cada altozano, se libran tozudos combates: hay montones de
muertos en las colinas y en las barrancas. Austracos y aliados se pisotean, se matan unos
a otros sobre cadveres que sangran, intercambian contundentes culatazos, se destrozan
el crneo, se destripan a sablazos o a bayonetazos, ya no hay cuartel, es una matanza, un
combate de animales feroces, rabiosos y ebrios de sangre: incluso los heridos se defienden
hasta las ltimas posibilidades; el que ya no tiene armas agarrota la garganta de su
adversario, a quien desgarra con los dientes. Ms all, la lucha es semejante, pero resulta
ms espantosa porque se acerca un escuadrn de caballera que pasa al galope: las
herraduras de los caballos aplastan a muertos y moribundos; un pobre herido tiene la
mandbula arrancada, otro tiene la cabeza escachada, un tercero, a quien se podra haber
salvado, tiene el pecho hundido... ms all, caballos ms humanitarios que quienes los
montan, evitan a cada paso, hollar a las vctimas de esta furiosa y apasionada batalla...

Pero aunque el ejrcito recoga, en su retirada, a todos los heridos que podan transportar
en sus vehculos y en carretas requisadas, cuntos de esos desdichados yacan all
abandonados sobre la tierra humedecida por su sangre! Los desdichados heridos recogidos
durante todo el da estn plidos, lvidos, anonadados unos, y ms en particular los muy
mutilados, tienen la mirada entristecida y, al parecer no comprenden lo que se les dice; sus

5
Henry Coursier: Ibdem.
16

ojos son sonmbulos, pero esa visible postracin no les impide sentir sus sufrimientos; a
otros agitan una conmocin nerviosa y un temblor convulsivo; aquellos, con heridas
abiertas, en las que la inflacin ya ha comenzado, estn locos de dolor; piden que les
rematen y, con el rostro contrado, se retuercen en los ltimos estertores de la agona.

En varios lugares, los muertos son despojados por ladrones, que ni siquiera respetan a los
heridos agonizantes; a los campesinos lombardos interesa, sobre todo, el calzado, que
arrebatan bruscamente de los pies hinchados de los cadveres.

Henry Dunant, improvisa con los medios a su alcance, una accin de socorro. Ayudado
por los campesinos de los alrededores, se esfuerzan por socorrer a los alrededores, se
esfuerza por socorrer a los heridos y enfermos, sin distincin de uniformes. Tiempo
despus, en 1862, Henry Dunant, publica Recuerdo de Solferino
6
, libro en el que hace
un impresionante relato de lo que fue la Batalla de Solferino y en donde propone fundar
sociedades voluntarias de socorro cuya finalidad sea prestar o hacer que se preste en
tiempo de guerra, asistencia a los heridos, es decir de apoyar los servicios de sanidad
militares. Sociedades que estaran respaldadas por un convenio internacional.

En 1863, cuatro aos despus de la Batalla de Solferino, se integra un Comit Privado,
compuesto por el General Dufour, Gustavo Moynier, los mdicos Thodore Maunoir y Luis
Appia y Henry Dunant, con la finalidad de poner en prctica las ideas de Dunant. Este
comit de denomin COMIT INTERNACIONAL Y PERMANENTE DE SOCORRO A
LOS HERMANOS MILITARES.

Dicho comit convoc una Conferencia Internacional con el objeto de suplir la
insuficiencia del servicio sanitario en los ejrcitos en campaa. Delegado de 16 pases se
renen en Ginebra del 26 al 29 de Octubre de 1863 y se aprueban las resoluciones del
Comit de los cinco: los Estados deben favorecer la creacin en sus territorios de
Sociedades Privadas, solidarias las unas de las otras y susceptibles de completar la
accin del Servicio de Sanidad de los Ejrcitos. Adems en el Congreso se expresaron
deseos de que las potencias beligerantes declararan neutrales los lazaretos y los
hospitales de campaa, al igual que al personal sanitario.


