Derecho y Barbarie IV

Derecho y barbarie
4
Editorial
La revista no se reserva los derechos
sobre esta publicacin.
Editor responsable
Lucas E. M. Guardia
Arenales 1667 316, C1061AAS,
Ciuadad Autonoma de Buenos Aires,
Repblica Argentina.
Contacto: info@derechoybarbarie.com.ar
www.derechoybarbarie.com.ar
Recin en este nmero nos propusimos abor-
dar frontalmente el eje ciudadana-inmigracin,
slo para darnos cuenta de que en nmeros an-
teriores la categora de ciudadana ya se haba in-
sinuado, sutil, diluida en la nocin de comunidad
en Esposito, confrontada con la idea de un sujeto
de los derechos humanos en Rancire y puesta
en excepcin en Agamben. Intuitivamente al me-
nos, la cuestin que salta a la vista parece ser la
de aquello que esa nocin excluye, de lo que deja
afuera, o ms bien, de a quines deja afuera. La
discusin cobra complejidad al constatar que la
exclusin perdi la terrible nitidez que tenan los
campos de desaparicin o de exterminio; ahora
se representa en zonas difusas, de indistincin:
las zones dattente para inmigrantes en Francia,
los talleres clandestinos en Argentina. Los afueras
y los adentros se imbrican en juegos insidiosos de
aceptaciones, concesiones y rechazos.
Sin embargo, la estructura de esta discusin se
nos aparecera de modos ms sutiles e inmediatos
en el proceso mismo de elaboracin de la revista.
El 9 de mayo de este ao se llev a cabo el
Coloquio Internacional Enrique Mar de filosofa
y teora jurdico-social, en conmemoracin a los
diez aos de su fallecimiento. En algn momen-
to tuvimos el plan de relevar los debates y con-
ferencias de ese encuentro para esbozar algn
diagnstico acerca del estado y perspectivas del
movimiento crtico en la Argentina. Por falta de
tela para cortar, o de buenas tijeras, abandonamos
la idea. Sin embargo, subsisti cierta molestia que
merece ser expurgada.
Entre remembranzas, homenajes y alguna
que otra ancdota de los participantes, sobresali
Toms Abraham. Cont que Mar haba golpeado
puertas en vano en la Facultad de Filosofa para
tener su ctedra, que la burocracia de Pun, ins-
cripta en otras escuelas filosficas, lo exclua siste-
mticamente de los escaos acadmicos. Se quej
de que a pesar de haberlo instado a mandarlos a
todos a cagar y construir espacios propios, Mar
desestimaba sus sugerencias e insista en dialogar
con quienes no queran dialogar con l. Su tenaz
resistencia a ser un absoluto outsider frente a las
burocracias acadmicas no ha puesto en duda su
iconoclasia, del mismo modo que ser un insider
del Collge de France no haba impedido a su tan
invocado Foucault jugar por fuera de las discipli-
nas filosficas institucionalizadas.
Claro que estos juegos de pertenencias forza-
das y exilios voluntarios no son fenmenos de los
que sea posible abstraerse mediante la sola per-
cepcin de algunas de sus reglas. A diferencia de
lo que le pas a Mar, nadie nos cerr las puertas
cuando solicitamos entrar al universo de las publi-
caciones oficializadas. Por motivos contestatarios
y algunos otros bastante pueriles, admitmoslo,
venamos evitando siquiera plantear el trmite del
ISSN, que nos pona frente a unas pocas situacio-
nes que atentaran contra el espritu de la revista:
la profanacin de la horizontalidad ms acrrima
por la exigencia de designar un editor responsable
que, aclarado sea de paso, elegiremos por sorteo
y variar de nmero en nmero, cierta apropia-
cin de los textos, cierto atisbo de autoridad. Y
mientras elaborbamos este nmero y anteriores
se nos impuso hay quienes demandan y necesi-
tan del registro en sus quehaceres acadmicos-, y
nos impusimos, la necesidad de solicitar a la auto-
ridad la asignacin de un nmero, la inscripcin
en un registro, pasando as, finalmente, al univer-
so de los documentados.
A decir verdad, se hace difcil pensar en un
significado unvoco que podamos atribuir a esta,
llammosla, claudicacin. El espritu horizontal de
la revista, su organizacin filoanrquica, sus de-
cisiones tomadas en votaciones desprolijas cu-
yos resultados van menguando en su valor hasta
servir apenas como un dbil argumento frente a
la eventual reedicin de la discusin, tornan im-
posible la enunciacin de una doctrina orgnica,
cuyo vitalismo reside en ortodoxos azares.
Durante tres aos Derecho y Barbarie fue
sin lugar a dudas una revista. Con ese rtulo se la
nombraba, venda y compraba; ocupaba ese lugar
en las categorizaciones ms elementales de apre-
hensin del mundo. Ahora, desde el cdigo de
barras que nos hiere la vista entre el rojo y el ne-
gro de la tapa, ediciones enteras empiezan a des-
teirse y a revelarse como blocks de fotocopias
abrochadas, que ponen en cuestin una vez ms
los privilegios de la pertenencia y la invisibilizacin
de la exclusin.
Sumario
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Derecho y Barbarie
Marta Moncls Mas
El encarcelamiento de los extranjeros en Argentina 4
Diego Morales
Del buen habitante extranjero a los derechos humanos de los migrantes:
Apuntes desde la jurisprudencia de la Corte Suprema 14
Bernarda Garca
Criminalizacin de la inmigracin:
la construccin de la gura del inmigrante desde la perspectiva
de la Polica Federal Argentina 20
Entrevista a David Garland
Con comentario de Gabriel Ignacio Anitua 28
Eligio Resta
La guerra y la esta 34
Daniel Feierstein
El concepto de genocidio y la destruccin parcial de los grupos nacionales.
Algunas reexiones sobre las consecuencias del derecho penal
en la poltica internacional y en los procesos de memoria 46
Anbal DAuria
La losofa de Max Stirner. O la propiedad de s mismo 54
Barbarie y Derecho
Lucas Guardia
Las muertes literarias de la propiedad (Una lectura desde la esttica marxista) 58
Mauro Benente
Marx y Foucault 64
Juan Nieto
La evanescencia de los pelotudos 68
Derecho y Barbarie somos
4
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DERECHO Y BARBARIE
5
EL ENCARCELAMIENTO DE LOS EXTRANJEROS EN ARGENTINA
Este trabajo pretende poner de manifiesto las
contradicciones que plantea la aplicacin del siste-
ma penal en un mundo globalizado, que se carac-
teriza por una gran movilidad de la poblacin.
El derecho penal no se
ha adaptado a dicha reali-
dad social. La nica institu-
cin especfica existente en
el mbito penal es la expul-
sin de extranjeros como
sustitutivo penal, que est
regulada en funcin de
objetivos defensistas o de
orden pblico, ignorando
los postulados y principios
propios de la legislacin in-
ternacional de proteccin
de los Derechos Humanos.
Aqu vamos a sostener
que el Derecho Penal debe-
ra adaptar sus categoras
e instituciones a la nueva
realidad mundial globaliza-
da, introduciendo previsio-
nes especficas para el caso
de personas que no viven
en el pas donde son de-
tenidas por entrar en con-
flicto con la ley penal, pero
desde una perspectiva de los Derechos Humanos.
Adems, las categoras de nacional/extranjero en
que se basa el derecho penal para la regulacin de
la expulsin son obsoletas y deberan ser sustitui-
das por la de residente/no residente.
Delimitaciones conceptuales:
extranjeros e inmigrantes
Aunque a menudo se utilizan de forma
indistinta los trminos de extranjero e inmigrante,
porque en muchos casos convergen las dos
circunstancias, a nivel conceptual se pueden
distinguir ambos conceptos.
Podemos empezar sealando que extranjero
es una categora legal, mientras que inmigrante es
una categora sociolgica.
El diccionario de la Real
Academia Espaola define
extranjero como la per-
sona que es o viene de
pas de otra soberana o
bien como alguien natu-
ral de una nacin con res-
pecto a los naturales de
cualquier otra.
El trmino extranjero
remite al concepto de Es-
tado y de soberana, por-
que es el Estado en uso
de su soberana el que
atribuye la condicin de
nacional a unas personas,
con exclusin de todo el
resto, que son considera-
dos extranjeros.
La atribucin de ciuda-
dana es una competencia
de la soberana estatal, as
como la delimitacin del
estatuto jurdico del ciu-
dadano y del extranjero. Desde las revoluciones
liberales, el estatuto jurdico del ciudadano est
integrado por el reconocimiento de la igualdad de
derechos de todos los ciudadanos y la eliminacin
de la sujecin discrecional a los poderes pblicos.
Por tanto, el Estado se obliga a tratar por igual a
todos los ciudadanos, pero no a los extranjeros, a
quienes puede someter a un tratamiento diverso
y no reconocer los mismos derechos. A la contra-
posicin entre nacionales y extranjeros le ha co-
rrespondido una diferenciacin entre derechos
humanos que corresponden a todos por igual y
derechos de los ciudadanos, de los que se excluye
a los extranjeros (De Lucas, 1993:36 y 1994:131).
En sus orgenes, la ciudadana como perte-
nencia al burgo fue un factor de liberacin de
los vnculos de sujecin feudal. Con la revolu-
cin francesa la ciudadana se convierte en una
nocin emancipadora frente al poder absoluto
del soberano. Pero en la actualidad la capacidad
emancipadora de esta categora es mucho ms
cuestionable; ms bien parece que se ha conver-
tido en un factor de exclusin, sobre todo en los
pases centrales (De Lucas, 1993:37 y 1994:138).
A diferencia de otros pases, como en el caso
de Espaa, que tiene una Ley de extranjera des-
tinada a controlar el ingreso en el pas de los in-
migrantes pobres (no aplicable a los europeos
comunitarios) mediante instrumentos represivos
de polica de extranjera, en la Argentina existe una
Ley de Migraciones, que tiene por objeto regular
el proceso migratorio y establecer los canales para
la adquisicin de la residencia
2
.
Una buena ley migratoria y de integracin so-
cial de los inmigrantes debera consistir en una
norma que establezca vas regulares y ordinarias
para inmigrar, facilitando la llegada y contratacin
laboral de los inmigrantes con independencia de
su nacionalidad.
En cuanto al concepto de inmigrante, el Dic-
cionario de la Real Academia define inmigrante
como la persona que inmigra, definiendo inmi-
grar como llegar a otro [pas] para establecerse
en l, especialmente con idea de formar nuevas
colonias o domiciliarse en las ya formadas.
Por su parte, en el Diccionario de Sociologa
coordinado por Giner, Lamo de Espinosa y Torres
se sealan las dificultades de definir quines son
migrantes y quines no lo son. La respuesta a me-
nudo depende de convenciones y tiene escasa ni-
tidez conceptual. Parece que la migracin consiste
en un movimiento relativamente permanente de
personas a una distancia significativa, que a menu-
do se identifica con el cruce de fronteras polticas
o administrativas, pero resulta difcil distinguir las
migraciones de otros movimientos espaciales. Y la
medicin del fenmeno migratorio es una tarea
siempre imprecisa. En los tiempos recientes se va
abriendo camino una sociologa de las migracio-
nes, con las dificultades inherentes a todo desa-
rrollo terico que requiera de la integracin de
mltiples perspectivas disciplinarias.
Desde una perspectiva histrica, seala Devoto
que para el perodo de la inmigracin de masas de
europeos ltimas dcadas del siglo XIX hasta la
Primera Guerra Mundial- la cuestin de definir qu
es un inmigrante era sencilla: europeos pobres,
campesinos, varones, mayoritariamente analfabe-
tos y que cruzaban el Atlntico con la intencin de
hacer la Amrica. Esta percepcin social a me-
nudo coincida con la definicin jurdica de inmi-
grante contenida en leyes tanto de los pases de
inmigracin, como de los de emigracin. As, en
Estados Unidos hasta 1903 se consideraba inmi-
grante slo a aqul que llegase por barco en ter-
cera clase. Por su parte, tanto la legislacin italiana
El encarcelamiento de extranjeros
en la Argentina
| Marta Moncls Mas
1
1
Doctora en Derecho por la Universidad de Barcelona y
Directora del Observatorio de Crceles Federales de la
Procuracin Penitenciaria de la Nacin.
2
El art. 2 de la Ley 25.871 dispone: A los nes de la presente
ley se entiende por inmigrante todo aquel extranjero que
desee ingresar, transitar, residir o establecerse denitiva,
temporaria o transitoriamente en el pas conforme a la
legislacin vigente.
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7
de 1901 como la espaola de 1907 consideraban
emigrantes slo a los que viajaban en tercera cla-
se. En cambio, en la ley argentina de 1876 y en la
uruguaya de 1891 la definicin de inmigrante era
ms amplia, incluyendo tambin a los que llega-
ban en segunda clase (Devoto, 2004:21-23).
Se puede observar una diferencia significativa
entre esa legislacin histrica y la actual de los pa-
ses centrales, y es el hecho de que en ese perodo
se aprobaban leyes de inmigracin, no de extran-
jera. La diferencia es fundamental, puesto que no
se trataba de restringir los derechos de los extran-
jeros, sino de ofrecer algunas ventajas
a los inmigrantes: as en el caso de
la ley argentina de inmigracin
y colonizacin de 1876, el
Estado ofreca a los que
entraban en la catego-
ra legal de inmigrante
la posibilidad de ac-
ceder a programas
de colonizacin, de
alojamiento y de
transporte gratui-
to interno (Devo-
to, 2004:31).
Podemos ad-
vertir que la cate-
gora sociolgica
de inmigrante y la
definicin legal de
extranjero no siempre
coinciden. Por ejemplo,
hay personas que inte-
gran la categora sociolgica
de inmigrantes en Espaa, pero
poseen la nacionalidad espaola
(como sucede con todas las migraciones
internas dentro del territorio espaol o con mu-
chos latinoamericanos, cuyos padres o abuelos
a su vez emigraron de Espaa). Por el contrario,
tambin hay personas que caen en la definicin
legal de extranjeros pese a haber nacido en Espa-
a y nunca haberse desplazado, lo que es conse-
cuencia de las leyes de nacionalidad basadas en el
criterio del ius sanguinis (y no del ius solis como
en el caso de la Argentina).
Esta falta de correspondencia entre la categora
sociolgica de inmigrante y la legal de extranjero
plantea problemas cuando se pretenden regular
los procesos migratorios mediante leyes basadas
en el binomio nacionalidad/extranjera, como es el
caso de la Ley de Extranjera espaola. Es en este
sentido que sostenemos que el referido binomio
ha quedado obsoleto en el actual mundo global,
al menos desde una perspectiva de proteccin de
los derechos humanos, y debera ser sustituido
por las categoras de residente/no residente, en-
tendindolas desde un punto de vista sociolgico,
y no jurdico de la residencia legal o irregular. Ello
en funcin de que si se exige la residencia legal
para el ejercicio pleno de los derechos fundamen-
tales como ya ocurre en algunos pases-, la cate-
gora de residente no hara ms que sustituir a la
de ciudadano como factor de exclusin.
Algunas cifras sobre extranjeros en prisin
Segn datos del SNEEP 2008
3
en el conjunto de
la Argentina a diciembre de 2008 haba 3.034 dete-
nidos extranjeros, lo que significa que el 5,7% de
los presos eran extranjeros. Los datos del SNEEP
no son completos, puesto que como indican las
mismas estadsticas no se computan dete-
nidos en centros de detencin no
penitenciarios
4
.
Podemos destacar que
la mayor parte de los de-
tenidos extranjeros lo
estn en el mbito
del Sistema Peni-
tenciario Federal.
As, las mismas
estadsticas del
SNEEP indican
que el total de
detenidos en el
SPF era de 9.149
personas, de las
cuales 1.869 eran
extranjeras. Eso
significa que en el
SPF los extranjeros
constituan el 21% de
los detenidos, de los
que el 16% son de pases
limtrofes y Per.
En las estadsticas del SNEEP
no hay mayor informacin en cuanto
a distribucin de los extranjeros por gnero.
En la pgina Web del SPF se encuentran publicadas
algunas estadsticas relativas a detenidos extranje-
ros de fecha 30 de julio 2010
5
. Dichas estadsticas
muestran un total de 9.325 detenidos en crce-
les federales, de los cuales 1.902 eran extranjeros
(1.556 varones y 346 mujeres), que representa un
porcentaje del 20,4% de extranjeros en el SPF.
En funcin de una distincin de gnero, se
destaca que las mujeres extranjeras constituyen
el 42,2% de las detenidas en crceles del SPF,
mientras que los varones extranjeros representan
el 18%.
6
Esto significa que el porcentaje de mujeres
extranjeras es ms del doble del de varones
extranjeros.
Otro dato significativo es que nicamente el
39,5% de los extranjeros detenidos (752 en n-
meros absolutos) lo estaban en calidad de con-
denados, mientras que el 60,5% restante eran
procesados. Para el conjunto de la poblacin
reclusa en crceles federales, el porcentaje de
procesados es del 54,3%, el cual sin duda es eleva-
dsimo, pero se encuentra 6 puntos por debajo del
de los extranjeros.
El menor porcentaje de condenados en el caso
de los extranjeros puede estar vinculado con la
expulsin prevista en el art. 64 de la Ley de Mi-
graciones 25.871, que permite la sustitucin de la
privacin de la libertad por la expulsin en el caso
de extranjeros irregulares al cumplir la mitad de la
condena.
A continuacin se incluye una tabla sobre la
procedencia de los extranjeros presos en crceles
federales.
Distribucin por nacionalidad y continente de
origen de los extranjeros presos en crceles fede-
rales, 30/07/10.
Nacionalidad Total
Boliviana 364
Brasilea 42
Chilena 96
Colombiana 48
Mexicana 28
Paraguaya 318
Peruana 383
Repblica Dominicana 39
Uruguaya 191
Venezolana 20
Otros Amrica 23
Total Amrica 1.552
Sudafricana 43
Otras frica 19
Total frica 62
Espaola 81
Holandesa 21
Otros Europa 128
Total Europa 230
Total Asia 55
Total Oceana 3
Total extranjeros 1.902
Argentina 7.423
Total 9.325
Se observa que casi las partes de los extran-
jeros presos en crceles federales proceden de
pases limtrofes y Per 1.394 en nmeros ab-
solutos, que representan el 73,3% de los presos
extranjeros-.
En cuanto a los delitos por los que se encuen-
tran detenidos los extranjeros, podemos destacar
que el 58% (1.106 detenidos extranjeros en nme-
ros absolutos) lo est por delitos relacionados con
el comercio de drogas. Las cifras no establecen
distincin de gnero. No obstante, los resultados
de una investigacin sobre mujeres en prisin lle-
vada adelante en el ao 2008, revelaron que 9 de
cada 10 extranjeras estaban detenidas por delitos
vinculados a las drogas (CELS, DGN, PPN, 2011:30).
Las estadsticas no ofrecen datos de la aplica-
cin de la expulsin de los extranjeros irregulares
como medida sustitutiva de la pena, ni tampoco
sobre la aplicacin del rgimen penitenciario pro-
gresivo a los extranjeros. Es decir, no suministran
informacin discriminada entre argentinos y ex-
tranjeros acerca del acceso a salidas transitorias,
semilibertad, libertad condicional o asistida. Tam-
poco se indican cifras de expulsiones de extranje-
ros irregulares en aplicacin del artculo 64 de la
Ley de Migraciones.
Por ltimo, y ms relevante, las estadsticas
oficiales no contienen informacin alguna acerca
de la cantidad de extranjeros que residan en la Ar-
gentina antes de su detencin, y los que no eran
residentes en el pas. Una investigacin llevada
adelante por la Procuracin Penitenciaria de la Na-
cin en el ao 2008 indic que aproximadamente
la mitad (el 53,6% de la muestra) de los extranje-
ros residan en la Argentina antes de la detencin,
siendo la inmensa mayora de los residentes el
89%- nacionales de pases latinoamericanos (PPN,
2008: 130).
El uso indiscriminado de la prisin preventiva
en el caso de los extranjeros no residentes
en conflicto con la ley penal
El criterio de la extranjera y el de la falta de
residencia en el pas son aplicados por los jueces
para dictar de forma automtica la prisin preven-
3
Sistema Nacional de Estadsticas sobre Ejecucin de la Pena,
elaboradas por la Direccin Nacional de Poltica Criminal del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
4
Las estadsticas indican que haba un total de 54.537
detenidos, sin computar presos en centros de detencin no
penitenciarios. Si se incluyen los presos en comisaras, y no
de todas las provincias- la cifra asciende a 60.611 detenidos.
Se debe destacar la falta de rigor de las estadsticas del
SNEEP, que presentan serios problemas metodolgicos
y estn plagadas de contradicciones, errores y omisiones
(ver al respecto MAGGIO, NICOLS, 2010: 99). A modo de
ejemplo, si bien se indica la cifra de 54.537 detenidos en
establecimientos penitenciarios de todo el pas, la tabla
relativa a la nacionalidad y muchas otras que le siguen-
est confeccionada sobre un total de 53.448 detenidos, sin
que se incluya justicacin alguna de la diferencia entre las
referidas cifras.
5
www.spf.gov.ar visitada por ltima vez el 19 de abril de
2011.
6
Segn las Sntesis Semanal de 18/06/10 de la Direccin
de Judiciales del SPF, en esa fecha haba un total de 9.436
personas detenidas, de las cuales 820 eran mujeres y 8.616
varones.
8
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9
tiva y denegar la excarcelacin. Es decir, en la prc-
tica judicial se constata un mayor uso y abuso- de
la prisin preventiva en el caso de las personas que
no residan en el pas antes de su detencin, sobre
todo si son extranjeras.
Al no acreditar arraigo en el pas, no tener fa-
miliares prximos o no disponer de permiso de re-
sidencia, los jueces entienden que hay un elevado
riesgo de fuga, entrando en juego el criterio legal
para el dictado de la prisin preventiva. En efecto,
los criterios normativos para decretar prisin pre-
ventiva conducen a una desproporcionada aplica-
cin de esta medida cautelar a los extranjeros.
Pero adems, por lo general les conviene
esperar la sentencia descontando tiempo de en-
cierro, puesto que si el proceso termina en una
sentencia condenatoria como sucede en la ma-
yora de las causas por trfico de droga a peque-
a escala- el tiempo pasado en prisin preventiva
se computa a los efectos del cumplimiento de
la condena y su retorno a su pas de origen. En
cambio, cuando excepcionalmente el imputado
espera juicio en libertad, si termina en condena,
supone el ingreso en prisin del condenado y el
inicio del cumplimiento de la sentencia, despus
de un largo perodo de tiempo (tal vez un ao o
dos) malviviendo en la Argentina debido a la pro-
hibicin de abandonar el pas.
La discriminacin de los extranjeros no re-
sidentes en el rgimen penitenciario pro-
gresivo. Su imposibilidad de acceder a
alternativas al encarcelamiento
La Ley de Ejecucin 24.660 establece un r-
gimen progresivo de ejecucin penal dirigido a
procurar la reinsercin social del condenado. Ello
significa que tericamente durante el tiempo de
ejecucin de la pena de prisin se puede ir tran-
sitando dicho rgimen de progresividad en fun-
cin de los avances en el tratamiento (apreciados
por los consejos correccionales), los cuales tienen
efectos directos en la duracin efectiva de la pena
de prisin y en la modalidad de su cumplimiento
(mayor o menor disciplina).
Ac nos interesa analizar si el criterio de la ex-
tranjera o el de la falta de residencia en el pas
estn siendo aplicados para denegar avances en el
rgimen progresivo, de manera que se refleje en
la duracin final de la pena cumplida.
Como hemos adelantado, las estadsticas pe-
nitenciarias oficiales no suministran informacin
acerca del funcionamiento del rgimen peniten-
ciario progresivo en el caso de los extranjeros, a
fin de valorar si existe discriminacin. No tenemos
informacin acerca del volumen de poblacin
extranjera clasificada en los diversos perodos y
fases, ni de las salidas transitorias otorgadas, las
libertades condicionales, etc.
No obstante la ausencia de estadsticas, al pres-
tar atencin a la puesta en prctica concreta del
tratamiento penitenciario en el caso de los reclu-
sos extranjeros, advertimos que existen grandes
dificultades para que realmente se pueda hacer
efectiva la orientacin de las penas privativas de
libertad hacia la reeducacin y reinsercin social,
como exige la Constitucin y los tratados interna-
cionales de Derechos Humanos incorporados a la
misma.
A pesar que en principio la ley de Ejecucin no
hace distinciones entre presos nacionales y ex-
tranjeros, en la prctica los extranjeros condena-
dos a penas privativas de libertad sufren una serie
de discriminaciones consistentes en la privacin
de muchos derechos, que convierten la pena de
crcel en una doble condena
7
.
En el mbito de las salidas de la crcel, bien
temporales, bien definitivas, es donde encontra-
mos que la condicin de extranjero tiene ms
consecuencias en cuanto a generar diferencias
respecto al resto de los reclusos. Al gozar de me-
nos arraigo en el pas, no tener familiares prxi-
mos o no disponer de permiso de residencia, el
extranjero encuentra grandes dificultades y res-
tricciones para transitar por el rgimen peniten-
ciario progresivo que prev la Ley de Ejecucin
como camino para recobrar la libertad, pero tam-
bin durante la vida en prisin tiene reflejos la
condicin de extranjero no residente.
En fin, veremos que es la propia
orientacin hacia la reinsercin
social de las penas privativas
de libertad la que se pone
en entredicho en el caso
de los extranjeros no
residentes.
a) Derecho a la
informacin y a la
defensa
Una parte de
los reclusos extran-
jeros desconoce el
idioma castellano
o tiene un dominio
insuficiente del mis-
mo, lo cul le lleva a
padecer una situacin
de aislamiento e inde-
fensin. La administracin
penitenciaria no dispone de
intrpretes para posibilitar la co-
municacin de los extranjeros con los
operadores jurdicos (defensores, jueces, pro-
curacin penitenciaria y otros funcionarios, etc.).
Ello provoca que el recluso extranjero en muchos
casos no tenga una adecuada informacin sobre
su situacin personal, procesal y penitenciaria, y no
pueda hacer efectivos sus derechos de defensa y
las garantas procesales que le asisten en el mbito
penitenciario, e incluso no puede comprender las
rdenes que imparte el personal penitenciario.
b) Comunicaciones y visitas
Al estar en muchas ocasiones alejados de su
ncleo familiar y afectivo, los presos extranjeros
no reciben visitas de familiares y amigos. Una in-
vestigacin sobre mujeres en prisin revel que
el 59% de las extranjeras presas en el SPF nunca
recibi visitas de familiares o allegados (CELS, DGN,
PPN, 2011:96). Adems, los extranjeros tienen se-
rias dificultades para comunicarse telefnicamen-
te con sus pases de origen, debido a la falta de
recursos econmicos para adquirir tarjetas telef-
nicas y por obstculos que interpone el SPF. Ello
provoca un gran aislamiento de estas personas y
la ruptura de sus vnculos familiares, que se suma
al general aislamiento que conlleva la pena car-
celaria, lo que afecta negativamente a su futura
reinsercin social. Adems de la enorme angustia
que provoca la prdida de contacto con sus seres
queridos, sobremanera en el caso de las madres
que dejan en sus pases de residencia a hijos me-
nores en situacin de desamparo.
c) Salidas transitorias, semilibertad y libertad
condicional
Las salidas transitorias y la semilibertad
8
son
instrumentos del tratamiento penitenciario que
tienen la finalidad de preparar la futura vida en
libertad y, por lo tanto, se vinculan
directamente con el mandato
legal de orientar las penas
privativas de libertad ha-
cia la reinsercin social.
La Ley de Ejecu-
cin no establece
ninguna especia-
lidad en cuanto
a la posibilidad
de los penados
extranjeros de
obtener sali-
das transitorias
o semilibertad.
Sin embargo, en
la prctica son
denegadas siste-
mticamente a la
poblacin extranjera
no residente, por con-
siderar que la falta de
arraigo familiar constituye
un factor de riesgo que hace
aumentar las probabilidades de
fuga del penado.
7
En el caso de Espaa, existen varios trabajos acerca de los
problemas especcos y las discriminaciones que sufren
los extranjeros en prisin, de las que no estn exentos
los extranjeros en crceles argentinas. Concretamente,
las discriminaciones a las que se reeren dichos trabajos
hacen referencia al derecho de los extranjeros encarcelados
a la informacin y a la defensa jurdica, al rgimen de
comunicaciones y visitas, a la posibilidad de obtener salidas
transitorias, semilibertad y libertad condicional y a las
posibilidades de su reinsercin social una vez extinguida
la condena (Ribas, Almeda y Bodelon, 2005: 66-81; Garca
Espana, 2002:172-181;; Moncls, 2008: 321-330; etc).
8
En el caso de la semilibertad, que permite trabajar en el
exterior durante el da y pernoctar en la crcel, debemos
dejar asentado el nmo uso de dicha posibilidad por parte
de la administracin penitenciaria y la justicia de ejecucin.
Segn la sntesis semanal de 11/03/2011 de la Direccin de
Judicial del SPF, en esa fecha haba nicamente 20 detenidos
con rgimen de semilibertad, de un total de 9.575 personas
presas en crceles federales (el 0,2%).
10
DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
11
Por su parte, la libertad condicional puede ser
obtenida cuando el penado ha cumplido las
partes de la condena. Pero al carecer de domicilio
en la Argentina, los reclusos extranjeros no resi-
dentes tienen serias dificultades para que les sea
concedida la libertad condicional.
Como regulacin especfica en el caso de los
extranjeros irregulares, la Ley de Migraciones pre-
v la expulsin cuando el penado haya cumplido
la mitad de la condena, que es el plazo previsto
para acceder a las salidas transitorias o la semili-
bertad, cuestin sobre la que nos centraremos en
el prximo apartado.
d) Arresto domiciliario
Por su parte, la Ley de Ejecucin y el Cdigo
Penal prevn la posibilidad de sustituir el encierro
en prisin por un arresto domiciliario en caso
de colectivos especialmente vulnerables, como
personas enfermas, detenidos mayores de 70
aos, mujeres embarazadas o con hijos menores
de cinco aos.
9
No obstante, no se ven amparadas por esta
previsin legal las mujeres extranjeras que no
residan en la Argentina antes de su detencin,
cuyos hijos menores de 5 aos quedaron en
sus pases de origen, tal vez en situacin de
desamparo.
Y cuando las detenidas extranjeras estn en
prisin junto a sus hijos, o en el caso de otros ex-
tranjeros no residentes que encuadren en los su-
puestos que prev la ley, van a encontrar grandes
dificultades para acceder al arresto domiciliario,
puesto que carecen de un domicilio para ofrecer
como alternativa al encierro carcelario. Las agen-
cias estatales por ahora no han puesto a disposi-
cin ningn tipo de alojamiento para estos casos,
limitndose las posibilidades a la buena voluntad
y escasos recursos de alguna organizacin de la
sociedad civil.
La expulsin sustitutiva como instrumento
controvertido
El art. 64 de la Ley de Migraciones prev la
expulsin de los extranjeros irregulares una vez
hayan cumplido la mitad de la condena, en sus-
titucin de las instituciones del rgimen peni-
tenciario progresivo como las salidas transitorias,
semilibertad o libertad condicional.
Es decir, para los extranjeros irregulares, la ex-
pulsin vendra a sustituir la concesin de salidas
transitorias, semilibertad o libertad condicional.
Lo primero que podemos advertir es que la
regulacin de la expulsin no tiene en cuenta
las efectivas posibilidades o necesidades de rein-
sercin social del penado, y puede ser adoptada
en contra de la voluntad del afectado, aunque el
mismo tuviese arraigo en Argentina. Se hace pre-
valecer la situacin administrativa de irregularidad
sobre el mandato legal de orientacin de las penas
hacia la reinsercin, y se decreta la expulsin pese
a que desde una perspectiva resocializadora fue-
se aconsejable la permanencia del extranjero en
Argentina (por ejemplo, por tener mayor arraigo
que en su pas de origen o por residir su familia
en Argentina).
Esta previsin de expulsin sustitutiva hace
ilusoria la ejecucin de la pena privativa de libertad
orientada a la reinsercin social, en el caso de los
extranjeros no residentes legalmente. Si la per-
sona va a ser expulsada, difcilmente se le podr
aplicar un tratamiento penitenciario dirigido a la
reinsercin social (a qu sociedad?), de manera
que devendr imposible que la pena cumpla su
funcin legal
10
. En estos casos la pena de prisin
slo podr tener funciones preventivo-generales
y retributivas.
Ello supone una excepcin a los principios ge-
nerales del sistema penal y penitenciario que esta-
blecen el objetivo resocializador, el cual no regira
en el caso de los extranjeros no residentes.
