Marzo 2008

TEMA 1. CONCEPTO DE DERECHO. LA NORMA JURDICA. ESTRUCTURA Y

CARACTERES. CLASES DE NORMAS. EFECTOS ESENCIALES DE LAS NORMAS.
INEXCUSABILIDAD DE CUMPLIMIENTO Y EL ERROR DE DERECHO. EXCLUSIN
VOLUNTARIA DE LA LEY. ACTOS CONTRARIOS A LA NORMA IMPERTATIVA Y
PROHIBITIVA. EL FRAUDE DE LEY. REQUISITOS Y EFECTOS.
1.-CONCEPTO DE DERECHO
Art. 1 CC: (...)
No hay norma en el ordenamiento jurdico espaol que dena el derecho.
El primer problema al que nos enfrentamos al intentar dar un concepto de Derecho es que no es un
concepto objetivo ni universal. Tiene diversas connotaciones. Es un concepto cuya denicin
est condicionada por factores externos, como las condiciones econmicas, sociales, culturales o
polticas. Dentro del grupo social, el derecho buscar dar respuesta a una serie de necesidades. Es
decir, las condiciones de cada sociedad denirn el derecho de esa sociedad. Dependiendo de la
sociedad en la que nos movamos, el derecho regular determinadas libertades, favorecindolas o
restringindolas. El derecho tambin es un concepto ambiguo. La palabra derecho la podemos
usar para designar diferentes signicados:
a. Entendiendo el derecho como objetivo, tenemos que es el conjunto de normas jurdicas
que rigen en un determinado grupo social.
b. Tambin podemos entender el derecho como subjetivo, por lo que equivaldra a una
facultad determinada de un individuo que le habilita para realizar una determinada
conducta o exigir una prestacin.
c. El derecho tambin es sinnimo de justicia, y se reere a la carga valorativa / emotiva
para decidir sobre la justicia de determinadas actuaciones (no hay derecho = no es
justo).
La palabra proviene del vocablo latino directum, que signica no apartarse del buen
camino, seguir el sendero sealado por la ley, lo que se dirige o es bien dirigido. En
general se entiendo por Derecho, la rectitud, aquello que no est torcido, pero en el
sentido jurdico, que es el que ahora interesa, equivale al conjunto de normas jurdicas,
creadas por el Estado reguladoras de la conducta humana. Ms metdicamente, el
Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y otorgan facultades, que
establecen las bases de la convivencia social y cuyo n es dotar a todos los miembros de
la sociedad de los mnimos de seguridad, certeza, igualdad, libertad y justicia. Pero sin
duda, de acuerdo a la mayora de la doctrina, lo que caracteriza al derecho es que cuando se
vulnera, esta vulneracin conlleva una reaccin por parte del poder dirigida a imponer una sancin
al sujeto que ha cometido la infraccin. Puede ocurrir que algunas normas jurdicas coincidan con
las normas morales / religiosas del grupo social, pero slo son normas jurdicas integradas en el
Derecho aquellas que conllevan una sancin en caso de ser incumplidas.
Existen 3 teoras que han dado diferentes deniciones de derecho, coincidiendo con sus
corrientes de pensamiento:
1. Teora iusnaturalista: Deende la existencia de unos valores universalmente vlidos que son
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anteriores a la organizacin social y que deben ser respetados por los poderes pblicos y por los
ciudadanos. Dentro de esta corriente encontramos a su vez otras dos vertientes, la del
iusnaturalismo teolgico, que deende que estos valores son origen divino (TOMS DE
AQUINO) y el iusnaturalismo racionalista, que deende que estos derechos naturales pertenecen a
la persona por el mero hecho de serlo, y pueden ser conocidos por el hombre a travs de la razn.
(GROCIO o ROUSSEAU)
2. Teora positivista Esta teora considera que es derecho todas las normas jurdicas aprobadas por
el rgano competente de acuerdo con el procedimiento establecido, con independencia de cul sea
su contenido. Pone el acento en el elemento formal, y no en elementos valorativos de justicia.
(KELSEN)
3. Teora del realismo jurdico Aparece en los aos 20, y deende que el derecho es lo que los
jueces dicen que es. Las normas jurdicas se caracterizan por su indeterminacin, no son claras.
Esto provoca que slo cuando el juez la aplica a un caso concreto la norma adquiere un signicado
u otro. A esta teora se la tacha de radical, puesto que dice que si el derecho solo adquiere sentido
cuando lo aplican los jueces, stos tienen total potestad para decidir qu es justo y qu no lo es.
