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PRESENTACION

La contribucin al conocimiento y la reflexin sobre los fenmenos sociales y
polticos han marcado las lneas conductoras en materia de relaciones
internacionales y el desarrollo del viejo continente, las relaciones internacionales
entre todos los pases con el mundo, los sistemas polticos y jurdicos de las
naciones latinoamericanas y la relacin comercial y cultural que se intensific con el
Tratado de Libre Comercio.

Como complemento indispensable y aportacin a la comunidad acadmica, los libros
de teora y filosofa poltica y jurdica que son un apoyo importante para la
comprensin y el anlisis de los cambios que vive el mundo en materia de
legislacin y estructuras de poder al finalizar el siglo XX, e iniciar el siglo XXI con
nuevas aportaciones ticas, filosficas, y polticas. El esfuerzo del hombre para
penetrar en el saber y la racionalidad, con la ciencia del lenguaje para controlar y
dirigir el resultado de su propio esfuerzo creador.

Pasaran cientos de aos y, en ningn sentido, el muy apreciado pluralismo que,
caracteriza nuestra vida multicultural. Pero, lo ms importante, no ha dejado de
granarse con los productos del pensamiento poltico en accin. Las revoluciones
(culturales y cientficas) en el mundo han marcado un rotundo cambio en los
sistemas polticos, todo pas se inicia en su historia con su liberacin de un yugo
colonial, esclavista, capitalista y/o fascista.

En toda ciencia, arte, poltica, existe cierta jerarqua de conceptos. Las
investigaciones empricas y las teoras particulares se asientan siempre en
determinadas ideas fundamentales, que constituyen la piedra angular de cada rama
concreta del saber. La nica forma de ser consecuente es desarrollar un
pensamiento, es decir criticarlo, limpiarlo de sus partes muertas a medida que la
ciencia avanza. Es esta la nica forma de ser sus herederos y de reconstruir la
historia de un pensamiento.







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INTRODUCCIN

En el presente Manual es, una breve reflexin sobre las deontologa Jurdica, como
fundamentos de lo que debe ser una prctica profesional consciente. Consciente en
el sentido de que todos los actos tienen su razn de ser y sus implicaciones a nivel
social, poltico, legal y humano.

El ser humano actuando como profesional debe ser consciente de que no slo en su
prctica, sino en la creacin de la tica y la moral, se debaten constantemente
distintos conceptos y valoraciones sobre lo que es el ser humano.

Es en esta prctica donde se debe ser capaz de ver el fundamento de cada una de
esas valoraciones y poder optar por la que se considera ms acertada, no en un
momento determinado, sino como marco terico de referencia.

Se enumeran una serie de principios deontolgicos, con el objetivo ilustrar prcticas
profesionales adecuadas que deberan regir nuestro ejercicio profesional.

La responsabilidad del abogado es tan antigua como la profesin y era posible
encontrar normas sobre ella en el Cdigo de Justiniano o Las Ordenanzas Reales de
Castilla.

En stas se deca que "si por negligencia e ignorancia del abogado, que se pueda
colegir de los actos del proceso, la parte a quien ayudare perdiere su derecho, tiene
que pagar a su defendido por el dao que le caus, con costas, y en juicio breve".

Pero hasta hace poco se discuta y se afirmaba que el abogado slo sera
responsable tica y no jurdicamente.

El tema est zanjado y, segn Mosset Iturraspe, "los abandonos, los errores y los
descuidos merecen ahora, adems del reproche de conciencia y del juicio
desfavorable de terceros, una sancin jurdica", agregando que entre las deficiencias
de la administracin de justicia est el propio desempeo profesional en cuanto "el
desconocimiento del saber jurdico o la negligencia o imprudencia en su aplicacin
redundan en graves fallas en aquel servicio"-



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La aplicacin de las normas deontolgicas es hoy da indispensable en el quehacer
cotidiano del hombre, pero sobre todo en aquellas que desarrolla el jurista, que si
bien ejerce una profesin humanista con altos valores ticos como la justicia, la
equidad, la lealtad, la verdad y la seguridad jurdica, es comn que de l se
escuchen, de entre la vox populi, frases tan conocidas y lapidarias como: "Entre
abogados te veas", "Dios libre a esta casa de abogados", "Ojal nunca tenga que
caer en manos de un abogado", "Mi abogado se vendi a la otra parte",
"Abogngster", y muchas otras similares.