Pero tambin en el caso de los extranjeros que
residan en Argentina antes de su detencin puede
resultar difcil que durante la ejecucin de la pena
se desarrolle un tratamiento penitenciario orien-
tado a la reinsercin social, debido a que la propia
Ley de Migraciones establece la cancelacin de la
residencia a los extranjeros condenados a penas
mayores de 5 aos o que sean reiterantes en la co-
misin de delitos (art. 62), as como el impedimen-
to para el ingreso y permanencia de extranjeros
en el pas cuando hayan sido condenados o estn
cumpliendo condena (art. 29). Por consiguiente,
la imposibilidad de acceder a un permiso de resi-
dencia en el caso de los condenados extranjeros
impedira su reinsercin social en la Argentina,
puesto que su estada en el pas sera irregular. Ello
implica que una vez el penado extranjero extingue
su condena, si su pena no ha sido anteriormente
sustituida por la expulsin, quede perma-
nentemente bajo la amenaza de una
expulsin administrativa.
Fundamento
de la expulsin
Cabe preguntarse
cul es el fundamento
de la expulsin como
sustitutivo penal. Al-
gunos autores espa-
oles han sostenido
que la expulsin ten-
dra una funcin latente
de seleccin de los in-
migrantes menos conflicti-
vos. En este sentido, Mapelli
y Terradillos Basoco afirman que
se trata de una medida que com-
plementa otras normas orientadas a se-
leccionar la calidad de los extranjeros y de paso
ayuda a paliar el grave problema de congestin
que sufren nuestros establecimientos penitencia-
rios (1996:109).
Por su parte, Peris Riera y Madrid Conesa han
sostenido que el fundamento de la expulsin est
ceido a objetivos de marcado cariz defensista.
Las finalidades de seleccionar la calidad de los ex-
tranjeros y de disminuir la poblacin penitenciaria
nos reconducen a autnticas finalidades de de-
fensa social, de modo que se puede afirmar que
constituye una autntica norma de polica en el
ms puro sentido administrativo (Peris Riera y
Madrid Conesa, 2000:1201-1209).
Algn autor incluso ha interpretado la expul-
sin sustitutiva bajo la ptica del denominado
derecho penal del enemigo, un derecho que
se opone al derecho penal del ciudadano, y que
se caracteriza, en lo que aqu nos interesa, por la
ausencia de todo criterio de proporcionalidad de
las penas, por la supresin de las garantas proce-
sales y por la identificacin de una categora de
sujetos como enemigos a quienes se aplica un
tratamiento penal diferenciado, un derecho penal
de autor (Canci Meli, 2005:183-216).
La expulsin ha sido configurada jurdicamen-
te como sancin especfica de una poltica crimi-
nal diferenciada destinada a los extranjeros. Cabe
preguntarse si ello es legtimo. Creemos que no.
La nacionalidad no puede ser un criterio que le-
gitime la ruptura del principio de igualdad
que implica el diseo de esta poltica
criminal diferenciada. El derecho
penal se basa en el principio de
territorialidad (art. 8.1 Cdigo
Civil; art. 23 LOPJ), y no en el
criterio de la nacionalidad
del infractor, lo que signi-
fica que las leyes penales
espaolas se aplican por
igual a espaoles y ex-
tranjeros que se hallen
en territorio espaol. Por
otro lado, la nacionalidad
no constituye un fun-
damento razonable que
permita excepcionar el prin-
cipio de igualdad y aplicar una
consecuencia penal diferente a
espaoles y extranjeros ante la co-
misin de unos mismos hechos delic-
tivos; es decir, el criterio de la nacionalidad
del infractor de la ley penal es constitucionalmente
inadmisible como fundamento de un tratamiento
penal desigual (INSTITUT ESQUERRA XXI, 2003:39).
Tambin Maqueda Abreu ha sealado que la ex-
pulsin penal supone una seria amenaza de lesin
de principios constitucionales esenciales, como es
el principio de igualdad en la aplicacin de la ley
penal. Por ello considera que slo puede hacerse
una lectura constitucional de dicha medida si se la
9
La ley 26.472, de 17 de diciembre de 2008, ampli los
supuestos en que cabe la sustitucin de la crcel por el
arresto domiciliario, dando una nueva redaccin al art. 32 de
la Ley de Ejecucin y al art. 10 del Cdigo Penal. Por su parte,
el art. 314 del Cdigo Procesal Penal de a Nacin, remite
al Cdigo Penal para los supuestos en que cabe sustituir la
prisin preventiva por detencin domiciliaria.
10
En este sentido Alderete Lobo propone la expulsin
inmediata del condenado sin aguardar la mitad de la
condena, puesto que de lo contrario se deja carente de
nalidad el cumplimiento de la pena hasta el momento de la
expulsin (2005:1754).
12
DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
13
11
Bejarano Corma, Remedios s/ posible expulsin
anticipada [Expdte N 22/09/02], Tribunal Oral en lo Criminal
Federal de Jujuy, 8/6/10.
12
En efecto, a nes del sigo XIX y principios del XX la amenaza
del movimiento anarquista liderado por elementos italianos
y alemanes inquietaba a las autoridades argentinas. Para
combatir dicha amenaza, la Ley 4144, de 23 de noviembre
de 1902, conocida como ley de residencia, permita al
Poder Ejecutivo expulsar a todo extranjero que hubiera sido
condenado o fuese perseguido por tribunales extranjeros
por delitos comunes, as como al extranjero cuya conducta
comprometiera la seguridad nacional o perturbase el orden
pblico (BERGALLI, 1996a:197-223).
somete a las exigencias del resto de sustitutivos
de penas y medidas de seguridad, orientados ha-
cia los fines preventivo generales y especiales de
la pena (2001:518).
En un mundo globalizado, cualquier justifica-
cin de la desigualdad de trato entre nacionales y
extranjeros tiene el potencial para convertirse en
una legitimacin de la construccin de ciudada-
nos de segunda categora.
S sera admisible el criterio de la residencia
efectiva (no meramente legal). Desde una pers-
pectiva de los derechos
humanos se podra con-
figurar la expulsin como
medida alternativa o sus-
titutivo penal, orientado
tambin por el principio
de reinsercin social, en
funcin de la residencia
de la persona fuera del
territorio donde ha sido
condenada.
El caso de Remedios
Bejarano
El caso de Remedios
Bejarano fue un suceso
dramtico en el que se
careca de herramientas
jurdicas -o no se supieron
usar las disponibles- para
evitar la muerte en prisin
de una mujer boliviana
condenada por trfico de
drogas a pequea escala.
Remedios se encontraba detenida en la Unidad
N 31 SPF junto a su hija desde el mes de septiem-
bre de 2009. Los seis meses anteriores (desde su
detencin el 22-02-09), haba estado detenida en
la Unidad N 22 de Jujuy, por una causa seguida
por infraccin a la Ley 23.737 ante el Tribunal Oral
en lo Criminal Federal de aquella ciudad.
Remedios estaba en una situacin de extre-
ma vulnerabilidad, debido a la grave situacin so-
cioeconmica, su origen forneo (de nacionalidad
boliviana), que su lengua principal fuera el que-
chua y por carecer de familiares en la Argentina
(ms que su marido detenido, y su hija menor de
edad alojada con ella en la Unidad). Al quedar de-
tenida se le efectu un diagnstico de carcinoma
de cuello uterino. Esta gran vulnerabilidad motiv
la presentacin por parte de la PPN de solicitud de
indulto o conmutacin de pena, el 17 de diciem-
bre de 2009, el cual no tuvo respuesta.
Su cuadro de salud se vio agravado y en el mes
de junio de 2010 el juez a cargo del control de su
ejecucin resolvi su expulsin anticipada del pas
por razones humanitarias, pese a no cumplirse
el requisito temporal
11
. Sin embargo la expulsin
nunca se efectiviz, porque
Remedios no se encon-
traba en condiciones de
afrontar el traslado hacia su
pas. Ante esta incapacidad
fsica de encarar el viaje,
permaneci internada en el
Hospital Marie Curie, donde
falleci el 7-7-10.
La situacin de abando-
no de la hija de Remedios
menor de 4 aos fue
motivo de preocupacin
desde los inicios. La au-
sencia de referentes en la
Argentina fuera de la cr-
cel, motiv las salidas de la
menor con el Hogar Beln
salidas no auditadas ni vi-
giladas por ninguna instan-
cia estatal-, lo que deriv
en un episodio de aparente
abuso sexual, un reclamo
colectivo de las compae-
ras de detencin de Reme-
dios y una brutal represin por parte del SPF. Todo
ello se encuentra en investigacin ante la Justicia
Federal de Lomas de Zamora. Finalmente, tras la
muerte de Remedios, su hija regres a Bolivia jun-
to a su ta, la hermana de Remedios, quin viaj
especialmente para acompaarla en sus ltimos
das de vida.
El caso de Remedios es un ejemplo extremo
de la incapacidad del derecho penal para brindar
respuestas ante situaciones en que se encuentran
comprometidos los derechos humanos. El dere-
cho penal se caracteriza por llegar tarde a los con-
flictos, cuando no por provocarlos o agravarlos.
En el caso de extranjeros no residentes en con-
flicto con la ley penal, parece necesario replan-
tear las viejas herramientas penales ancladas en el
principio de territorialidad, as como introducir en
el debate el criterio de la residencia como sustitu-
tivo de la nacionalidad. Pero ante todo, es funda-
mental que el sistema penal se limite a perseguir
los delitos graves, dejando de lado los delitos me-
nores y los delitos sin vctima como en el caso de
Remedios.
Propuesta de reformulacin de la expulsin
como medida alternativa desde una pers-
pectiva de los Derechos Humanos
En este trabajo defendemos la reformulacin
de la expulsin desde una perspectiva de dere-
chos humanos, dejando de lado sus orgenes
como institucin propia de la defensa social. En
otros trminos, la expulsin puede ser una alter-
nativa al encierro carcelario, siempre y cuando se
oriente a la garanta de los derechos humanos y
no a perseguir finalidades defensistas o de orden
pblico del Estado.
En la actualidad la expulsin no constituye una
medida alternativa a la crcel en el sentido de
perseguir un objetivo desinstitucionalizador. Las
medidas alternativas surgen tanto en Europa
como en Estados Unidos a partir de los aos 60
para paliar los efectos desocializadores de la crcel,
una vez reconocido su fracaso en la empresa
resocializadora.
En la actualidad, la regulacin de la expulsin
no exige que se valore la situacin personal, so-
cial y familiar del condenado, lo que muestra que
la expulsin no se aplica en funcin de criterios
de reinsercin social. Por otro lado, puede ocurrir
que la medida de expulsin sea ms gravosa para
la persona afectada que la pena privativa de liber-
tad a que ha sido condenada, lo que no ocurre
con el resto de sustitutivos penales. No es casual
que el precepto no exija la conformidad del pena-
do para la aplicacin de tal medida.
La actual Ley de Migraciones 25.871 parte de
un enfoque integrador de la inmigracin. Entre
los preceptos de la Ley encontramos el art. 64,
cuya introduccin puede estar motivada en una
herencia defensista
12
y en la importacin de insti-
tuciones existentes en los pases centrales, donde
se ha dado preeminencia a la poltica de control
de los flujos migratorios frente a las garantas y
Derechos Humanos.
Por ello aqu se propone su limitacin a los ca-
sos en que la expulsin sea conveniente para la
reinsercin social del afectado exigiendo adems
su consentimiento. l
Bibliografa
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14
DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
15
DEL BUEN HABITANTE EXTRANJERO A LOS DERECHOS HUMANOS DE LOS MIGRANTES
Argentina, durante fines del siglo XIX y la pri-
mera mitad del siglo XX, recibi inmigrantes de
origen europeo, junto a un porcentaje, menor en
esa poca, de flujos migratorios que llegaron des-
de pases vecinos (como Bolivia, Chile o Paraguay).
Esas migraciones de la regin se sostuvieron has-
ta la fecha y a partir de la reduccin
en los 60 de los flujos migratorios
europeos, se constituyen en
el grupo ms importante
de las personas extran-
jeras que habitan en el
pas. En dcadas ms
recientes, a su vez,
se han incorporado
grupos migratorios
oriundos de otros
pases latinoameri-
canos, as como de
pases de Europa del
este, Asia y frica. De
acuerdo a los datos
del Censo Nacional (de
2001), de las 36 millones
de personas que habitaban
en Argentina, un 4.2 % eran ex-
tranjeros, mientras que un 2.6 %
del total de la poblacin provena de
pases limtrofes.
Esta composicin de los flujos migratorios co-
incidi tambin con modificaciones normativas
que, sobre todo, desde 1963 se implementaron
en Argentina y profundizaron las medidas restric-
tivas sobre los derechos de los migrantes.
2
Hasta
esa fecha 1963 hubo gran tolerancia hacia los
inmigrantes con independencia de si su ingreso y
permanencia en el pas era regular o no. Sin em-
bargo, a partir de all se intensificaron las medidas
tendientes al control de la entrada de extranjeros
y la expulsin de los irregulares, pobres y, en ge-
neral, de pases de la regin.
En este contexto, en el ao 1981, en el marco
de la ltima dictadura militar, esta prctica norma-
tiva se consolid y se dict el Decreto ley 22.439
denominado Ley Videla. Aquellas normas dis-
persas en decretos leyes especficos y
resoluciones de la Direccin Nacio-
nal de Migraciones se traslada-
ron a un texto integral, con
jerarqua de decreto ley de
un gobierno de facto. El
Decreto ley facult a la
Direccin Nacional de
Migraciones a detener
personas y expulsar-
los sin ningn tipo de
control legal o judicial
sobre la decisin ad-
mi ni strati va.Tambi n
estableci la obligacin
de todo funcionario p-
blico y de las personas
en general de denunciar la
presencia de inmigrantes irre-
gulares, as como restricciones a
los derechos a la salud y a la educa-
cin; entre otras.
Ya recuperada la democracia, y por 20 aos
de 1983 a 2003, el Poder Legislativo soslay la
urgente necesidad de adecuar aquella legislacin
a los principios en materia de reconocimiento de
derechos de los migrantes contenidos en la Cons-
titucin Nacional as como en los instrumentos
internacionales de derechos humanos.
El Poder Ejecutivo, por su parte, ampli la dis-
crecionalidad de ley a travs de la autonoma de la
autoridad migratoria para establecer otros crite-
rios de admisin y expulsin, fijar tasas migratorias
para la realizacin de cualquier trmite por parte
de extranjeros y definir los requisitos de regula-
rizacin, que se convertan en obstculos bur-
craticos para alcanzar ese fin, sin ningn tipo de
control legal sobre esa actividad
3
.
En los 90 los convenios y protocolos interna-
cionales firmados con pases de la regin (como
Bolivia y Per), que pretendan buscar alternativas
para la regularizacin de esos inmigrantes, fueron
ineficientes para alcanzar ese objetivo. Incluso, la
autoridad migratoria decidi la expulsin de per-
sonas de esos pases, aun cuando los tratados o
sus protocolos se encontraban vigentes.
4

De esta manera, la vigencia de esta poltica
migratoria provoc que alrededor de 600.000 a
750.000 personas, en general de pases de la re-
gin y pobres, permanecieran en situacin irre-
gular o fuera de la ley migratoria en Argentina.
Esta poltica ubic a estos extranjeros en una si-
tuacin de especial vulnerabilidad. Compartan la
amenaza de ser expulsados y detenidos, la imposi-
bilidad de ingresar al redil de la ley a travs de pro-
cesos de regularizacin migratoria, condenados a
mantener puestos de trabajos precarios y ocultos
y sin acceso a derechos sociales bsicos.
Recin a principios del 2004, a partir de di-
versas estrategias, asociaciones de migrantes,
organizaciones de derechos humanos y distintos
referentes de la sociedad civil, impulsaron en el
Congreso Nacional la derogacin de la Ley Videla
y la aprobacin de una nueva Ley de Migraciones
(N 25.871).
5
En el ao 2010, tambin luego de un
proceso de consulta y discusin con actores de la
sociedad civil, el Poder Ejecutivo reglament la ley
de migraciones (Decreto 616/2010).
No es este el espacio para destacar las refor-
mas que introdujo la mencionada ley
6
, su efectiva
aplicacin, o las
decisiones que
se adoptaron
en el marco de
esta nueva legis-
lacin, para resolver
la situacin de aquellas
personas que se encontra-
ban en situacin irregular. Me interesa tan solo
analizar una de las causas que, desde mi punto
de vista, habilitaron que un grupo numeroso de
migrantes se ubicarn en una situacin de espe-
cial vulnerabilidad frente al Estado. Me refiero a la
falta de intervencin del poder judicial durante la
vigencia de la Ley Videla para la proteccin de
este grupo. Asimismo, durante ese mismo pero-
do, la Corte Suprema construy una jurispruden-
cia para la proteccin de otro tipo de extranjeros
Del buen habitante extranjero a los
derechos humanos de los migrantes
Apuntes desde la jurisprudencia de la Corte Suprema
| Diego R. Morales
1
1
Abogado, Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS).
2
Ver Decreto ley 4805 de 1963. Ver tambin para un desarrollo
de la normativa migratoria en Argentina, Courtis C.; Pacheca
M.I.; Migracin y derechos humanos, en Revista Jurdica
de Buenos Aires, 2007, p. 183; Oteiza E, Novick S., Aruj R.,
Poltica Inmigratoria. Inmigracin real y Derechos Humanos
en la Argentina, en Informe Anual sobre la situacin de los
Derechos Humanos en la Argentina, 1995, CELS, Buenos
Aires, p. 182 y ss.
3
La mayora de los decretos que reglamentaron la Ley Videla
dictados en procesos constitucionales, paradjicamente,
tendieron a establecer ms restricciones, a travs de nuevas
limitaciones a los criterios de admisin, el incremento de
controles de poblacin y la ampliacin de atribuciones de la
Direccin Nacional de Migraciones (DNM). Un caso concreto
es el decreto 1117 de 1998. Con relacin a las prcticas
burocrticas y los costos para la radicacin, ver Tiscornia, S,
y otros, Polticas de regularizacin migratoria y prcticas
de las agencias estatales, en Cuadernos de Trabajo del
Instituto de Estudios e Investigaciones, Ed. Defensora
del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires y Facultad de
Filosofa y Letras de la Universidad de Buenos Aires (UBA),
Buenos Aires, 2003.
4
Los convenios suscriptos con los pases latinoamericanos
implicaron reconocimientos, por parte del Estado
argentino, de los serios problemas que presentaba la
comunidad boliviana, peruana y paraguaya en Argentina
para cumplimentar los requisitos exigidos legalmente y
adecuarse a los criterios migratorios vigentes.
5
Para conocer ms detalles sobre el trabajo de la sociedad
civil en pos de una nueva ley migratoria, ver Correa, Violeta;
La nueva ley de migraciones y la participacin de las
organizaciones de la sociedad civil, en Giustiniani, Rubn,
Migracin: un derecho humano. Ley de Migraciones N
25.871, Ed. Prometeo, 2004, pp. 173-177.
6
Destaco aqu que la ley incorpor el derecho humano a
migrar (art. 4), el derecho a la reagrupacin familiar (art. 10), la
obligacin del estado de adoptar medidas para la facilitacin
migratoria (art. 17), la facultad de expulsar y detener a un
migrante slo podr ser resuelta por un juez (art. 61 y 70), la
igualdad en el acceso a derechos sociales entre nacionales y
extranjeros (art. 5 a 8), entre otros.
16
DERECHOYBARBARIE
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17
(regulares, con recursos econmicos) que puede
extenderse, en el contexto normativo actual, a la
proteccin de todos los migrantes. Por ltimo, de
la jurisprudencia actual de la Corte se deduce que
el poder judicial se incorpor a la discusin para
activar las reglas y principios que introdujo la nue-
va ley de migraciones y, a diferencia de la prctica
anterior judicial, se inaugura una nueva agenda
para hacer efectivos los derechos humanos de
los migrantes, que use a los tribunales judiciales
como espacios de proteccin.
I
La jurisprudencia de la Corte hasta los 50 haba
establecido que el Estado poda definir reglas para
controlar el ingreso y la permanencia de extran-
jeros en el territorio, y ante el incumplimiento de
stas, habilitar la expulsin administrativa o recha-
zar solicitudes de nacionalidad ante jueces federa-
les. Sin embargo, en algunos casos excepcionales,
la Corte consider que la violacin de reglas para
el acceso y la permanencia en Argentina podan
ser purgadas si el extranjero acreditaba en los
procedimientos desarrollados un correcto com-
portamiento, no registrando antecedentes
judiciales ni policiales y mereciendo un buen
concepto de la informacin sumaria rendida al
efecto, segn Fallos 220:518. O, en otros casos,
esa condicin irregular puede ser purgada no
slo por la demostracin de que nada hay de
objetable en los antecedentes cuya compro-
bacin se eludi, sino tambin mediante la
justificacin del recto comportamiento en el
pas durante un tiempo razonablemente sufi-
ciente para ponerlo a prueba y acreditar que
responde a una leal voluntad de arraigo y sub-
ordinacin a los principios rectores de la vida
nacional, que habilite para invocar la garanta
constitucional de permanecer en el territorio,
segn Fallos 200:99; reiterado en Fallos 234:203.
En los 60, en forma coincidente con las mo-
dificaciones normativas dirigidas al control de in-
migracin irregular, para la Corte, la posibilidad de
obtener una cobertura frente a la amenaza de una
expulsin, estaba centrada en la presentacin de
un certificado de buen habitante. El contenido
de ese certificado incluy: la inexistencia de an-
tecedentes policiales y penales, informes de so-
ciedades de fomento, declaraciones de vecinos,
certificados de conducta laboral, dictmenes mdi-
cos, o ser un vecino pacfico, correcto, hombre
de familia y de trabajo, que nunca intervino en
ningn tipo de poltica partidista y que su con-
ducta, as como la de su familia, es moral y de
sano e irreprochable comportamiento social,
segn Fallos 278:247. En el precedente de Fallos
268:393, haba sealado que el extranjero acredit
ser de religin catlica y con los certificados
que obran en el expediente administrativo, ha
probado su matrimonio religioso y el bautis-
mo de sus dos hijos
7
y por ello ser catlico- ob-
tuvo la nacionalidad argentina.
La Corte, en dos precedentes de los 70, advir-
ti otras situaciones excepcionales que requeran
proteccin judicial para garantizar el derecho a re-
sidir y permanecer en el pas. En el primero, en Fa-
llos 293:155, la Corte consider que el slo hecho
de que una persona haya sido condenada por la
comisin de un delito contra la propiedad no pue-
de ser un impedimento para obtener la ciudadana
argentina. En otro, la Corte de la dictadura militar,
consider ilegtima la decisin de la autoridad mi-
gratoria que haba rechazado la radicacin de un
extranjero testigo de Jehov, en Fallos 302:604.
Como observamos, las vas de proteccin judicial
que habilit la Corte ante la definicin de polticas
migratorias restrictivas eran escasas. Pero esto no
es todo.
II
Durante la vigencia de la ley Videla (1981-2004)
las herramientas legales fueron an ms reduci-
das para las defensas de migrantes de la regin y
pobres. Los dos registros de Corte que existen de
aquel perodo, evitaron analizar la poltica migra-
toria diseada por la dictadura.
En Cardozo, Fallos 313:101, del ao 1990, la
Corte rechaz una accin de amparo presentada
para obtener una residencia precaria para per-
manecer y trabajar en Argentina. Se aleg que la
falta de documentacin constitua una expulsin
encubierta en tanto Cardozo no poda obtener
trabajo ni alojamiento. La Corte consider que el
anlisis de la poltica migratoria requera un ma-
yor debate y prueba y que la accin de amparo
no puede reemplazar las vas ordinarias existentes
para plantear esa discusin. En De la Torre, Fa-
llos 321:3646, del ao 1998, en el trmite de un
habeas corpus, ante la detencin y expulsin de
un extranjero, con hijos argentinos y 24 aos de
residencia, la Corte consider que el caso era abs-
tracto en tanto la medida ya se haba concretado,
por lo que no era necesario analizar las razones
y argumentos planteados. Las disidencias con-
sideraron ilegtima la expulsin por violacin del
debido proceso, inexistencia del necesario control
judicial sobre las actividades de la administracin, y
la afectacin de la vida familiar de De la Torre.
8

Tal vez, el escaso acceso a la justicia por par-
te de los migrantes de la regin y pobres limit
las posibilidades de generar precedentes favora-
bles; tal vez, la exigencia normativa a este grupo
de tasas excesivas para presentar recursos legales
ante la autoridad migratoria impidi la clausura de
etapas administrativas para su revisin judicial
9
o,
tal vez la falsa presuncin de asegurar la poltica
migratoria de perforaciones judiciales que habili-
taran un efecto llamada o contagio
10
, redujo la
capacidad del mbito judicial para la proteccin de
derechos.
Como sea, en contextos de leyes migratorias
restrictivas, las vas de proteccin judicial para
aqul grupo de migrantes irregulares han sido
escasas y contribuy, en definitiva, a la perpetua-
cin de su situacin de vulnerabilidad.
III
En contraste, mientras estos precedentes limi-
taron durante la vigencia de la ley Videla la ca-
pacidad de migrantes (de la regin y pobres) de
7
El caso se reere al amparo presentado por Hernan Arguello
Arguello, de nacionalidad nicaragense, ante el rechazo de
radicacin denitiva por parte de la autoridad migratoria, ya
que segn los informes de la Polica Federal Argentina, y la
Secretaria de Inteligencia de Estado se lo vinculaba a grupos
de izquierda revolucionaria, decisin del 14 de agosto de
1967. Soa Tiscornia y Alicia Oliveira me dieron las pistas para
entender este caso.
8
El caso fue litigado a nivel interno e internacional por
el Centro de Estudios Legales y Sociales. En el marco de
la denuncia internacional, el Estado se comprometi en
octubre de 2003 a reformar la ley de migraciones, que
ocurri nalmente en enero de 2004.
9
Ver en este sentido, Decreto N 322/95, mdulo 5, prrafo
3.
10
Tomo esta idea de la propia Corte que en Fallos 200:99
seal que Logrado el ingreso sin el contralor legal ese
extranjero vendra a quedar por el hecho de la violacin
precisamente- eximido de cumplir las obligaciones impuestas
por la ley a todos los de su misma condicin que intentan
por el recto camino lo que l ha hecho subrepticiamente.
18
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19
11
Sentencia del 15 de abril de 2004. La Corte no utiliz la
nueva legislacin, que hubiese modicado su decisin nal,
en tanto se discuta la detencin de extranjeros sin control
judicial.
acceder a la justicia y obtener all una proteccin
ante las decisiones de la autoridad migratoria que
los afectaban, la Corte Suprema desarroll juris-
prudencia bastante con relacin a la proteccin
de extranjeros por cierto, otro tipo de extranje-
ros- en el acceso a sus derechos.
Repetto (1988), Calvo (1998) y Hooft (2004)
y Gottschau (2006) son precedentes de la Corte
citados por la bibliografa jurdica como ejemplos
sobre cmo los rganos judiciales aplican crite-
rios de interpretacin ms estrictos para analizar
distinciones fundadas en categoras sospechosas
de discriminacin. De ellos se deduce una regla:
la distincin entre extranjeros y nacionales cons-
tituye en s una discriminacin. Sin embargo, los
casos citados no refieren a migrantes de la regin
y pobres, es decir, aqul grupo de migrantes que
no regularizaban su situacin migratoria por la
vigencia de leyes migratorias restrictivas. Al me-
nos ello no surge de los hechos relatados en los
casos.
En Repetto, Fallos 312:1902, la Corte evalu
y reconoci el derecho de una maestra norte-
americana a ejercer la docencia en la provincia
de Buenos Aires sin nacionalidad argentina. En
Calvo, Fallos 321:194, la Corte analiz el dere-
cho de una psicloga espaola a ejercer su pro-
fesin en el hospital pblico que le negaba el
ingreso por carecer de nacionalidad. En Hooft,

Fallos 327:5118, la Corte habilit la posibilidad
que un juez de nacionalidad Holandesa, que ob-
tuvo la nacionalidad argentina, pudiera presen-
tarse en los concursos para juez de Cmara en la
Provincia de Buenos Aires. En Gottschau, Fallos
329:2986, la Corte reconoci el derecho de una
abogada Alemana para acceder al concurso para
el cargo de secretaria de un juzgado en la Ciudad
de Buenos Aires. Todos haban ingresado al pas
haca tiempo, con una profesin y con ingresos
econmicos suficientes.
El valor de estos precedentes para la protec-
cin de otros migrantes con relacin al acceso a
derechos es indudable. De hecho, en Reyes Agui-
lera, Fallos 330:3853, la Corte Suprema, en el ao
2007, declar la inconstitucionalidad del art. 1 inc.
e del decreto 432/97 que exige a los extranjeros
una residencia superior a 20 aos en Argentina,
para acceder a una pensin por invalidez, creada
en el artculo 9 de la ley 13.478. Petracchi y Argibay
trasladaron el anlisis desarrollado en Repetto,
Calvo, Hooft y Gottschau. Los dems votos de
la mayora sustentaron la inconstitucionalidad
de la norma en otros criterios y mtodos de in-
terpretacin. As, Zaffaroni y Fayt, en resumen,
consideraron que la norma afectaba el contenido
mnimo del derecho a la seguridad social, al que
definieron, y que estaba en juego el derecho a la
vida y la salud de Reyes Aguilera. Maqueda, por su
parte, realiz un anlisis de razonabilidad y con-
sider que la exigencia de 20 aos de residencia
para acceder a la pensin no tena justificacin y
era, por lo tanto, inconstitucional.
Ms all de las diferentes posturas de los jue-
ces, pareciera entonces posible extender este
tipo de razonamiento judicial cuando el Estado
establece distinciones injustificadas entre nacio-
nales e inmigrantes pobres- con relacin al acce-
so a derechos sociales.
IV
Luego de la reforma legislativa del ao 2004,
y algunas dudas sobre la vigencia de la nueva ley
expresadas en Cai, Fallos 327:931, del ao 2004
11
,
la Corte Suprema en Zhang, Fallos 330;4454,
del ao 2007, analiz la nueva poltica migratoria
definida en la ley 25.871 y consider ilegtima la
decisin administrativa de rechazar un pedido de
ingreso al pas de la esposa de un inmigrante. La
decisin que rechaz el ingreso al pas de Xiao-
jin esposa de Zhang- se fund en el reglamento
de la antigua ley Videla que limitaba el ingreso de
aquellas personas que pudieren observar una
conducta proclive al delito, en tanto segn las
autoridades administrativas, en el trmite de pe-
dido de ingreso al pas, constaba un supuesto in-
tento de soborno a un funcionario del consulado
de Pekn, en China. La Corte seal que esa nor-
ma el decreto de la ley Videla- fue derogado por
la nueva ley de migraciones. Adems, agreg, la
nueva norma plantea una variacin sustancial de
los objetivos a tener en cuenta para la admisin
de extranjeros. Cit el derecho a la reunificacin
familiar (art. 10 de la ley 25.871) y el derecho a
solicitar ser admitida en Argentina a travs de cri-
terios y procedimientos de admisin no discrimi-
natorios en trminos de los derechos y garantas
establecidos por la Constitucin Nacional, los tra-
tados internacionales, los convenios bilaterales y
las leyes (art. 3 inc. f de la ley 25.871).
En Ni, Fallos 332:1466, del ao 2009, la Corte
tambin record la existencia de una ley de mi-
graciones que modific la ley de facto, y separ
el trmite migratorio de los trmites judiciales
necesarios para la obtencin de la nacionalidad.
Las constancias del primero los trmites migra-
torios- deben ser considerados en el segundo,
como un indicio ms para acreditar dos aos de
residencia en Argentina en el trmite judicial de
nacionalidad.
La Corte, con estos precedentes, acompa
la reforma legislativa y colabor en el proceso de
transicin de la restrictiva ley Videla a la nueva ley
de la democracia. Ajust as el comportamien-
to de las burocracias administrativas o judiciales
que haban aplicado conceptos de la antigua ley
derogada. De all que en contextos normativos
que reconocen los derechos humanos de los mi-
grantes, el Poder Judicial resulta ser un aliado re-
levante para la implementacin de esas reformas
legislativas. Desde esta perspectiva, a los avances
significativos que introdujo la ley de migraciones y
su decreto reglamentario, se puede pensar y de-
sarrollar una agenda que promueva los derechos
de los migrantes tambin desde la esfera judicial.
V
La definicin de una poltica migratoria en
derechos humanos exige, sin dudas, desarmar
aquellas normas y prcticas que promueven la
existencia de migrantes en situacin de especial
vulnerabilidad, al ubicarlos por fuera de la ley.