(ROSS)
Clasicaciones de derecho
1. Derecho Pblico: se encarga de la organizacin del Estado y de los poderes pblicos y de
las relaciones de los ciudadanos con los poderes pblicos.
2. Derecho Privado: regula aspectos que afectan a los ciudadanos en tanto que particulares y
regula las relaciones entre particulares.
2.-LA NORMA JURDICA
Se entiende por norma jurdica todo precepto regulador del comportamiento que vincula un
supuesto de hecho con una consecuencia jurdica. Segn DE CASTRO la norma positiva es el
precepto regulador de la conducta de los ciudadanos, de carcter obligatorio y coercible, inspirado
en un criterio de justicia.
De esta manera, el conjunto de normas jurdicas que rigen en un determinado momento
histrico y en una concreta realidad social constituyen el ordenamiento jurdico.
3.-ESTRUCTURA Y CARACTERES
Estructura: Como ya hemos adelantado, la norma vincula un supuesto de hecho a una
consecuencia jurdica. A esto debemos aadir que en ocasiones se prev una sancin en caso de
incumplimiento. As, encontramos:
- a) EL SUPUESTO DE HECHO lo constituyen las diversas situaciones fcticas a las que se
dirigen las normas, pudiendo ser tanto actos humanos como hechos naturales como cualquier otra
situacin o circunstancia que, por su generalizada existencia, aconsejen ser reguladas. El supuesto
de hecho, dado que la norma trata de regular de modo semejante casos iguales, est formulado con
una cierta abstraccin y generalidad. No alude a un acontecimiento determinado, sino a todos los
que tienen unas caractersticas determinadas y pertenecientes a un tipo.
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Objetivo y subjetivo, natural y
positivo,...
(como exponente de esta
teora, Alf Ross)
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- b) LA CONSECUENCIA JURDICA de la norma, que produce dos efectos fundamentales
que luego veremos con mayor detalle: La creacin de un deber jurdico general de obediencia y
colaboracin y el reconocimiento de las relaciones jurdicas protegidas por la norma y
consiguientemente, de los deberes y de las facultades en que dicha relaciones se traducen.
- c) En ocasiones, la norma tambin incorpora una consecuencia extraordinaria para el caso de
incumplimiento del mandato, esto es, la SANCIN, que puede consistir en la privacin de un bien,
o la inecacia del acto contrario a la norma.
Caracteres: CASTAN destaca como caracteres de la norma jurdica los siguientes:
1. LA OBLIGATORIEDAD como factor de eciencia de la norma, generalmente
acompaada de una garanta o sancin.
2. COERCIBILIDAD: Al ser la nalidad de las normas jurdicas el mantenimiento de un
orden social, estas normas pueden ser impuestas por la fuerza en caso de ser
infringidas. Es decir, como las normas son de obligado cumplimiento, el infractor
puede ser sancionado.
3. LA JUSTICIA, que es intrnseca a cualquier norma jurdica ya que todas deben ser
producto de la racionalidad y estar orientadas al bien comn.
4. LA IMPERATIVIDAD, pues la norma jurdica no es una mera exhortacin o
sugerencia dirigida a los destinatarios. Incluso en aquellos casos en los que la norma
tiene una apariencia de mero permiso o autorizacin, hay latente una orden implcita: la
de prohibir que alguien impida la efectividad del permiso concedido por la ley.
5. LA GENERALIDAD, pues la norma es un mandato general, aunque este carcter slo
es aplicable a las normas que derivan de la ley.
4.-CLASES DE NORMAS JURDICAS
a) Segn la delimitacin del supuesto de hecho
- NORMAS GENERALES Y SINGULARES. Las normas generales prevn como autor del
acto a una pluralidad indeterminada de sujetos mientras que las normas singulares slo se
reeren a un sujeto determinado.
- NORMAS ABSTRACTAS Y CONCRETAS. La distincin se basa en que la norma prevea,
como hiptesis, un supuesto de hecho abstracto o un hecho determinado en una norma
concreta.
- NORMAS RGIDAS Y ELASTICAS. En las normas rgidas la delimitacin del supuesto de
hecho viene completamente determinada mientras que en las normas elsticas la concreta
valoracin del hecho se remite en mayor o menor medida al prudente arbitrio judicial.
b) Segn el efecto jurdico
- NORMAS POSITIVAS Y NEGATIVAS. Si el comportamiento previsto consiste en accin
(se obliga a hacer) nos hallamos en presencia de la norma positiva y si, por el contrario,
consiste en una omisin (se prohibe hacer) nos hallamos en presencia de una norma negativa.