Convenio de Ginebra de 1864

La Conferencia diplomtica de 1863, tuvo como consecuencia la constitucin de
Sociedades Nacionales comenzando por Alemania y Blgica.

El Comit Internacional, reconoci la necesidad de obtener un estatuto de neutralidad
para los heridos vctimas de la guerra ya que no participan en los combates as como al
personal sanitario de las llamadas sociedades de la Cruz Roja.

En agosto de 1864, el Consejo Federal Suizo, a instancia del Comit de los Cinco, reuni
una Conferencia Diplomtica en Ginebra con el fin de deliberar acerca de un tratado
internacional inspirado en la idea de mejorar la suerte de los militares heridos de los
ejrcitos en campaa. Participaron Baden, Blgica, Dinamarca, Espaa, Francia, Hesse,
Pases Bajos, Portugal, Prusia, Suiza y Wurtengerg. Tambin participaron pero no
firmaron Estados Unidos, Gran Bretaa, Rusia, Sajonia y Suecia.

La firma del Convenio de Ginebra de 1864, fue un paso decisivo en la historia de la
humanidad. En Adelante, los militares heridos y enfermos sern socorridos y asistidos sin
distincin alguna de ndole desfavorable, sea cual fuere el campo al que pertenezcan. Se
respetar al personal sanitario, el material y los establecimientos sanitarios, que sern
sealadas mediante un siglo distinto, una cruz roja sobre fondo blanco.

Con el Convenio de Ginebra de 1864, por primera vez, o casi por primera vez, la
guerra ceda terreno al derecho. Por primera vez, los intereses polticos y militares
de los Estados dejaban de ser nicos que se tuvieran en cuenta
7
.

Este convenio fue revisado en 1906, 1929 y 1949.


Convenio Martimo de 1899

6
Henry Dunant: "Recuerdo de Solferino".
7
Henry Coursier: Ibdem.
17


La batalla naval de Lissa (1866) demostr trgicamente la falta de normas humanitarias
aplicables a la guerra martima.

Por incitativa del Zar Nicols II se celebr en la Haya la primera conferencia de la paz en
1899. Fruto de esta Conferencia fue el Convenio del 29 de Julio para aplicar a la guerra
martima de los principios del Convenio de Ginebra de 1864.

Costa de 14 artculos y dispone entre otras cosas: que los barcos hospitales, si llenan los
requisitos establecidos, deben ser respetados y no pueden ser capturado. Deben prestar
asistencia a los heridos, enfermos y nufragos de los beligerantes, sin distincin de
nacionalidad.

Este Convenio fue revisado por el Convenio X de la Haya de 1907 para aplicar a la guerra
martima los principios del Convenio de Ginebra de 1906 y finalmente por la Conferencia
Diplomtica de 1949.


Reglamento sobre las Leyes y Costumbres de la Guerra Terrestre

El reglamento sobre las leyes y costumbres de la guerra terrestre anexo al Convenio de la
Haya fue firmado el 18 de octubre de 1907.

En el se establece los requisitos para reunir la calidad de beligerantes. Se ocupa de los
prisioneros de guerra. En su seccin segunda trata de las hostilidades y en especial de
los medios de daar al enemigo, de los sitios, de los bombardeos, de los espas.
Tambin se refiere a las capitulaciones y a los armisticios de Derecho Internacional
Humanitario.


Protocolo de Ginebra sobre Prohibicin de Gases y otros Medios de Daar al
Adversario

Durante la Primera Guerra Mundial, el ejrcito alemn emplea por primera vez gases
venenosos. En efecto, en la batalla de Yser, el 22 de Abril de 1915, hace uso de esta
mortfera arma. Son de tal magnitud sus efectos que, al trmino de las hostilidades, las
potencias beligerantes acuerdan su prohibicin en el caso de nueva guerra.