La experiencia Argentina indica que esas normas
y prcticas se desarrollaron sin ningn control por
parte del poder judicial. En cambio, es tambin el
poder judicial el que desarroll argumentos jur-
dicos relevantes para la proteccin de algunos
extranjeros con relacin al acceso a sus derechos
que pueden ser usados para la defensa de todos
los migrantes. Tambin la jurisprudencia actual de
la Corte Suprema que analiza la nueva legislacin
migratoria da cuenta de la importancia de interve-
nir en la gestin migratoria a la hora de garantizar
derechos humanos. Con todo, este cuadro de in-
tervencin judicial exige pensar nuevas estrategias
de defensa para que aquellos que estn por fuera
de la ley de migraciones sean incluidos y evitar
que el Estado los ubique en una situacin de es-
pecial vulnerabilidad. l
20
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21
CRIMINALIZACIN DE LA INMIGRACION
Introduccin
Nuestro trabajo tiene por objetivo describir y
analizar la construccin simblica que se realiza en
dos de las publicaciones de circulacin interna de la
Polica Federal Argentina, las revistas Mundo Po-
licial y Polica y Criminalstica, acerca de la figura
de los otros no policas. Particularmente, en las
representaciones sobre el inmigrante regional.
De acuerdo con el abordaje seleccionado, ana-
lizamos las revistas en la instancia de produccin
(Vern: 2004), es decir, en el sentido implicado en
la elaboracin.
Nuestra propuesta implica un abordaje cualita-
tivo basado en la lectura sistemtica de las publi-
caciones de Mundo Policial entre los aos 1995 y
2007 y de Polica y Criminalstica desde su primer
nmero de 1995 hasta la actualidad. Ambos recor-
tes nos permitieron recorrer desde la comunica-
cin institucional de la PFA- un perodo histrico
en el cual la figura del inmigrante latinoamerica-
no (o regional) fue fuertemente invocada desde
diferentes mbitos del espacio social- como parte
de la construccin social de alteridad y sus repre-
sentaciones estigmatizantes.
Polica y Criminalstica y Mundo Policial
La revista Polica y Criminalstica naci el 1
de julio de 1935 y en su primera etapa se denomi-
n Revista de Polica y Criminalstica de Buenos
Aires. Se distribuye gratuitamente entre los sus-
criptores de la Biblioteca Policial. Es una publica-
cin de aproximadamente 90 pginas con papel
de alta calidad e ilustraciones y fotos a color.
Mundo Policial se public por primera vez en
1969 y se edita hasta la actualidad. Hasta el n-
mero 3, Mundo Policial fue distribuida entre el
personal de la PFA y el pblico con precio de tapa.
A partir del nmero siguiente comenz a circular
nicamente entre los miembros de la institucin.
La publicacin tiene tapa color, papel de alta cali-
dad y unas 100 pginas con fotos e ilustraciones.
Cabe resaltar que en ambos casos la suscrip-
cin emerge como compulsiva, dado que para
no estar suscripto el agente que as lo desee tie-
ne que informarlo explcitamente en la editorial
policial -con el consiguiente riesgo de quedar ex-
puesto a una decisin que supone ciertos costos
simblicos-.
La eleccin de estos medios se relaciona con
la funcin, entre otras, que tienen al interior de
la fuerza la publicacin y circulacin de estas re-
vistas: la construccin de una identidad policial
(cfr. Bonelli, et al.: 2009). As, por definicin, para
delimitar la caractersticas identitarias del noso-
tros, se presupone la necesaria construccin de
una otredad. Y esta otredad, posibilita la elabo-
racin de un tipo de racionalidad acerca de la re-
lacin nosotros / ellos. Vale decir, as como toda
construccin de identidad pone en juego la alte-
ridad como delimitador de fronteras, las revistas
formulan un tipo de construccin en el que estos
lmites fronterizos operan como naturalizadores
de relaciones sociales edificadas histricamente.
Por ende, las revistas forman parte de la raciona-
lidad que la propia institucin construye acerca
de sus sistemas clasificatorios. Siguiendo a Bajtn
(1985) tomamos el discurso como la realidad ma-
terial donde tiene lugar la lucha ideolgica, y en
esta lnea sostenemos que los discursos policiales
no slo dan cuenta del ideario institucional, sino
tambin de una situacin social. Analizar a quie-
nes identifican los discursos policiales como los
otros permite reconocer la relacin entre orden
social y la institucin policial del mismo modo que
la relacin entre el Estado -con su particular con-
cepcin policialista de la seguridad pblica- y la
polica (Sain: 2008)
En ese sentido, la identidad policial expresa un
conjunto de alteridades de diferente orden: una
alteridad representada por la comunidad nativa
cuyos miembros, desde la perspectiva policial,
deben ser protegidos de un segundo grupo: los
otros delincuentes.
La caracterizacin del otro delincuente es
una categora de construccin geogrfica, hist-
rica y, por ende, mvil. As es como en Argentina
esta figura ha sido encarnada por diferentes acto-
res en los distintos momentos histricos. Como
ya han mostrado diversos autores, en los primeros
aos del siglo pasado estos delincuentes fueron
representados, bsicamente, por los inmigrantes
comunistas y/o anarquistas, a fines de la dca-
da del sesenta y principios de los setenta sera el
delincuente subversivo. La hiptesis de nuestro
trabajo es que durante la dcada del noventa un
protagonista constante de esa otredad a comba-
tir ha sido, entre otros pero de manera muy mar-
cada, el inmigrante latinoamericano.
Desde esta perspectiva, y dado nuestro inte-
rs especfico, abordamos los modos en que los
inmigrantes provenientes de pases como Bolivia,
Paraguay y Per en particular, han sido sealados
desde la visin de la PFA como alteridades a com-
batir. Y agregamos aqu la idea de combate, ya
que, como explicitaremos ms adelante, estos
inmigrantes fueron predominantemente parte
del objeto a ser reprimido en la dcada pasada
Cambios migratorios y visibilizacin
de los inmigrantes regionales
A partir del ao 1991 el crisol de razas local
dejaba de ser, por primera vez en la historia del
relato pico de la Nacin Argentina, una mezcla de
razas exclusivamente europeas.
Criminalizacin de la inmigracin
La construccin de la fgura del inmigrante
desde la perspectiva de la Polica Federal Argentina
1
Bernarda Garca
2
Todo estado colonial o nacionales otricador,
alteroflico y alterofbico simultneamente. Se vale de
la instalacin de sus otros para entronizarse, y cualquier
proceso poltico debe ser comprendido a partir de ese
proceso vertical de gestacin del conjunto entero y
del arrinconamiento de identidades () consideradas
residuales o perifricas de la nacin
Rita Laura Segato
La Nacin y sus Otros (2007)
1
Avance de Investigacin en el marco de la Beca Estmulo
otorgada por la SECyT de la UBA y que dirigi el Dr. Gerardo
Halpern.
2
Lic. en Sociologa FSOC UBA. Becaria
22
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23
Al mismo tiempo que el contingente de inmi-
grantes latinoamericanos aumentaba en relacin
con el de los europeos, oper en el pas una trans-
formacin significativa en el tipo e intensidad de
la visibilidad de las diferencias tnicas. El ingreso
de estos grupos en la escena social y poltica local
estuvo signado por la acusacin que recay sobre
ellos de ser los responsables de las ms diversas
crisis argentinas: se los instituy como el chivo ex-
piatorio en la bsqueda de las causas de los pro-
blemas de nuestro pas, entre ellos el desempleo
y la delincuencia. Simultneamente, se produjo un
importante avance en las redes de organizacin
social de estos migrantes limtrofes y del Per con
el objetivo de reclamar por
su documentacin, legali-
zacin y contra diversas
formas de discriminacin
que se consolidaban en
el espacio pblico. Estas
prcticas, a su vez, alenta-
ron la difusin de su cul-
tura a los fines de revertir
la imagen negativa que re-
caa sobre ella y, por ende,
sobre sus integrantes.
Este doble movimiento
implic el pasaje de la his-
trica invisibilizacin de la
diversidad a una situacin
de creciente hipervisibili-
zacin de las diferencias
(Grimson: 2006), lo que
gener la sensacin, entre
los argentinos nativos, de
estar siendo invadidos
por estos grupos, incluso a
pesar de lo que la informa-
cin de los datos censales
arrojaba: el INDEC ha mos-
trado que el acrecentamiento de ese porcentaje
fue slo en trminos proporcionales respecto del
total de extranjeros, ya que su relacin con el total
de la poblacin de Argentina era prcticamente el
mismo (apenas inferior al 3%) que recorre la his-
toria del pas. Sin embargo, en trminos sociode-
mogrficos, a partir del ao 1991 la inmigracin de
estos grupos latinoamericanos super el 50% del
total de extranjeros en Argentina.
Como consecuencia, en la sociedad recep-
tora emergieron significativas expresiones dis-
criminatorias y acusatorias hacia los inmigrantes
provenientes de estos pases. Se volc sobre ellos
una mirada basada en la sospecha que los vincula-
ba con el peligro, la ajenidad y la lejana. (Caggiano:
2005)
Esta situacin se vio potenciada durante los
`90 bajo el sealamiento de los inmigrantes como
sujetos disruptivos, visualizados como ilegtimos,
abyectos. Esta otredad, acusada de alterar el or-
den social, fue construida desde los ms diversos
mbitos como una amenaza al nosotros: para
nuestro pas, ciudad, barrio, cultura, mercado la-
boral, vivienda, seguridad, etc. Desde los distintos
campos del espacio social surgieron discursos que
expresaron y resaltaron las representaciones ne-
gativas y los prejuicios hacia los inmigrantes regio-
nales.
Rpidamente se estableci una relacin directa
entre los contingentes inmigrantes y la delincuen-
cia, entendida sta en un sentido amplio, dado
que esa relacin se sostuvo tambin vinculndola
con el carcter supuestamente ilegal de su resi-
dencia.
En este marco criminalizador de la inmigracin,
consideramos central el
abordaje acerca de cmo se
plante se plantea desde
la revista de la institucin
estatal encargada de
reprimir aquello que
socialmente es configurado
o tipificado como criminal
(o si se quiere, ilegal).
Este carcter disruptivo
obliga a la PFA a actuar
emprica, pero tambin
simblicamente de modo
eficaz. Esta eficacia, por
cierto, debe erigirse sobre
un cuerpo normativo
a la vez que sobre una
construccin simblica, es
decir, en la representacin
de ese sujeto a combatir.
Este plano de lo simblico
que emerge de la agencia
represiva del Estado es
el que aborda nuestro
trabajo.
Problematizar los discursos
discriminatorios. Adnde remontarse en
la bsqueda de su emergencia?
Si bien la forma y el contenido de estos discur-
sos han variado, es posible rastrear a lo largo de
la historia argentina un derrotero tradicional de
expresiones xenfobas y racialistas respecto de
ciertos sujetos visualizados como ilegtimos. En
efecto, es interesante observar el modo en que
lo sealado como disruptivo en nuestro pas ha
conservado ciertas caractersticas relacionadas,
sobre todo aunque no nicamente, con la iden-
tificacin tnico/nacional, ello es, una afiliacin
tnica identificable y con personas provenientes
de regiones de un supuesto atraso civilizatorio
(Prez Fernando: 2004). En la bsqueda de la pro-
cedencia de los discursos xenfobos y discrimina-
torios consideramos central atender a la historia
del proceso inmigratorio local, la que aparece cla-
ramente dividida en dos perodos, ambos con una
valoracin antagnica de los contingentes que
llegaban al pas.
A diferencia de la tajante diferenciacin en-
tre las percepciones que suscitan en la actualidad
estos dos grupos diferenciados de inmigrantes,
creemos que es posible encontrar las lneas de
continuidad entre las caractersticas histricas que
hacen que un tipo particular de sujeto sea obser-
vado como ajeno, como extrao y peligroso para
el imaginario colectivo de la sociedad argentina, y
los inmigrantes visibilizados en los noventa. Nos
referimos al hecho de que los inmigrantes lati-
noamericanos presentan marcas en su cuerpo,
marcas que los revelan como no blancos, como
portadores de otro color, cultura y/o etnia que re-
velan la presencia de ascendencias no deseadas,
que desde el genocidio colonial fueron centrales
en la constitucin de otredad negativa.
De acuerdo a la interpretacin que ofrece An-
bal Quijano (2000) La colonialidad del poder es un
concepto que da cuenta de uno de los elementos
fundantes del actual patrn de () clasificacin
social bsica y universal de la poblacin en torno a
la idea de raza. En este sentido raza supone do-
minacin, asimetra y desigualdad. En el contexto
colonial latinoamericano el indgena fue el prota-
gonista racial a dominar. El pasaje de la colonia al
orden de la modernidad produjo una reconversin
de la colonialidad del poder bajo la nueva forma
del Estado-Nacin (Mignolo: 2000), manteniendo,
no obstante, este antiguo aunque levemente
modificado sistema clasificatorio.
A partir de esta situacin histrica, conside-
ramos que es posible establecer nexos entre los
grupos construidos como ilegtimos en ese en-
tonces y aquellos que emergieron en los prime-
ros aos de 1990: ambos integraron e integran
las formaciones nacionales de alteridad (Segato:
2007). Consideramos, a modo de hiptesis, que la
estigmatizacin hacia el migrante regional es una
de las diversas formas en las cuales el Estado mo-
derno reactualiza las relaciones de dominacin y
sojuzgamiento caractersticas del Estado Colonial.
En ese contexto la reproduccin de estos discur-
sos xenfobos por parte de la PFA es un signo de
extrema relevancia dada la funcin particular que
tiene dicha institucin en el interior del Estado ar-
gentino. Dado que los policas son los funcionarios
encargados de ejercer la violencia estatal y por
ende legtima, la clasificacin que realizan acerca
de quines son los actores peligrosos permite
identificar el papel que el Estado cumpli y cum-
ple en la produccin y reproduccin de repre-
sentaciones sociales discriminatorias. La operacin
de puesta en orden simblica por parte de esta
institucin tiene un poder clasificatorio que es
central: la codificacin realizada por aquellos que
representan al Estado en la calle. La PFA codifica
a ciertos actores, por lo general altamente vulne-
rables, como peligrosos. Esta codificacin otorga
() a una accin o a un discurso la forma que es
reconocida como conveniente, legtima, aproba-
da, es decir una forma tal que se puede producir
pblicamente, frente a todos, () una prctica
que, presentada de otra manera sera inaceptable
(Bourdieu: 2007). De esta forma la construccin
oficial de otredad se erige como una produccin
de violencia tanto fsica como simblica que se
nos revela como legtima y aceptable.
Discurso policial e intervencin estatal
(o de cmo poner en prctica
los prejuicios heredados)
Dado que hemos iniciado nuestra exploracin
por la dcada del 90, transcribiremos una nota
que resulta reveladora de aquello que venimos
afirmando a modo de hiptesis. En Abril de 1996
el Comisario A. J. Pelacchi, Jefe de la PFA escriba
respecto del contingente inmigrante:
() [Son] aqullos que aunque ilegales
pretenden encontrar en esta Argentina,
condiciones de vida que en sus pases de
origen no aparecen como posibles. Sur-
24
DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
25
gen complicaciones que ahondan pro-
blemas sociales ya existentes en nuestro
pas, por ejemplo la carencia de vivienda
y el correlato de la usurpacin, el de-
terioro del hospital pblico que debe
multiplicar recursos que no tiene, para
atender la salud de estos inmigrantes, la
infraestructura educativa, etc. () Y
agregaba As vemos que los ndices de
detencin, ya sea de individuos extran-
jeros, generalmente latinoamericanos,
sorprendidos en estado predelictual
(contravencional) o delitos que marcan un
cin tan ampliamente aceptada que no requiere
de explicacin ni justificacin alguna. Es su simple
presencia lo que preocupa.
En la misma lnea resulta interesante indagar
acerca de cmo es posible que ciertos grupos sean
estigmatizados y se los convierta en portadores
de tales cargas negativas. Cabe sealar que la pre-
misa que permite la valoracin negativa del acceso
de los inmigrantes a ciertos derechos bsicos se
vincula con la representacin de estos colectivos
como algo distinto y externo respecto del conjun-
to social. Se los ubica en un lugar de desigualdad
constitutiva y apriorstica que los condena a una
dr hasta la finalizacin de la dcada, es el seala-
miento de las tendencias criminales culturales. No
ser una referencia individualista sino cultural, que
no abandonar la histrica matriz positivista que
atraviesa a la PFA desde sus orgenes. De esta for-
ma, la cultura se monta sobre la raza, solapn-
dola, lo que reproduce una serie de enunciados
que no por perder sus rasgos discriminadores- se
presentan con sus aristas xenfobas limadas y
emergen conformando un tipo de discurso ms
aceptable para la poca.
Sobre este tipo de registro, y slo a modo de
ejemplo, citamos una nota que sintetiza a varias
otras del mismo tenor. Tras presentar un artculo
que refiere a las causas estructurales detrs de
las ventajas competitivas de las drogas ilegales en
Bolivia, Colombia y Per, la nota afirma que:
() algunas sociedades son ms propi-
cias para desarrollar industrias ilegales y
para tolerar actividades econmicas ilega-
les que otras. (P y C, 2002)
Luego sostiene que...
las habilidades de una actividad ilegal sur-
ge del entorno institucional () [de] las
reglas impuestas por las instituciones, y
no del proceso fsico de produccin por
s solo. Aparecen en un ambiente en el
cual el gobierno no puede implantar sus
propias reglas, leyes () son comporta-
mientos de respuesta a entornos legales
e instituciones particulares. Aparecen en
un ambiente en el cual el gobierno no
puede implantar sus propias reglas, leyes
() y en el que otras instituciones socia-
les toleran actividades criminales ().
(P y C, 2002)
Agrega que...
en Bolivia y Per se desarrollaron orga-
nizaciones criminales y algunas comen-
zaron a producir cocana () esta ventaja
competitiva est enraizada en la historia e
instituciones de cada sociedad y su evo-
lucin. En este sentido, la ventaja com-
petitiva de las drogas ilegales depende
de la estructura de la sociedad y no en la
disponibilidad y dotacin de factores de
produccin (P y C, 2002).
Adems de la impronta positivista, la referencia
a la historia y las instituciones de las sociedades
que son construidas como otras, esta nota arroja
un diagnstico socioambiental de cierta previsibi-
lidad acerca de la criminalidad de sus integrantes:
como si la membresa respecto de ciertos grupos
sealara tendencias que se efectivizan individual-
mente. En este caso, la predisposicin cultural
de los miembros de estas etnias y/o nacionalida-
des a las actividades ilegales.
Desde una lgica causal se esgrime que la ten-
dencia hacia la ilegalidad se funda en la debilidad
de los gobiernos y la complicidad de las institu-
ciones sociales que se muestran, cuanto menos,
tolerantes frente a la comisin generalizada de
delitos, lo que en conjunto es identificado por la
PFA como un tipo cultural particular.
Del anlisis de las publicaciones se observa que
el argumento que afirma la tolerancia o predispo-
sicin a la criminalidad de estas otras culturas es
una constante aunque solapada en el discurso
institucional de la PFA de la dcada del 2000. De
esta forma los contingentes provenientes de Bo-
livia, Paraguay y Per sern enunciados por el dis-
curso oficial de la polica como los lderes de las
crecimiento sostenido que an parece no
encontrar su nivelacin. (P y C, 1996. Re-
saltado nuestro.).
El ao siguiente afirmaba que:
[Hay] () alrededor de 300.000 personas
residentes en villas de emergencia, barrios
carenciados () en general son habitados
por personas procedentes del interior del
pas y ciudadanos indocumentados en
su mayora- de pases vecinos () esta
presencia preocupa y altera la seguri-
dad de esos barrios que se sienten afec-
tados por los delitos () creando much-
simos problemas de convivencia social.
(P y C, 1997. Resaltado nuestro.)
De los anteriores apartados se desprende que
la operacin de extranjerizacin de la delincuen-
cia se inici y consolid en dicho perodo. La sola
presencia de estos grupos inmigrantes, segn la
perspectiva policial, altera la seguridad, afirma-
membresa truncada, o directamente, a la impo-
sibilidad de la igualdad una ubicacin sociode-
mogrfica desigual que se autoexplica a partir de
aquella condicin nacional (Halpern; 2007)
El espacio subalterno ocupado por los inmi-
grantes es resaltado por la voz oficial de la PFA.
No se discute el hecho de que estos contingen-
tes sean considerados la otredad que expresa la
frontera externa de la sociedad argentina, razn
por la cual y siendo este el efecto de sentido el
cercenamiento de sus derechos aparece como
consecuencia lgica de su ilegitimidad y de su ca-
rencia de la ciudadana argentina.
Por otro lado, a partir de la dcada del 2000,
los discursos de la PFA profundizan el argumen-
to de la extranjerizacin de la delincuencia pero
con ciertas variaciones. Ya no aparece sealado
el individuo, sino que se produce una operacin
de cambio de eje discriminador. Lo que a partir de
este momento aparecer con fuerza y se manten-
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DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
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bandas de delincuentes, como violentos, como
los responsables mximos del narcotrfico mun-
dial y sus derivaciones hacia el narcoterrorismo,
con funcionarios de gobierno que forman parte
de esta compleja red ilegal, etc., entre otras acu-
saciones.
Consideramos que este viraje en el argumento
xenfobo el pasaje del sealamiento de la raza a
la cultura es uno de los puntos clave para llegar
a una comprensin ms acabada de la reconfigu-
racin moderna de las relaciones de poder colo-
niales. Si bien los sujetos oficial e histricamente
sealados como alteridades sociales continan
siendo los mismos aquellos que presentan rasgos
diacrticos y marcadores tnicos los fundamen-
tos para tal clasificacin han mutado reconfigu-
rando las caractersticas que los condenaban a la
inaceptabilidad epocal. Para los primeros aos del
siglo XXI la nocin de raza ha perdido, en forma
relativa, fuerza explicativa. Y es precisamente en
esos espacios vacos, donde emerge la cultura
como marco interpretativo con mayor capacidad
de aceptacin social de la construccin estatal de
otredad y sus diversas valoraciones negativas.
Reexiones nales
Las acusaciones y afirmaciones que se despren-
den del discurso policial desde la adjudicacin de
responsabilidad de la inmigracin respecto del
desempleo y el colapso de los servicios pblicos
hasta la repetida tendencia cultural de estos gru-
pos hacia la ilegalidad y la delincuencia abonan a
la construccin de una otredad caracterizada por
su constitucin en tanto actor colectivo desigual,
carente de derechos polticos, econmicos y so-
ciales, carencia que aparece como legtima en el
imaginario social nativo. En las relaciones de do-
minacin que reproducen la institucin policial los
inmigrantes limtrofes son construidos como el
sujeto sobre el cual se debe actuar reprimiendo
tanto su llegada, su permanencia y su actividad
durante su estada. En este contexto el Estado
debe vigilar sus acciones, ya que desde las versio-
nes oficiales este actor aparece sobredeterminado
por fuertes tendencias hacia la ilegalidad. Y es pre-
cisamente la polica la institucin que hace el se-
alamiento que permite construir la racionalidad
necesaria para su intervencin.
Es interesante observar que, a inicios de la d-
cada del 2000, se produce un viraje en el seala-
miento de la voz oficial de la PFA. El estigma ya no
recae centralmente en el individuo migrante, sino
ms bien, en el colectivo del cual aparece como
miembro. La tendencia a la ilegalidad y a la delin-
cuencia se explican, ahora, por las caractersticas
de la cultura a la que pertenece. De este modo,
la peligrosidad atribuida a estos sujetos sera una
consecuencia de la debilidad estatal y de las ins-
tituciones sociales de estos pases para regular la
vida social, y desde all se explican los patrones de-
lictuales que la polica afirma encontrar.
Consideramos que este sutil pero significativo
cambio puede interpretarse como una transfor-
macin en los discursos y prcticas sociales debi-
do a que la crisis social, econmica y poltica que
se haba desatado en los noventa ya no poda ser
explicada a causa de la sensacin de la invasin
inmigrante que haba denunciado la sociedad re-
ceptora. En palabras de Grimson: En 2002 nadie
habra dejado de considerar absurda cualquier re-
lacin entre el desempleo y la inmigracin limtro-
fe, ya que las causas estructurales estaban, por as
decirlo, a la vista. Sin embargo, la afirmacin de
la extranjerizacin de la delincuencia permanece
modificando sus argumentaciones.
Su ubicacin como sujetos subalternos tam-
bin responde a la representacin de la etnia y/o
nacin a la que pertenecen que a pesar de que
no siempre se mencione abiertamente aparece
como distinta u opuesta al origen blanco, euro-
peo y occidental de la sociedad argentina o me-
jor dicho, de lo que se acepta oficialmente dentro
de los lmites de la sociedad. Entonces, el lugar
de desigualdad aparecera justificado por la perte-
nencia tnica/nacional y por la (supuesta falta de)
caractersticas civilizatorias que portan estos acto-
res. El espacio en que se los ubica parte de la pre-
misa de una desigualdad a priori, lo que justifica y
legitima la carencia de ciudadana de estos sujetos
y la obstaculizacin en el acceso a los ms diversos
derechos que deben soportar.
El desarrollo anterior permite retomar una se-
rie de ejes que hemos propuesto a lo largo de este
trabajo. Primero, que el anlisis de la produccin
discursiva de la polica en torno de los inmigrantes
regionales (expresin de alteridades indeseables),
permite contextualizarla como parte de los discur-
sos sociales e institucionales acerca de los otros
a ser identificados, administrados y reprimidos.
Segundo, que estos discursos integran un senti-
do comn que trasciende su epocalidad y cons-
tituyen parte del fundamento de la intervencin
/ accin de la fuerza represiva sobre ese sujeto
identificado, administrado y reprimido. Tercero,
que las formas especficas de construccin de esa
alteridad indeseada y la legitimacin que esa pro-
duccin habilita conllevan acciones de adminis-
tracin y represin especficas.
Finalmente, consideramos que es posible pro-
blematizar qu es lo que comparten los grupos
que histricamente han sido reprimidos, o bien
erradicados, en el derrotero argentino desde la
poca colonial hasta la actualidad. Identificamos a
la marcacin tnica/nacional como uno de los ejes
centrales para entender la construccin oficial de
alteridad. As, la estigmatizacin de ciertos actores
habilita un ejercicio legtimo de la violencia a partir
de prejuicios sociales institucionalizados que justi-
fican una particular poltica de Estado. En el caso
particular de los inmigrantes latinoamericanos esto
se ha traducido, histricamente, en la vulneracin
de un conjunto de derechos fundamentales que
emerge como la consecuencia esperable del lugar
de subalternidad que ha ocupado y ocupa el co-
lectivo latinoamericano en Argentina. l
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DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
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ENTREVISTA
ENTREVISTA A DAVID GARLAND
Introduccin
David Garland es, quizs, el autor vivo ms re-
conocido en el amplio campo de los estudios so-
bre el control penal. Nacido en Escocia, se destac
tempranamente en la vida acadmica britnica
para recalar ltimamente en los Estados Unidos,
donde es profesor de derecho Arthur Vanderbilt
y de sociologa, en la Universidad de New York.
Fue el fundador y editor de la prestigiosa re-
vista Punishment & Society. Y es autor de una
obra muy numerosa, de la que vale la pena desta-
car sus libros ms premiados, y traducidos a varios
idiomas: Punishment and Welfare: A History of
Penal Strategies (1985), Punishment and Mo-
dern Society: A Study in Social Theory (1990),
The Culture of Control: Crime and Social Order
in Contemporary Society (2001), y Peculiar Ins-
titution: Americas Death Penalty in an Age of
Abolition (2010).
De acuerdo a lo que ya revelan estos ttulos,
Garland pas de ser un joven catedrtico de peno-
loga a ser el fundador del actual campo de estu-
dios de la sociologa del castigo. A esta materia se
refieren sus primeras obras.
Punishment and Welfare, establece la re-
lacin entre el castigo y la estructura social del
denominado Estado del bienestar, a travs del
anlisis histrico del surgimiento de la poltica pe-
nal britnica (la cual ubica entre 1895 y 1914) que
desde entonces se conoce como la penalidad del
welfare.
Su siguiente obra se encuadra dentro de las
reflexiones respecto de la sociologa, la historia, la
filosofa y la poltica penal que indagan los funda-
mentos y las derivaciones sociales del castigo en
un momento de escepticismo frente a ese pro-
yecto penal de las sociedades modernas o del
bienestar, ya agotado.
Con el recurso de la mejor tradicin de esas re-
flexiones, da cuenta de una sociologa del castigo,
que es el corpus que explora las relaciones entre
el castigo y la sociedad. Su intencin es entender
al castigo como fenmeno social y, en consecuen-
cia, establecer su papel en la vida social. La idea
central de Castigo y sociedad moderna es que
el castigo es una compleja institucin social, con
funciones, finalidades y sensibilidades mltiples.
Para Garland, imaginar el castigo de esa manera
significa cuestionar la autodescripcin estrecha e
instrumental que suelen adoptar las instituciones
penales [], y sugerir una percepcin con mayor
conciencia social y carga moral respecto de los
asuntos penales.
No satisfecho con ello, intenta dar cuenta de
la relacin castigo-control en la actualidad. En La
cultura del control sostiene que los cambios de
la penalidad contempornea respecto de la del
welfare, se deben a que la actual modernidad tar-
da es el producto de una transformacin de una
cultura (que se traduce en un proyecto o estra-
tegia) del cambio social, a una cultura del (mero)
control. Son dos las lgicas que, desde postulados
criminolgicos diferentes, convergen en el diseo
de las sociedades de control de la modernidad
tarda. La criminologa del otro, que repercute en
materia normativa con el llamado populismo puni-
tivo, que aumenta penas, con recursos emotivos
y apelando a la venganza y a la inocuizacin de los
tradicionales enemigos, y la criminologa de to-
dos los das, en la que aparecen razonamientos
y prcticas menos irracionales, pero igualmente
conservadoras ya que se basan en la prevencin
situacional, en las tcnicas de las compaas pri-
vadas y en la exclusin del otro por razones de
seguridad.
Ejemplifica y brinda modelos para entender
esta cultura del control, especialmente en los Es-
tados Unidos.
Su ltimo libro, y sobre el que reflexiona en la
presente entrevista, analiza el fenmeno del cas-
tigo en esos Estados, resaltando su peculiaridad
en torno a la idea de un sistema jurdico local. En
concreto esa idea le sirve para describir una evi-
dente anomala histrica, la de la pervivencia de la
pena de muerte.
En 2006 Garland gan el prestigioso John Si-
mon Guggenheim Fellowship para investigar por
qu, si la mayora de los pases occidentales ha
abolido la pena de muerte hace mucho tiempo,
persiste en Estados Unidos.
Garland asocia la pena de muerte con la ins-
titucionalizacin de la soberana. De all su mayor
auge en momentos histricos de gnesis y con-
solidacin del Estado-Nacin. Cuando esas formas
dejaron de peligrar, una tal crueldad se remplaz
por mecanismos punitivos reintegradores o de
control. Tales sucesos no sirven para explicar ni la
historia ni la actualidad estadounidense, donde la
comunidad y los Estados locales han tenido y tie-
nen un peso especfico.
La peculiar condicin del gobierno descentra-
lizado y especialmente local en Estados Unidos
dificulta, por razones electorales, de organizacin
judicial, de la persecucin, simblicas, etctera, la
erradicacin de la pena de muerte, que puede ser
vista como una continuidad de prcticas comunita-
rias y horizontales antes que estatales y verticales.
Como han sealado ya mltiples comentaristas
(en revistas jurdicas, sociolgicas y en los diarios de
mayor tirada de Estados Unidos) mediante la me-
jora de nuestra comprensin de la persistencia de
la pena de muerte en los Estados Unidos, Garland
puede ayudar a los abolicionistas para desarrollar
estrategias ms eficaces contra la pena de muerte.
Gabriel Ignacio Anitua
En su ltimo libro Una institucin peculiar:
La pena de muerte norteamericana en una
era de abolicin
2
, usted marca una diferencia
entre el modelo de castigo de la Edad Media
usualmente ilustrado mediante la descrip-
cin del suplicio de Damiens en las primeras
pginas de Vigilar y Castigar- y el modelo del
linchamiento, una prctica comn en los es-
tados del Sur de EE.UU. Podra explicarnos
qu cambios observa?
Al reflexionar sobre la pena capital estadouni-
dense, enseguida arrib a la conclusin de que
la concepcin foucaultiana de la pena de muerte
como ejercicio de poder por un estado soberano
todopoderoso no era del todo convincente, al
menos en el contexto de los Estados Unidos. Si
bien es cierto que en ese pas las condenas a pena
de muerte son dictadas por tribunales estatales y
ejecutadas por funcionarios estatales, las energas
polticas y los sentimientos culturales que pro-
mueven la pena de muerte y la autoridad poltica
que la justifica, no tienen su raz en el Estado sino
en el pueblo -sobre todo, en las enardecidas pa-
siones populares que encuentran su expresin en
leyes sancionadas localmente, en las decisiones de
fiscales y jueces elegidos mediante el voto y en las
sentencias condenatorias de los jurados locales.