Es claro que las ms de las veces estas expresiones son injustas, pues ciertos
pseudoprofesionales del derecho, denominados con bien ganado sarcasmo
"leguleyos", "picapleitos", "coyotes", "simuladores", "tinterillos", etc., se ostentan
como abogados sin serlo y han desprestigiado tan noble actividad. Por las razones
sealadas es importante fomentar y poner en prctica las normas deontolgicas en
cualquier mbito social o del conocimiento en que nos desenvolvamos, de manera
especial entre estudiantes y profesionales del derecho, a fin de que las mismas
dejen de ser letra muerta y se conviertan en una exigencia, tal como lo demandan
los tiempos y la sociedad actuales.




















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Unidad Temtica I


Necesidad e Importancia de la Deontologa Jurdica.

1.1. Importancia y necesidad de la tica y deontologa jurdica.
Crisis de la tica de la Abogaca

Es un importante deber de las Facultades de Derecho y de los colegios de
abogados preocuparse seriamente y con sentido de responsabilidad de
recordarle a los que ejercen o han de ejercer la abogaca cuales son sus
deberes. No es posible que en ninguna de tales instancias se deje de impartir
instruccin deontolgica. No hacerlo es contribuir a la degradacin del
menester profesional del abogado, al deterioro social de su imagen, a la
prdida de la fe en la justicia. Es, en fin, colaborar a la divulgacin tica de la
sociedad y sus principios.
El abogado que es honesto y probo es consecuente con sus principios y con
el juramento que pronunci al incorporarse a su respectivo colegio
profesional.
La deontologa es la disciplina que se ocupa de los deberes de los
profesionales. En el caso de los abogados se trata de una multiplicidad de
deberes como son aquellos consigo mismo, con la sociedad, con la profesin,
con los clientes, con los colegas, con los jueces, con la entidad gremial.

Anotamos que es un importante deber de las Facultades de Derecho y de los
colegios de abogados preocuparse seriamente y con sentido de
responsabilidad de recordarle a los que ejercen o han de ejercer la abogaca
cuales son sus deberes. No es posible que en ninguna de tales instancias se
deje de impartir instruccin deontolgica. No hacerlo es contribuir a la
degradacin del menester profesional del abogado, al deterioro social de su
imagen, a la prdida de la fe en la justicia. Es, en fin, colaborar a la
divulgacin tica de la sociedad y sus principios.

El abogado que es honesto y probo es consecuente con sus principios y con
el juramento que pronunci al incorporarse a su respectivo colegio
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profesional.

La Deontologa tambin tiene aqu su lugar de la misma manera que lo tiene
la tica, puesto que se sustenta en la tica para formar los deberes y
obligaciones de los profesionales.
Originariamente la deontologa no necesitaba de la tica, porque la
deontologa era el conocimiento de los deberes.
Fue Jeremias Bentham (jurista) el primero que enuncia el trmino
deontologa. Publica despus de su muerte Deontologa o ciencia de la moral.
En principio era una teora tica con un peso utilitarista muy grande en donde
racionalizaba un cdigo moral, y en ese sentido utilitarista pragmtico recoga
una explicacin prctica en modo de orientacin.
Poco a poco pas al mbito de las profesiones. Fue M. Simon quien en 1845
public Ciencia de los deberes profesionales del mdico. En el mbito
periodstico ser ya a principios del siglo XX, y se establecer definitivamente
tras la Segunda Guerra Mundial.