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Imperativa o prohibitiva
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- NORMAS IMPERATIVAS Y DISPOSITIVAS. Las normas imperativas son las que se
imponen de modo absoluto y en todo caso y no son derogables por la voluntad de las partes
mientras que las normas dispositivas nicamente entran en aplicacin cuando falta una
regulacin establecida por la voluntad de las partes, cumpliendo una funcin supletoria.
- NORMAS PERFECTAS E IMPERFECTAS. Las normas perfectas son las que imponen la
nulidad del acto realizado contra ella o una sancin al contraventor, mientras que las normas
imperfectas son las que no contemplan sancin alguna.
c) Segn la correlacin entre el supuesto de hecho y el efecto jurdico.
- NORMAS ORDINARIAS Y ESPECIALES. Las primeras representan el ncleo central de
un ordenamiento jurdico mientras que las normas especiales, a modo de ramas desgajadas de
ese tronco, hacen referencia a categoras determinadas de personas, cosas o actos.
- NORMAS SUPLETORIAS E INTERPRETATIVAS. Las normas supletorias o integradoras
tienen por objeto cubrir las faltas o carencias de otras normas o, en su caso, de la voluntad de
las partes. Las normas interpretativas, por su parte, tratan de jar el sentido o contenido de
otras normas o, tambin en su caso, de la voluntad de las partes.
5.-EFECTOS ESENCIALES DE LAS NORMAS
Para que las normas jurdicas cumplan su nalidad de asegurar el orden social y la justicia, es
necesario que sean observadas y respetadas. En relacin con esta idea, DE CASTRO seala los
siguientes efectos de las normas jurdicas: el deber jurdico de obediencia, la sancin o reaccin
jurdica y la ecacia constitutiva.
1. EL DEBER JURDICO DE OBEDIENCIA
a. Alcance del deber jurdico general:
El efecto inmediato de la norma jurdica nace en la obligacin de su cumplimiento, que se
traduce, segn DE CASTRO, en las siguientes direcciones:
1. Deber de CUMPLIR EL MANDATO concreto que contiene la norma.
2. Deber de NO OBSTACULIZAR el cumplimiento de la norma.
3. Deber de RESPETAR las situaciones jurdicas creadas o nacidas al amparo de la norma.
4. Deber de COOPERAR a la realizacin de la nalidad de la norma.
Deber especco de los FP: Si destinatarios de las normas son todos los miembros de la
comunidad, el funcionario, dice CASTRO, tiene el deber de servicio que le impone de modo
cualicado el de colaborar con la obra del Estado, cumpliendo y haciendo cumplir las normas
jurdicas. De tal modo que su incumplimiento puede ser determinante de responsabilidad civil,
frente a quien resulte perjudicado, e incluso de responsabilidad penal.
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Segn posicin
en ord. jco.
Atribuyendo a sujetos
derechos o imponiendo
obligaciones
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2. LA EFICACIA CONSTITUTIVA
La ecacia constitutiva de la norma supone que sta crea situaciones o puestos en la sociedad de
privilegio, sumisin y proteccin, esto es, relaciones jurdicas y derechos subjetivos.
3. LA SANCIN JURDICA
Como seala DEZ PICAZO si la primera consecuencia de toda norma jurdica consisten en
engendrar el deber jurdico de cumplimiento o de observancia de la previsin en ella establecida,
es claro que queda violada en aquellos casos en que su destinatario no cumple o no observa tal
previsin o consigue un resultado prohibido por la norma. La consecuencia del incumplimiento o
desobediencia de la norma es lo que se denomina la sancin, que en las normas perfectas est
prevista con distinta intensidad: lex perfecta, lex minuss cuam perfecta y lex plus cuam perfecta,
segn que el acto realizado contra la norma sea nulo, imponga una pena al contraventor sin
invalidar el acto, o tenga lugar la doble consecuencia de la nulidad del acto y de la imposicin de
la pena
6.-INEXCUSABILIDAD DE SU CUMPLIMIENTO Y ERROR DE DERECHO
Artculo 6.
1. La ignorancia de las Leyes no excusa de su cumplimiento. El error de derecho producir
nicamente aquellos efectos que las Leyes determinen.