El modelo del Estado-soberano que encontra-
mos en Foucault no encaja con las realidades nor-
teamericanas por dos razones. En primer lugar,
porque el sistema poltico estadounidense frag-
menta el poder poltico en vez de concentrarlo
en un nico soberano. En la organizacin polti-
ca dividida, pluralista de los Estados Unidos, las
diferentes unidades de gobierno -federal, estatal
La muerte como castigo
Una entrevista con David Garland
1
| Ana Clara Piechestein
1
Entrevista y traduccin de Ana Clara Piechestein, revisada
por Santiago Ghiglione
2
GARLAND, David, Peculiar Institution: Americas death
penalty in an age of abolition, The Belknap Press of
Harvard University Press, Cambridge, Massachusetts, 2010.
DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
31
ENTREVISTA
ra de gas o la inyeccin letal como el tercer
ejemplo de esos modelos? O es que acaso
el aparentemente escptico modo de matar
americano (American killing way) nos impedi-
ra ver al acto de dar muerte como vengativo
y pasional?
Durante su extenso perodo de desarrollo histri-
co, la pena de muerte ha alterado radicalmente su
status social. Trescientos aos atrs, la pena capital
era una prctica comn en toda sociedad organi-
zada. Hoy en da, la pena de muerte se encuentra
prohibida en la mayor parte de las naciones occi-
dentales y en muchas orientales. Esta transforma-
cin, de cultura universal a prctica violatoria de
derechos humanos, fue producida por distintas
causas, la primera entre ellas puede afirmarse que
fue el carcter cambiante del Estado (y el contexto
en que operaba), la emergencia de instituciones
liberal-democrticas y de una cultura civilizada
y humanitaria. Conforme se suscitaban estos de-
sarrollos polticos y culturales, cambiaba la pena
de muerte, tanto en su forma como en su utili-
zacin.
Si bien el intento de tornar ms humanos los m-
todos de ejecucin, ms confiables y menos acce-
sibles a la vista del pblico, se dio uniformemente
en Occidente, fue Estados Unidos el pas ms inno-
vador en el descubrimiento de nuevos instrumen-
tos. (Estoy convencido de que los estados del norte
inicialmente abandonaron el tradicional mtodo
de la horca
debido a
que el uso
de la soga
haba co-
me nz a do
a asociarse
con las tur-
bas descon-
t r o l a d a s
del sur). La
bsqueda
de mejores
m t o d o s
fue promo-
vida por las
sensibilida-
des cultu-
rales de las
elites, que
des eaban
evitar el es-
pectcul o
de brutali-
dad y sangre. Pero tambin estuvo impulsada por
funcionarios estatales, que pretendan minimizar
el riesgo de que las ejecuciones se vieran frustra-
das. Esta misma preocupacin puede verse hoy en
da cuando las autoridades oficiales dirigen todos
sus esfuerzos a restarle impacto a la violencia y el
sufrimiento que involucra el hecho de dar muerte
a un ser humano que vive y respira. Como conse-
cuencia de esto, las estrategias de litigio ms re-
cientes que cuestionan el protocolo de aplicacin
de la inyeccin letal han sido muy efectivas en su
objetivo de dilatar y evitar las ejecuciones.
Volviendo a Foucault, este autor sostuvo, tam-
bin en Vigilar y Castigar, que la humanizacin
o benignidad de los castigos no ocurri debi-
do a un cambio en la sensibilidad moral del
pueblo sobre la crueldad de los suplicios, sino
a un cambio en la economa del poder, que
pas de enfocarse en los cuerpos a poner el
acento sobre el alma como objeto de discipli-
namiento. Usted plantea que la pena de muer-
te sufri un proceso de adaptacin, gracias
al cual desarroll nuevas formas, funciones
y significados sociales. Es posible que esos
mtodos que usted califica de indoloros, hu-
manos e instantneos o de no violentos, di-
seados para minimizar las lesiones fsicas y la
degradacin corporal formen parte de esta
lgica adaptativa? O por el contrario usted
advierte otras causas que puedan dar cuenta
del cambio en los mtodos punitivos?
En mi opinin, estos cambios se explican con re-
ferencia a causas tanto polticas como culturales.
Considero que el poder est siempre revestido por
narrativas culturales, y que estos significados sociales
tienen una lgica y una fuerza propias. La narrativa
de la civilizacin y la delicadeza es particularmen-
te importante a este respecto. Los funcionarios
es t a t a l es
ven como
un impe-
rativo el
mantener
el control
de las eje-
cuci ones,
y este im-
perativo se
extiende al
control de
los signifi-
cados de
esos even-
tos. Un po-
der estatal
que pue-
de repre-
sentarse a
s mismo
como hu-
mano y ci-
vilizado es
ms efectivo que uno que se muestra como salva-
je y violento. As, puede verse un intento continuo
de descubrir mtodos para matar que se condigan
con la cultura del refinamiento y la humanidad. A
lo largo de la historia las reformas que ms efecti-
vidad demostraron fueron aquellas que supieron
conciliarse con los valores culturales y polticos.
Podra decirse que el poder del refinamiento yace
en que permite el refinamiento del poder.
Cul es su parecer respecto de los conde-
nados que aguardan la ejecucin de sus sen-
tencias en el corredor de la muerte como
Michael B.Ross, quien transcurri 18 aos en
30
y local; el poder ejecutivo, legislativo y judicial; el
electorado y los representantes electos- estn en
continua competencia sobre el poder de quin
prevalecer. No hay un nico Estado-soberano.
La segunda razn para afirmar que el modelo pro-
puesto por Foucault no es apto para analizar la
cuestin es que la pena de muerte no es percibida
por los norteamericanos como un acto del Estado
impuesto desde arriba, sino como una decisin
democrtica que expresa la voluntad del pueblo.
Los fiscales electos localmente definen imputacio-
nes por delitos sancionados con pena de muerte
-una decisin discrecional fuertemente influencia-
da por el sentimiento local mayoritario. Los jura-
dos de la comunidad dan el veredicto -culpable o
no culpable- y tambin deciden sobre la condena
-muerte o prisin perpetua. Aunque las autori-
dades estatales administran el sistema de la pena
capital, los grupos sociales, las comunidades y los
votantes locales participan extensivamente en su
proceso decisorio y moldean su utilizacin.
Teniendo estos hechos como presupuesto -y sin
perder de vista que las ejecuciones ocurren prin-
cipalmente en el Sur y recaen de manera despro-
porcionadamente mayor sobre acusados negros
y deficitariamente defendidos, imputados de cr-
menes atroces contra vctimas blancas- consider
que sera ms productiva una aproximacin a la
pena de muerte aplicada en Estados Unidos desde
un modelo diferente: no ya el modelo del estado-
soberano, sino desde el modelo del linchamiento
local. Como explico en el libro, los linchamientos
tenan lugar porque las muchedumbres de los
condados del sur tenan la capacidad de desafiar
unas autoridades locales dbiles, y as aplicar jus-
ticia popular sobre individuos acusados de haber
cometido delitos considerados como especial-
mente aberrantes. La pena de muerte actual tiene
mucho en comn con esta tradicin extra-legal de
justicia popular local.
De la sucesin cronolgica que usted delinea,
pareciera que las diferencias ms relevantes
que detecta entre los dos modelos de casti-
go son el sujeto que
lo aplica -en el primer
modelo, una autori-
dad regia, central y en
el segundo, una turba
furiosa- y los mtodos
que utiliza para ha-
cerlo. Sera correcto
interpretar la sustitu-
cin de los mtodos
violentos de dar muer-
te, como la horca o la
decapitacin, por la
silla elctrica, la cma-
32
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33
ENTREVISTA
l- y que renuncian a su derecho de apelar y
solicitan la aplicacin de la pena de muerte,
porque no pueden tolerar la larga espera?
Compartira la idea de que esta estada en el
pasillo de la muerte termina ocupando el lu-
gar de la pena capital?
Es verdad, en efecto, que para la mayora de los
condenados a pena de muerte el castigo que ter-
minan por experimentar es la reclusin prolonga-
da en el corredor de la muerte. A la mayora de
los internos condenados a muerte le son eventual-
mente transformadas las sentencias, a raz de las
apel aci ones,
en penas de
prisin per-
petua. La ma-
yor parte de
las personas
condenadas
muere, no
por la apli-
cacin de la
pena, sino
por causas
naturales. Los
pocos que
encuentran
la muerte en
manos esta-
tales deben
aguardar un
promedio de
14 aos an-
tes de que
las sentencias
sean ejecutadas. De las miles de personas en el
corredor de la muerte, la mayora desea deses-
peradamente vivir, y persevera en las apelaciones
y peticiones judiciales hasta el final. Pero un n-
mero de personas tales como Michel Ross, o ms
notoriamente, Gary Gilmore- declinan esa lucha e
invitan a las autoridades estatales a darles muer-
te. Las motivaciones de estos voluntarios no son
difciles de descifrar -depresin, sentimientos de
culpa u odio de s mismos, remordimientos, la
muerte vvida de la exclusin social, el deseo de
sentir que an se ejerce alguna forma de control
sobre el propio destino- y son comprensibles en
su totalidad en esas circunstancias.
Pero lo que encuentro ms sorprendente es la
reaccin de los funcionarios (especialmente los
de los estados del Norte) ante el reclamo para que
lleven a cabo su deber de ejecutar la sentencia.
Aqu vemos consternacin, y una reveladora
ambivalencia. Al sistema norteamericano le
encanta invocar la amenaza de la pena capital,
poner a la muerte dentro del discurso. Es menos
entusiasta, sin embargo, en concretar esa
amenaza y darle muerte a las personas.
En el tercer captulo de Una institucin pecu-
liar afirma: La muerte, y la muerte solamente,
se convirti en el castigo, haciendo alusin
al cambio en la comunicacin simblica de la
pena de muerte en su paso del perodo mo-
derno-temprano al perodo moderno. Po-
dra contarnos ms sobre esta idea y cmo
se encontr con ella?
Me refiero aqu al desarrollo histrico que Foucault
capta bien cuando afirma que la pena de muerte
cambi, en el perodo moderno, de la infliccin de
muerte dolorosa, pblica y degradante a la mera
eliminacin de la vida. El espectculo del cuerpo
sufriente fue reemplazado por un procedimiento
para acabar
con el dere-
cho de vivir
de una per-
sona de ma-
nera rpida e
indolora.
Creo que
a nuestros
lectores les
i nt e r e s a -
r conocer
acerca de
las dinmi-
cas sociales
que usted
d e s c r i b e
como sub-
y a c i e n d o
a la pena
de muerte,
esos efec-
tos positivos de la pena capital que nos per-
miten tener al poder de castigar como algo
productivo, performativo y generador, a pe-
sar de sus aparentes formas disfuncionales.
Muchos crticos de la pena de muerte norteame-
ricana insisten en que sta no cumple ninguna
funcin social til y que no logra nada. Como
socilogo, soy escptico a este tipo de explicacio-
nes: cualquier institucin que sea constantemen-
te reproducida, permanentemente re-energizada,
constantemente provista de recursos, claramen-
te est llevando a cabo algn tipo de funcin. Mi
pregunta fue, por lo tanto: cules son los usos de
la pena de muerte hoy? Qu es lo que produce?
Qu beneficios genera en su derrotero? Cmo es
configurada para servir intereses y producir valor?
A la que llegu no fue la respuesta clsica. Los
crticos de la pena de muerte estn en lo correc-
to cuando afirman que esa forma de castigo, tal
como es administrada en los EE.UU., no est su-
ficientemente adaptada a los objetivos de control
del delito y de la justicia penal. Los fines de inti-
midacin, retribucin y compensacin a la vctima
no se encuentran adecuadamente satisfechos por
el sistema actual. Por otra parte, sin duda existen
actores sociales que logran sacar ventajas de la
pena de muerte. En el libro, describo cmo los
polticos, los profesionales del derecho penal, los
jurados, las comunidades locales, los medios de
comunicacin y hasta el pblico en general, uti-
lizan la pena capital y derivan beneficios de ella. A
menudo, estos beneficios surgen tanto de hablar,
de aquello que se dice sobre la pena de muerte
como de la propia aplicacin de ella -la inclusin
de la muerte dentro del discurso, segn entiendo,
puede hacerse para generar poder, ganancias o
placer. Por supuesto que estos beneficios no son
gratuitos, se producen a costa de las 1200 mujeres
y hombres a quienes se les dio muerte desde que
se reanudaron las ejecuciones en 1976.
En varios pasajes del libro usted relaciona la
importancia que los norteamericanos le atri-
buyen al poder local con el mantenimiento
de la pena de muerte en los EE.UU., mientras
que paralelamente, desvincula de la respon-
sabilidad por estas decisiones al poder esta-
tal. Cmo podra entenderse entonces que
slo recientemente el juicio por un jurado
haya sido exigido por la Corte Suprema como
requisito derivable de la Constitucin para
la condena a pena de muerte? No es acaso
la institucin del juicio por jurados la fuente
principal de legitimidad de toda sentencia en
los Estados Unidos?
Los Estados Unidos, que haba encabezado el mo-
vimiento para la reforma de la pena de muerte,
actualmente se encuentra a la zaga del movimien-
to para abolirla. La explicacin de esta paradoja tie-
ne que ver con los medios a travs de los cuales ha
sido lograda tpicamente su completa abolicin.
En los pases en los que la pena de muerte ha sido
derogada de los cdigos, dicho rechazo fue defi-
nido por medio de reformas impuestas desde arri-
ba por los gobiernos nacionales, que decidieron
que la pena capital ya no era necesaria o que esta-
ba deslegitimada. En muchos casos, la derogacin
fue determinada a pesar del hecho de que la ma-
yora de los ciudadanos segua apoyando la pena
de muerte. El que la pena capital haya sido abolida
en otras naciones occidentales y que en los EEUU
no haya sido as habla, no de diferencias en cuanto
a las actitudes populares -los asesinos crueles son
impopulares en todos lados-, sino ms bien de di-
ferencias en las instituciones polticas. A diferencia
de sus pares europeos y occidentales, el Con-
greso norteamericano carece de facultades para
imponer la derogacin a nivel nacional, en tanto
la Constitucin le adjudica el poder legislativo en
materia penal a los estados locales. Cada uno de
los 50 estados norteamericanos (ms el gobierno
federal y las bases militares) tendra que derogar
sus normas relativas a las penas de muerte. Esto
implica que, para los Estados Unidos, la abolicin
de la pena capital a nivel nacional exigira no un
solo acto de derogacin que abarque la totalidad
del territorio (como ocurri en otros pases) sino
52 actos diferentes. A la fecha, 25 estados han
abolido, ms tarde o ms temprano, sus leyes so-
bre la pena de muerte, pero posteriormente 10 de
ellos se retractaron y volvieron a instaurarlas.
El Congreso de los Estados Unidos carece de la fa-
cultad de imponer la derogacin para todo el pas;
tambin carece del poder poltico -que se halla en
cabeza de los legisladores locales-. Esto se debe a
que el sistema poltico estadounidense est con-
cebido para que los funcionarios elegidos por el
voto no puedan hacer caso omiso o mostrarse in-
diferentes a las preferencias de la mayora de sus
representados, como s ocurre en otros partes.
Perodos de mandato breves, primarias abiertas,
partidos polticos dbiles, exigencias estrictas para
la financiacin de campaas electorales, se com-
binan para dificultar que los funcionarios electos
puedan apartarse demasiado de los deseos del
votante promedio. La permanencia de la pena de
muerte en los cdigos de 34 estados se explica
por las preferencias de las mayoras locales y por el
sistema representativo que asegura que esas pre-
ferencias encuentren su expresin en el derecho
estatal y en su aplicacin local.
La totalidad de las naciones occidentales modernas
son, de un modo u otro, democracias liberales.
Y las democracias liberales -a diferencia de los
estados autoritarios o teocrticos- han asumido
el compromiso en la fijacin de lmites al poder
estatal y la proteccin de las libertades individuales.
La consecuencia es que la pena de muerte ha
sido cada vez menos utilizada, desapareciendo
poco a poco de la mayor parte del mundo
occidental. Pero el equilibrio entre liberalismo
y democracia difiere de una nacin a otra, y
cada una le asigna un sentido prctico particular
a estos principios bsicos. Es el acento distintivo
que los norteamericanos depositan en el valor
de la democracia popular local -conjuntamente
con la interpretacin de la Corte Suprema sobre
el significado de la libertad- lo que permite
comprender por qu la pena capital sobrevive en
los EEUU, a pesar del rol que juegan factores como
el elevado ndice de homicidios, divisiones raciales
y de clase y las polticas de ley y orden influenciadas
por la cultura blica post 1960. l
34
DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
LA GUERRA Y LA FIESTA
De nuevo un texto de W. Benjamin, con toda
su inquietud, nos interroga y nos provoca, como
nunca, sobre el hoy, sobre el nosotros. Un no-
sotros todava destinado a ser espectador de vio-
lentas crueldades que cada pena de muerte, en
cualquier parte y en cualquier modalidad, conser-
var dentro de su corazn secreto. No es casuali-
dad que este texto -se trata de la octava Tesis de
filosofa de la historia (Benjamin, 1981:79)- trate
el asombro
2
, sentimiento que nace en la mirada
de un espectador. La tesis parte de la tradicin
de los oprimidos; no de la opresin en abstracto,
sino de los oprimidos, en carne y hueso, y por lo
tanto de cada oprimido que en un particular mo-
mento sea objeto de prepotencia. La violencia,
nos dice, es una relacin que une a un prepotente
y un oprimido; y tiene muchas formas, diferentes,
invisibles, desatendidas. Es una relacin siempre
odiosa, tanto cuando se desarrolla en el secreto de
la intimidad, como cuando se manifiesta en pbli-
co; cuando vive en el silencio de asimetras escon-
didas o cuando, con la espectacularidad que toda
representacin requiere, se presenta como acto
de una autoridad ms o menos legitimada por la
soberana de un todos. De un todos del que es
-paradjicamente- parte tambin este oprimido.
As, la tradicin de los oprimidos nos ensea
que el estado de excepcin en el cual vivimos es
la regla. Debemos arribar a un concepto de histo-
ria que no engae, que no cubra y esconda este
estado de excepcin como regla; slo cuando de-
jemos de engaarnos sobre esto tendremos con-
ciencia del verdadero problema de la excepcin;
y esto, agrega, mejorar nuestra posicin en la
lucha contra el fascismo. Esto s es para considerar
en abstracto, en general; para encontrar en todas
aquellas condiciones de violencia autoritaria que
se alimentan de prepotencia contra los oprimidos.
Justamente el desconocimiento de la regla de la
excepcin lleva a considerar la violencia como un
remanente de primordios que se resisten testa-
rudamente a la ley histrica de un progreso ilumi-
nista imparable. Las famosas magnficas suertes
progresivas
3
aniquilaran cualquier residuo en
nombre de una idea, puramente ingenua, de for-
tschritt.
El texto, importante, concluye con la critica del
asombro; la nica cosa que merece asombro es el
asombro mismo. El asombro (thauma) porque las
cosas que vivimos sean todava posibles en el
siglo XX no est en el origen de ninguna concien-
cia filosfica. No revela filosficamente nada, dice
Benjamin, si no que la idea de historia de la cual
proviene ya no sigue en pie.
Este pasaje es uno de los lugares ms densos y
cargados de significado del pensamiento filosfico.
Nos provoca todava de manera decisiva al pensar
que en el siglo XX la tpica violencia institucional
que se condensa en la pena de muerte deba ser
todava objeto de asombro. Nos interroga sobre la
cuestin de si es una excepcin que el progreso
del derecho (y/o de la poltica) suprimir, o si, al
contrario, no esconde una antropologa para mi-
rar con ojos menos ingenuos. Una preocupacin
profunda por su supervivencia, sugiere Benjamin,
debe tal vez pasar por una conciencia ms profun-
da que excave en sus pliegues ms escondidos y
que no se contente con soluciones fciles.
Las actitudes que se pueden tomar son cono-
cidas: desde la justificacin de todo tipo de pena
de muerte o su tolerancia como un remanente
anacrnico, hasta su rechazo categrico de todo
tipo. Los puntos de vista que acompaan a estas
actitudes deben ser tomados en serio y analizados
profundamente; sin asombro, justamente!.
Recorreremos slo algunos pasajes del dis-
curso pblico sobre la pena de muerte que la
vastsima literatura ha aislado, sabiendo que las
soluciones, todas, tienen que ver con una dimen-
sin compleja que ningn decreto podr remover
de golpe. An hoy, en un momento en el cual en
la esfera pblica planetaria se han logrado obte-
ner estratgicamente, aun si no es poco, simples
moratorias.
1. Muchos elementos festivos!
Trait sur la tolerance loccasion de la mort
de Jean Calas (1763): el ttulo original del breve e
intenso ensayo de Voltaire, conocido simplemen-
te como Tratado sobre la tolerancia (Voltaire,
1994), es mucho ms significativo. Es la historia de
una muerte, de la muerte de un hombre, de este
hombre que responde al nombre de Jean Calas.
Hay un efecto metonmico escondido en sta que,
apenas ayer, habramos definido microhistoria.
El asesinato de Jean Calas, cometido en To-
losa, con la espada de la justicia, el 9 de marzo de
1762: ste es el incipit del ensayo de Voltaire. El
neorrealismo podra encontrar ah inspiracin. Si la
guerra sugiere imgenes de la muerte en las cua-
les la inevitable fatalidad de la guerra atena el
horror y la compasin, una sentencia que impone
matar es el verdadero escndalo. El trmino es
propiamente se, aun con todas sus ambivalen-
cias, y es para Voltaire la occasion, justamente, de
razonar con lgica implacable sobre la intolerancia
y sus efectos en la vida pblica.
Por lo tanto, una ejecucin en plena regla jus-
tificada exclusivamente por la intolerancia que se
cela en los pliegues de los argumentos jurdicos.
Cierto, Calas es inocente, y esto hunde ms el
dedo en la llaga, pero sabemos que las cosas no
cambian en caso de culpabilidad; el problema no
es el de la culpa y la responsabilidad sino el de la in-
tolerancia, el de la imposibilidad de entendernos
y perdonarnos recprocamente, dice Voltaire. La
escena de la muerte es ocasin, evento que, en
su ejemplaridad, arma al filsofo de argumentos
visibles para la reflexin sobre la intolerancia.
Por los mismos aos, se sabe, Cesare Beccaria
de-scribir el spectaculum que acompaa la pena:
espectculo para la mayora y objeto de compa-
sin mezclada con desdn, la pena de muerte es
representacin teatral capaz de excitar el nimo
del espectador; no es ms que su vana inutilidad
y su esplndida crueldad. El espectculo se pone
en escena para el espectador y no para el reo, dice
Beccaria (1965:64). Lo define guerra de la nacin
con un ciudadano que, como toda guerra, apun-
ta a la destruccin de su ser.
Espectculo pblico, ocasin, evento social,
la pena de muerte representa siempre algo: es
por excelencia representacin que coagula histo-
rias ms complejas. Enmascara y contiene antro-
pologas en las cuales se condensan historias de
miradas, relaciones ambiguas entre soberanos y
sbditos, juegos de poder, esfuerzos invertidos
sobre la infelicidad colectiva.
La escena es recurrente; la reencontramos
en muchos lugares y su representacin se desli-
za desde el juego de la intolerancia que expresa
hacia los mecanismos sutiles de prcticas dis-
ciplinarias sobre las cuales actan los poderes.
As en M. Foucault la historia del nacimiento de la
La guerra y la festa
| Eligio Resta
1
Detener una maana en sus camas, sin decir nada a tres
mil damas y caballeros del Kurfrsterdamm, y tenerlos
veinticuatro horas en la crcel. Distribuir a medianoche,
en las celdas, un cuestionario sobre la pena de muerte,
pidiendo a sus rmantes que indiquen el tipo de ejecucin
que, llegado el caso, elegiran a ttulo personal. Antes
del amanecer, sagrado desde siempre, pero consagrado
en este pas al verdugo, se habra esclarecido la cuestin
de la pena de muerte.
W. Benjamin, Direccin nica, Alfaguara, Madrid,
1987. Pg. 36.
1
La guerra e la festa, texto italiano cedido por el autor,
publicado originalmente en Il diritto di uccidere a cuidado
de P. Costa. Feltrinelli. Miln. 2010. Traducido por Sebastin
Guidi.
2
El original italiano stupore equivale tanto a estupor
como a asombro. Si bien estupor parece captar mejor
el matiz del texto, el autor la utiliza como traduccin del
griego thauma, que tradicionalmente se ha traducido como
asombro o admiracin (como origen de la reexin
losca). (N. del T.)
3
El original, magniche sorte e progressive, es tomado
del poema La ginestra, o il ore del deserto de Giacomo
Leopardi, en referencia irnica a la creencia humana en
el progreso ilimitado. (La retama, o la or del desierto,
traducido por Miguel de Unamuno). (N. del T.)
35
36
DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
37
prisin comienza con la minuciosa descripcin de
la Gaceta de Amsterdam del 1 de abril de 1757,
del descuartizamiento del cuerpo de Robert Da-
miens, parricida, conducido al patbulo en carreta,
desnudo, en camisa, sosteniendo una antorcha de
cera ardiente de dos libras de peso. Los detalles
son tpicos de una representacin bella y buena;
atenazado en las tetillas y tirado de lados opues-
tos por dos caballos. Finalmente, en ejecucin del
decreto (la espada de la justicia de Voltaire), su
cuerpo fue reducido a cenizas y esparcido en el
viento.
La ocasin para los discursos sobre la intoleran-
cia, sobre la crueldad, sobre el disciplinamiento, es
as siempre ofrecida por una pena capital, por un
suplicio. Siempre se trata de una incorporacin,
en la justicia, del mal que ella dice combatir. Basta
recordar el pasaje de Beccaria (y Foucault lo hace
puntualmente) en el que se habla de un asesinato,
crimen definido como horrendo (uno de los cr-
menes en s, diran los penalistas), cometido con
frialdad y clculo, sin remordimientos (Foucault,
1976:5-11). Tratndose de representacin que se
desarrolla en un theatrum publicum, siendo de
por s teatro, deberamos decir que se trata, como
ha sugerido A. Artaud, de imposibilidad del tea-
tro en su ser ms que en su reproducir la vida.
Entre Voltaire y Beccaria por un lado y Foucault
por el otro, el juego de la representacin conti-
na tejiendo un nico hilo sutil: la pena; y la pena
de muerte ms visiblemente, pone en juego la
evidencia de un cuerpo sobre el cual los poderes
invierten de manera espectacular, delante de un
pblico sin el cual nada de todo esto tendra senti-
do. Que la excedencia, la dpense, la sobreabun-
dancia de espectacularidad, la des-economicidad
intil y daosa sean progresivamente erosionadas
o cambien de signo, es otra cuestin. El hilo rojo
sigue siendo el de la representacin. No es casua-
lidad que, descomponiendo cada nivel de sentido
iluminstico, sea Nietzsche quien vuelva una vez
ms sobre la dimensin representativa.
Dejando de lado por un momento la preocu-
pacin moral por la genealoga de la culpa, el
texto de Nietzsche, uno de los ms inquietantes
y significativos, nos pone en frente a un nivel de
sentido desatendido: la crueldad se desliza lenta-
mente en la fiesta y la fiesta descubre -en su cora-
zn secreto- la crueldad.
La pgina de Genealoga de la moral dedicada
a Culpa, mala conciencia y similares (Nietzsche,
1984:55), nos pone frente a los pliegues de aquel
juego trgico que se consuma en cada pena: Sin
crueldad no hay fiesta: as lo ensea la ms an-
tigua, la ms larga historia del hombre - y tam-
bin en la pena hay muchos elementos festivos!..
Mimo (mimus) de la guerra y de la fiesta, dir poco
ms adelante; casi recordando un singular goce
por la enemistad que en la pena, en toda pena,
se esconde. Que se trate de un reo o de un tirano
ajusticiado en pblico cambia poco.
Aquel mundo de la humanidad antigua, lleno
de consideraciones para con el espectador, era
un mundo esencialmente pblico, esencialmen-
te hecho para los ojos, que no saba imaginarse la
felicidad sin espectculos y fiestas. Justificarla a
travs la clera de los dioses o la violacin del con-
trato social es un discurso ulterior que no mue-
ve ni una coma toda la cuestin: la pena es...
sencillamente la copia, el mimus [reproduccin]
del comportamiento normal frente al enemigo
odiado, desarmado, sojuzgado, el cual ha perdido
no slo todo derecho y proteccin, sino tambin
toda gracia: es decir, el derecho de guerra y la fies-
ta de victoria del vae victis [ay de los vencidos!] Y,
agrega, estn all todas las formas en las cuales se
presenta la pena en la historia.
Todava est aqu toda la antropologa de la
pena de muerte; no hace mella en su sentido su
aparente sustraccin a las miradas, como su
hipcrita procedimentalizacin. El texto de Nie-
tzsche nos provoca, una vez ms; nos provoca
cuanto ms se nos fuerza a construir argumentos
razonables, antes que racionales, para reducir el
arbitrio y la espectacularidad silenciosa que cada
pena de muerte lleva dentro. Quien lea de nuevo
un texto normativo que la contemple, con todas
sus apelaciones al pudor civil, no puede hacer me-
nos que repensar en las pginas citadas.
El ltimo texto presentado a las instituciones
de la esfera pblica planetaria, la Resolucin ONU
sobre la moratoria contra la pena de muerte, pres-
cribe su veda, sintticamente, por ser contraria a
la dignidad del hombre, del condenado en tanto
hombre, o del hombre en tanto condenado. For-
ma compleja aqulla del derecho que debe pres-
cribir su propia veda en nombre de la dignidad.
El espectculo del que nos habla Nietzsche
est en la negacin de la dignidad del condenado,
nunca como en este caso la tragedia est tan en
la superficie, podra decirse. Lo que se prescribe
es aquello que se prohibe y lo que se prohibe es
aquello que se prescribe. Ms que sobre la inuti-
lidad de la ley (tcnicamente, ineficacia), que
es problema conocido desde siempre, es sobre
aquel sentido de enemistad de la pena de muerte
aqullo sobre lo que necesitamos explorar ms. La
idea del inerme y odiado enemigo, que la fiesta
y la guerra cultivan, va ms all de una cuestin de
tcnica jurdica: esto tambin es cierto, pero no
es lo nico.
Volvamos a Nietzsche. En El nacimiento de
la tragedia (Nietzsche, 1977), hablando sobre el
crimen de Prometeo, haba ya advertido que el
verdadero rostro nihilista del derecho moderno
estaba escondido en la incorporacin de dobles
cdigos: en el mundo existen lo justo y lo injus-
to, pero ambos estn igualmente justificados. El
deambular de las races que caracteriza al dere-
cho moderno, el hambre que lo hace vagar a la
bsqueda de fundamentos, genera una equiva-
lencia de justificaciones. No pudiendo ya fundar,
y fundarse sobre, lo justo, ve resbalar todos sus
38
DERECHOYBARBARIE
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39
relatos, ya absolutamente privados de epicidad,
sobre la justificacin.
Justificar no es algo de ulterior respeto a lo
justo; es su profunda revocacin. Atribuye, crea,
transforma, hace justo porque de ello no slo
no hay ninguna autoevidencia, ello mismo se vuel-
ve terreno de desencuentro estratgico. La idea
de la vida, en el bien y el mal, no se sustrae a la
contienda sobre lo justo. As la justificacin, como
cualquier otra tcnica, revela su rostro ambiguo.
Se puede aplicar a todo, el autoposicionamiento
del derecho moderno lleva dentro la equivalencia
(sta s) nihilista de toda produccin de justicia.
Se podran recorrer las largas y profundas hue-
llas de este proceso que Nietzsche condensa en la
cresta de la modernidad, y tales huellas, sugeridas
por sus mismos textos, nos haran volver al nico
lugar en el cual es posible encontrar juntos al arco
y la lira, es decir, al mundo griego. El Dicho de
Anaximandro, con la inversin recproca de dike y
adikia, y la sancin heracltea de la justicia como
contienda, estn en su origen (Resta, 2008a) y
continan expandiendo su sombra sobre lo mo-
derno, sobre la actualidad, sobre el hoy.
Es justamente la pena de muerte con sus re-
presentaciones la que sugerir a Nietzsche los
niveles de sentido de un pblico placer de la
pensados como amigos de espectculos crueles,
en los cuales el goce ofrecido es el de la cruel-
dad. El sacrificio y el herosmo guerrero represen-
tan slo una pequea parte, como nos dirn ms
tarde S. Weil

(1974) y J. P. Vernant

(1987). En con-
clusin, advierte Nietzsche, est justificado todo
mal cuyo espectculo sea edificante para un dios.
La crueldad era concebida como espectculo
de fiesta para los dioses, o para trascendencias
equivalentes, como la virtud, as como tambin
el sufrimiento sin testimonios era impensable. De
este modo toda la humanidad antigua est
llena de delicadas consideraciones para con
el espectador, dado que era aqul un mundo
esencialmente pblico, esencialmente hecho
para los ojos, incapaz de imaginarse la felicidad
sin espectculos y fiestas... en la gran pena
hay muchos elementos festivos!... (Nietzsche,
1984).