As queda establecido en el Tratado de Versalles. Sin embargo, la X Conferencia
Internacional de la Cruz Roja, celebrada 1921, invita a los Gobiernos a que concluyan un
nuevo convenio que contemple la prohibicin del uso de gases, como medios de
combate.

Y el 17 de Junio de 1925, se firma el protocolo de Ginebra sobre la prohibicin de
gases asfixiantes, txicos o similares y de medios bacteriolgicos en la guerra.

Sus apartes ms importantes son:

Considerando que el empleo en la guerra de gases asfixiantes, txicos o similares, as
como de todos los lquidos, materiales o procedimientos anlogos, ha sido a justo ttulo
condenado por la opinin pblica general del mundo civilizado.

"Considerando que la prohibicin de este empleo ha sido formulada en los tratados de
que son parte la mayora de las potencias del mundo, con el fin de hacer reconocer
universalmente como incorporada al Derecho Internacional esta prohibicin, que
igualmente se impone en la conciencia y a la prctica de las naciones, declaran:

"Que las altas partes contratantes, en tanto que no son ya partes en tratados que
prohiben este empleo, reconocen esta prohibicin, aceptan extender esta prohibicin de
empleo a los medio de guerra bacteriolgico y convienen en consecuencia obligadas
entre si segn los trminos de esta declaracin...


Convenio de Ginebra Relativo al Trato de los Prisioneros de Guerra

Por invitacin del Gobierno Suizo, se celebr una Conferencia Diplomtica con el fin de
elaborar un estatuto de los prisioneros de guerra y ampliar la proteccin que otorg el
convenio de la Haya de 1906.
18


El Convenio en mencin fue firmado en Ginebra el 27 de Julio de 1929 y establece entre
otras cosas que los combatientes capturados por el enemigo quedarn en poder de la
autoridad militar de la potencia captora, pero no del cuerpo de tropa ni de individuos en
particular, sea cual fuere su graduacin militar. Respecto del trato, las potencias se
comprometen a evitar represalias contra los prisioneros y asumir la atencin humanitaria
que en general merecen los cautivos.

Los campamentos, deben estar situados en zonas alejadas de las lneas de combate.
Los beligerantes podrn emplear a los prisioneros como trabajadores, en el campamento,
siempre que concurran determinadas circunstancias y se apliquen ciertas garantas.

Respecto de las sanciones, los prisioneros estarn sometidos a leyes, reglamentos y
ordenanzas, si bien se establece la prohibicin de penas corporales colectivas, stas pro
causa de infracciones individuales. Los prisioneros evadidos y capturados antes de llegar
a su ejrcito sern sometidos solamente a penas disciplinarias al igual que los cmplices
si los hubo. Este convenio de Ginebra fue revisado en la Conferencia Diplomtica de
1949.


Los Cuatro Convenios de Ginebra de 1949

La sobrecogedora experiencia de la segunda guerra mundial. La suerte de incontables
vctimas conmovi profundamente al mundo e hizo que el Comit Internacional de la Cruz
Rija sometiera a los Gobiernos nuevos proyectos de Convenios con el objeto de evitar, de
una vez y para siempre, la repeticin de hechos tan dolorosos.

El Comit Internacional de la Cruz Roja present a consideracin de los Gobiernos la
revisin de los Convenios relativos a los heridos, enfermos y nufragos de los ejrcitos,
as como los prisioneros de guerra. Igualmente present un proyecto de Convenio
relativo a la proteccin de las personas civiles en tiempo de guerra.

La iniciativa del Comit Internacional de la Cruz Roja, culmin con la firma de los cuatro
Convenios de Ginebra de 1949. Que contienen una serie de disposiciones comunes,
tanto en su parte inicial como en la final.

Es importante destacar entre otras disposiciones las siguientes:

- El Convenio se aplicar en los casos de guerra declarada o de cualquier otro conflicto
que surja entre dos o ms partes, aunque el Estado de guerra no haya sido reconocido
por alguna de ellas.