2. La exclusin voluntaria de la Ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos slo
sern vlidas cuando no contraren el inters o el orden pblico ni perjudiquen a terceros.
3. Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho,
salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin.
4. Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por
el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de Ley y no
impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir.
A-Inexcusabilidad de su cumplimiento:
Segn acabo de exponer, el efecto inmediato de la norma jurdica se traduce en el deber
jurdico de su cumplimiento, lo que hace que sea inexcusable aunque la norma se ignore,
constituyendo un postulado generalmente admitido en el Derecho moderno. Como arma
CASTAN este principio se ha justicado, tradicionalmente, en un fundamento subjetivo mltiple:
1. Que todos tenemos el deber de conocer las leyes.
2. Que el legislador al promulgarlas y publicarlas, pone los medios para que podamos
enterarnos de ellas.
3. Que como consecuencia de lo anterior, si pudiendo y debiendo conocerlas, las ignoramos,
tal ignorancia es culpable y no puede eximirse de las sanciones que el incumplimiento trae
consigo.
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Aunque las Partidas ya recogan este principio estableciendo algunas excepciones que se
consideraron derogadas por la Novsima Recopilacin, el Cdigo civil proclama la inexcusabilidad
con carcter absoluto al disponer en ART 6.1 que la ignorancia de las leyes no excusa de su
cumplimiento.
No obstante, modernamente se entiende que:
1. Que no se impone la obligacin de conocer las leyes, sino que lo que se hace es armar la
voluntad de que el derecho se cumpla.
2.Que con ello se pretende que la organizacin jurdica establecida se realice, sin dejarla
pendiente de la conducta de los particulares merced de su conocimiento o de su ignorancia.
Pero ello no obsta a que disposiciones especiales impongan determinadas consecuencias por el
desconocimiento de las leyes: as, ciertas personas, como los funcionarios o los jueces, por sus
cargos, deben conocer el derecho por lo que la ley sanciona su ignorancia inexcusable. En
particular, los jueces y tribunales quedan sometidos a la mxima iura novit curia. En otros casos se
protege al que ha obrado equivocadamente por desconocer el derecho valorando su buena fe. En
este ltimo sentido cobra importancia la gura del error de derecho.
B-El error de derecho
La doctrina actual ha insistido en que no debe confundirse la inexcusabilidad del
cumplimiento de las normas con el problema del error de derecho o conocimiento equivocado de
cules son las leyes aplicables a un caso concreto o cul es su contenido. De esta manera es
admisible que se diga que si la ignorancia no excusa de su cumplimiento el error permite
excusarlo, pero slo en aquellos casos en que est permitido. As, el ART 6.1 II dispone que el
error de derecho producir nicamente aquellos efectos que las leyes determinen. El TS por su
parte (SS 6 abril 1962) ha sostenido que la teora del error de derecho como vicio del
consentimiento y causa de anulabilidad de las obligaciones, que en principio fue rechazada, viene
siendo actualmente aceptada por la doctrina y jurisprudencia si bien con extraordinaria cautela y
carcter excepcional, en aras de la SEGURIDAD JURDICA y del el y exacto cumplimiento de
lo pactado. Por ello, para que el error anule la obligacin, el TS exige:
1. Una PRUEBA plena del error jurdico independiente de los motivos o intenciones de los
contratantes.
2. Que recaiga sobre la ESENCIA y sustancia de lo convenido.
3. Que sea EXCUSABLE, dadas las circunstancias del caso.
7.-LA EXCLUSIN VOLUNTARIA DE LA LEY
Histricamente se concedi la posibilidad de dispensar, como acto de prerrogativa regia, el
cumplimiento de un precepto legal. Actualmente el apartado segundo del ART 6 CC establece que
la exclusin voluntaria de la LEY aplicable y la renuncia de los DERECHOS en ella reconocidos
slo sern vlidas cuando no contraren el inters o el orden pblico ni perjudiquen a terceros;
Como advierte PUIG BRUTAU, aunque el precepto citado incluye tanto la exclusin de la ley
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aplicable como la renuncia de derechos, exigiendo el mismo requisito para su respectiva validez,
es obvio que la primera se reere al derecho objetivo mientras que la segunda se reere a los
derechos subjetivos.