Poco importa la justificacin, tanto lgica como
moral, del exemplum: legitimacin del poder de
castigar ex parte principis, disuasin ex parte
populi y, como veremos, la mirada del espectador
no podr ms que reproducir la duplicidad de la
violencia.
El cambio radical en la escena arquitectnica
llevada a cabo por el derecho moderno (procesos
pblicos y penas secretas contra penas pblicas
y procesos secretos) no altera en lo ms mnimo la
lectura de Nietzsche. La crueldad de la pena (de
muerte) contina estando all, con su autoeviden-
cia, no como excepcin que el progreso debe-
r pisotear, como el texto de Benjamin nos haba
mostrado, sino como algo que, dicho en trminos
freudianos, hunde sus races en un complejo ma-
lestar en la civilizacin.
En el centro de la escena, entonces, el espec-
tculo: la ocasin de la fiesta y de la guerra en
relacin al enemigo. Quien quisiese hoy encon-
trar fundamentos tericos a la cuestin del de-
recho penal de enemigo debera volver sobre
las densas reflexiones que Nietzsche nos ofrece
(Resta, 2008b).
Esas pginas no recaen sobre un fundamen-
to de la pena que aqul reclama a travs del jue-
go deuda-crdito (la deuda infinita), sino sobre
el nihilismo de las justificaciones: aqu la ambiva-
lencia del crimen (Prometeo) es la piedra clave que
devuelve la pena al juego de Anaximandro. La con-
tabilidad del didonai diken tes adikias se revela
en la secularizacin moderna como todo tiene su
precio, no es por casualidad que la pena sea re-
tribucin. La consecuencia es simple: hacer pagar
con la muerte significa des-preciar, no atribuir va-
lor alguno a la vida, si no el del valor simblico del
espectacul o
ofrecido pri-
mero a los
dioses y lue-
go al pblico.
Ms tarde
G. Rusche y
O. Kirchheimer
leern todo el
ciclo de la pena-
lidad en relacin
al diferente valor
de uso y valor sim-
blico de cambio del
cuerpo del condenado.
Las diferentes evoluciones
de las penas deben medirse sobre la necesidad o
la excedencia de la fuerza de trabajo (Kirchheimer
y Rusche, 1978).
Por esto, sobre todo, esas pginas vuelven a
poner en el centro una antropologa de la mirada
en la cual el punto decisivo es el cuerpo (y all se
cristaliza el sentido de la vida desnuda del que
hablarn primero Benjamin y luego Foucault). La
consideracin para con espectador explica enton-
ces mucho ms de las funciones de la pena que
las que se enumeran (en su neutra equivalencia) y
que siempre continuarn ocupando vanamente a
los penalistas. Que es un mecanismo de la mirada
est demostrado por la cercana entre la teora del
sacrificio religioso que cristaliza la violencia en un
punto y un instante y la idea del culpable ajusticia-
do que slo se salva por la paradoja de la culpa.
La violencia del todo se inmuniza a travs de
la culpa del individuo; la crueldad perpetrada por
los dioses equivale a la crueldad ofrecida a los dio-
ses. La trascendencia divina muestra lo complejo
que es el camino hacia una autodescripcin de los
sistemas sociales como el lugar comn donde
se genera el problema y se le encuentra al mismo
tiempo la aparente solucin (una verdadera ecolo-
ga de la pena).
La humanizacin de la pena, en esta ptica,
muestra un acreedor ya satisfecho que, por un
instante, se muestra menos odioso; as el dere-
cho penal deber ceder su lugar a la gracia hasta
que, agrega Nietzsche, los primordios, siempre
posibles, no reaparezcan. Hoy, la persistencia de
la pena de muerte contina recordndonos sus
lmites.
crueldad. La pena de muerte representa aquel
placer cnico, es su causa pero tambin su efecto.
Lo rememora en toda su absurdidad: lo que pro-
piamente nos hace indignarnos contra el sufri-
miento no es el sufrimiento en s, sino lo absurdo
del mismo (Nietzsche, 1984:57), que -de cuando
en cuando- se ha querido bautizar, salvacin, en-
mienda, retribucin. Para que el dolor oculto, no
descubierto, privado de testimonios pudiese ser
quitado del mundo..., surgi la imposicin de in-
ventar dioses..., algo que ve hasta en la oscuridad
y... no deja huir un interesante espectculo do-
loroso. Con un lenguaje diferente diramos que
los sistemas sociales crean un proceso de autoin-
munizacin del propio sufrimiento creando, jus-
tamente, trascendencias; cambia poco, dir ms
adelante, que se trate de un dios o de un contra-
to social. Con ayuda de tales invenciones la vida
consigui entonces realizar la obra de arte que
siempre ha sabido realizar, justificarse a s misma,
justificar su mal; tal vez hoy se necesitaran para
este fin otras invenciones auxiliares (por ejemplo,
la vida como enigma, la vida como problema del
conocimiento).
As suena la lgica del sentimiento que surge
incluso al interior de nuestra humanizacin eu-
ropea. sta no slo es primordial: los dioses son
40
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DERECHO Y BARBARIE
41
2. Dobles miradas
La mirada de Nietzsche sobre la representa-
cin de la pena no es perifrica ni es una eva-
sin del problema. Las consideraciones para con
el espectador constituyen la escena fundamental
de la guerra y de la fiesta. Es aqu que Nietzsche
anticipa al menos dos elementos que en el debate
contemporneo han encontrado una visible con-
densacin.
El primero es el del cuerpo, que es el elemento
en torno al cual se desarrolla la trgica representa-
cin de la fiesta. El cuerpo es objeto de poder de
uso y de cambio, desde el mundo del derecho an-
tiguo, desde la vitae necisque potestas a la ma-
nus inectio, a la mancipatio (Thomas,
1985:499-548).
Y, ms tarde, el cuerpo se
mantiene incapaz de liberarse
del juego de la deuda-crdi-
to, incluso a pesar de que la
subjetividad moderna (ca-
pacidad de prometer) se
encuentre todava bajo la
seora de la voluntad.
El cuerpo del con-
denado, dcil, marcado,
vencido, se encuentra a
merced de un juego de su-
jetamientos en el que la com-
pensatio por las culpas llega
hasta a disponer de la vida. Por
otra parte, la centralidad del cuerpo
es un dispositivo explcito de Nietzsche:
es el hilo rojo que marcar toda la poca moder-
na. Ahora, en nuestro presente, el cuerpo vuelve
en toda su fisicidad cuanto ms parece sublimar-
se en dimensiones puramente abstractas (cuerpo
electrnico, archivos de informacin, proceso de
descomposicin de sus partes). Y esto acaece para
el bien y el mal: ejemplo trgico es la inquietante
reaparicin de la tortura registrada en una escena
lamentablemente difundida en escala planetaria.
El segundo elemento es, ms tcnicamente,
aqul que tiene que ver con la consumacin del
mecanismo de la representacin; J. Baudrillard
ha elaborado una descripcin puntual y convin-
cente cuando hablaba de los mensajes simblicos
que han acabado por tomar el lugar de la realidad
(Baudrillard, 1996). Esto vale para todo el univer-
so victimario, del cual los derechos seran parte,
y vale incluso para la vida y la muerte, reducidas a
constantes expropiaciones. La clnica de los dere-
chos (as dice Baudrillard) desva nuestra atencin
de la vida al derecho a la vida, con un procedi-
miento de sacrificio que ni siquiera se molesta en
enmascararse.
Estos dos puntos nos devuelven al centro de la
pena de muerte, con la centralidad de un cuerpo
y con su representacin. Sofisticadas tecnologas,
incluso paradojas como aqulla de la regla que exi-
ge la presencia de un mdico que debera aliviar el
sufrimiento, muertes tecnolgicamente dciles,
pero infalibles, la discreta mirada de espectadores
no ya amontonados en la plaza pblica del pat-
bulo sino escondidos detrs de medios de comu-
nicacin masiva; reproducen la escena originaria
de la que nos habla Nietzsche y de la que Voltaire
y Beccaria por un lado, y Foucault por el otro, nos
han contado.
Cambia algo cuando el juego de la represen-
tacin se hace ms discreto, silencioso, cuando las
consideraciones para con el espectador se vuel-
ven ms pudorosas? La respuesta, la nica posi-
ble, es absolutamente negativa. No cambia nada;
es ms, los contornos se afilan. Es la lectura de un
custodio de la metamorfosis como Elas Canet-
ti la que nos abre una importante visin
analtica (Canetti, 1981). Las masas
del patbulo se reunan en las pla-
zas para la fiesta del suplicio
dentro de una arquitectura
manierista que rotaba h-
bilmente entre dos espa-
cios yuxtapuestos, entre
el lugar del rey y el lu-
gar del pblico. Espacios
constitutivamente dobles,
siempre: el pblico estaba
all para gozar la fiesta de la
cual el cuerpo y la vida de la
vctima son, voltairianamen-
te, la ocasin.
La mirada del pblico es tes-
timonio del poder del soberano de
vengar a sus sbditos de un enemigo
(derecho de la espada, la espada de la justicia).
Como cada testimonio (martyros, en griego), el
pblico del suplicio est en una condicin ambi-
gua: como el mrtir de la fe y el mrtir por la
fe. Legitima con su presencia el poder de castigar,
pero al mismo tiempo es el destinatario de la ad-
vertencia (disuasin): la ambivalencia del cdigo
reproduce exactamente el cdigo binario de toda
violencia y de toda guerra que divide al mundo
en amigos y enemigos. Se es amigo del soberano
porque se es enemigo de la vctima que es enemi-
go del soberano; pero al mismo tiempo se puede
ser enemigo del soberano porque, siendo desti-
natario del mensaje, se puede ser potencialmente
vctima de su venganza. El juego se invierte y se
puede representar como amigos de la vctimas y
por ende enemigos del soberano.
Esta inversin no exime al rey, l no es inmune,
no est protegido. Debe usar siempre la violencia
en presencia de amigos contra los enemigos. Pero
la violencia que l garantiza contra el enemigo a
favor de, y como amenaza hacia, sus sbditos, se
puede invertir. La violencia que l usa puede ser
usada contra l. La melancola del drama barroco
de la soberana lo cuenta de modo ejemplar, tan-
to en la con-jura de palacio como en la escena
pblica (la melancola habita los palacios escribe
Benjamin). Por otra parte, no fue, y no sigue sien-
do, ste el destino de toda decapitacin del rey?
Desde la revolucin francesa, que no libera al
cdigo fraterno del asesinato fundador y lleva
dentro la culpa; a las recientes decapitaciones de
los tiranos modernos representados en directo, el
problema presente es la cuestin del nacimiento de
la democracia (derecho fraterno) capaz de liberarse
de la violencia y de la culpa de un asesinato funda-
dor. Es una cuestin de la democracia que hasta
ahora, como veremos, siempre ha llevado dentro
la paradoja del sacri-ficio y que contina, en mu-
chos aspectos, interrogndonos sobre el hoy.
Por ende la ambivalencia de la escena atraviesa
la mirada del espectador y pone bajo una luz ambi-
gua la representacin. El punto es que el cuer-
po del espectador podr rarificarse, disolverse en
su solidez, individualizarse para luego reconstituir-
se en la masa invisible de quien, cmodamente
sentado en su silln, asiste a un espectculo te-
levisivo que reproduce una sentencia capital o se
detiene a ojear una nota en el diario.
El pblico de la violencia, exactamente como la
masa del patbulo, tendr una doble mirada: des-
tinatario y artfice, objeto y sujeto de la violencia.
As elabora miedo y amenaza al mismo tiempo. La
direccin del mensaje violento puede ir del rey al
pueblo como, invirtiendo el recorrido, del pueblo
al rey. Calle de una sola mano, del soberano a sus
sbditos, mientras haya continuidad entre uno y
los otros: los nombres usados por la ciencia polti-
ca son representacin y legitimacin. Pero apenas
se interrumpe el hilo de la continuidad, y el ilu-
minismo condensa su memoria, la direccin de la
violencia cambia de signo. Todo esto vale an ms
para el particular uso de la violencia que se expresa
a travs de dar la muerte. Tanatopoltica por ex-
celencia y sin medias tintas; siempre y por doquier
los tanatopoderes, de todo tipo, son expuestos
institucionalmente a su propia muerte.
La masa del patbulo se reconstituye de mil for-
mas consevando una mirada ambigua sobre la vio-
lencia que se duplica entre el verdugo y la vctima;
en el mismo momento y con la misma intensidad.
Fiesta y guerra son el lugar de la indiferencia,
donde la prdida de la diferencia significa con-fu-
sin entre polos opuestos (Girard; 1980). Amigo y
enemigo terminan por ser cmplices y rivales al
mismo tiempo; se descubren como equivalentes
funcionales, exactamente como en la descripcin
que hace C. Schimitt de la guerra civil.
3. Nadie ala mejor que yo!
Miradas dobles, decamos, involucran a acto-
res y espectadores; se duplican, se invierten, se
alimentan mutuamente. Las figuras de la repre-
sentacin se articulan sobre el mismo plano y con
la misma intensidad: verdugo y vctima, soberano
y pueblo, actor y espectador, oscilan vertiginosa-
mente de un polo al otro, listos para intercambiar
lugares.
Es uno de los pensadores terribles quien nos
cuenta una figura ejemplar en la cual los esplen-
dores y miserias de los suplicios se confunden y
donde se conjugan historias universales de la
infamia (Borges): las de los crmenes y las de las
penas, y nunca unas sin las otras.
An pasadas dcadas el caso de Jean Calas
continuaba suscitando debates.
En el Primer coloquio de Las noches de San
Petersburgo de J. de Maistre (1971, 36), el Con-
de, uno de los personajes, lo propone como uno
de los temas del saln filsofico de principios del
siglo XIX. El debate, obviamente, es sobre Voltaire
y su ensayo sobre la intolerancia no sin cierto tono
de polmica terico poltica.
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DERECHO Y BARBARIE
43
Todo est naturalmente descolorido, y se ha-
bla ms que nada del error judicial: no hay buen
caballo, se deca, que no tropiece alguna vez y,
entonces como hoy, la respuesta suena algo as
como: un caballo s, pero un establo entero!....
Ya haba comenzado haca algn tiempo la prcti-
ca meditica que expropiaba cuerpos, dimensio-
nes enteras de la vida y de la muerte, transfiriendo
todo en el juego de la representacin.
Por esto la muerte de Jean Calas no era la
muerte de Jean Calas: en el mejor de los casos era
ocasin para hablar de la intoleran-
el individuo presta el consentimiento al soberano
para ser asesinado mediante el contrato social, es
liquidado por Hegel con la idea de que la pena es
un honor a la libre voluntad del delincuente: el
aniquilamiento del delito es una compensacin...
esta identidad... no es ms que igualdad... en s
(Hegel, 1974: 101).
Naturalmente de la racionalidad providencial a
la hegeliana el salto es grande, aun tratndose en
ambos casos de poner la pena de muerte sobre
destinos equivalentes. As, sin medias tintas, J.
de Maistre habla de providencialismo que se ma-
nifiesta en el mbito temporal: una ley divina y
visible... castiga el crimen... desde el origen de las
cosas. La espada de la justicia no tiene vaina y,
se pregunta, a quin estn destinadas las fus-
dira entparadoxierung para indicar el posicio-
namiento comunicativo de la paradoja en el lu-
gar menos disrruptivo, pero ms trgico, de las
relaciones de poder. La grosse szene del teatro
se condensa toda all, olvidando prlogos, esce-
nografas, ambientaciones, y cristalizndose todas
en esta relacin fatal. En palabras de Foucault se
trata de tcnicas de partage que individualizan las
divisiones microfsicas, justamente, de las comple-
jas relaciones epistmicas del poder. Toda la ma-
quinaria del castigo gira, para J. de Maistre, sobre
este ser inexplicable... que de todos los oficios...
ha preferido el de atormentar y asesinar a los pro-
pios pares (de Maistre; 1971:33), si no fuese por-
que esta preferencia tan individual forma parte de
un diseo divino ya escrito.
La terrible prerrogativa de los soberanos, es
ste el punto, requiere la existencia necesaria de
un hombre, de carne y hueso, destinado a ac-
cionar la espada de la justicia. Este hombre se en-
cuentra por doquier sin que se logre de ningn
modo explicar el motivo; no existe razn capaz
de explicar la eleccin de tal profesin fuera de
algn otro diseo trascendente que se nos esca-
pa. No se trata, por otra parte, de figuras icono-
grficas de verdugos encapuchados, sustrados de
la mirada de la vctima y del espectador; an hoy,
en las ms escondidas prcticas de ejecuciones ca-
pitales con tecnologas aparentemente pdicas, el
viejo verdugo retorna. En lugar del hacha, acciona
un botn.
La pregunta de de Maistre no es peregrina: es
entonces el verdugo un hombre como todos, tie-
ne una cabeza y un corazn como nosotros? Su
corazn late, s, pero por el goce, cuando se com-
place de su maestra: nadie afila mejor que yo!.
La escena del suplicio de Calas vuelve en todos sus
detalles. Se trata de un hombre con una elevada
competencia tcnica, un profesional diramos
hoy, tal vez funcionario pblico, que vive como to-
dos los otros, acogido por dios en sus templos.
Asesina como un criminal, aun si pblicamente no
lo es, y de todos modos, continua de Maistre, toda
grandeza, todo poder, toda subordinacin, se ba-
san sobre el verdugo. l constituye el horror y el
vnculo de la asociacin humana.
La ttrica figura del verdugo asume en de Mais-
tre una posicin ambiguamente suspendida entre
la presencia mstica y la justificacin racional; no
por casualidad Canetti lo inscribe entre los pen-
sadores terribles. Pero es justamente su carcter
antropomrfico el que nos debe, una vez ms, in-
trigar; hay en su discurso una conciencia paradojal,
que l contiene msticamente y que es restituida
a su plena rudeza. Es dentro de la humanidad mis-
ma que reencontramos el problema y su aparente
remedio, el crimen del delito y el crimen del casti-
go, el remedio del mal como mal del remedio. Hay
una evidencia ecolgica (no encuentro un tr-
mino ms adecuado) ms corprea que encontrar
en el mismo lugar comn (la humanidad) el doble
juego de la violencia que, hemos visto, se replica y
amplifica en las miradas dobles.
Todo esto nos ayuda adems a entender el
caracter paradojal de nuestro lenguaje pblico:
los crmenes contra la humanidad no pueden
perpetrarse sino en el interior de la humanidad
misma, la humanidad revela el lugar en el que se
amenaza y se salva a s misma de s misma. Vale
para el Menschenfeind la misma paradoja que de
Kant a Freud se reencuentra en el Menschenfre-
und: quin es el amigo (o el enemigo) de la hu-
manidad cuando la humanidad se revela dividida
internamente entre amigos y enemigos? (Resta,
2008b:24). La conciencia del carcter ecolgico
evita as sea slo la retrica que se esconde en
los reclamos a la humanidad y nos presiona para
no eliminar el problema; y no es poca cosa reen-
contrar el sentido y el lugar comunes donde se
posa la cuestin. Nos encontramos as de frente a
las responsabilidades comunes: el verdugo, nos
cuenta de Maistre, no est fuera de la sociedad,
es tal vez uno de los smbolos de la ambivalencia
que la constituye. Como nos cuenta de Maistre, l
mantiene juntas las dimensiones ms escondidas,
el horror y el vnculo.
4. Un gallo a Esculapio
Dar muerte para evitar la muerte: la arrogante
justificacin de la tanatopoltica lleva a la conclu-
sin ms trgica de la relacin entre el derecho y
la violencia, que desde siempre se ha presentado
bajo el ropaje del remedio del mal. Si quieres
la paz preprate para la guerra, usar la violencia
para evitar la violencia, han acompaado desde
siempre el relato del derecho aun cuando el dere-
cho moderno ha omitido del todo cualquier epici-
dad y cualquier radicacin posible.
Inconscientemente, la historia de
la penalidad se sumergi en el me-
canismo de las oscilaciones que su
ambivalencia haba previsto desde
siempre. Del discurso platnico
en adelante, la ley, la violencia
y la escritura oscilan entre las
dimensiones de cmplices y
rivales. As el mal y su remedio se re-
claman y se imitan recprocamente. La
violencia que dice curar es la violencia
misma que enferma y la violencia que
dice ser el remedio es el propio mal.
La ley que ordena es la que prohibe
cia, de la injusticia, de la infamia
de todo tipo. No es menos para
de Maistre que a los simples
errores contrapone una racionali-
dad mstica que se realiza en los castigos, inclui-
da la pena de muerte. Alguna excepcin habr,
pero en general... existe sobre la tierra un orden
universal y visible para el castigo temporal de los
delitos, tanto que es la mano de la Providencia
la que condena a un inocente. Si esto sucede es
porque seguramente estar manchado por algn
otro grave crimen que no ha salido a la luz.
En el fondo, con argumentos mucho ms re-
finados, Hegel, en los Lineamientos de filosofa
del derecho haba justificado la ntima racionalidad
del castigo transfiriendo todo de la Providencia al
universal de la voluntad del ser racional. Contra
Beccaria, al que invoca explcitamente, Hegel sos-
tiene que la pena de muerte es un derecho del
reo, que entra en la racionalidad en s y para s
del concepto de delito. Entonces el argumento
por el cual no se puede, ni se debe, presumir que
tas, los patbulos, las ruedas, las hogueras, si no al
crimen? No se trata de cosas escondidas desde la
fundacin del mundo ni de una mano invisible,
sino de un orden divino y visible, una inmanente
providencia que preside el orden de las penas:
dios, autor de la soberana, lo es tambin del mis-
mo modo del castigo; entre estos dos polos ha
arrojado nuestra tierra.
El lugar de la tanatopoltica? En ninguna otra
parte si no en el orden divino! Y, casi como prue-
ba de que dios est en los detalles, esta infalible
mano divina no arma a grandes inquisidores a la
Dostoievski sino simplemente al verdugo.
Todo el vnculo que de Maistre individualiza
como naturaleza originaria viene aqu a cristali-
zarse en una microfsica entre el verdugo y su
vctima. En trminos de la teora de sistemas se
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DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
45
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4
Esonero della e dalla violenza, construccin intraducible,
en la cual la violencia es a la vez sujeto y objeto de la
exoneracin (esonero della violenza implica que es la
violencia la que se exonera; esonero dalla violenza indica
una exoneracin con respecto de ella). (N. del T.)
y viceversa, como la escritura que es medio para
recordar es la que acostumbra a olvidar. Veneno y
antdoto participan de la misma naturaleza. Reme-
dio del mal y mal del remedio son los polos de una
vertiginosa oscilacin: la pena es el ejemplo ms
evidente. Toda su historia es un intento de aligerar
y volver soportable este juego de la ambivalencia:
el conocimiento de las dosis que transforma el
veneno en antdoto es el verdadero desafo de la
diferencia del derecho (Resta; 2007). Lo que est
en juego, como en la pena de muerte, es que el
antdoto sea sola y simplemente veneno: no es
casualidad que el trmino platnico fuese phar-
makon, el mismo veneno que, en la dosis justa,
se transforma en antdoto.
Hay pocas en las cuales, ms visiblemente, se
advierte la excesiva complicidad de la pena como
remedio a la violencia y hay pocas en las cuales
el cambio de paradigma se ve ms claramente. La
reflexin de Beccaria sobre la pena de muerte es
un ejemplo lcido de cmo se plantea el problema
y de cmo se sugieren soluciones ecolgicas. El
esplendor de los suplicios, con su economa po-
ltica de cuerpos para marcar y mostrar, con su
espectacular excedencia de la fiesta, con la inten-
sidad y brevedad del tiempo de la ejecucin, re-
vela, adems de deshumanidad, ineficiencia: por
lo tanto, es intil.
El no castigar menos sino mejor es tambin
prescripcin de nuevas dosis de pharmakon; la
intil prodigalidad de los suplicios, dice Beccaria,
nunca ha vuelto mejores a los hombres (Becca-
ria; 1965,62). No han sido nunca ni justos ni tiles,
y los argumentos se refieren tanto a la injusticia
como a la inutilidad. De hecho, no hay ningn
fundamento para el derecho de matar que algu-
nos hombres se atribuyen con respecto a otros.
No tiene ninguna racionalidad (contra Hegel, po-
dra decirse) en un contrato social (pactum sub-
jetionis) en el que se atribuye a otros el derecho
a privarlo a uno mismo de la vida. Toda la justicia
de una pena est entonces en aquellos grados
de intencin que bastan para alejar a los hombres
del delito; no una ventaja en el crimen que se
enfrente a su verdadero remedio, que no es la
muerte, sino la prisin, que tiene una economa
del cuerpo y del tiempo totalmente distinta.
El verdadero antdoto debe ser til y necesario
y debe buscarse en otro lugar; no hay disuasin
alguna en la muerte. El remedio est en la efica-
cia de la privacin de la libertad, en la docilidad
de los cuerpos. Prevenir el engrosamiento de las
pasiones, dice, es tarea de las plazas iluminadas,
de cdigos que giren en las manos de todos,
de persuasin y ejemplaridad pblica. Se podra
incluso hablar de de esfera pblico-comunica-
tiva, de todo menos de la pena de muerte. La
ley y la pena deben entonces reajustar las dosis
del frmaco con una habilidad, justamente, far-
macolgica, que sea capaz de encontrar eficacia y
utilidad. As, la pena de muerte es slo veneno sin
poder ser antdoto. Vale el argumento utilitarista,
as sea el de la justificacin de la justicia racional:
pharmakon, justamente. Leyes que castigan el ho-
micidio autorizan ellas mismas otro homicidio. La
ilusin sostenida de la muerte legal est en un
mecanismo paranoico segn el cual para alejar a
los ciudadanos del asesinato se ordena y comete
otro (Flores; 2008:52).
Como es sabido, se trata del viejo sentimien-
to de la envidia (enfermedad de la mirada), por el
cual el mal hecho al rival es un bien para nosotros.
El vnculo que tanto Beccaria como Nietzsche
identifican en la pena, la fiesta y la guerra, reposa
en este nivel de sentido.
Con esto se conecta otro nivel, que nos lle-
va de vuelta a la antropomorfia del verdugo y de
su vctima. Cambia de gnero y de acentuacin
y se vuelve pharmakos: con el mismo dispositi-
vo de la ambivalencia indica, al mismo tiempo y
con la misma equivalencia de veneno y antdoto,
dos elementos cmplices y rivales. Eso apunta al
verdugo tanto como a su vctima.
Tal vez de una onomatopeya que recuerda el
ruido de la rama con la que ritualmente se gol-
peaba a nios y nias, alimentados, educados,
curados, para ser llevados al sacri-ficio, el phar-
makos, representa el corazn del juego de la
ambivalencia. En la Atenas del siglo quinto sta
era todava la prctica para alejar de la ciudad los
males y desrdenes. Eran vctimas predestinadas
al sacri-ficio, pero, como tales, eran ellos quienes
con su presencia condenaban a la ciudad. No se
trata de la exoneracin de la violencia
4
que vere-
mos en las XII tablas (el sacer esto), sino de la ms
decidida incorporacin de la vctima en la figura
del verdugo y del verdugo en la figura de la vc-
tima. Es lo que sugiere Platn cuando cuenta de
Scrates (Fedn, 118a), condenado a muerte por
la ciudad, que, encaminndose hacia el lugar don-
de beber del pharmakon, recuerda a Critn que
debemos un gallo a Esculapio.
La muerte del cuerpo ordenada por la ciudad
es la que salva; la salvacin mediante la muerte
es la que transforma a la vctima en verdugo de
los males de la ciudad. Muere el cuerpo pero el
alma sobrevive, sufrir la injusticia es lo que mues-
tra la posibilidad de la justicia. Sufrir un dao, ms
que cometerlo, indica que la vida buena es posible
contra los males de la ciudad; no huir o invocar la
compasin de los jueces, no pactar ni recurrir a
la sofstica, significa ir al encuentro de la muerte.
Pero slo la injusticia sbita puede re-volverse en
la indicacin de la vida justa. Los jueces, no los
hombres! es lo que afirma Scrates (Apologa de
Scrates, 23-24). Conmover a los jueces signifi-
ca convalidar la veracidad de la acusacin. As, se
necesita aceptar hasta las ltimas consecuencias
el ser vctima, porque slo as se puede juzgar la
ciudad; slo as la muerte puede salvar la vida de
la comunidad.
El primer gran proceso meditico que nos
relata una pena de muerte es en el que Atenas
somete a Scrates: concluye con una pena capital
en la cual la muerte del cuerpo se corresponde a la
salvacin del alma, la injusticia sbita a la justicia de
la ciudad, el verdugo se vuelve vctima y la vctima
verdugo, pharmakos justamente.
No se sale de la ambivalencia si no es enga-
ando a la violencia; pero se trata de un juego
serio el del engao de la violencia. Quien no tome
en serio el engao ver a la violencia volver. El de-
recho que prohibe la muerte enfrenta este difcil
desafo para engaar a la propia violencia.
Para esto no debemos asombrarnos de la
violencia. l
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47
GENOCIDIO Y GRUPOS NACIONALES
La sancin de la Convencin sobre la Preven-
cin y Sancin del Delito de Genocidio el 9 de
diciembre de 1948 gener un hecho paradjico
dentro del derecho internacional.
De una parte, dio cuenta de la resolucin de
convertir al aniquilamiento sistemtico de grupos
de poblacin en un delito imprescriptible y ex-
tra-territorial, lo cual implic un puntapi funda-
mental para el desarrollo del derecho humanitario
internacional.
Pero, simultneamente, la exclu-
sin de diversos grupos de la de-
finicin de genocidio finalmente
aceptada por la Convencin
(entre otros, fueron excluidos
de la misma los grupos po-
lticos, econmico-sociales,
de gnero y de identidad
sexual) tuvo como conse-
cuencia la esterilidad hist-
rica de la Convencin, la cual
no tuvo aplicacin efectiva en
los cincuenta aos posteriores
a su sancin y escasa aplicacin
desde ese momento hasta hoy -,
pese a la persistente reiteracin de
genocidios en nuestro planeta. El motivo
era muy sencillo y previsible, ya que todo genoci-
dio moderno tiene elementos de causalidad pol-
tica y, por tanto, la exclusin de lo poltico de la
definicin de genocidio implicaba vaciar de conte-
nido y capacidad de accin a la Convencin.
Los cuestionamientos a la redaccin definitiva
del artculo 2 de la Convencin sobre Genocidio
fueron tan reiterados como estriles, desde los
pioneros trabajos de Leo Kuper, Israel Charny o
Frank Chalk y Kurt Jonassohn hasta el informe del
relator especial Benjamin Whitaker a mediados de
los aos 80, informe que nunca fuera tratado por
la Asamblea General de las Naciones Unidas.
La reproduccin de la definicin restrictiva en
el Estatuto de Roma, en 1998, pareci dar por
clausurada la discusin. Muchos jueces y acadmi-
cos optaron entonces por abandonar el uso del
concepto, prefiriendo el de crmenes contra la
humanidad, ms laxo y abierto, lo cual facilitaba
su aplicacin, aunque veremos que genera
una serie de inconvenientes que nos
proponemos analizar.
Este trabajo propone una
lnea de reflexin que, a dife-
rencia del criterio dominante
de relegar el concepto de ge-
nocidio y reemplazarlo por el
de crmenes contra la huma-
nidad, plantear:
1) que la Convencin so-
bre Genocidio dej abierta
una ventana de oportunidad
para su aplicacin efectiva, a
partir del principio desarrollado
por Lemkin y presente en la misma
Convencin - de que los genocidios
modernos son procesos de destruccin
de la identidad de grupos nacionales,
2) que la especificidad de la destruccin de un
grupo que se encuentra en el concepto de geno-
cidio no se halla incluida en la definicin de crme-
nes contra la humanidad y fundamentalmente,
3) que la creciente ampliacin de la figura de
crmenes contra la humanidad (hasta incluir ac-
tos como el terrorismo) vuelve relevante distin-
guir estos dos conceptos (genocidio y crmenes
contra la humanidad) ya que la figura de crmenes
contra la humanidad ha comenzado a ser utilizada
como una avanzada sobre la soberana y autono-
ma poltica de los Estados no hegemnicos, con
la excusa de la defensa de unos derechos huma-
nos definidos de modo cada vez ms laxo y dando
lugar a la creacin de un tipo penal abierto. Los
genocidios del pasado serviran como excusa para
justificar la intervencin ante situaciones no ana-
logables y sustancialmente diferentes, como las
acciones de organizaciones insurgentes o grupos
opositores al poder estatal.