Es obvio que los aspectos deontolgico-jurdicos influyen en muchos
aspectos positivos de la globalizacin. Los temas deontolgico-jurdicos
influyen en diversos aspectos del Comercio Internacional. As, antes de firmar
el Tratado de Libre Comercio, Estados Unidos exigi a Mxico que modificara
los artculos de la Constitucin que atentaban contra la libertad religiosa.
Asimismo el Tratado con la Unin Europea difcilmente se hubiera firmado en
el Antiguo rgimen, ya que la Comunidad europea exiga un avance en el
rubro de la democracia y de los derechos humanos.
Tambin es muy conocido que muchas naciones exigen como condiciones
para realizar inversiones, seguridad jurdica y efectivo combate a la
corrupcin y al crimen organizado.
Finalmente, la Deontologa podra contribuir a superar los efectos negativos
de la globalizacin.

1.2. Deontologa Orgenes, tica. Materia de estudio y punto de
vista, relaciones con otros estudios. Cuestiones morales y
bsicas.

La Deontologa es la disciplina que se ocupa de los deberes de los
profesionales. En el caso de los abogados se trata de una multiplicidad de
deberes como son aquellos consigo mismo, con la sociedad, con la profesin,
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con los clientes, con los colegas, con los jueces, con la entidad gremial.
El conocimiento de la Deontologa Jurdica, no necesita justificacin alguna;
ella es de suma utilidad en nuestros tiempos en los que se va perdiendo, con
mayor o menor intensidad, la vivencia o sensibilidad de los valores y, con
ellos, la conciencia de los propios deberes. Se advierte, en ciertas latitudes de
nuestro mundo, una relajacin, una debilitacin de los principios ticos en las
relaciones humanas. Por ello, a este tipo de seres humanos despreocupados
del cumplimiento de sus propios deberes se les suele describir, con acierto,
como el de constituir una especie de hombres light, de hombres livianos,
ticamente inconsistentes. Una persona de estas caractersticas, y peor si ella
es un abogado, es potencialmente daina para la convivencia humana.

El hombre liviano ha sido definido como uno de pensamiento dbil, de
convicciones carentes de firmeza, de librarse de sus compromisos,
indiferente, pragmtico en su proceder, adicto a lo que est de moda,
moralmente neutro o inconsistente, carente de coraje para expresar
pblicamente sus posiciones frente a los problemas que lo comprometen. Su
mayor preocupacin, la meta de su actividad, es lograr el bienestar personal
con prescindencia de si los medios para su logro signifiquen el claudicar de
sus convicciones ticas, si las tuvieren.

Ante esta aproximada imagen del hombre liviano contemporneo es
ineludible desplegarlos mayores esfuerzos para evitar que los abogados se le
asemejen y pierdan su consistencia axiolgica, su creencia en los valores, su
conciencia tica y se desdibuje su fe en la libertad y la justicia. Debemos
reaccionar, sacudirnos de nuestra indiferencia, para rescatar la plena vigencia
de los valores que dignifican y le otorgan un sentido a la vida humana.

Es, por todo lo expuesto, un ineludible deber de las Facultades de Derecho y
de los colegios de abogados preocuparse seriamente y con sentido de
responsabilidad de recordarle a los que ejercen o han de ejercer la abogaca
cules son sus deberes. No es posible que en ninguna de tales instancias se
deje de impartir instruccin deontolgica. No hacerlo es contribuir a la
degradacin del menester profesional del abogado, al deterioro social de su
imagen, a la prdida de la fe en la justicia. Es, en fin, colaborar, consciente o
inconscientemente, a la disolucin tica de la sociedad. Ello, como es
imaginable, significara la destruccin de nuestra sociedad y sus principios.