- En caso de la guerra civil deben observarse, al menos, los principios de humanidad,
sin distincin de carcter desfavorable, basada en la raza, color religin o
creencias, el sexo, el nacimiento, la fortuna o cualquier otro criterio anlogo.

- Quedan prohibidas la toma de rehenes, la ejecucin sin preceso singular, la tortura y
cualquier trato cruel o deshonroso y las represalias contra personas protegidas por los
Convenios.

- Los heridos, enfermos, nufragos, prisioneros y personas civiles y los miembros de
personal sanitario y religioso no podrn, en ningn caso, renunciar parcial o totalmente a
los derechos que les garantiza el Convenio u otros acuerdos elaborados
complementariamente.

- Las personas protegidas podrn gozar siempre de la actividad de una potencia
protectora y de la del Comit Internacional de la Cruz Roja o de cualquier otro organismo.

El Convenio I para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de las Fuerzas
Armadas en Campaa, consta de 64 artculos y dos anexos que contienen
respectivamente un Proyecto de Acuerdo relativo a zonas y localidades sanitarias y el
modelo de la tarjeta de identidad para los miembros del personal sanitario y religioso
agregados a los ejrcitos.

El Convenio II para mejorar la suerte de los heridos, enfermos y nufragos de las
Fuerzas Armadas en el Mar, consta de 63 artculos y guarda una gran similitud con el
anterior.

19

El Convenio III Relativo al trato de los prisioneros de guerra, consta de 143
artculos, ms cinco anexos. El primero contiene un acuerdo modelo relativo a la
reparticin directa y a la hospitalizacin en pas neutral de los prisioneros de guerra
heridos y enfermos, con objeto de suplir los acuerdos especiales previstos en el artculo
110 que pueden ser concertados entre las partes contendientes. El segundo es el
reglamento para las comisiones mdicas mixtas, que segn artculo 112, debern ser
designadas desde el comienzo del conflicto a fin de examinar a los prisioneros enfermos y
heridos. El tercero, contiene el reglamento relativo a los socorros colectivos a los
prisioneros de guerra.

El anexo cuarto ofrece los modelos de tarjeta de identidad, de captura, de las tarjetas y
cartas de correspondencia, del aviso de defuncin y el certificado de repatriacin.
Finalmente el quinto anexo, contiene el reglamento modelo relativo a los pagos remitidos
por los prisioneros de guerra a sus propios pases.

El Convenio IV Relativo a la proteccin de personas civiles en tiempo de guerra
consta de 159 artculos. Se completa con tres anexos: El Proyecto de Acuerdo Relativo a
zonas y localidades sanitarias y de seguridad, el proyecto de reglamento relativo a zonas
y localidades sanitarias y de seguridad, el proyecto de reglamento relativo a los socorros
colectivos, internados civiles y el modelo de la tarjeta de internamiento.


Los Protocolos Adicionales a los Cuatro Convenios de Ginebra de 1949

Los acontecimientos internacionales sucedidos con posterioridad a la segunda Guerra
Mundial ponen de presente ciertos vacos que presentaban los Convenios de Ginebra de
1949 y sobre todo la necesidad de perfeccionar las normas de proteccin de la poblacin
civil. Las nuevas modalidades de lucha y el desarrollo de nuevas armas cuyo uso impide
en muchos casos mantener la esencial distincin entre combatientes y civiles, causaban
daos innecesarios o desproporcionados.

Nuevamente el Comit Internacional de la Cruz Roja toma la iniciativa y con el apoyo de
la organizacin de las Naciones Unidas, logra que el 10 de junio de 1977 los Gobiernos
firmen los protocolos adicionales a los Convenios de Ginebra de 1949.

El Protocolo I, relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados
internacionales, ampla el campo de aplicacin a las luchas contra la ocupacin
extranjera, contra los regmenes racistas y la dominacin colonial.

El Protocolo II, relativo a la presentacin de las vctimas de los conflictos armados sin
carcter internacional completa el artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra de 1949 y
se aplica a todos los conflictos armados que no estn previstos en el Protocolo I;
conflictos internos.