Destruccin parcial de un grupo nacional
El primer autor en utilizar el trmino genocidio
fue el jurista polaco Raphael Lemkin, quien sos-
tena que: Por genocidio nos referimos a la
destruccin de una nacin o de un grupo tni-
co, y que El genocidio tiene dos fases: una, la
destruccin de la identidad nacional del grupo
oprimido; la otra, la imposicin de la identidad
nacional del opresor.
2
La peculiaridad de la figura de genocidio radica
en que se propone la destruccin de un grupo, no
slo, ni fundamentalmente, de los individuos que
lo conforman. Su objetivo ltimo radica en la des-
truccin de la identidad del grupo, logrando im-
poner la identidad del opresor en su reemplazo.
De aqu, el carcter crtico de este nuevo con-
cepto que da cuenta del funcionamiento de los
sistemas de poder en la modernidad, a travs de
la constitucin de Estados nacionales, cuyo ob-
jetivo radica en destruir aquellas identidades pre-
vias e imponer una nueva identidad: la identidad
nacional del opresor, cuanto menos del opresor
de aquellos grupos que quedan subordinados o
directamente aniquilados en la constitucin o re-
organizacin del Estado.
Es precisamente este sentido del trmino ge-
nocidio el que logr ser casi eliminado en las dis-
cusiones en las Naciones Unidas con respecto a
la sancin de la Convencin, la cual fue aprobada
luego de dos aos de intensos debates, durante
los cuales se logr excluir a los grupos polticos.
Esta exclusin encuadr la explicacin del genoci-
dio dentro de la irracionalidad (a travs de un racis-
mo que result despolitizado y desvinculado de
la lgica de constitucin de la opresin estatal).
Pese a la exclusin de los grupos polticos, cuya
ilegitimidad fuera tratada en diversos trabajos
3
,
qued an una ventana de posibilidad interesante
El concepto de genocidio
y la destruccin parcial de los grupos nacionales
Algunas reexiones sobre las consecuencias del derecho penal en la poltica
internacional y en los procesos de memoria
| Daniel Feierstein
1
1
Daniel Feierstein es Doctor en Ciencias Sociales por la
Universidad de Buenos Aires, donde se desempea como
profesor titular. Es Investigador del CONICET, Director del
Centro de Estudios sobre Genocidio de la Universidad
Nacional de Tres de Febrero e Vicepresidente 2do de la
International Association of Genocide Scholars.
2
Raphael Lemkin; Raphael Lemkin; Axis Rule in Occupied
Europe, Carnegie Endowment for International Peace,
Washington DC, 1944, p.79 (versin castellana en Raphael
Lemkin; El dominio del Eje en la Europa ocupada, Buenos
Aires, Prometeo, 2009).
3
Vase, entre muchos otros y con miradas diversas: Frank
Chalk and Kurt Jonassohn; The History and Sociology of
Genocide: Analysis and Case Studies, Yale University Press,
New Haven, 1990; Helen Fein; Accounting for Genocide,
The Free Press, New York, 1979. Leo Kuper; Genocide. Its
Political Use in the Twentieth Century, Yale University
Press, New Haven & London, 1981; Barbara Harff and
Ted Gurr; Toward empirical theory of genocides and
politicides, en International Studies Quarterly 37, 3, 1988.
48
DERECHOYBARBARIE
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49
por la cual los modos sistemticos de destruccin
de la identidad nacional que preocuparan a Lemkin
y llevaran a la creacin de la figura de genocidio
pueden reaparecer en el anlisis de estos crmenes:
la figura de la destruccin parcial de un grupo
nacional.
Esta figura, presente en la Convencin y en
todas las tipificaciones legales existentes del ge-
nocidio, da cuenta del carcter determinante de
las prcticas genocidas tal como las concibiera
Lemkin (la destruccin de la identidad del grupo
oprimido) sea ste el grupo colonizado, como lo
era en la poca en que Lemkin escribe su obra, o el
propio grupo de los nacionales, como tendi a ser
en los procesos genocidas a partir de la segunda
mitad del siglo XX, cuando las tareas de opresin
pasaron a ser desarrolladas, Doctrina de Seguridad
Nacional mediante, por los ejrcitos nacionales de
cada Estado, que funcionaron como ejrcitos de
ocupacin de sus propios territorios, reempla-
zando a lo que antes fueran los ejrcitos de las
potencias centrales en territorios colonizados.
Numerosas interpretaciones han plantea-
do que el grupo nacional, para ser tal, debiera
ser un grupo distinto al del grupo nacional de
los perpetradores. Nada de ello, sin embargo,
se desprende de la propia Convencin, que slo
enumera a los grupos y asume que el genocidio
se desarrolla cuando existe intencin de destruir
total o parcialmente a cualquiera de ellos, sin es-
pecificar comentario alguno con relacin a que se
tratara de grupos diferentes o iguales al del propio
perpetrador.
Sin embargo, justamente en estas distintas in-
terpretaciones es donde se juegan concepciones
tericas y polticas muy diferentes acerca de en
qu consiste un genocidio.
Quienes sostienen la imposibilidad de aplicacin
del concepto de destruccin parcial del grupo
nacional cuando refiere al propio grupo, tienden
a analizar a los genocidios como confrontaciones
entre dos o ms grupos, en las cuales lo que tien-
de a primar en la explicacin son los odios ances-
trales o las discriminaciones irracionales. Estas
interpretaciones tienden a sealar que los geno-
cidios actuales ocurren en frica, all donde las
hiptesis sobre la remisin a un salvajismo tribal
o a la confrontacin brbara entre grupos que se
odian ancestralmente cobra su ms pleno sentido
etnocntrico. Esto explica cierta insistencia medi-
tica y acadmica en casos como los de Rwanda,
Sudn, Nigeria o Zimbabwe, pese a que un anlisis
ms cuidadoso devela que son conflictos mucho
ms complejos que la mera confrontacin tribal
a la que se los pretende reducir y que no son los
nicos fenmenos de aniquilamiento masivo de
estas ltimas dcadas, aunque paradjicamente
sean los ms visibles.
El conflicto en la exYugoslavia tambin tendi
a ser observado hegemnicamente a travs de
este prisma, que pretende explicar un conflicto
moderno vinculado a la destruccin de la identi-
dad yugoslava de posguerra remitiendo a las lu-
chas del siglo XIV entre cristianos y musulmanes,
argumento preferido de los nacionalismos balc-
nicos, sean serbios, croatas o bosnios, asumido
desde este prisma por el sentido comn y por no
pocos acadmicos. Claro que el esquema releva un
conocimiento escaso y superficial de las realidades
de la exYugoslavia durante el siglo XX, adems de
articularse con los propios nacionalismos que dice
querer combatir.
Por el contrario, quienes sostienen la pertinen-
cia del uso del concepto de destruccin parcial
del grupo nacional como varios de los tribunales
que se encuentran juzgando el caso argentino, as
como el procesamiento pionero del juez Baltasar
Garzn en Espaa a fines del siglo XX -, tienden a
priorizar el anlisis del genocidio como estrategia
de poder. Una tecnologa de poder cuyo objetivo
ltimo no radica en eliminar a las poblaciones ani-
quiladas, sino en el modo en que dicho exterminio
opera sobre el conjunto del grupo nacional, sea
este conjunto la sociedad alemana, la poblacin
europea en los territorios ocupados por el nazis-
mo, la poblacin yugoeslava, ruandesa, indonesia,
camboyana o latinoamericana, slo para ejempli-
ficar con algunos casos histricos entre decenas
de situaciones que siguieron y siguen un patrn
similar de utilizacin del terror.
Las consecuencias en el anlisis de los procesos
genocidas pasan a ser muy distintas si se acepta
una u otra interpretacin, aun cuando no hay pa-
labra alguna en la Convencin que indique la vali-
dez o improcedencia de cualquiera de ellas.
Efectos en los procesos de memoria
El nazismo, caso paradigmtico de una prctica
social genocida, es un buen ejemplo para analizar
los modos en que estas interpretaciones pueden
influir en la apropiacin o ajenizacin de la expe-
riencia. Si slo se analiza el aniquilamiento en fun-
cin de la destruccin total de las comunidades
judas o gitanas que habitaban el territorio ale-
mn, polaco o lituano (entre otros), se trata de
un fenmeno que pareciera no haber afectado a
alemanes, polacos o lituanos, ms all de su mayor
o menor solidaridad o empata con las vctimas.
Se aliena de este modo la condicin alemana,
polaca o lituana de los judos y de los gitanos y
slo se los puede observar como los observaban
los propios perpetradores: como seres ajenos al
grupo nacional alemn, al grupo nacional po-
laco o al grupo nacional lituano. Esta visin he-
gemnica, de modo paradjico, en su bsqueda
de la condena al genocidio termina legitimando
su componente ms estructural, al dividir al grupo
judo y gitano del conjunto de la poblacin en la
que viva hace siglos y plantear la propia existencia
de grupos diferenciados (alemanes no-judos vs.
judos no-alemanes) como posiciones binarias y
enfrentadas.
Por el contrario, si observamos al genocidio
nazi tambin como una destruccin parcial del
grupo nacional alemn, polaco o lituano, pode-
mos reincorporar a las vctimas en su cabal dimen-
sin de parte inescindible de la sociedad de la
que fueron arrancados y confrontar con los ob-
jetivos del nazismo, que postulaban precisamente
la necesidad y proyecto de un Reich Judenrein. El
objetivo del nazismo no fue slo exterminar a de-
terminados grupos (tnicos, nacionales, sexuales y
polticos, entre otros), sino que dicho exterminio
se propuso transformar a la propia sociedad ale-
mana y luego, al conjunto de la Europa ocupada
- a travs de los efectos que la ausencia de los gru-
pos aniquilados generara en los sobrevivientes,
transformacin que result por otra parte bastan-
te exitosa. La desaparicin del internacionalismo y
el cosmopolitismo como elemento constituyente
de las identidades alemana y europea fue uno de
los aspectos ms perdurables del genocidio nazi
50
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51
hasta nuestros das y el aniquilamiento de judos
y gitanos jug un papel central en dicha desapa-
ricin.
La divergencia central entre ambas perspec-
tivas radica en que la primera slo hace visible y
comprensible el delito puntual cometido por el
perpetrador (el asesinato del grupo) en tanto la se-
gunda permite restablecer la finalidad de la accin,
dirigida al conjunto de la poblacin. Por lo tanto,
permite que toda la sociedad pueda interrogarse
acerca de los efectos que el aniquilamiento ha ge-
Genocidio o crmenes contra la humanidad
La especificidad del concepto de genocidio,
que refiere a una poltica que opera sobre grupos
y no sobre individuos, se encuentra casi ausen-
te del ms laxo concepto de crmenes contra la
humanidad, cuya formulacin en el Estatuto de
Roma lo define como cualquiera de los actos
siguientes cuando se cometa como parte de
un ataque generalizado o sistemtico contra
una poblacin civil y con conocimiento de
dicho ataque: a) Asesinato; b) Exterminio; c)
Esclavitud; d) Deportacin o traslado forzoso
de poblacin; e) Encarcelacin u otra privacin
grave de la libertad fsica en violacin de nor-
mas fundamentales de derecho internacio-
Otros actos inhumanos de carcter similar que
causen intencionalmente grandes sufrimien-
tos o atenten gravemente contra la integridad
fsica o la salud mental o fsica.
La persecucin a grupos slo se encuentra
planteada en su inciso h, justamente aquel que
diera origen al concepto de genocidio y que se
yuxtapone con l, pero el eje dominante de la
definicin se basa en el prrafo inicial, que cali-
fica todo crimen contra la humanidad como un
ataque generalizado y sistemtico contra una
poblacin civil, en donde lo que desaparece es
la intencin de destruccin total o parcial de un
grupo (eje de la definicin de genocidio) y lo que
se prioriza es el ataque a individuos, en tanto los
mismos no son combatientes sino que forman
parte de la poblacin civil.
La gran diferencia con el concepto de genoci-
dio es que no observa al conjunto como grupo
nacional sino como sujetos que sufren la violacin
de sus derechos individuales. Esta es la diferencia
jurdica ms relevante entre el concepto de crme-
nes contra la humanidad (que remite a acciones
indiscriminadas contra individuos de la poblacin
civil) y el concepto de genocidio (que remite a
acciones discriminadas contra grupos especficos
de la poblacin, buscando su destruccin total o
parcial).
Los crmenes contra la humanidad categorizan
al aniquilamiento como violaciones a los derechos
de los sujetos, construyendo al concepto de vc-
tima en tanto ciudadano, pero excluyendo del
mismo a los individuos que no sufrieron en modo
directo dichas prcticas (esto es, al conjunto del
propio grupo nacional). Es claro, de este modo,
comprender por qu el concepto de crmenes
contra la humanidad resulta mucho ms fcil de
utilizar para un derecho penal cuya construccin
prototpica se basa en la figura del individuo. La
categora de genocidio resultaba y resulta mu-
cho ms difcil de procesar para este derecho, ya
que introduce un concepto ajeno al mismo el
de grupo.
Lamentablemente, en lugar de aprovechar
esta oportunidad para una reflexin crtica sobre
la construccin del derecho penal moderno y su
desajuste con el carcter social de las acciones hu-
manas, se prioriz relegar la complejidad que traa
consigo el concepto de genocidio y reemplazarlo,
cada vez ms, por el concepto de crmenes contra
la humanidad que, desde su remisin a individuos,
resultaba ms articulable con el derecho penal
pre-existente. Claro que fueron las consecuencias
geopolticas de ambos conceptos las que termi-
naran de inclinar la balanza, relegando definitiva-
mente al concepto de genocidio a la oscuridad e
instalando los crmenes contra la humanidad como
figura prototpica para calificar cualquier matanza
de civiles. Trataremos ahora de ahondar un poco
ms en este sentido geopoltico de la disputa.
El redireccionamiento del derecho penal
en el siglo XXI
La discusin jurdica con respecto a la aplicacin
de los conceptos de genocidio o crimen contra la
humanidad no resulta, por tanto, meramente in-
terpretativa ni refiere tan slo al pasado, sino que
cobra una potencia central cuando se descubre
como relevante para el presente, influyendo en las
transformaciones del derecho penal internacional
en el siglo XXI. Algunas de estas influencias pue-
den observarse en la creacin y funcionamiento
de la Corte Penal Internacional o en la creacin de
las nuevas, y rpidamente sancionadas, leyes an-
titerroristas.La Corte Penal Internacional (CPI) se
cre apenas iniciado el siglo XXI, como consecuen-
cia de la sancin del Estatuto de Roma, en 1998.
Su objetivo fundamental fue crear una institucin
que pudiera actuar ante los delitos del nuevo de-
recho penal internacional, lase el genocidio y
los crmenes contra la humanidad. Sin embargo,
el desempeo de dicha Corte desde su creacin
e incluso el propio diseo de su modo de in-
tervencin crea preocupacin con relacin a las
garantas ofrecidas frente a la violacin estatal de
los derechos humanos y su contracara en la am-
pliacin de la acusacin por crmenes de derecho
internacional frente a actores no estatales.
De una parte, la Corte slo puede actuar en
casos en los que los perpetradores y/o el territorio
involucrado pertenezcan a Estados que hayan re-
conocido su jurisdiccin, lo cual implica una limita-
cin fundamental, en tanto es difcil que un Estado
contine siendo miembro de la Corte si realiza al
mismo tiempo violaciones sistemticas de dere-
chos humanos contra su propia poblacin.
Por otra parte, su modo de intervencin hasta
el momento se ha basado en la recepcin de casos
elevados a la Corte por los Estados o iniciados por
el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas,
con lo cual la autonoma de la Corte para avanzar
en violaciones cometidas por los propios Esta-
dos pareciera ser apenas formal.
Una clara ilustracin de esta situacin lo ofrece
el hecho de que todas las actuaciones de la CPI
hasta el da de hoy se concentren en territorio
africano y a que tres de ellas se han dirigido con-
tra miembros de organizaciones no estatales
(en la Repblica Democrtica del Congo, Uganda y
la Repblica Centroafricana) y tan slo una frente
nerado en sus propias prcticas, quebrando la
ajenizacin acerca de lo que aparecera inicialmen-
te como la muerte, la persecucin o el sufrimiento
de los otros.
La comprensin del aniquilamiento en tanto
destruccin parcial del propio grupo nacional,
tambin permite ampliar el arco de complicidades
en la planificacin y ejecucin, al obligarnos a for-
mular la pregunta acerca de quines resultaron
beneficiarios no slo de la desaparicin de deter-
minados grupos sino, fundamentalmente, de la
transformacin generada en el propio grupo
por los procesos de aniquilamiento, sectores em-
presarios o polticos que, en muchos procesos ge-
nocidas, han quedado impunes e invisibles, ya que
la responsabilidad se suele vincular slo a los eje-
cutores materiales directos: militares o policas.
nal; f) Tortura; g) Violacin, esclavitud sexual,
prostitucin forzada, embarazo forzado, es-
terilizacin forzada u otros abusos sexuales
de gravedad comparable; h) Persecucin de
un grupo o colectividad con identidad propia
fundada en motivos polticos, raciales, nacio-
nales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero
definido en el prrafo 3, u otros motivos uni-
versalmente reconocidos como inaceptables
con arreglo al derecho internacional, en co-
nexin con cualquier acto mencionado en el
presente prrafo o con cualquier crimen de la
competencia de la Corte; i) Desaparicin for-
zada de personas; j) El crimen de apartheid; k)
52
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53
4
Para trabajos actuales sobre la situacin de Colombia,
puede consultarse Andrei Gmez, Bloques perpetradores
y mentalidades genocidas: el caso de la destruccin de la
Unin Patritica en Colombia, en Revista de Estudios sobre
Genocidio, Volumen 2, CEG-EDUNTREF, Buenos Aires, 2008,
pgs. 42-55 o Marcelo Ferreira, Genocidio reorganizador
en Colombia. A propsito de una sentencia del Tribunal
Permanente de los Pueblos, en Daniel Feierstein (ed.);
Terrorismo de Estado y Genocidio en Amrica Latina,
Prometeo, Buenos Aires, 2009.
5
En el caso argentino sigue siendo una asignatura pendiente,
pese a numerosos proyectos legislativos, uno de los cuales
an tiene estado parlamentario, presentado en 2010 con el
aporte de prestigiosos juristas e investigadores.
6
Madeleine Albright and William Cohen; Preventing
Genocide. A Blueprint for U.S. Policymakers, United States
Holocaust Memorial Museum, The American Academy of
Diplomacy and the Endowment of the U.S. Institute of Peace,
U.S., 2008, traduccin propia. Es sintomtico y paradojal que
uno de los editores del Informe sea precisamente el Museo
del Holocausto de Washington.
7
La lgica no se detuvo sino que continu con el gobierno
de Obama, bajo el cual se edit el informe Mass Atrocity
Response Operations, un manual de intervencin militar
estadounidense ante ataques sistemticos a poblacin civil.
Vese S. Sewall, D. Raymond, S. Chin and others, MARO:
A Military Planning Handbook, Harvard: Carr Center
for Human Rights, Harvard Kennedy School and US Army
Peacekeeping and Stability Operations Institute, 2010
a un Estado (Sudn), encontrndose hoy en da en
evaluacin un proceso contra otro Estado africano
(es el caso presente de Libia).
Lo que preocupa de esta situacin ms all de
la gravedad de los diversos delitos denunciados, lo
cual constituye otro asunto es que en el caso de
las acciones contra organizaciones no estatales (el
grueso de acciones de la Corte hasta el presente)
no se comprende en qu sentido resultara nece-
saria la intervencin de una institucin internacio-
nal, adems de vulnerarse un principio elemental
que dio surgimiento al derecho penal internacio-
nal: que el mismo se justifica por tratarse de
prcticas cometidas por los aparatos estatales
y que dicho carcter genera una situacin de
impunidad e imposibilidad de persecucin
de sus responsables. Por el contrario, en el caso
de fuerzas enfrentadas a los Estados, sus delitos
pueden ser perseguidos por el aparato penal de
cada Estado donde se cometen, con lo que cues-
ta entender el sentido de la intervencin jurdica
supra-estatal.
Pero lo ms grave es que estas intervenciones
de la Corte Penal Internacional frente a organiza-
ciones no estatales contrastan con su falta de in-
tervencin en aquellos casos de violacin estatal
de los derechos humanos que han sido denun-
ciados, por nombrar slo algunos, en Afganistn,
Colombia, Irak, Palestina, Sri Lanka o el Tibet. En
algunos casos, el argumento de la Corte radica
en que los acusados (EE.UU., Israel o China) o los
pases donde ocurren las violaciones (China, Irak,
Afganistn) no han ratificado el Estatuto. En otros,
como Colombia, la situacin resulta todava ms
grave, ya que al ser Colombia un Estado firmante
del Estatuto de Roma, el argumento para la falta
de intervencin esgrimido por el fiscal se basa en
que el Estado colombiano ha hecho y hace los su-
ficientes esfuerzos para enfrentar las violaciones
denunciadas, sin explicar cmo es posible que,
pese a dichos esfuerzos, las causas por el aniqui-
lamiento sistemtico de poblacin en Colombia se
encuentren estancadas y las matanzas de oposi-
tores polticos y grupos indgenas continen hasta
el presente.
4
Los casos en que la Corte ha intervenido ante
un Estado Sudn o, ahora, Libia se caracteri-
zan por contar con el aval del pleno del Consejo
de Seguridad de las Naciones Unidas, con lo que
tampoco queda claro entonces cul es el plus que
le aporta la existencia de la Corte, a no ser que tan
slo fuera una herramienta de legitimacin de las
decisiones de las potencias hegemnicas.
El siglo XXI ha asistido tambin con un gran
aceleramiento a partir de los atentados sufridos
en los EE.UU. el 11 de setiembre de 2001 al in-
tento de equiparacin de los delitos de crmenes
contra la humanidad y genocidio con el delito de
terrorismo. Esta ofensiva logr rpidamente sus
efectos con la sancin en 2002 de la Convencin
Interamericana contra el Terrorismo y la posterior
aprobacin de leyes antiterroristas en numerosos
pases entre ellos la Argentina - cuya velocidad
de incorporacin en los cdigos penales contrasta
con la lentitud y mora de la incorporacin del de-
lito de genocidio.
5
Estas leyes antiterroristas comienzan a avan-
zar en tipificaciones abiertas que dan lugar a la
inclusin como delito de muchas acciones mera-
mente contestatarias ya que la definicin del te-
rrorismo incluye, por citar la legislacin argentina
(representativa de muchas otras de la regin),
obligar a un gobierno o a una organizacin in-
ternacional a realizar un acto o abstenerse de
hacerlo y habindose incluido (a diferencia de la
tipificacin del delito de genocidio) la propagacin
del odio poltico como causa de dicha accin, de-
jando al juez la posibilidad de inclusin de infinidad
de acciones meramente crticas o contestatarias
como terroristas.
Estos avances se resignifican al articularse con
informes estadounidenses que analizan las herra-
mientas del derecho internacional. Un elemento
que aparece reiterado en estos informes - el caso
ms notorio podra ser el del documento Preven-
ting Genocide, publicado por el Departamento
de Estado en 2008, a fines de la gestin Bush - es
la necesidad de limitar la soberana territorial
como modo de prevenir el genocidio.
6
Estos informes refieren a las acciones de pre-
vencin prescindiendo del acuerdo de organiza-
ciones internacionales y sugiriendo que, cuando
los EE.UU. consideraran probada la comisin de
crmenes de este tipo en algn lugar del planeta,
podran intervenir de modo econmico o militar,
sin necesidad de contar con la aprobacin de nin-
gn organismo regional o internacional y sin res-
petar la soberana territorial de ningn Estado.
7

Resulta paradjico que, si los hechos ocurrieran
en EE.UU. o fueran cometidos por ciudadanos
estadounidenses, ningn organismo internacio-
nal ni regional tendra posibilidad de intervencin,
ya que EE.UU. no ha ratificado casi ninguna de las
convenciones internacionales ni el Estatuto de la
Corte Penal Internacional.
En conclusin
Hemos visto que la Convencin sobre Genoci-
dio tolera una interpretacin que, basada en Le-
mkin, analice al genocidio como la destruccin
parcial del propio grupo nacional. Que esta
interpretacin no slo permitira volver aplicable
la Convencin a los numerosos casos de genoci-
dio con contenido poltico (en verdad, todos los
genocidios modernos tienen motivacin poltica,
fuere cual fuere el grupo seleccionado para el ani-
quilamiento), a la vez que implica consecuencias
mucho ms enriquecedoras en los procesos de
memoria y apropiacin del pasado.
Tambin hemos visto que la figura de geno-
cidio contiene un elemento restrictivo, que se
vincula a la intencionalidad de destruccin de un
grupo, en el contexto de la comisin de hechos
de aniquilamiento masivo de poblaciones. Ms all
de la objetable exclusin de los grupos polticos
de la definicin y de la necesidad de modificar
dicho tipo penal , la comprensin de todo ani-
quilamiento grupal como la destruccin parcial
de un grupo nacional permite solucionar tcni-
camente la cuestin con una categora presente
en la Convencin, manteniendo un tipo cerrado y
menos manipulable.
Por el contrario, la permanente apertura del
concepto de crmenes contra la humanidad a ac-
ciones no estatales y su creciente homologacin
con los fenmenos terroristas y los movimientos
contestatarios, convierten a esta figura en un tipo
abierto, que podra llegar a incluir acciones civi-
les no estatales y contestatarias.
Es posible rescatar el carcter peculiar de la
categora de genocidio en tanto intencin de
aniquilamiento masivo de un grupo de poblacin
- y evitar la creacin de nuevas figuras en el de-
recho penal internacional (crmenes atroces, etc.),
cuya inflacin slo contribuye a la equiparacin de
lo cualitativamente distinto (lo estatal frente a lo
no estatal) y a la vulneracin de las garantas pe-
nales, construidas durante siglos para proteger a
los individuos de la arbitrariedad de la persecucin
estatal.
Contrariamente a la tendencia hegemnica en
el derecho internacional, que pretende negar la ca-
lificacin de genocidio y reemplazarla en todos los
casos por la de crmenes contra la humanidad,
como modo de unificar el aniquilamiento masivo
estatal con acciones de movimientos insurgentes
en Congo, Uganda o Colombia, considero mucho
ms til bregar por la tendencia contraria, buscan-
do que la justicia califique como genocidios a los
genocidios y los distinga de las acciones de movi-
mientos no estatales y no masivos que, justamen-
te por no ser estatales ni masivos, deberan ser
juzgados segn los cdigos penales preexistentes,
respetando (por miserables y malvados que sean
los perpetradores y los delitos cometidos) las ga-
rantas penales de sus responsables.
El riesgo de no ver estos problemas no afectar
slo a los jueces o a los abogados. Puede terminar
colaborando en la destruccin del sistema penal
que hemos conocido en el siglo XX, reinstaurando
la discrecionalidad y arbitrariedad en el ejercicio
del poder y el fin del derecho de ciudadana. Eso
s, en nombre de la prevencin de las violaciones
de derechos humanos y como arma destinada a
su supuesta defensa. l
54
DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
55
LA FILOSOFA DE MAX STIRNER
El nombre de Max Stirner (seudnimo de Jo-
hann Caspar Schmidt) suele ser conocido indi-
rectamente por la crtica burlona, y no del todo
honesta, que hizo Karl Marx llamndolo San Max
(MARX, K., La ideologa alemana, 1845-1846).
Mucho ms recientemente, y con mucha ms jus-
ticia, se ha hecho notar la indiscutible influencia
que su pensamiento ejerci sobre Friedrich Nie-
tzsche. Sin embargo, su obra, que tanto influ-
y sobre las corrientes anarco-individualistas de
Benjamin Tucker (TUCKER, B., Instead of a book,
1897) y de Emile Armand (ARMAND, E., El anar-
quismo individualista. Lo que es, puede y vale,
primera edicin en espaol de 1916), sigue siendo
poco leda y poco discutida.
Stirner es de esos autores verdaderamente
nicos, que pasan a la historia del pensamiento
con un nico libro. Si bien public en vida algunos
artculos y otros escritos menores, Stirner es
esencialmente el autor de El nico y su propiedad
(el ttulo original en alemn es Der Einzige und
seine Eigentum, y fue publicado en 1844
2
). Este
tan peculiar ttulo para un libro merece un anlisis
semntico preliminar para que el lector no se haga
una idea errada de lo que encontrar en l.
Der Einzige significa, casi literalmente en
castellano, el nico; pero no el ego, como sue-
len traducirlo las versiones en ingls. nico es
para Stirner el individuo, y egosta conciente es
quien asume su propia unicidad, esto es, quien
comprende que su ser individual e irrepetible no
se agota nunca en ninguno de sus predicados o
propiedades (humano, occidental, berlins, cris-
tiano, hincha de boca, socialista). El egosta no
conciente, por el contrario, tambin es nico,
pero no se auto-comprende ni comprende a los
dems como nico e irrepetible, sino como
simple ejemplar de una abstraccin genrica (hu-
mano, berlins, etc.). O sea: todos somos existen-
cialmente egostas, slo que el no conciente de
s mismo se subsume en una categora abstrac-
ta, se somete a una sacralidad por encima de s
mismo: est poseso por esa sacralidad, tiene una
idea fija, se auto-limita: es un mono-manaco.
Sein Eigentum significa, tambin casi
literalmente en castellano, su propiedad, y tiene
la misma ambigedad que en nuestro idioma: se
aplica tanto a la nocin jurdica de seoro sobre las
cosas, como a los predicados o atributos de algo.
Del mero ttulo del libro el lector puede creer, a
primera vista, que se hablar de la propiedad
jurdica, en el sentido del Cdigo Civil (propiedad
de bienes y cosas, es decir, fortuna pecuniaria);
pero despus de leerlo se habr dado cuenta que
Stirner habla, en realidad, de la propiedad en el
sentido ontolgico y gramatical de atributo o
predicado de algo, como cuando alguien dice
que la razn es una propiedad del hombre. Sin
embargo, en un tercer vistazo ms profundo,
el lector tambin podr notar que Stirner juega
deliberadamente con esa ambigedad del
trmino, pues a pesar de emplearlo en el sentido
de atributo, en los mrgenes, prima facie, de
su escritura conserva la connotacin originaria
de dominio o seoro. Y es a partir de esa
connotacin que podemos comprender el sentido
completo del ttulo del libro. En efecto, esa
aparente marginalidad del sentido de seoro o
dominio adquiere centralidad total cuando se lee
al libro como una filosofa de la existencia: si soy
La flosofa de Max Stirner
O la propiedad de s mismo
| Anbal DAuria
1
El creyente
no se pertenece a s mismo,
slo puede ser un medio,
debe ser empleado,
tiene necesidad
de alguien que se valga de l.
(Friedrich Nietzsche, El Anticristo, par. 54)
1
Abogado (UBA), Lic. En Filosofa (UBA), Doctor en Derecho
(UBA) y Profesor Adjunto de Teora del Estado (Facultad de
Derecho, UBA).
2
Las referencias de pgina que el lector hallar entre
parntesis en este artculo, corresponden a la edicin
espaola de Jos Rafael Hernndez Arias: MAX STIRNER, El
nico y su propiedad, Valdemar Madrid 2004.
El razonamiento general de Stiner es ms o
menos el siguiente:
En nombre de cules causas se
condena el egosmo y se alaba la
abnegacin?
En nombre de muchas causas: Dios, la
Humanidad, el Pueblo.
Pero se exige de ellas, como de noso-
tros, que sirvan a su vez a otra causa dis-
tinta de ellas mismas? Se exige de Dios,
por ejemplo, que sirva a una causa supe-
rior a s mismo?
No, no se le exige. Dios no funda su cau-
sa en nada que no sea l mismo: funda su
causa en nada; y lo mismo puede decirse
para cualquier otra causa que se postule
como ideal supremo, trtese de la Huma-
nidad, la Patria, el Pueblo, etc.
Pues bien, entonces quien sirve a una
causa ajena, sagrada, sirve a una causa
que ella misma es egosta.
De aqu Stirner extrae una enseanza: lo ms
sensato es decidir ser yo mismo mi propia causa.
Esto es: ser como Dios, un egosta conciente que
funda su causa en nada (en nada ms que no sea
un egosta conciente de mi unicidad, entonces soy
dueo y seor de m mismo; en cambio, si pongo
algo por encima de m mismo, ya no soy mi dueo
y seor, sino que pertenezco a una causa, a un
gnero, a algo que es para m sagrado; dejo as
de ser un quien y me vuelvo un qu.
En efecto, la partcula conjuntiva und (y)
entre ambos trminos del titulo deja abierta una
variedad de posibilidades: si el individuo se defi-
ne por sus propiedades (atributos), agotndose
en una o algunas de ellas, entonces no es dueo
(propietario) de s mismo, ya que se aliena a ellas;
l es propiedad de ellas. Por el contrario, si el in-
dividuo es propietario de s mismo, su propio se-
or, entonces sus propiedades (atributos) no se
aduean de l. En otras palabras: la propiedad del
nico autntico, del egosta conciente, es l mis-
mo, no pone ninguna idea o sacralidad por encima
de s mismo; en cambio, quien se subsume bajo
un ideal fijo (Dios, el Hombre, la patria, el Estado,
el dinero, etc.) no es propietario de s mismo, no
es un autntico nico, es un mero ejemplar ge-
nrico.