Orgenes, tica: materia de estudio y puntos de vista. Relaciones con
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otros estudios
El trmino tica proviene del griego ethika, de ethos, `comportamiento',
`costumbre', son los principios, conjunto de normas morales o pautas que
rigen la conducta humana, tambin se denomina tica a la parte de la filosofa
que trata de la moral y de las obligaciones del hombre.
El trmino moral deriva del latn mores, que significa `costumbre'.
Hoy en da, tica y moral significan conducta, carcter, envolviendo los actos
morales o ticos en la opcin de aprobacin o desaprobacin de una
determinada conducta, utilizando trminos adjetivos como bueno, deseable,
correcto, valioso, o contrariamente usando palabras tales como malo,
indeseable, errneo.
tica y moral confluyen etimolgicamente y tambin en cuanto a su
significado. La tica griega es lo mismo que la moral latina, y pueden por lo
tanto usarse como sinnimos. Emplearemos tica (o filosofa moral) para
aludir a aquella parte de la filosofa que estudia el mbito de la moral; y moral
para referirnos a los diferentes cdigos morales concretos Se entiende a la
tica bien como un conocimiento cientfico de los actos humanos, como una
tica individual y creadora que opera frente a lo poltico (costumbres sociales
de los grupos), y que exige de la voluntad y capacidad de cada sujeto.
Por tica o moral entendemos todo cuestionamiento que precede a la accin y
busca tener en cuenta las necesidades individuales y colectivas de las
personas involucrada en una determina situacin. La tica puede
considerarse como la expresin de la libertad de las personas en una
situacin dada. El discernimiento o pensamiento tico nos permite hacer
consciente la posicin que adoptamos frente a las situaciones de la vida.
El ncleo central de la discusin tica es identificar y analizar lo que
previamente se vincula a una situacin, y lo que puede derivarse en funcin
de las posibles soluciones a tomar, asociando una jerarqua de valores
consecuente con las personas involucradas.
Asociar el discurso tico a la emisin de juicios de valor acerca de
determinados comportamientos es una idea equivocada en toda su amplitud y
que puede llevar a situaciones de error importantes. En la tica no pueden
buscarse las respuestas concretas a una situacin determinada. Acercarse al
mundo tico significa buscar la aproximacin ms justa posible al caso
concreto con los recursos disponibles y considerar las posibles implicaciones
que las diversas decisiones conllevan en trminos de bueno y malo. Qu es lo
bueno, para quin lo es y cmo conseguirlo constituye los dilemas principales
del argumento tico La respuesta siempre es individual y apela en ltima
instancia al tribunal de la propia conciencia. Aristteles consideraba que la
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individualidad era bsica, y no resulta vlido acatar unas normas porque s,
sino que hay que hacerlo de un modo crtico que nos permita saber si el
acatamiento de las mismas nos va a hacer felices.
Disponer de un cdigo de comportamiento tico es uno de los requisitos
bsicos de una profesin, al hablar de ellos es obligado hacer referencia al
cdigo hipocrtico, hoy en da aceptado por todos los profesionales de la
salud. Hipcrates propuso a sus discpulos ser los protectores de la pureza y
la santidad del arte medico, protegiendo a los enfermos de los tratamientos
injustos que se llevaban a cabo en aquella poca. El cdigo nace del ideal
tico que un hombre propone a sus seguidores.
Los cdigos deontolgicos son los portadores del ideal tico que a travs de
sus miembros postula una profesin.

El cdigo profesional define qu es la profesin y prev mecanismos para
asegurar el buen comportamiento de sus miembros, es decir, articular sus
disciplinas. Es la traduccin de los ideales que la profesin comprende y
quiere transmitir.

El cdigo tico es necesario, ya que, al igual que en la Grecia hipocrtica, hoy
en da corremos el riesgo de cercenar los derechos humanos y de llevar a
cabo acciones profesionales injustas, si las propuestas profesionales no
consideran una normativa tica bsica, vinculada ntimamente a los
conceptos ncleo de la profesin.