- UNA VEZ ESTABLECIDA LA DISTINCIN, resulta que as como los derechos subjetivos en
general, pueden representar un elemento patrimonial que el titular puede negociar y renunciar, el
derecho objetivo, en cambio, no est a disposicin de los particulares, que no pueden excluirlo
salvo que se trate de normas de derecho dispositivo o supletorio. Luego la exclusin voluntaria de
la ley de que trata el ART 6.2 del CC no puede predicarse de las leyes imperativas, con
independencia de que la exclusin sea o no contraria al inters o al orden pblico, sino slo de las
leyes dispositivas, sin perjuicio de que la determinacin de cuando una norma es imperativa o
dispositiva debe resolverse caso por caso. En relacin con esta posibilidad de excluir las normas de
derecho dispositivo, DEZ PICAZO distingue segn se pretenda excluir la ley en su totalidad o
alguna norma en particular:
3. Si se pretende excluir un bloque normativo entero, es necesaria la previa determinacin
voluntaria de la regulacin que haya de sustituirle.
4. Si la exclusin slo es de alguna norma en particular, es admisible salvo que concurra una de
las circunstancias impeditivas establecidas en el Cdigo.
- LA RENUNCIA DE DERECHOS: Al lado de la exclusin voluntaria de la ley, el apartado
segundo del artculo 6 recoge la renuncia de derechos que merece las siguientes precisiones:
1. Se trata de una renuncia ABDICATIVA, es decir, que supone que el declarante pierde el
derecho renunciado sin transmitirlo a nadie, a diferencia de la renuncia traslativa.
2. Slo es ecaz si el renunciante tiene CAPACIDAD para disponer de derecho renunciado y
respeta los lmites legales de no contrariar el inters o al orden pblico ni perjudicar a
terceros.
3. El propio Cdigo civil establece que algunos derechos son IRRENUNCIABLES, como el
derecho a percibir alimentos futuros, la accin de revocacin de donaciones por causa de
supervivencia o supervivencia de hijos, la legtima futura etctera.
4. La renuncia tiene que ser explcita, clara, terminante e inequvoca.
8.-ACTOS CONTRARIOS A LA NORMA IMPERATIVA Y PROHIBITIVA
El ART 6.3 dispone que los actos contrarios a las normas imperativas y prohibitivas son nulos
de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para caso de contravencin;
La aparente sencillez del precepto no obsta a que se pueda precisar varias cuestiona referidas,
fundamentalmente, a su mbito de aplicacin y a los efectos de la nulidad:
- MBITO DE APLICACIN A este respecto, dada la ubicacin del precepto en el ttulo
preliminar del cdigo civil, hay que entender que se trata de toda clase de leyes y actos.
- EFECTOS DE LA NULIDAD El Art. 6.3 del CC ha establecido la sancin de nulidad para
los actos contrarios a las normas imperativas y prohibitivas, pero con alguna excepcin. Ello
plantea problemas de determinar hasta donde alcanza esa nulidad de pleno derecho y el examen de
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las excepciones; Pues bien, de entre las distintas especies de inecacia de los actos jurdicos se
suele distinguir la inexistencia, la nulidad absoluta y la nulidad relativa. En los casos de
contravencin de las normas imperativas y prohibitivas estn sancionados con la nulidad
ABSOLUTA o nulidad de PLENO DERECHO. De ello derivan las siguientes consecuencias:
1. El acto de que se trata es inecaz de modo insubsanable, pues slo los actos anulables, no
los radicalmente nulos, son susceptibles de conrmacin.
2. La nulidad se produce ipso iure, son nulos de por s, sin necesidad de declaracin judicial
previa, aunque en algunos casos en los que el acto nulo est protegido por una apariencia
jurdica se precisa para destruirla la oportuna declaracin judicial.
- EXCEPCIONES. El mismo artculo 6.3 establece como excepcin a la nulidad de pleno derecho
que en las normas infringidas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. La
generalidad de la doctrina ha considerado que dentro de la salvedad hay que comprender no slo
los casos donde la excepcin es EXPRESA sino tambin aquellos en que haya de considerarse
TCITAMENTE admitida la excepcin a la nulidad, en atencin a que el resultado que persiga la
ley sea de simple reintegro o imposicin de penalidad y no de anulacin del acto.
9.-EL FRAUDE DE LEY
Dentro de los actos contrarios a la ley han de quedar comprendidos aquellos actos realizados
en fraude de ella, es decir, aquellos que sin atacarla directamente se sirven de modo solapado para
burlarla. As, acta contra ley quien hace lo que sta prohbe, y, en fraude de ley, quien salvando
sus palabras tergiversa su sentido. El fraude de ley ha sido denido por DE CASTRO como uno o
varios actos cuyo resultado est prohibido por una ley, pero que amparados en otra dictada con
distinta nalidad. As el ART 6.4 dispone de los actos realizados al amparo del texto de la norma
que persiga un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico o contrario a l, se considerarn
ejecutados en fraude de ley.