Conferencia de las Naciones Unidas sobre Prohibiciones o Restricciones del
Empleo de Ciertas Armas Convencionales.

La conferencia de las Naciones Unidas, sobre prohibiciones o restricciones del empleo de
ciertas armas convencionales que puedan considerarse excesivamente nocivas o de
efectos indiscriminados, termin el 10 de octubre de 1980, con la aprobacin de los
siguientes instrumentos:
a. Convencin sobre prohibiciones o restricciones del empleo de ciertas
armas convencionales.

b. Protocolo sobre fragmentos no localizables.

c. Protocolo sobre prohibiciones o restricciones del empleo de minas, armas,
trampas y otros artefactos.

d. Protocolo sobre prohibiciones o restricciones del empleo de armas incendiarias.


El mbito de ampliacin de la Convencin de las Naciones Unidas recaen los conflictos en
que los pueblos luchan contra la dominacin colonial y la ocupacin extranjera y contra
los regmenes racistas. El Protocolo sobre fragmentos no localizables tienen por finalidad
impedir las heridas que provoca.

20

El Protocolo sobre prohibiciones del empleo de minas, armas y otros artefactos, tiene por
finalidad evitar o reducir lo ms posible, las prdidas y los daos civiles ocasionados por
los artefactos a los que se refiere, durante las hostilidades y despus cuando dichos
artefactos a los que se refiere, durante las hostilidades y despus cuando dichos
artefactos ya no tienen utilidad militar alguna.

El Protocolo sobre prohibiciones o restricciones del empleo de armas incendiarias
restringe los ataques contra objetivos militares situados en el interior de concentraciones
de personas civiles. Se debe evitar el riesgo de que amplias concentraciones de
personas civiles, sean presas de las llamas. Los bosques y la cobertura son bienes
civiles con tal que no se utilicen con finalidad militar.


El Derecho de los Conflictos Armados

Segn Sal Emir Ramrez, el Derecho de los Conflictos Armados es aquel
conjunto de normas de Derecho Internacional Pblico, que se aplican en los
Conflictos Armados, ya sean de carcter nacional o internacional y que tiene
por finalidad limitar los mtodos y medios de guerra y proteger a las
personas y a los bienes que se ven envueltas en el conflicto.

La anterior definicin comporta varios elementos que es necesario distinguir.

El Derecho de los Conflictos Armados, es un conjunto de normas de Derecho
Internacional Pblico porque regula relaciones entre sujetos de la comunidad
internacional
8
.

El Derecho de los Conflictos Armados es un conjunto de normas aplicables en los
Conflictos Armados Internacionales. Al respecto el artculo 2, comn a los cuatro
Convenios de Ginebra de 1949 y el artculo 1 del Protocolo I adicional a los cuatro
convenios se aplicarn en caso de guerra declarada o de cualquier otro conflicto armado
que surja entre dos o varias de las altas partes contratantes aunque el Estado de guerra
no haya sido reconocido por alguna de ellas. Igualmente comprenden los conflictos
armados en que los pueblos luchan contra la dominacin colonial y la ocupacin
extranjera y contra los regmenes racistas.

Son sujetos la comunidad internacional los Estados, y las organizaciones internacionales
y los individuos y eventualmente los grupos beligerantes y los pueblos a los que se les
reconoce un derecho a la autodeterminacin.

El Derecho de los conflictos armados, es un conjunto de normas tambin aplicables
en los Conflictos Armados Internos. El artculo 3, comn a los cuatro Convenios de
Ginebra de 1949, establece disposiciones aplicables en caso de conflicto armado sin
carcter internacional y el protocolo II adicional a los convenios mencionados de 1977, en
su artculo 1 establece que ste se aplicar a todos los conflictos armados que no estn
cubiertos por el protocolo I (referente al conflicto internacional), adicional a los cuatro
convenios de Ginebra de 1949 y que se desarrollen en el territorio de una alta parte
contratante entre sus Fuerzas Armadas y Fuerzas Amadas Disidentes o Grupos Armados
Organizados.
El derecho de los conflictos armados, es un conjunto de normas que tienen por
finalidad limitar los mtodos y medios de guerra. Las disposiciones de los convenios
de la Haya y algunos de los protocolos adicionales a los convenios de Ginebra, restringen
el uso de mtodos y medios de guerra.