El trmino deontologa procede del griego: to deon (lo conveniente, lo debido)
y loga (conocimiento, estudio); lo que significa, en trminos generales, el
estudio o la ciencia de lo debido. El objeto de estudio de la Deontologa son
los fundamentos del deber y las normas morales. El concepto de deontologa
fue acuado por Jeremas Bentham en su obra Deontologa o ciencia de la
moral, donde ofrece una visin novedosa de esta disciplina. Para Bentham, la
deontologa se aplica fundamentalmente al mbito de la moral; es decir, a
aquellas conductas del hombre que no forman parte de las hiptesis
normativas del derecho vigente, aquellas acciones que no estn sometidas al
control de la legislacin pblica. Esto sugiere una de las intenciones de la
redaccin de los cdigos deontolgicos: explicitar la dimensin estrictamente
moral de una profesin, aquellos comportamientos exigibles a unos
profesionales, aunque no estn delimitados jurdicamente, o quiz, por ello
mismo.

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La primera alusin al trmino deontologa la hizo Bentham en su obra Science
de la Morale (Pars, 1832). Con ella quera dotar de un enfoque algo ms
liberal al concepto tica y convertir en un concepto laico el trmino, hasta
entonces religioso, moral. En otras palabras, pretenda lograr la frmula
kantiana, esquivando la carga de subjetividad de la moral y la tica. En
"Deontologa o ciencia de la moral" busca el racionalismo, con un
mecanicismo casi matemtico con el que valorar los comportamientos por su
utilidad. Sin embargo, el intento de Bentham por cambiar el contenido de la
moralidad por un concepto ms asptico y menos valorativo, no logr esa
transformacin por el mero hecho de acuar un nuevo trmino. Es decir, aun
hoy, cuando nos referimos al trmino deontologa, seguimos relacionando
est con la tica y/o la moral.

Bentham considera que la base de la deontologa es el utilitarismo, lo que
significa que los actos de las personas se consideran buenos o malos en
funcin de la felicidad global que puedan generar. Segn este marco terico,
el fin de una accin debe ser conseguir la mxima felicidad para el mayor
nmero de personas. De este modo, toda accin que conduzca a ese fin, ser
aceptada como moralmente correcta.

Qu es aquello a lo que podemos denominar bien en s o bien incondicional?
En nuestro contexto sociocultural actual, es la dignidad de cada persona, que
debe ser admitida y garantizada jurdicamente y defendida polticamente. La
dignidad es aquello que debe constituir el ncleo principal de toda tica
filosfica y de toda deontologa profesional que se precie.

Emmanuel Derieux sostuvo que, gracias a la deontologa, la tica profesional
adquiere un reconocimiento pblico; y es que la moral individual se hace
trascendente en el campo de la profesin. La deontologa surge como una
disciplina que se ocupa de concretar normas en el mbito profesional para
alcanzar unos fines.

Como dice P.Barroso en el Diccionario de ciencias y tcnicas de
comunicacin, tica es la ciencia filosfico-normativo y terico-prctica que
estudia los aspectos individuales y sociales de la persona a tenor de la
moralidad de los actos humanos, bajo el prisma de la razn humana, teniendo
siempre como fin el bien honesto, la honestidad. A partir de esta definicin se
deduce su:
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Objeto material: realidad que constituye el objeto de estudio. En tica es la
persona, el ser y la configutracin virtuosa o viciosa que se d a s o cada uno
a travs de las acciones. Son susceptibles de calificarse como ticas pues,
las acciones humanas que son libres (dependen de la voluntad de la
persona). Formal. Punto de vista segn el cual las acciones son calificadas
como buenas o malas. Se denomina moralidad y se basa en valores y
normas.

Conocimiento (Ciencia): Aquello que se sabe de manera cierta y sus causas.
Doctrina ordenada que constituye una rama particular del saber humano.
Disciplina filosfica. La tica como disciplina filosfica intenta a travs de
mtodos de anlisis y experiencia propios de la filosofa, elaborar los
conceptos y argumentos para comprender la dimensin moral de la persona.
La moral se puede justificar desde tres perspectivas: la Metatica (viendo qu
son los juicios morales como juicios de valor), la tica normativa y mediante la
propuesta de unas reglas prctias para la discusin, escapando del "todo
vale".