- REQUISITOS: es necesario que concurran los siguientes requisitos:
1. Una conducta constitutiva de un acto o serie de actos jurdicos que PERSIGAN
DEFRAUDAR.
2. Que el acto SUPONGA una violacin de la ley, por contrariar la nalidad prctica de la
misma.
3. Que dicha conducta, sin embargo, se ve amparada por la llamada norma de cobertura. La
licitud del acto debe ser slo aparente pues en caso contrario, es decir, si el acto tiene total
respaldo en la norma de cobertura, no nos hallamos ante fraude de ley, sino ante una
colisin de normas o ante una antinomia del ordenamiento.
4. Finalmente, la doctrina discute si se requiere INTENCIN de defraudar en los sujetos.
Tanto la doctrina jurisprudencial, como la doctrina mayoritaria (DEZ PICAZO, CASTN,
ALBADALEJO) entienden que la represin del negocio fraudulento es objetiva,
independientemente, por tanto, de la intencin de las partes de infringir el ordenamiento
jurdico, pero en cualquier caso, como arma LACRUZ, es difcilmente imaginable la
realizacin de actos fraudulentos sin intencin de defraudar.
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- EFECTOS:
1. Si las partes persiguen un n ILCITO, el negocio es NULO por ilicitud de causa.
2. Si lo que las partes persiguen es eludir la APLICACIN de la norma que realmente
corresponde al n perseguido, el efecto es, segn el ART 6.4 el sometimiento a la norma
que se intent eludir. En este sentido STC 37/87 26 de marzo arm que la sancin del
fraude de ley es una institucin jurdica que tiene por nalidad asegurar la EFICACIA de la
ley.
Slo puede entenderse adecuadamente el concepto de fraude de ley si se le separa de conceptos
anes como:

EL DOLO. en su doble signicado: por una parte, como delito civil o culpa lata, implica
ilicitud o intencionalidad y sus consecuencias redundan en la indemnizacin de daos y
perjuicios y por otra, como vicio de voluntad, que entraa la idea de engao, provocando
una accin de impugnacin.

DE LA SIMULACIN: que supone llevar a cabo un acto o negocio aparente de forma

consciente que no existe en absoluto, o que es distinto del verdaderamente querido y
realizado y cuyos efectos se dirigen a destruir la falsa apariencia creada.
-EJEMPLOS:
ALBADALEJO pone como ejemplo el cambiar de nacionalidad de pas que no admite el divorcio a otro que s que lo admite, y
despus del divorcio, recobrar la nacionalidad anterior. El dividir la nca en dos de modo de deje colindar con la contigua y as
poder evitar que vendindola retraiga el colindante
DIEZ PICAZO Y GULLN ponen el ejemplo clsico de una venta de un piso con pacto de retro utilizada para eludir la
prohibicin del pacto comisorio. Como es sabido dicha prohibicin impide al acreedor quedarse con las cosas constituidas en
prenda, hipoteca o anticresis si, llegado el vencimiento del crdito, el deudor no paga. En tal caso, ha de seguirse el procedimiento
de ejecucin establecido legalmente. Para eludir esa norma imperativa, se utiliza la gura de la compra venta con pacto de retro. El
prestatario A concierta la venta con el prestamista B, reservndose el derecho a recuperarla (pacto de retro) en un plazo determinado
(el de duracin del prstamo) y por un precio (el importe de lo prestado) gurando como contraprestacin de B, el importe del
prstamo que ha hecho A. Si al expirar el plazo el vendedor-deudos no hace uso del retracto, el acreedor-comprador adquiere
irrevocablemente el dominio (Art. 1509). En este caso la cobertura (ley que regula la venta con pacto de reto) se usa para defraudar
la norma prohibitiva.
El TS ha considerado, ente otros, los siguientes actos fraudulentos:
a. La adquisicin de la vecindad foral vizcana para eludir la aplicacin de las normas del CC sobre sucesin
hereditaria y desheredar sin justa causa a los hijos del testador.
b. La realizacin de una compraventa simulada con nalidad defraudatoria de los derechos legitimarios de los
herederos.
c. La creacin de una sociedad cticia para eludir responsabilidades personales de los supuestos socios.
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