El derecho de los conflictos armados, es un conjunto de normas que se protegen a los
individuos y a los bienes que se ven envueltos en el conflicto. Los Convenios de Ginebra
de 1949 y el Convenio de la Haya DE 1954, especialmente, protegen a los individuos y a
los bienes que son o pueden ser afectados por la lucha armada.


El Derecho de La Haya y el Derecho de Ginebra

Durante mucho tiempo, se mantuvo la separacin entre el derecho de la Haya y el
derecho de Ginebra. Denominados as respectivamente por el nombre de las ciudades en
donde se realizaron las conferencias diplomticas.

8
El derecho de los conflictos armados es una norma de derecho internacional pblico porque regula
relaciones entre sujetos de la comunidad internacional.
21


Se denomin derecho de la Haya, al conjunto de reglas relativas a los derechos y
deberes de los beligerantes, de los medios de daar al enemigo, de la prohibicin
del uso en la guerra de gases asfixiantes, txicos o similares y en general atenuar
los riesgos de la guerra, siempre que las necesidades lo permitan.

Y se llam derecho de Ginebra al conjunto de normas que protegen a los militares
puestos fuera de combate, as como de las personas que no participan en las
hostilidades.

Sin embargo en la realidad no es posible dividir el derecho de los conflictos armados en
derecho de La Haya y derecho de Ginebra, por las siguientes razones:

- Ambas codificaciones se inspiran en principios de carcter humanitario.

- Ambas condiciones tienden a limitar los efectos de la guerra y a proteger al hombre de
los horrores de la lucha armada.

- En la ciudad de La Haya, como en la ciudad de Ginebra se han celebrado
conferencias diplomticas, que se han ocupado indistintamente de los medios y mtodos
de combate y de la proteccin de los individuos y de los bienes afectados por los
conflictos armados.


Naturaleza del Derecho de los Conflictos Armados

El Derecho de los conflictos armados, es un derecho Sui-Generis que se ajusta
perfectamente a la nueva concepcin del Derecho Internacional Pblico, como conjunto
de normas jurdicas que regulan las relaciones entre los sujetos de la comunidad
internacional.

En efecto como lo anotaba A. Pastor Ridruejo
9
el Derecho de los Conflictos Armados
no puede ser definido como interno y tampoco puede ser definido como Derecho
Internacional en el sentido ordinario de la palabra por tres razones principales: porque
obliga a los sujetos que no son forzosamente miembros de la comunidad internacional
(como por ejemplo los rebeldes no reconocidos como beligerantes en un conflicto
armado sin carcter internacional), porque establece derechos a favor de las personas y
finalmente porque pone a cargo de los Estados las obligaciones con respecto a sus
propios ciudadanos.

La concepcin clsica del Derecho Internacional pblico, como conjunto de normas que
regulan las relaciones de los Estados, tanto en tiempo de paz como de guerra, es una
definicin muy restringida porque deja por fuera otros entes susceptibles de imputacin de
derecho y deberes como lo son las organizaciones internacionales (ONU - OEA) y los
individuos la subjetividad de la persona humana, al igual que las de las organizaciones
internacionales no es originaria, como s lo es la de los Estados. Su personalidad jurdica
depende de la voluntad de los Estados, quienes por medio de tratados los hacen
imputables de derecho y obligaciones.