Metatica: Con este trmino se designa al estudio sobre la significacin, el
sentido y la evolucin histrica de los conceptos ticos. En un principio se
distinguen dos grandes grupos de teoras: Las Cognoscitivistas o
Descriptivistas (dicen que podemos conocer la tica o moral en trminos de
conocimiento verdadero) y las No cognoscitivistas o no descriptivas (en las
que no cabe conocimiento propiamente dicho). Dentro de las Descriptivistas,
distinguimos las naturalistas (sostienen que los trminos ticos describen
propiedades observables de las cosas); con el utilitarismo como ejemplo. Y,
por otro lado, las teoras no naturalistas (creen que los juicios de valor son
verdaderos o falsos, pero las caractersticas de las cosas no son observables
por la experiencia); con el intuicionismo como ejemplo. Dentro de las teoras
No Descriptivistas, podemos encontrar el Emotivismo (que sostiene que con
afirmaciones morales no expresamos conocimiento, sino emociones con las
que intentamos influir o incidir en las emociones y comportamientos de los
dems); y el Prescriptivismo (que enuncia que al hacer juicios morales no
describimos las cosas "que son", sino "las que deberan ser"; es decir,
expresamos imperativos, enunciamos normas).

tica normativa: Distinguimos las teoras Deontolgicas y Teleolgicas;
incluyendo un tercer grupo: la tica de la virtud. A grandes rasgos,
exponemos las principales diferencias. Las Teoras Deontolgicas que tienen
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como concepto principal el "deber previamente establecido", estn inspiradas
en Kant. Las Teoras Teleolgicas se basan en las consecuencias, y su
corriente principal es el utilitarismo. Y, la tica de la virtud se basa en las
actitudes de las personas, con la corriente de Aristteles como base terica.
Podemos sealar una serie de caractersticas que conforman la tica de la
Virtud segn Aristteles.
Para Aristteles, el orden social en los modos de vida est directamente
ligado con el orden natural de los mismos. Aristteles considera que, lo bueno
es hacia lo que tienden las cosas de forma natural. Dicho de otra forma, todo
aquello que es natural es, segn este autor, bueno.
Sin embargo, esta teora no est libre de crtica. Es, precisamente, la
absolutizacin de su postura la que genera ms desacuerdo, ya que no
podemos probar, a ciencia cierta, que lo natural puro exista. Por otra parte,
muchas cosas de las que consideramos "naturales", nos vienen dadas por la
cultura. Adems, no podemos olvidar el hecho de que la naturaleza
evoluciona, no es esttica, por lo que si sta es susceptible de cambio, lo
bueno tambin se vera afectado.