En verdad, aunque pueda tener interesantes
implicancias morales y polticas, la filosofa de Stir-
ner es ante todo una filosofa de la existencia. Cla-
ro que el ttulo, algo engaoso por su deliberada
ambigedad, no adelanta nada de todo esto, sino
que, a la inversa, es un resumen condensado de
todo lo que el texto desarrolla. Veamos algunos
temas con un poco ms de detalle.
Stirner comienza y termina su famoso libro
afirmando: He fundado mi causa en nada (p.33
y p.444). Qu significa esto?
56
DERECHOYBARBARIE
DERECHO Y BARBARIE
57
LA FILOSOFA DE MAX STIRNER
en s mismo); soy el nico para m, ya nada me
resulta ajeno ni sagrado. Ser como Dios es ser una
nada creadora, no un algo ni un qu, sino un
creador, un quin, un nico. Mi causa no es
ya la del Bien ni la del Mal, no es la de Dios ni la de
Satn, no es la de la Humanidad ni la de la Inhuma-
nidad, no es la de la Justicia ni la de la Injusticia
Es mi propia causa, nica como yo mismo.
En efecto, as como Dios no puede ser nombra-
do, tampoco el individuo nico puede subsumirse
totalmente bajo un concepto; ningn nombre ge-
nrico puede expresar al quin. Ninguna de mis
propiedades (atributos) supuestamente esencia-
les puede agotarme o definirme. Soy propieta-
rio de mi poder, y slo soy cuando me s como
nico (p.444). Dios o la Humanidad o el Pue-
blo oscurecen mi sentimiento de uni-
cidad, y viceversa: la conciencia
de mi unicidad empalidece toda
idea de Dios, Humanidad, etc.
Pero a diferencia del que
funda su causa en un fan-
tasma (v.gr. Dios), quien
funda la propia causa
en s mismo -un nico,
un egosta conciente,
El nico- la funda en lo
finito y pasajero de la
existencia individual: soy
un creador mortal que
me consumo a m mismo
en mi propia obra, pues mi
obra es yo mismo. Al fundar
mi causa en nada soy mi propio
dueo, mi propietario, mi creador,
Seor de m mismo, s, pero de mi exis-
tencia finita e irrepetible.
El egosta conciente, el nico autntico, se
presenta para Stirner como un cuerdo entre locos
y posedos: Nos encontramos simplemente
con posedos del demonio, o topamos con la
misma frecuencia con posedos contrapuestos,
que estn posedos por el bien, la virtud, la
moralidad, la ley o cualquier otro principio?
(p.78), pregunta provocativamente a su descono-
cido lector.
El comn de la gente, el egosta involuntario,
vive en un mundo totalmente espiritualizado, es
decir, poblado de fantasmas; slo ve (y se ve a
s mismo como) espectro. Al considerar al mun-
do como un reino de esencias, el mundo real,
variopinto, terreno y corpreo, queda degradado
a mera apariencia o ilusin. El egosta involunta-
rio verdaderamente renuncia al mundo en busca
de un mundo esencial, y as renuncia a s mismo
para servir a otro, que es su causa, su amo: la
jerarqua es el dominio de los pensamientos,
el dominio del espritu! (p.110).
No obstante, estos egostas involuntarios
que se someten a un ser superior (Dios, la Huma-
nidad, etc.) al que pretenden servir y por el cual se
sacrifican, lo hacen porque quieren, y por lo tan-
to, lo hacen tambin por placer egosta: el placer
de disolverse y anularse a s mismos (p.69).
En verdad son posesos, estn posedos por el
espectro al que creen servir; no son ellos mismos
propietarios o dueos: son propiedad de aquello a
lo que sirven. Y estos posesos no son slo quienes
han cedido su Yo al diablo sino tambin a Dios o a
cualquier otra idea fija. Son locos: el mundo es
un enorme manicomio poblado de monomana-
cos que persiguen la gloria de Dios, el xito eco-
nmico, el exterminio de una raza, el triunfo del
socialismo, la emancipacin de la Humanidad, el
honor de la patria o lo que fuere que constituya
su idea fija. Nern es un malvado a los ojos de
los buenos, pero para Stirner slo se trata de
un posedo entre tantos, al igual que
los buenos: todos comparten la
negacin de s mismos (p.87
y p.94).
Por el contrario, el
egosta conciente, el que
asume su unicidad, al
ser su propio dueo y
seor queda libre de
todo fantasma de la
tierra o del cielo: nada le
es ajeno, pues nada le es
sagrado: Lo que para
m es sagrado, no me es
propio, sentencia Stirner
(p.70).
Cuando considero algo
como ajeno, en lo profundo lo
estoy considerando como sagrado.
Mejor dicho: la ajenidad es un signo
de lo sagrado (p.70). Si algo es sagrado para m,
entonces ese algo no me es propio, no me per-
tenece, me es ajeno. Lo que considero sagrado
est ms all de mi alcance. Y a su vez, lo sagrado
santifica a su adorador, es decir, al egosta invo-
luntario que se auto-limita ante lo sagrado, se en-
ajena de lo sagrado. En su renunciamiento ante
lo sagrado, el adorador se hace un santo de esa
causa que le es ajena, precisamente por ser sa-
grada para l. Lo considerado sagrado puede ser
Dios, el Hombre, o cualquier cosa lo mismo da.
En cualquier caso, siempre en lo ms alto de lo sa-
grado se halla el ser supremo y la sagrada fe de su
devoto adorador (el egosta involuntario). Cuanto
ms me someto a algo sagrado, ms me santifi-
co por ello, es decir, ms renuncio a m mismo y
al mundo real. En otras palabras: sigo siendo un
egosta, pero involuntario; me niego a m mismo,
soy inautntico, no soy propio ni poseo nada
Por el contrario, cuanto ms me libro de lo sa-
grado, ms me apropio de m mismo y del mun-
do real; soy un egosta conciente, no me niego a
m mismo, soy autntico. Una vez ms, el egos-
ta voluntario, el que asume su unicidad, es decir,
quien se considera a s mismo siempre como algo
ms que un mero ejemplar de un gnero (huma-
no, cristiano, argentino), no reconoce nada sagra-
do que lo limite: nada le es ajeno. Es propietario
de s mismo, y al serlo, lo es tambin del mundo
real. Al liberarme de lo sagrado, me apropio del
mundo: ser dueo de m mismo es ser dueo
del mundo, no en el sentido jurdico de tener
una escritura legal sobre toda la Tierra, claro
est, sino en el sentido existencial de que dis-
pongo libre y plenamente de l cuando dis-
pongo libre y plenamente de m mismo. No
me interesa nada que est por encima de m!
(p.36), exclama Stirner, como el Juan Moreira de
Leonardo Favio: Sobre de m, mi sombrero, que
con ser grande la Tierra, la tengo bajo mis pies!.
Fundar mi causa en nada significa que concien-
temente soy mi propio creador, mi propia tarea y
mi propia meta. Lo que de ninguna manera signi-
fica que no pueda luchar por ningn ideal social:
simplemente significa que ese ideal que adopto
no es mi amo, sino que yo nunca me agoto en l
ni me inmolo por l, pues es mo y puedo des-
prenderme de l cuando quiera. Yo me apropio
de l, no l de m (p. 219).
La filosofa de Stirner ha sido calificada (v.gr.
KELSEN, H., Allgemeine Staatslehere [Teora
general del Estado], 1925) como de un solipsismo
absoluto y radicalizado. Sin embargo, creo yo que
la breve explicacin ensayada en este artculo nos
permite ver en ella, no slo la raz de las vertientes
individualistas del anarquismo o la anticipacin de
muchas intuiciones nietzscheanas, sino tambin
la anticipacin de temas que podremos luego
reencontrar en el siglo XX en Sein und Zeit [Ser
y Tiempo] (HEIDEGGER, 1927), y en Ltre et le
nant [El ser y la nada] (SARTRE, 1943). En efecto,
aunque no es ste el lugar para entrar en detalles,
el conocedor ms elemental del existencialismo
del siglo XX ya habr notado el fortsimo aire de
familia que las ideas de Stirner guardan con las
tesis heideggerianas de la existencia autntica y
la recurrente cada en el impersonal, cotidiano e
inautntico das Man. Del mismo modo, tambin
habr advertido la misma familiaridad con las
tesis sartreanas del yo como nada creadora y
libre (es decir, como una existencia que precede
a su esencia) frente al mundo cosificado de los
objetos. l
58
DERECHOYBARBARIE
BARBARIE Y DERECHO
59
LAS MUERTES LITERARIAS DE LA PROPIEDAD
ENSAYOS
Susurros de Budapest
El arte como memoria de la humanidad
Gyrgy Lukcs, La peculiaridad de lo esttico
La expresin ms representativa que lo li-
terario ha fraguado en su seno, siempre ha
correspondido al eterno espejo de ilusiones libe-
rales asignadas a su funcin esttica, brotada de
los goznes de la sociedad como objeto de goce,
como producto hedonista. Manifestaciones que
resultan fugitivivas a su memoria y se tornan una
nimia acumulacin de trivialidades como expresin
literaria descriptiva, a la cual Tolstoi ha caracteriza-
do con lucidez en Qu es el arte? (1898), como
una escritura que se multiplica
sin ninguna finalidad interna y
externa en un relato ausente
de significacin.
Pero siempre existe un
regreso hacia Mnemosyne:
el arte como memoria de la
humanidad. Dicho sende-
ro fue el atravesado por el
filsofo hngaro Gyrgy
Lukcs (1885-1971), cuyas
reflexiones an resuenan en
la profundidad de los estu-
dios sobre esttica. Su obra
ha puesto de manifiesto las
dificultades que los sistemas de
acumulacin de capital aherroja-
ban sobre la conciencia, reformu-
lando cuestiones que otorgaron un
instrumento crtico al pensamiento
contemporneo: desde Historia y conciencia de
clase (1923) hasta la publicacin pstuma en 1984
de Ontologa del ser social, permitieron la re-
construccin filosfica del pensamiento de Marx
cuando se esperaba el derrumbe del mismo. Si en
la obra de juventud acentuaba el carcter feno-
menolgico de la gnesis-estructura del trabajo
extraador (Entfrendung) que reduca al obre-
ro al objeto producido, y que en el Prlogo que
realizara Lukcs en 1967 reconocera como error
fundamental y grosero (Lukcs, 2009:61), en On-
tologa pondr de relieve que las categoras del
ser social slo pueden ser expuestas a partir del
anlisis del trabajo, atribuyndole prioridad por
delante de otras formas de actividad, de manera
puramente ontolgica (Lukcs, 2007:137).
Bajo este marco terico, sus preocupaciones
estticas tendrn un espacio de preeminencia
desde su juventud, siendo relevante entre dichas
obras la Historia evolutiva del drama moderno
(1911), El alma y las formas (1911) y Teora de la
novela (1916), en la cual formula-
r que el arte le dice a la vida
A pesar de todo! La creacin
de formas es la confirmacin
ms contundente de la existen-
cia de una disonancia (Lukcs,
2007:67). Disonancia que puede
golpear en los inermes odos de
la conciencia de clase, y cuyo
realismo se apoya en el mate-
rialismo dialctico, asoman-
do por sobre el crepsculo
que permite contradecir o
desmentir toda posicin ideo-
lgica de la praxis literaria del
artista (Giuducci, 1967: 70).
No resulta azarosa entonces, la
caracterizacin que realiza Thomas
Mann en La montaa mgica de Leo
Naphta, contrapunto y brusca irrup-
cin sobre las pretensiones burguesas de Ilustra-
cin de Settembrini, al cual se opone en forma
tenaz, al sostener: (...) No creo equivocarme al
suponer que estamos de acuerdo en admitir un
estado original e ideal de la humanidad, un estado
sin organizacin social y sin violencia, un estado de
unin directa de la criatura de Dios en el que no
Las muertes literarias de la propiedad
(Una lectura desde la esttica marxista)
| Lucas Guardia
Los hombres! Si uno lo piensa hasta
de la muerte sacan provecho
Franz Werfel, La muerte del pequeo burgus
existan el poder ni la servidumbre, no existan la ley
ni el castigo, ni la injusticia, ni la unin carnal, ni la
diferencia de clases, ni el trabajo ni la propiedad;
tan slo la igualdad, la fraternidad y la perfeccin
moral (...). Aunque no resulta claro si la influencia
del joven Lukcs fue determinante para el autor
alemn en la creacin del personaje Naphta, s
podemos atribuir la presencia, en la inmanencia
de su tejido artstico, de este contenido de pura
humanidad (Tertulian, 2007: 126), que resultaba
encomiable para el filsofo de Budapest. Porque
en la autoconciencia de humanidad se formula
un doble movimiento en el cual, el hombre se
encuentra enajenado en el mundo y del mundo
como sujeto, para voltear sobre su espalda y rein-
tegrarse nuevamente a l en forma consciente.
Lukcs, observ ms all que el crtico alemn
Hans Bradenburg que aseveraba El defecto ms
grave de este libro [La montaa mgica] consiste
en su espantosa falta de humanidad (Cahn, 1961:
16). Y prefiri el rbol de dialctico movimiento
que se urda vacilante ante el hacha y trmulo ante
el derrumbe: el filsofo amaba el relato Tres muer-
tes de Tolstoi (Heller, 2007: 83); vida y muerte otra
vez en tensin de humanidad. Y Tolstoi fue en Teo-
ra de la novela una presencia que reverdeca ante
la ptrida literatura que slo mora (desintegraba)
en el naturalismo, conforme a los ciclos de naci-
miento y muerte como heredero de la novela de
la decepcin de Turguenev. El mushik muere de a
poco escribe Tolstoi, quien aspira a alcanzar una
vida basada en los sentimientos de comunidad en-
tre seres humanos simples (Lukcs, 2010: 144).
En Cunta tierra necesita un hombre (1885),
la vida-muerte es expuesta ante la temporalidad
fetichizada de la propiedad: el campesino es ten-
tado por los bashkirios a tomar toda la tierra que
recorra durante una jornada, pero con sola una
condicin: si antes del anochecer no regresaba,
perdera todo el dinero. Todos mis esfuerzos han
sido en vano dice el campesino al final de la jorna-
da, mientras un reguero de sangre le corra por la
boca. Sin hesitaciones, Tolstoi conmueve la visin
del hombre ajeno a su historia y su conciencia,
arremetiendo, como escribe Nabokov, como el
hombro robusto que levanta visiones o un fardo
de ideas (Nabokov, 1984).
La relacin del hombre con su mundanidad su-
jeta tensiones: Lukcs advierte en las postrimeras
de su vida y en su trabajo esttico como la obra
de arte no puede extenderse ms que si en ella se
realiza el mximo de subjetividad desplegada, de-
purada de mera particularidad, con una objetivi-
dad mxima, y junto con la aproximacin tambin
mxima a la realidad objetiva mediante un reflejo
(Lukcs, 1982: 234).
El realismo en la esttica como legado, tiende
lazos para una catarsis de la desfetichizacin (De-
fetischierung), como emancipacin que restaure
las relaciones humanas autnticas. Segn Williams,
Lukcs procur definir el arte de un modo que
pudiera distinguirlo categricamente tanto de lo
prctico como de lo mgico. En este punto, lo
prctico es considerado como limitado por su
contencin a formas histricas especficas: p.ej., la
prctica reducida de la sociedad capitalista que es
habitualmente cosificada como realidad y en re-
lacin con lo cual, por tanto, el arte constituye una
alternativa necesaria (Williams, 2009: 202). Alterna-
tiva de la disonancia se posa sobre el rbol de Las
tres muertes, que sobrevive an en su desespera-
da muerte interior que, como seala Heller, fue la
muerte que prefiri Lukcs (Heller, 2007: 84).
Todava no-ser
El hombre es algo que todava no se ha de
encontrar
Ernst Bloch, Rastros
Ernst Bloch (1885-1977) conoci a Lukcs en
el seminario de Georg Simmel en Berln en 1910,
estableciendo inmediatamente una verdadera
60
DERECHOYBARBARIE
BARBARIE Y DERECHO
61
ENSAYOS
simbiosis. Su distanciamiento se produjo a
partir de las consideraciones sobre el papel del
intelectual, el cual para Bloch deba mantener su
intervencin en las luchas polticas slo en el plano
terico, mientras el filsofo de Budapest, aspiraba
a un deber tico de compromiso en el plano
poltico-prctico, que no obstante no perturb el
afecto que se sostenan. La influencia entre ambos
fue inevitable, y sus ideas pugnaron, sin embargo,
dentro de una misma dialctica de humanidad.
Humanidad cuya memoria guardaba en Lukcs al
propio arte, como refugio de una autenticidad del
hombre que se libertaba de las cadenas de clase.
Bloch, por otro lado,
irrumpi con su
visin del arte como
utopa de una pre-
apariencia de la vida
autntica, en razn
de ser el hombre un
todava-no-ser que
es, como explica
el gran pensador
marxista brasileo
Michael Lwy,
lo todava-no-
consciente del ser
humano, lo todava
no devenido de la
historia, lo todava
no manifestado
en el mundo, en la
cual la filosofa de la esperanza tiende a libertar al
hombre de su encadenamiento, de su angustia,
de su sufrimiento (Lwy, 2007: 16).
Entre sus obras principales figuran Espritu de
utopa (1918), Rastros (1930), Herencia de poca
(1935) y El principio esperanza (1954-1959), sta
ltima, de eterno encantamiento sobre las posi-
bilidades del sueo como formas fugitivas de la
muerte burguesa a la que era condenado el hom-
bre en la civilizacin capitalista-industrial, como
consecuencia del mal encantamiento que haba
proyectado la Ilustracin. De esta forma, sostiene
Bloch en la obra mencionada, la abyeccin profun-
da ante la fiebre por la ganancia que eclipsa todas
las reacciones humanas y que nos vuelve termi-
tas normadas.
Dicha postura se revela en el estudio que rea-
liza en Herencia de poca sobre Los empleados
(1930) de Siegfried Kracauer, donde la proletariza-
cin del campesino intenta ser negada por el fabril
o administrativo de la ciudad, con sus pretensio-
nes de inclusin a una cultura propia y diferencia-
da del campo, cuando en realidad, sigue sujeto a
la proletarizacin a pesar de su aspiracin de per-
tenencia al medio burgus, impulsando, desde su
monotona y apata, la necesidad de una cultura
de la distraccin estrechamente vinculada a la me-
trpolis: la cultura de los empleados como fuga
frente a la revolucin y la muerte afirma Kracauer.
La necesidad de fuga de dicha proletarizacin por
la pertenencia burguesa, no asume sino, una fal-
sa conciencia en trminos lukacsianos, y un me-
dio artificial de no contemporaneidad en Bloch,
que lo impulsa hacia la distraccin como culto, y
nos revuelca en el polvo de la gran feria anual mul-
ticolor de la diversin.
Ese carcter por el cual Bloch sostiene una
defensa del realismo abierto (Salinas, 2007: 171)
que redireccione el sentido latente que brota de
ciertas obras expresionistas criticadas desde el
realismo socialista, y bajo la que subyace un ma-
terial social a ser reconocido en una realidad ms
expresiva, que se presenta en las obras de autores
como Franz Ka-
fka, Alfred Dblin
o Franz Werfel.
En La muerte del
pequeo burgus
(1926) de ste lti-
mo, Carlos Fiala es
un empleado en
retiro de la Oficina
de Crdito Agr-
cola, tentado por
la eterna prome-
sa de propiedad,
propiedad que co-
sifica sus relacio-
nes hasta la misma
muerte, y por ello
debe ser asegura-
da por el agente
Schlesinger con la condicin que dicha pliza slo
pueda ser cobrada un ao despus de firmada, a
los sesenta y cinco aos. El agravamiento de su
enfermedad lo tiende en una pugna contra la
muerte, en una sala del Hospital, paradjicamen-
te, en una cama contigua a la de su asegurador.
Su lucha asombra a las instituciones, que a pesar
de haber prescrito su pronto certificado de de-
funcin en virtud de una septicimia general, y ha-
berse otorgado los sacramentos, se convierte en
un caso especial de la medicina. Porque, como
escribe Werzel, slo los burgueses se mueren de
un modo especial.
La filosofa de la esperanza de Bloch tendi los
trazos de una esttica marxista, en la que con-
viven la filosofa romntica de la naturaleza y el
materialismo histrico, en una suerte de lo que
Habermas denomin Schelling marxista, marca-
da por la negacin de las categoras de lo oficial,
de la dominacin, de la jerarqua, donde el hom-
bre debe excavar lo que alguna vez fue, donde el
hombre es aquello que tiene todava mucho ante
s, se halla siempre adelante ante lmites que no lo
son porque en la medida en que los percibe, los
traspone (Bloch, 1977: 240).
La dialctica en los remeros
Ha llegado a ser obvio que ya no es obvio
nada que tenga que ver con el arte,ni en
l mismo, ni en su relacin con el todo, ni
siquiera su derecho a la vida
Theodor Adorno, Teora esttica
Entre las profundas huellas que pisaron con
barruntos zapatos el pensamiento tradicional des-
de la esttica marxista, resulta inexorable el pen-
sador frankfurteano Theodor Adorno (1903-1969).
Su obra expuso el totalitarismo del clculo y la
utilidad heredado del Iluminismo, que se pos de
forma irredimible sobre las sociedades occiden-
tales, esclavizando la conciencia de la burguesa.
Cuando Lukcs sostena en su juventud la necesi-
dad de recuperar la ortodoxia en el marxismo, no
trataba de mostrar el valor de los descubrimientos
econmicos sobre la tasa de valor, la tendencia de-
creciente de la tasa de ganancia o la teora de la
explotacin, sino la importancia de haber determi-
nado en la dialctica el mtodo correcto de pen-
samiento, el lgebra de la revolucin en palabras
de Aleksandr Herzen. Dialctica que expuso con
lucidez Adorno, quien admir tempranamente la
Teora de la novela del pensador hngaro, a pesar
de mantener luego una violenta disputa sobre el
realismo, y lo entusiasm a persistir en la esttica
ocupndolo frvidamente, no slo por su carcter
de pianista, sino como forma dialctica de vida: El
arte es la anttesis social de la sociedad; no se pue-
de deducir inmediatamente de sta. La constitu-
cin de su territorio est en correspondencia con
la de un territorio interior de los seres humanos
en tanto que espacio de su representacin: el arte
participa de antemano en la sublimacin (Adorno,
2004: 20). El arte como un modo de comportarse,
como modo de subsistencia, en la cual, ejercera
una funcin crtica en tanto que conmocin (Ers-
chtterung) del principio de autoconservacin del
yo, correlato subjetivo del principio objetivo de
mercanca, omniabarcante de la sociedad de cam-
bio (Gmez, 1998: 95).
La autoconciencia que despliega la dialctica
sobre la esttica muestra en su brillante obra No-
tas sobre literatura, un elixir del pensamiento de la
segunda potencia sobre la ordinaria y tradicional
proyeccin que se ejerca sobre el arte. Entre ellas
se destaca Intento de entender Fin de partida de
Samuel Beckett, drama en el cual se vislumbra una
sucesin de dilogos suspendidos, cuyos filosofe-
mas se asimilan a los de La montaa mgica, en
la sustitucin de aquella inmediatez sensible que
disminuye la obra de arte reflejada en s: los dra-
matis personae parecen estar soando su propia
muerte en un refugio, en el que es hora de que
esto se acabe (Adorno, 2003: 275). Y como sos-
tiene en su ensayo ms revulsivo contra Lukcs,
Reconciliacin extorsionada, en Beckett aparece la
eliminacin de las circunstancias histricas, donde
slo los comportamientos primitivos yerguen la
imagen del protohombre como el ltimo. En este
sentido, afirma que en l se tematiza lo que en
la Dialctica de la Ilustracin Horkheimer y yo lla-
mamos la convergencia de la sociedad totalmente
prisionera de la industria cultural con los modos
de reaccin de los anfibios (Adorno, 2003: 253).
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DERECHOYBARBARIE
BARBARIE Y DERECHO
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ENSAYOS
Bibliografa
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No en vano, Adorno ha sido caracterizado
como el intelectual de ardor filosfico ms lace-
rante de la crtica marxista a la sociedad occidental
y a sus implicaciones de la doctrina del valor de
intercambio. Pertinaz crtica que adquiri en el
prototipo del individuo burgus la figura mitol-
gica de Odiseo como el astuto y hbil calculador,
amo que sujeta su goce esttico al trabajo manual
del esclavo. Las posibilidades del arte, y la obra en
s, despliegan para Adorno las contradicciones his-
tricas, en las que se inscribe lo social, y la expe-
riencia misma de la lucha de clases, tal como es
transmitida a travs del mito fundamental de la
teora esttica de Adorno: el episodio de las sire-
nas del libro XII de la Odisea (Jameson: 2010: 204).
La autoconservacin como presupuesto, como
precio pagado al dolor de la represin del yo, res-
pira en la dialctica que se urde sobre el episodio
de los remeros y las sirenas.
Dialctica que devela y descubre la fatalidad
del clculo, lasciva amante de la racionalidad del
liberalismo, exponiendo una lgica cuya nica
orientacin se revuelca en el afn lucrativo del in-
tercambio: el canje tiene como antecedente una
objetividad real, y es al mismo tiempo objetiva-
mente no-verdadero, atenta contra su principio,
el de igualdad; por eso crea necesariamente una
conciencia falsa, los dolos de mercado (Adorno,
2005: 180). Y se idolatra en este sentido la tcnica,
cuya crtica Bloch haba ejercido desde una posi-
cin romntica, al entrever como la voluntad de
dominacin de la sociedad capitalista se urde ante
nosotros, como lo expuso la Escuela de Frankfurt,
en una situacin mercantil y violenta.
Relata Higinio en sus Fbulas, que el primero
en tomar el uso del fuego luego de ser robado por
Prometeo a los dioses, fue Foroneo (portador de
precios), fundando la primera ciudad-mercado,
que luego sera Argos, e imponiendo la cultura
mercantilista a la historia. Tom por esposa a la
ninfa Cerdo (ganancia), estableciendo una lgica
comn a la sociedad, an perdurable. Revisar el
papel del arte en las sociedades contemporneas
tambin nos obliga a avizorar lo prescrito sobre
Tolstoi respecto a su funcin en esta praxis. g-
nes Heller cuenta que en 1968 Lucien Goldmann
organiz una conferencia sobre teora esttica en
la que contaba como oradores a los mencionados,
y a Theodor Adorno. De pronto, se comenzaron
a escuchar gritos reclamando por Arrabal, acu-
sando a Adorno, Goldmann, Bloch, Heller (en re-
presentacin de Lukcs), como miembros de una
Sagrada Familia que se resista al posmodernismo
inminente. Los oradores comenzaron a defen-
derse conjuntamente, en virtud de compartir los
elementos ms importantes de la teora esttica
marxista: la autonoma de las obras de arte. No es
azaroso, a pesar de las diferencias entre Lukcs,
Bloch y Adorno, que puedan acordar respecto a
un punto: slo la obra de arte puede representar
una realidad desfetichizada (Heller, 1987:181). Y
como sentenci Adorno el arte no es slo el lu-
garteniente de una praxis mejor que la dominan-
te hasta hoy, sino tambin la crtica de la praxis en
tanto que dominio de la autoconservacin brutal
en medio y en nombre de lo existente. El arte
desmiente a la produccin en su propio benefi-
cio: opta por una praxis liberada del hechizo del
trabajo (Adorno, 2004: 24). l
64
DERECHOYBARBARIE
BARBARIE Y DERECHO
65
MARX Y FOUCAULT
LIBROS
Hablar de Marx y Foucault no slo nos introdu-
ce en la apora de referirnos a aquello que es im-
posible de ser referido por haber acontecido, sino
que adems nos enclava en nociones problemti-
cas como las de autor u obra. De qu hablamos
cuando hablamos de Marx o de la obra de Marx.
A qu nos referimos cuando aludimos a Foucault
o a la obra de Foucault. Qu es lo que hacemos al
ordenar huellas del pasado bajo rtulos como los
de Marx y Foucault. Estos problemas, que en de-
finitiva son cuestiones que atraviesan un tipo de
produccin discursiva que intente ordenar rastros
del pasado a partir de una funcin que pretende
ser aglutinadora como la de autor en este caso
Marx y Foucault- cobran mayor relevancia cuan-
do no solamente se intenta ejercer esa funcin
aglutinadora, sino que adems se intenta hacer
un juego de comparacin, asimilacin y distancia-
miento entre dos conjuntos que intentan agluti-
nar lo disperso.
Si hay algo que es posible advertir en los traba-
jos compilados bajo el ttulo de Marx y Foucault
es que hay mayores referencias a las huellas atri-
buidas a Foucault que a las atribuidas a Marx,
aunque algunas huellas del primero tambin han
sido dejadas de lado.
2
Por otro lado, es de des-
tacar que en muchos pasajes la referencia no es
hacia Marx sino hacia el marxismo algo que el
propio Foucault a menudo haca-, lo que dificulta
an ms el panorama porque no queda claro, en-
tonces, si la comparacin es entre eso que llama-
mos Foucault y aquello otro que denominamos
Marx o tambin incluye a aquellas consideradas
redefiniciones del marxismo y contemporneas
a Foucault, como las de Louis Althusser, Nicos
Poulantzas, Ettiene Balibar y Maurice Godelier
en el mbito francs, de la Escuela de Frankfurt
en Alemania o las de Ralf Miliband o Perry Ander-
son en el espacio anglosajn. Para finalizar esta in-
troduccin, tambin vale decir que de los trabajos
compilados, puede vislumbrarse que, en trminos
generales, no se trata tampoco de crticas hacia
Foucault desde perspectivas autodenominadas
marxistas como s puede leerse en muchos otros
casos.
3
El trabajo de Thomas Lemke, Marx sin comi-
llas: Foucault, la gubernamentalidad y la crti-
ca del neoliberalismo parte con una referencia
de un trabajo presentado por Etienne Balibar a
quien Foucault, siendo director del Departamento
de Filosofa de Vincennes, haba convocado para
ser profesor- en el clebre Encuentro Interna-
cional organizado por el Centro Michel Foucault
en Paris en enero de 1988. All Balibar planteaba, a
modo de hiptesis, que el combate de Foucault
con la obra de Marx se extenda a lo largo de to-
dos sus trabajos y constitua una de sus fuentes
de productividad (Balibar, 1988:55). No obstante,
dentro de este combate, dentro de esta comple-
ja relacin, poda advertirse un esquema general
en el cual se pasa de una ruptura a una alianza
tctica, la primera arrastra una crtica global del
marxismo en tanto teora, y la segunda un uso
parcial de enunciados marxistas o compatibles con
el marxismo (Balibar, 1988:72).
De algn modo, la promesa de Lemke es conti-
nuar la propuesta de Balibar, pero tomando como
objeto de anlisis la nocin de gubernamientali-
dad.
4
Muy prolijamente, Lemke muestra el modo
en que los anlisis foucaultianos de las disciplinas
se desplazaron, durante la segunda mitad de la
dcada de 1970, hacia el problema del gobierno,
utilizando la nocin de gobierno como articula-
cin de las tcnicas de s y las tcnicas de domi-
nacin. En este contexto, para Lemke la nocin de
gubernamentalidad reviste un notable inters
para analizar los gobiernos neoliberales desde una
clave materialista pues, desde la perspectiva de la
gubernamentalidad, el neoliberalismo permite
ser entendido no como un retiro de la poltica sino
como una reestructuracin de las tecnologas de
gobierno; se concibe ms como una transforma-
cin que como un retiro de lo social; se propone
que la desregulacin econmica obedece ms a
estrategias polticas que a mandatos de la econo-
ma.
5
En algn sentido, (l)a nocin de guberna-
mentalidad es til para corregir el diagnstico que
concibe al neoliberalismo como una extensin de
la economa al campo poltico, y que da por sen-
tada la separacin entre el estado y el mercado
() En su crtica a la economa poltica, Marx ya
demostr que semejante oposicin es insosteni-
ble y los trabajos de Foucault sobre la guberna-
mentalidad se inscriben en la misma tradicin. Por
consiguiente no se investiga la transformacin de
las relaciones de la economa y la poltica como re-
sultado de leyes econmicas objetivas sino que se
la encara como una transformacin de las relacio-
nes sociales de poder (p. 15).