El derecho de los conflictos armados, es un modelo nuevo por el que los Estados por
razones humanitarias han aceptado ligarse as mismo en algunas circunstancias, con
respecto a sus propios ciudadanos. (2)


Irrenunciabilidad de los Derechos Consagrados a las Personas Protegidas por el
Derecho de los Conflictos Armados

Los militares que se encuentre fuera de combate (heridos, enfermos, nufragos,
prisioneros de guerra), los miembros del personal sanitario y religioso, la poblacin civil no
podrn en ningn caso renunciar parcial o totalmente a los derechos que le otorgan los
convenios de Ginebra de 1949. Se pretende impedir que una potencia detentora fuerce a
las personas protegidas a renunciar a sus derechos. Se busca evitar que sean objeto de
presiones. Las normas son de carcter imperativo, no admiten acuerdo en contrario y

1 Artculo 25 Carta ONU
22

solo pueden ser modificadas por una norma ulterior de Derecho Internacional General,
que tenga el mismo carcter
10
.


El Derecho de los Conflictos Armados y el Derecho de Gentes

Qu relacin existe entre el Derecho de los Conflictos Armados y el Derecho de gentes?
Para resolver el interrogantes necesario referirnos someramente a las evolucin del
concepto del Derecho de Gentes. El emperador Justiniano, quien sancionara legalmente
los institutos, que llevan su nombre, define en ese tratado la naturaleza del Derecho Civil
y del Derecho de Gentes:

Todos los pueblos regidos por leyes o costumbres tienen un derecho que en parte les es
propio y en parte es comn a todos los hombres; pues el derecho que cada pueblo se da
exclusivamente, es propio de los individuos de la ciudad, y se llama Derecho Civil; ms el
que una razn natural establece entre todos los hombres, y se observa en casi todos los
pueblos, se llama Derecho de Gentes... El Derecho de Gentes es comn a todos los
hombres, por que todos se han dado ciertas reglas que exigen el uso y las necesidades de
la vida. Se han suscitado guerras, y por consecuencia de ellas la esclavitud y la
servidumbre, contrarias al derecho natural, pues que naturalmente es el principios todos
los hombres nacan libres
11
.

Esta concepcin del Derecho de Gentes que tenan los romanos como normas
reguladoras de las relaciones del imperio con los pueblos sometidos a su potestad
evoluciona pero sin diferencias fundamentales.

Los primeros doctrinantes del Derecho Internacional, se refieren al Derecho de Gentes
como el Derecho de la Guerra y de la paz. Surez considera que el Derecho de Gentes,
es el resultado de los usos a los que se conforman los Estados y de los convenios que
concluyen entre s. En el siglo XVIII, la idea de Ius Gentium, penetra en la doctrina
internacionalista, plasmada en las obras de Vattel y Von Martens, denominadas Droit de
Gens. El trmino derecho de gentes renace dentro de la doctrina contempornea
conjuntamente con el resurgimiento de las teoras jus-naturalista que aluden al contenido
humanitario del Derecho Internacional. Los Jus-naturalista espaoles han propuesto la
denominacin del Derecho de Gentes no en relacin al concepto institucional de gentes
como pueblo, sino gentes como conjunto de individuos protegidos por el derecho de los
Estados. En la actualidad la doctrina alemana llama al derecho internacional Volkerrecht
o sea derecho de los pueblos. La denominacin de Volkerrecht reconoce como
antecedentes el concepto de Ius-Gentium utilizado por los romanos.

Por lo anterior, al Derecho Internacional Pblico, se le denomina indistintamente
Derecho de Gentes o Derecho de la Comunidad Internacional. El derecho de los
conflictos armados, tambin llamado Derecho de la Guerra, como regulador de la lucha
armada en la que se ven comprometidos los Estados, los individuos y algunas
organizaciones internacionales, es parte integrante del derecho de gentes y por lo tanto
cuando un texto legal nos indique que debemos tener en cuenta el derecho de gentes,
debemos remitirnos entonces a las normas que conforman el Derecho Internacional
Pblico.


10
Citado por Henry Coursier.
11
Ortolan M: Instituciones de Justiniano.