Propuesta intermedia: La va intermedia se basara en una idea
prescriptivista y tambin en una perspectiva deontologista. Pero esto no
significa que sea incompatible con otros puntos de vista. Es una propuesta
terica, a la par que prctica. Sus principales caractersticas seran: un punto
de vista moral, el dilogo, la racionalidad prctica y la coherencia y
universalidad (relacionadas con la idea de imparcialidad).
Podemos sealar una serie de caractersticas que conforman la deontologa
kantiana.
Kant, al definir la deontologa, hace referencia al deber y a las obligaciones,
no nos habla de una tica relacionada con el porvenir del hombre, de sus
objetivos o de sus aspiraciones en la vida, ms bien, enfoca la tica a una
tica del deber, la cual establece pautas de comportamiento que se deben
seguir o leyes que regulan a los ciudadanos.
Se podra considerar como una tica independiente y formal si tenemos en
cuenta que no ofrece contenidos, no establece pautas para llevar una vida
que se pueda considerar buena" o mala.
Mencionar por ltimo, su implicacin con el criterio de capacidad de
universalizacin, que posibilita diferenciar entre mximas de tipo moral y las
que no lo son.
Al igual que sucede con la teora de Aristteles, la teora de Kant tambin es
objeto de crtica:
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En primer lugar, a Kant se le puede criticar que, al relacionar la tica con
cmo deben hacerse las cosas, est universalizando el concepto, porque
presupone que todos debemos entenderla del mismo modo. No obstante, la
tica est ligada a la moral, y sta tambin es particular a cada persona. Por
lo tanto, probablemente el deber, no es visto igual por todos.
En segundo lugar, Kant establece cmo hay que actuar, pero no nos dice si
eso es bueno o no. La tica no se refiere slo a la forma, sino tambin al
fondo de las cosas.
Por ltimo, Kant olvida por completo el sentimiento humano: segn l
tenemos que actuar en base al deber y no en base a lo que de verdad
queremos hacer. En este sentido, actuar conforme al deber nos aleja de la
felicidad.
El deontologicismo o teora deontolgica la podemos considerar como una
teora tica que se ocupa de regular los deberes, traducindolos en
preceptos, normas morales y reglas de conducta, dejando fuera de su mbito
especfico de inters otros aspectos de la moral.
Cuando esta teora se aplica al estricto campo profesional hablamos de
deontologa profesional y es ella, en consecuencia, la que determina los
deberes que son mnimamente exigibles a los profesionales en el desempeo
de su actividad.
Estos deberes, es habitual que se plasmen en cdigos, de ah que oigamos
con cierta frecuencia hablar de determinados cdigos de tica de diversas
profesiones como documentos que rigen la actuacin de los representantes
de una profesin con el fin de que a travs del buen hacer se obtengan
resultados deseables.
En la prctica, los cdigos de tica profesional en nuestro pas, son
elaborados por los Colegios Profesionales que, tal como los define la ley, son
corporaciones de derecho pblico, amparadas por la ley y reconocidas por el
Estado, con personalidad jurdica propia y plena capacidad para el
cumplimiento de sus fines, entre los que se encuentra la ordenacin del
ejercicio de las profesiones.
En la ordenacin del ejercicio profesional los cdigos han venido cumpliendo
una triple funcin:
a) Fijar una serie de criterios, de carcter cientfico-funcional, para el
ejercicio de la profesin de que se trate al objeto de dar operatividad y
eficacia a las actividades ejercidas en el mbito cubierto por las normas
establecidas. Esta funcin es hoy muy poco relevante ya que otro tipo de
instituciones, asociaciones u organismos la han asumido en perjuicio de
los colegios profesionales.
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b) Refundir orientaciones ticas para el ejercicio de la profesin y plasmarlas
en cdigos de deontologa profesional. En la actualidad es una de las
funciones relevantes de los colegios profesionales. Esta deontologa
profesional se impone a los colegiados, aunque no agota las convicciones
morales del ejerciente, que pueden dar lugar a actuaciones que sin
contradecir el cdigo, sean de distinto signo, ms o menos exigentes. As
se considera, por ejemplo, que la deontologa mdica propugna la
abstencin en la prctica de la interrupcin del embarazo o en cuestiones
de reproduccin humana y por otra parte se declara no sancionable al
mdico que dentro de la legalidad intervenga en abortos.
c) La posibilidad de imponer sanciones disciplinarias a los colegiados que
incumplan los dictados de los cdigos deontolgicos. Esta funcin tiene la
particular singularidad de conferir a stos relevancia jurdica estatal, lo
que viene a conferir a la deontologa ciertas coincidencias con el Derecho
en lo que se refiere a la utilizacin de un procedimiento tpicamente
judicial, aunque realizado por autoridades profesionales en vez de por
jueces.
El trmino deontologa profesional hace referencia al conjunto de principios
y reglas ticas que regulan y guan una actividad profesional. Estas normas
determinan los deberes mnimamente exigibles a los profesionales en el
desempeo de su actividad. Por este motivo, suele ser el propio colectivo
profesional quin determina dichas normas y, a su vez, se encarga de
recogerlas por escrito en los cdigos deontolgicos. A da de hoy,
prcticamente todas las profesiones han desarrollado sus propios cdigos y,
en este sentido, puede hablarse de una deontologa profesional periodstica,
de una deontologa profesional mdica, deontologa profesional de los
abogados, etc.
Es importante no confundir deontologa profesional con tica profesional.
Cabe distinguir que la tica profesional es la disciplina que estudia los
contenidos normativos de un colectivo profesional, es decir, su objeto de
estudio es la deontologa profesional, mientras que, tal como se apuntaba al
comienzo del artculo, la deontologa profesional es el conjunto de normas
vinculantes para un colectivo profesional.