En El marxismo olvidado de Foucault Stpha-
ne Legrand sugiere, a modo de hiptesis pero con
notable potencia, que los conceptos fundamen-
tales de la teora de Foucault de las relaciones de
poder en la sociedad disciplinaria quedan irreme-
diablemente ciegos si no se los articula con una
teora de la explotacin y con una teora del
modo de produccin capitalista (p. 22). En la
primera parte del trabajo se detallan aquellas que
se consideran lagunas en algunos de los desarro-
llos de Vigilar y castigar: El vnculo coercitivo del
cuerpo con el aparato de produccin propio de la
tecnologa disciplinaria en general, cmo funciona
en las escuelas o los hospitales? Si la disciplina au-
menta las fuerzas del cuerpo (en trminos econ-
micos de utilidad) y disminuye esas mismas fuerzas
(en trminos polticos de obediencia (Foucault,
Marx y Foucault
1
| Mauro Benente
4
En su clase del 1 de febrero de 1978, correspondiente al
curso Seguridad, territorio, poblacin, Foucault se refera
a la gubernamentalidad de acuerdo con tres ejes. Por
gubernamentalidad, entiendo el conjunto constituido por
las instituciones, los procedimientos, anlisis y reexiones,
los clculos y las tcticas que permiten ejercer esta forma
bien especca, aunque compleja, de poder, que tiene
como blanco principal la poblacin, por forma principal
de saber, la economa poltica, por instrumento tcnico
esencial los dispositivos de seguridad. En segundo lugar,
por gubernamentalidad, entiendo la tendencia, la lnea de
fuerza que, en todo Occidente, no ha cesado de conducir,
y desde hace mucho tiempo, hacia la preeminencia de ese
tipo de poder que se puede denominar el gobierno sobre
todos los otros: soberana, disciplina; que indujo, por una
parte, el desarrollo de toda una serie de aparatos especcos
de gobierno y, por otra parte, el desarrollo de toda una serie
de saberes. Finalmente, por gubernamentalidad, creo que
habra que entender el proceso o, ms bien, el resultado del
proceso por el cual el Estado de justicia de la Edad Media,
convertido en los siglos XV y XVI en Estado administrativo,
se encontr poco a poco gubernamentalizado (Foucault,
1978:655)
5
Si bien no hay espacio para desarrollarlo aqu, estas
armaciones deberan contratarse muy cuidadosamente
con la idea del mercado como fundante de la legitimidad del
Estado tal como la propuso el ordoliberalismo (Foucault,
1978-1979:77-96).
6
Por el momento el curso no se encuentra publicado y
Legrand consult un dactilograado que se encuentra en
el Collge de France. Del curso contamos con el resumen
que Foucault public en el Anuario del Collge de France
(Foucault, 1973a), pero es de destacar que algunos de los
resmenes no guardan demasiada correspondencia con el
efectivo desarrollo de los cursos.
1
Publicado por Nueva Visin, Bs. As., 2006. Puede leerse la
versin original en francs en http://www.cairn.info/revue-
actuel-marx-2004-2.htm
2
Es as que no hay huellas del pasado de Foucault en el
Partido Comunista Francs entre 1950 y 1953 ni de la
primera edicin de Enfermedad mental y personalidad
modicada en 1962 para una segunda edicin, esta vez
con el ttulo de Enfermedad mental y psicologa y sin
publicaciones luego de la reimpresin de 1966-, cuyo ltimo
captulo estaba dedicado a los desarrollos de Pavlov cuya
lectura era muy frecuente dentro del marxismo ruso-.
3
En esta lnea pueden leerse Anderson (1983), Poulantzas
(1978), Tarcus (1993).
1975:140), Foucault est sugiriendo que el poder
disciplinario tiene como objetivo preponderante
la produccin de riquezas? Con un giro bastante
novedoso, Legrand propone que estas respuestas
deben rastrearse no en Vigilar y castigar sino en
La sociedad punitiva curso que Foucault dict
en el Collge de France en el ciclo 1972-1973
6

y de all las respuestas muestran un estrecho li-
gamen entre el poder disciplinario y el aparato
productivo. Es as que se recogen estas palabras
de Foucault La pareja vigilar/castigar se instau-
ra como relacin de poder indispensable para la
fijacin de los individuos en el aparato de produc-
cin, para la constitucin de fuerzas productivas,
y caracteriza la sociedad que puede denominarse
66
DERECHOYBARBARIE
BARBARIE Y DERECHO
67
MARX Y FOUCAULT
LIBROS
disciplinaria (p. 34).
7
Finalmente, el autor propo-
ne dos lneas interesantes para repensar el trabajo
de Foucault: por un lado, articular los desarrollos
de Vigilar y castigar con una teora de la explota-
cin permite cubrir algunas de las lagunas men-
cionadas y; en segundo lugar, tal como se percibe
a partir del anlisis de La sociedad punitiva, las
afirmaciones ms novedosas de Vigilar y casti-
gar pudieron desarrollarse, nicamente, gracias al
empleo de un andamiaje conceptual ntidamente
marxista.
El trabajo de Guillaume Le Blanc, Ser someti-
do: Althusser, Foucault, Butler
8
implica, al me-
nos desde lo superficial un cambio radical con los
trabajos anteriores. Ya no se trata de una contras-
tacin entre los desarrollos de Foucault y algu-
nas ideas genricas de aquello que denominamos
marxismo, sino que en un trabajo en el que los
primeros nombres propios que aparecen en el
cuerpo del texto son los de Durkheim y Bergson-
se trata de un desarrollo sobre el ajuste que Judith
Butler propone sobre los trabajos de Foucault y
de uno de sus profesores en la cole Normale
Suprieure: Louis Althusser. Le Blanc destaca dos
grandes modos de concebir la transformacin de
individuos en sujetos en el marco de las relacio-
nes de poder: una vertiente externa, segn la cual
el propio poder constituira una funcin-sujeto
y; una vertiente interna, para la cual es menester
poner el acento en el consentimiento subjetivo
de las relaciones de poder. Tanto Ideologas y
aparatos ideolgicos de Estado, cuanto Vigilar
y castigar, se inscriben dentro de esta vertiente
externa ya que (l)o esencial es que el sujeto se
encuentra definido por un tipo de relacin de po-
der, la ideologa o la disciplina, que lo somete mar-
cndolo corporal y mentalmente. Debe sealarse
que lo explica el consentimiento subjetivo para el
sometimiento sigue siendo misterioso en ambos
casos. Para Foucault, la disciplina tiene ese poder
de producir por s misma al sujeto construyendo
relaciones de sentido que producen las represen-
taciones que implican totalmente el alma hasta el
punto de darle su forma mediante el poder so-
berano (p. 45). De algn modo, en ninguno de
los casos se atiende a la dimensin del consenti-
miento subjetivo al proceso de sometimiento
9
ya
que es el propio sometimiento el que acarrea la
funcin-sujeto.
A continuacin, Le Blanc nos presenta el aporte
de Judith Butler, quien recupera aquella vertiente
interna del poder e intenta avanzar no slo sobre
el sometimiento, sino tambin sobre aquello que
se presentaba descuidado en los desarrollos de
Foucault y Althusser: los procesos subjetivos de
aceptacin del sometimiento. Es as que (l)o que
entonces encara Butler es la ambivalencia de toda
subjetividad que solo puede adherir al someti-
miento, negndolo en primera instancia para me-
jor repetirlo en un segundo momento (p. 49).
El trabajo de Warren Montag Foucault y la
problemtica de los orgenes: Historia de la
locura en la poca clsica segn la lectura de
Althusser, plantea numerosas cuestiones. Aque-
lla no planteada por el texto sino a ser plantea-
da hacia el texto, refiere a la funcin de autor
(Foucault, 1969) ya que el texto se dirige a rese-
ar unas notas redactadas por Althusser para una
conferencia dictada el 9 de abril de 1963 titulada
Foucault y la problemtica de los orgenes en
la que se analiza el Prefacio de la primera edicin
de Locura y sinrazn. Historia de la locura en la
poca clsica, prefacio que fue reemplazado por
otro completamente diferente a partir de la se-
gunda edicin de la obra en 1972. Ms que nunca
o quizs al igual que siempre, pero de modo muy
patente- hay aqu atribucin a un autor. Una con-
ferencia no publicada que atribuimos a Althusser
y un prefacio que dej de publicarse por propia
decisin de Foucault, pero que sigue siendo, pare-
ce, un prlogo de Foucault.
Tras resear la crtica de Jacques Derrida a la te-
sis doctoral de Foucault,
10
y con una prosa de no-
table densidad filosfica, Montag refiere el blanco
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7
En la misma lnea, podra agregarse que en una entrevista
publicada en junio en 1973 Foucault aseveraba que
(h)ospitales, asilos, orfanatos, colegios, casas de correccin,
fbricas, talleres, con su disciplina y nalmente, crceles,
todo esto forma parte de una especie de gran forma social
de poder que ha sido puesta en marcha en principios del
siglo XIX, y que sin duda ha sido una de las condiciones de
funcionamiento de la sociedad industrial, si usted quiere
capitalista. Para que el hombre transforme su cuerpo, su
existencia, en fuerza de trabajo y la ponga a disposicin del
aparato de produccin que el capitalismo procuraba hacer
funcionar, fue necesario todo un aparato de coerciones; y
me parece que todas esas coerciones que toman al hombre
desde la guardera a la escuela, lo conducen al asilo de viejos
pasando por el cuartel, siempre bajo amenaza (Foucault,
1973b:1298-1299).
8
Es de destacar que el ttulo del trabajo del psicoanalista
francs es Etre assujetti: Althusser, Foucault, Butler,
y assujetti puede ser traducido como sometido, pero
tambin como sujetado.
9
En la misma lnea que lo anterior vale comentar que aqu
se traduce assujettissement como sometimiento, pero
tambin podra traducirse como sujecin.
10
El 4 de marzo de 1963 Jacques Derrida, quien haba
sido alumno de Foucault en un curso de psicologa en la
cole Normale Suprieure, pronunci en el Collge
Philosophique una conferencia titulada Cogito e historia
de la locura, dedicada a Historia de la locura en la poca
clsica. Por entonces Derrida era profesor adjunto de
Jean Wahl en la Sorbona y ste era el director del Colegio
de Filosofa. Al ao siguiente y con algunos ajustes, la
conferencia fue publicada en la Revue de Mtaphysique
et de Morale Revista dirigida tambin por Wahl- y, en
1967, junto con otros artculos, en el libro La escritura y
la diferencia. Foucault contest la crtica de Derrida en
1972, en un apndice que apareci en la segunda edicin
de Historia de la locura (Foucault, 1972a). Asimismo, ese
apndice era la reelaboracin de una respuesta que haba
sido publicada tambin en 1972 en la revista japonesa
Paideia (Foucault, 1972b)
11
Estado, poder y socialismo se public en Paris en 1978 y
en ninguno de los libros, cursos, conferencias o entrevistas
posteriores ni anteriores- Foucault se reri a las crticas
del autor griego.
que ser motivo de ataque en la conferencia de
Althusser: en el citado prlogo, Foucault anun-
ciaba que (s)e podra hacer una historia de los
lmites de esos gestos oscuros, necesariamen-
te olvidados a partir de que se cumplen, por los
cuales una cultura rechaza algo que ser para ella
el Exterior; y a lo largo de toda su historia, este va-
co abierto, este espacio blanco por el cual ella se
asla, la designa tanto como sus valores (Foucault,
1961:189). Para Althusser esto implica suponer
que la cultura se define no solamente por los va-
lores que reconoce, sino por aquello que rechaza
en el propio acto de reconocimiento. Ahora bien,
el foco de Althusser apuntar a dar cuenta de los
problemas que implica el origen del origen, de
las dificultades que conlleva a analizar aquello que
hay detrs de esa divisin entre razn y locura.
En Poulantzas y Foucault: acerca del poder
y la estrategia, Bob Jessop traza un interesante
mapa descriptivo de las crticas que Nicos Poulan-
tzas, en Estado, poder y socialismo, realiz a la
analtica del poder expuesta en Vigilar y castigar
y en La voluntad de saber. Historia de la sexua-
lidad I.
11
De modo ms que sinttico, las objecio-
nes podran ser enumeradas del siguiente modo:
1- Foucault pas por alto que el Estado moderno
se fundamentaba en las relaciones capitalistas de
produccin y la lucha de clases; 2- Es criticable la
idea segn la cual el poder no tiene fundamen-
to fuera de la relacin misma de poder; 3- En los
anlisis de Foucault hay mayor atencin al poder
que a la resistencia; 4- Habra una doble exage-
racin en los anlisis: una amplificacin de la faz
represiva de la ley y una acento tambin excesivo
en el carcter productivo del poder disciplinario;
5- Hay una sobreestimacin de la relacin entre
poder y conocimiento; 6- Por momentos los an-
lisis de Foucault tienen visos de funcionalismo;
7- Foucault no estaba preocupado por la matriz-
espacio temporal del Estado; 8- Es criticable la es-
trategia poltica de no integrar las microrebeliones
a estrategias globales. De algn modo, lo que le
interesa mostrar a Jessop, es que a partir de los
desarrollos de Foucault sobre la temtica de la gu-
bernamentalidad que Poulantzas no pudo co-
nocer- muchas de las posturas que fueron objeto
de crtica, fueron tambin objeto de redefinicio-
nes por el propio Foucault.
Por otro lado, en la segunda parte del trabajo,
Jessop avanza sobre algunos paralelismos que po-
dran trazarse entre Foucault y el autor que vivi
sus ltimos momentos volando al lado de la torre
Montparnasse: a- En un caso las relaciones de po-
der y en el otro el Estado, atraviesan todas las rela-
ciones sociales; b- Ambos redujeron las relaciones
sociales a un nico elemento oculto en el caso de
Poulantzas la reduccin es a una relacin de clase y
en el caso de Foucault a una misma tcnica de po-
der-; c- Con similares dificultades, Foucault situ a
la resistencia en la simple celebracin de los cuer-
pos y placeres y Poulantzas lo hizo en el espritu
de clase; d- Poulantzas se aproxim al estudio de
los micropoderes y dio cuenta de ciertas disconti-
nuidades dentro del Estado aunque remitindolos
a un esquema general de dominacin burguesa, a
la vez que Foucault, hacia sus ltimos trabajos, fue
poniendo mayor atencin en la integracin de los
diferentes mecanismos de poder.
A modo de sntesis de todo lo anterior, Jessop
advierte que descubrimos una convergencia cada
vez mayor con ideas y argumentos que expuso
Poulantzas de la microfsica de la sociedad disci-
plinaria y su anatoma poltica para contemplar la
codificacin ms estratgica de una pluralidad de
discursos, prcticas y tecnologas de poder (105).
El trabajo de Marco Enrico Giacomelli Ascen-
dencia y descendencia foucaultiana en Italia.
Del obrerismo italiano al futuro es tal vez el tra-
bajo ms extrao porque casi no hay referencias
ni mayor desarrollo de los trabajos de Marx ni de
Foucault. Lo que intenta es, ms bien, adentrar-
se en el obrerismo italiano perspectiva terica y
movimiento poltico desarrollado en Italia entre
las dcadas de 1950 y 1970- para trazar algunos,
escasos y breves, paralelismos entre ste y algu-
nos pasajes fragmentarios de la obra de Foucault y
de Marx.l
68
DERECHOYBARBARIE
BARBARIE Y DERECHO
69
LA EVANESCENCIA DE LOS PELOTUDOS
CINE
Una exigencia elemental de la representacin
es, justamente, que la entidad representante y el
objeto representado no sean idnticos. Esta con-
dicin fundamental -que tantas implicancias tie-
ne en teora de la democracia- parece obviada en
Somewhere. El film no representa el vaco de la
experiencia de existir, es el vaco (marginal, como
veremos) de la experiencia de existir. No se trata
de una hbil maniobra esttica productora de una
insoportable empata; lo que el espectador siente
no es el vaco de los personajes como propio, ni
se angustia por el padecimiento presentado en la
narracin. A lo que se enfrenta el espectador es al
vaco de significado de la narracin, a los planos
vacos, a los gestos vacos, a las lneas de dilogo
vacas. Tampoco se trata, como sugiere la crtica
caritativa, de una experiencia que nos recuerde
nuestro propio vaco. Nada de eso. Incluso dejan-
do de lado el lugar que ocupa el vaco a 28 aos de
la publicacin de la recopilacin de artculos de Li-
povetsky conocida como La era del vaco, la rea-
lizacin de Coppola se revela incapaz de disparar
una introspeccin que no sea la de ella misma.
Coppola pretende desplegar la vida de un
hombre que se mueve en crculos, y temerosa de
que esta pretensin quede atrapada en el univer-
so de la sutileza, elige en el comienzo mostrar ex-
plcitamente a su personaje dando vueltas en un
auto deportivo y llegando siempre al mismo lugar.
Siempre con la misma expresin, siempre con la
misma angustia. El recorrido, vaco.
El recurso -de algn modo- se replica durante
toda la pelcula, pero no se trata de un desafo a
la linealidad del relato; al menos, no se trata de
un desafo en el sentido de que no toda narracin
espiralada o circular puede ser leda como desa-
fiante. La idea de desafo en la circularidad est en
articular el sentido con el tiempo de un modo in-
genioso: la calesita se mover en crculos, pero es
vieja y a los adultos les aburre. Adems de circular,
el recorrido es breve. En ese loop que propone
Coppola no hay mucho para ver, los lugares co-
munes son adems de conocidos y anticipables,
pocos y repetidos. La sexualidad inspida, la indi-
ferencia frente al vrtigo, la paternidad como algo
que opera sobre y no por las personas, la apata
frente al dolor, frente al placer. Desde luego, lo
repetido, previsible y aburrido no es slo el con-
tenido; los planos largos, los silencios eternos, y
los dilogos que hacen aorar los silencios, com-
pletan la estructura de la pretensin de salirse de
los grandes relatos, de evadir la obviedad y de
renunciar a entregar al espectador una narracin
con sentido digerido (huelga de acontecimien-
tos). La pretensin se frustra. Coppola cree que
sus descubrimientos son los descubrimientos de
la humanidad. Una vez seal que era importante
que aspectos desconocidos sobre Mara Antonieta
fuesen develados y se dedic a difundir una ver-
sin monrquica y restauradora -adems de ya di-
fundida- de una Mara Antonieta aniada, cariosa
y un poco oa del amor. Ahora vuelve a insistir
sobre lo obvio, poniendo en acto la tcnica obvia,
para un mensaje igual de vulgar y de trillado.
Pero supongamos que es buena. Supongamos
que Somewhere es una obra que consigue narrar
lo que pretende narrar. Supongamos por un ins-
tante que la pelcula logra atravesar la vida posmo-
derna, supongamos, al final, que Somewehere es
Lost in translation, o mejor an, que es una bue-
na versin de Lost in translation. Olvidemos que
Coppola no distingue que lo gracioso en la vida co-
tidiana dista de ser gracioso en el cine, omitamos
los fracasados guios a la risa mostrando la popu-
lar serie Friends doblada al italiano, o recurriendo
a una entrega de premios -tambin italiana- ex-
presada como el extremo gracioso de la vulgari-
dad (de la grasada -se sabe- hay que rerse) o, ya
en la consagracin de la desgracia, dejemos pasar
el trillado gag del actor petiso que se tiene que
subir a una tarima para no pasar vergenza junto a
su partenaire. Hagamos de cuenta, con el ltimo
aire, que efectivamente desarma el glamour del
Chateau Marmont
para mostrar sus
miserias y angustias.
Aun si consiguira-
mos armar esa im-
posible ingeniera
de suposiciones y
olvidos benvolos,
qu queda de So-
mewhere? Queda el
posmodernismo en
desactualizada ver-
sin for dummies,
queda la afirmacin
de que los grandes
relatos han cedido
espacio a la persona-
lizacin y al hedonis-
mo, que la estrategia
de las tecnologas
disciplinarias ha sido
sustituida por las
estrategias del goce
y de la seduccin. Y,
como si se tratara de
un giro crtico, queda
una hiptesis de reflexin pedante que indica la
dimensin angustiante de la vida posmoderna.
Tras la libertad y el aparente ejercicio del narcisis-
mo y del hedonismo, sugiere Coppola, hay sobre
todo angustia.
La idea fundamental que atraviesa la pelcula,
y que al mismo tiempo justifica su existencia, es
que los grandes relatos definitivamente han ca-
do. Frente a ellos, existe una actitud aptica que
impide su subsistencia. Dios ha muerto a nadie
le importa un bledo, sta es la alegre novedad
sealaba Lipovetsky en 1983, dando cuenta as, de
las especificidades del nihilismo posmoderno.
Aunque el film no intente explicar las causas de
la apata, deambula entreverando sntomas y mo-
tivos. El no-lugar del hotel como espacio de desa-
rrollo del no-conflicto, territorio de trnsito fugaz
e impersonal porque tiene que ser personal para
todos, y por eso no-lugar. El repliegue hacia s mis-
mo como tcnica del hedonismo, abundancia en
los cuidados de s, hiperindividualizacin (persona-
lizacin en trminos de Lipovetsky), desmoviliza-
cin del espacio pblico y una hipermovilizacin
de la esfera privada: bsqueda del ego, del auto
inters, el xtasis de la liberacin personal, la obse-
sin por el cuerpo y el sexo: hiper inversin de lo
privado y consecuen-
te desmovilizacin
del espacio pblico
1
.
En definitiva, lo social
destruido en forma
cool, sin una mirada
trgica sobre eso,
pues ya no hay espa-
cio para la tragedia.
Intentando com-
pletar estas nociones,
sin duda presentes
en la obra de Co-
ppola, cabe sealar
esquemticamente
que -abstrayndose
de que la insopor-
table confusin que
existe entre la pos-
modernidad como
fenmeno y el pos-
modernismo como
movimiento es irre-
soluble- en lneas ge-
nerales los distintos
autores volcados al
estudio del posmo-
dernismo ubican el
ncleo explicativo
del movimiento de
la modernidad a la
posmodernidad en
la masificacin del
consumo y en el
desarrollo de las co-
municaciones. Esto,
independientemente del juicio de valor que sus-
cite, importa: primero advertir la relevancia radical
de la temporalidad presente por sobre el futuro y
por sobre el pasado; en segundo lugar, destacar la
reconfiguracin del valor del individuo -se llame
a esto personalizacin o de otro modo- el acen-
to puesto en las manifestaciones de la identidad
individual es un rasgo que el posmodernismo no
puede soslayar; y por ltimo, delatando la circula-
ridad de cualquier descripcin, observar la huelga
del acontecimiento, no en todos los casos y au-
La evanescencia de los pelotudos
Notas sin caridad acerca de Somewhere de Sofa Coppola
| Joao Nieto
1
Lipovetsky, La era del vaco, Anagrama, 1986, p 48.
70
DERECHOYBARBARIE
BARBARIE Y DERECHO
71
LA EVANESCENCIA DE LOS PELOTUDOS
CINE
tores en el sentido de que ya no pase nada, o de
que hayan desaparecido los acontecimientos, sino
en el sentido de que ya no estn definidos por sus
consecuencias reales sino por las consecuencias
proyectadas. En otros trminos, esto ltimo pue-
de formularse como una derivacin de la sociedad
de consumo, de modo tal que la hiper oferta de
acontecimientos y la transparencia propia de la era
pos en la que todo se muestra, hace que el acon-
tecimiento -y su valor- se pierdan en el alud de
acontecimientos al que el individuo -consumidor-
se ve enfrentado.
El esquema propuesto, es insuficiente y pro-
bablemente algo errado, pero aun en el peor de
los casos capta algunas de las dimensiones que
son fundamentales para los pensadores del pos-
modernismo; capta, sobre todo, las dimensiones
que aqu intento poner en crisis, las que parecen
absurdas desde Latinoamrica, las que irrita ver en
el cine.
Apenas se haba secado la tinta de los textos
de Fukuyama cuando su idiotez quedaba ruidosa-
mente demostrada por la historia, sealaba mo-
lesto Castoriadis en 1992
2
Aunque su referencia
fuese especficamente dirigida contra la idea de
fin de la historia entendida como resolucin de
las contradicciones, no escapaba al libertario griego
que para algunos, como Baudrillard, la aceleracin
de la modernidad, tcnica, incidental, meditica, la
aceleracin de todos los intercambios, econmi-
cos, polticos, sexuales, nos ha conducido a una
velocidad de liberacin tal que nos hemos salido
de la esfera referencial de lo real y de la historia.
3

Para esta idea notablemente ms sofisticada de
fin de la historia, no slo hay velocidad, tambin
aparece la inmediatez, la ausencia de posibilidad
de distancia. La continuidad del tiempo, que es
una manera de definir la historia (para que exista
recurrencia posible de una secuencia de sentido,
es preciso que exista un pasado un presente, un
futuro, con una continuidad entre ellos) est cada
vez menos asegurada. Con la inmediatez de la in-
formacin ya no queda tiempo para la historia.
4

La temporalidad de la hipermodernidad, segn
Lipovetsky y Lyotard
5
, es el presente, y en este
presente inmediato no hay posibilidad de historia,
pues las acciones no tienen como horizonte ni el
recuerdo romntico del pasado ni una proyeccin
superadora anclada en el futuro. As, el acto no
tiene el marco temporal referencial exigido por la
historia. El cine posmo adopta esto, lo recicla, lo
berretiza, y construye un relato tan insoportable-
mente inmediato en el que se simula no seleccio-
nar nada de lo que se cuenta, se narra todo, se
exagera el cine fregadero-fregadero en bsque-
da del pos relato, y se terminan reproduciendo
slo narraciones pobres y tediosas. Pero por fuera
de la objecin esttica, y recuperando el ncleo
sustancial de la crtica, lo verdaderamente impor-
tante es develar que lo posmo, especialmente en
Lipovetsky, no pasa de una lectura filosfica de la
revista Vogue. Una lectura extraordinariamente
lcida, pero que slo funciona dentro del limitado
mundo referencial de la moda o la arquitectura,
impotente para dar cuenta del mundo fuera del
discurso publicitario o de las pginas satinadas de
las publicaciones de decoracin, definitivamente
ignorantes de los sucesos del margen.
Sin embargo, los problemas del posmoder-
nismo aparecen primero en su entendimiento de
la modernidad. Atendiendo fundamentalmente
al desarrollo del arte moderno, Lipovetsky resca-
ta la teora esttica de Adorno y concluye que el
arte moderno es un proceso de negacin de las
reglas establecidas, una constante fuga hacia ade-
lante, un continuum de negacin como potencia
creadora. Esto, que es algo en lo que se puede
coincidir sin que de aqu se deriven conclusiones
rgidas, le hace sugerir a Lipovetsky que la moder-
nidad tiene un marcado rasgo autoinstituyente
6
.
Lo que el francs oculta, es que la relacin entre
el arte moderno y la modernidad no es lineal, di-
recta ni clara. No hay nada de autoinstituyente en
la modernidad. Nada de democrtico. Quizs, el
nexo entre la modernidad y el arte moderno sea
el mismo que entre el mismo fenmeno moderno
y los movimiento polticos revolucionarios de se-
gunda mitad del siglo XIX. Si bien estos respondan
a algunos imperativos de la modernidad, descan-
saban sobre los ecos de un imaginario romntico
y eran motorizados por la aoranza de un pasado
mitolgico. Ms an, quizs, la potencia negado-
ra-creadora del arte moderno gravit ms en la
influencia recibida de los movimientos polticos
radicales que en los imperativos modernos, con
lo que bien uno podra preguntarse qu tiene de
moderno el arte moderno.
Confundida la idea de modernidad, y ubicadas
las races de lo posmo en la prdida de la poten-
cia creadora de la negacin moderna, una buena
parte del posmodernismo se condena a arrastrar
una idea errnea de la democracia. El error de Li-
povetsky estriba en considerar que tras la moder-
nidad aparece una atomizacin de lo social, que
a su vez el consumo permite un hiperdesarrollo
de la esfera individual y que los procesos de per-
sonalizacin consecuente permiten un ensancha-
miento de la revolucin democrtica. En primer
lugar no es seguro que hayamos presenciado una
verdadera atomizacin de lo social, la creciente
concentracin de la riqueza y del poder poltico
sugeriran lo contrario. Si el capital es resultado de
la apropiacin del esfuerzo cooperativo, es difcil
concebir que su expansin y el notable aumento
de su concentracin coexistan con la atomizacin
2
Entrevista originalmente publicada en revista Propos,
Estrasburgo, marzo de 1993, y publicada en castellano Una
sociedad a la deriva, Katz, Buenos Aires, 2006 pp 19-29.
3
Baudrillard, La ilusin del n, Anagrama, Barcelona 1992,
p. 9
4
Baudrillard, El paroxista indiferente, Anagrama, Barcelona
1998, p 18
5
Lipovetsky, Los tiempos hipermodernos,.Anagrama,
Barcelona 2008, p 62 y ss.
6
Desde ya, la idea de autoinstitucin consciente pertenece
a Castoriadis y en ningn momento es invocada por
Lipovetsky. De todos modos no cabe ninguna duda que con
independencia de la categora que se utilice, la liberacin de
las ataduras del pasado y el permanente establecimiento
de nuevas reglas importa un fenmeno del orden de lo
democrtico.
sustantiva de lo social. Pero dejando de lado esta
observacin, es inimaginable pensar que el desa-
rrollo de la esfera privada sea consistente con el
ensanchamiento de la democracia, cuando la idea
democrtica exige, justamente, que sea la esfera
pblica el espacio de realizacin individual. Tambin
es algo absurdo entender que las estrategias de
seduccin que han reemplazado a los dispositivos
disciplinarios graviten sobre la hiperinformacin y
la transparencia. Es absurdo por asociar las estra-
tegias de seduccin con la transparencia, cuando
incluso en el lenguaje comn entendemos que la
opacidad es una condicin necesaria del ejercicio
de la seduccin, pero sobre todo es falso porque
nada en el capitalismo posmo puede hacer supo-
ner que existe transparencia e hiperinformacin.
El ejemplo de Lipovetsky de la pornografa como
realizacin transparente e hiperreal no puede sino
acreditar su error. La pornografa mantiene ocul-
tas las condiciones de su produccin y aunque
este ocultamiento sea suficiente como para aban-
donar la idea de la transparencia, la abundancia de
siliconas y esteroides, as como necesidad de un
relato forzado a presentarse como imposible, dan
testimonio de la gravedad de la confusin entre
realidad y representacin lograda por medio del
desguace cuasi quirrgico de los cuerpos. La por-
nografa no es una excepcin en la matriz capi-
talista, el capitalismo no est ni estar nunca en
se ve enfrentado.
72
DERECHOYBARBARIE
BARBARIE Y DERECHO
posicin de develar las condiciones de produccin
de la mercanca, pues de lo contrario no hara ms
que evidenciar las condiciones de la explotacin.
La transparencia de la publicidad oculta talleres
clandestinos, experimentos con animales, explo-
tacin de trabajo infantil, contaminacin ambien-
tal, en definitiva, oculta la lgica del capital.
En lneas ms generales, el problema del pos-
modernismo es su superficialidad. Al obviar el fe-
nmeno de la exclusin social y de las redes de
resistencia que no son cubiertas por las revistas
reposadas en los consultorios de los cirujanos pls-
ticos, autores como Lipovetsky se han convencido
de que teorizar en la superficie equivala a teori-
vimientos en el imperio, ni que el arte moderno
no haya entrado en crisis al igual que los movi-
mientos democrticos y de tendencia autoinstiu-
yente. Tampoco debe concluirse que el nico cine
aceptable sea el latinoamericano panfletario. Lo
observado, ms bien, se limita a poner cierto n-
fasis en el problema de la pretensin narrativa de
la esttica posmoderna, -especialmente en manos
de Sofa Coppola- sugiriendo que el cine debe re-
cuperar su naturaleza de relato fuerte, hasta equi-
vocado, banal, de entretenimiento, pico, pero
jams vaco.l
7
Lipovetsky, La era del vaco, Anagrama, Barcelona 1986
p 39. Si bien en el original castellano Collge es traducido
como colegio, me arriesgo a creer, sin haber chequeado
el original en francs, que el autor se est reriendo ms
concretamente al Collge de France
zar, y de que tena algn sentido afirmar que las
huelgas, despus del 68, han desaparecido, [que]
la protesta se ha extinguido, [que] el colegio es un
cuerpo momificado y los enseantes un cuerpo
fatigado incapaz de revitalizarlo
7
As, se perdie-
ron definitivamente de todo lo que suceda en los
mrgenes, olvidando que la existencia marginal
slo est en el margen de lo comunicado, por lo
que bien se podra decir que lo verdaderamente
marginal es la experiencia vital teorizada por los
posmodernos.
Si el posmodernismo, al igual que la moderni-
dad en su momento, olvida los mrgenes, enton-
ces olvida necesariamente a los pases del margen
del mundo, y en consecuencia tiene muy poco
para decir sobre Amrica Latina. Sera una torpeza
entonces que los latinoamericanos sobreactue-
mos la catarsis cuando consumimos lo peor de la
produccin posmo.
Lo dicho hasta aqu no significa que en los l-
timos 60 aos no haya habido importantes mo-

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