Cuestiones morales bsicas.
En la moral del abogado de lo que Ossorio nos habla es del criterio que debe
tener un abogado. Y comienza: La abogaca no se cimienta en la lucidez del
ingenio, sino en la rectitud de la conciencia. Malo ser que erremos y
defendamos como moral lo que no es; pero si nos hemos equivocado de
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buena fe, podemos estar tranquilos. Cita las palabras del novelista Collete
Iver. Nuestro oficio es hacer triunfar a la justicia o a nuestro cliente?
Iluminamos al Tribunal o procuramos cegarle?
Cuando un abogado acepta una defensa, es porque estima aunque sea
equivocadamente que la pretensin de su tutelado es justa, y en tal caso al
triunfar el cliente triunfa la justicia, y nuestra obra no va encaminada a cegar
sino a iluminar.
Tambin da unos consejos a los abogados. Hay que ser refractario al
alboroto. Soportar la amargura de una censura caprichosa e injusta, es carga
aeja a los honores profesionales. Debajo de la toga hay que llevar la coraza.
Abogado que sucumba al que dirn debe tener su hoja de servicios
manchada con la nota de cobarda. No digo que el juicio pblico no sea digno
de atencin. Lo que quiero decir es que despus de adoptada una resolucin,
vacilar ni retroceder por miedo a la critica, que es un monstruo de cien
cabezas irresponsables y faltas de sindresis.

1.3. Bosquejo histrico de la deontologa jurdica.
Segn la descripcin antes formulada, a un abogado, en sentido estricto,
no tiene porque ser un jurista o cientfico del derecho ni, ciertamente, un
jusfilsofo. Estas dos ltimas calidades responden a especficas
vocaciones o inclinaciones de cada una de las personas que ejercen la
abogaca, por lo que son opcionales. Ellas no definen al abogado, en
cuanto operador del derecho, aunque representan escalones superiores en
su formacin profesional. Para ser jurista o filsofo del derecho se requiere
ser abogado, aunque aquellos no profesen o ejerzan permanentemente la
profesin de abogado. Y, decimos permanente, porque no nos imaginamos
la existencia de cientficos del derecho o de jusfilsofos que nunca
hubieren ejercido la abogaca.
Segn el diccionario de la Lengua, el jurista es quien estudia o profesa la
ciencia del Derecho. Es una descripcin acertada. El jurista es, en efecto,
el cientfico del derecho, el creador, comentarista y crtico de la
institucionalidad jurdica, de la normatividad jurdica. Es el que investiga en
el rea propia de la disciplina jurdica y, por ello, se encuentra capacitado
para ensear en las Facultades de Derecho, escribir obras sobre su
especialidad, ser codificador, creador de la doctrina jurdica . el jurista, es
conveniente no perderlo de vista, trabaja a partir de los supuestos que le
ofrece el filsofo del derecho. El jurista sustenta su labor utilizando
complementariamente bagaje que le ofrecen la historia del Derecho. La
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Sociologa Jurdica, el Derecho Comparado y la Filosofa del Derecho.

1.4. La vocacin del jurista y del abogado
La excelencia de la Abogaca
As es como se forja en sus inicios la profesin del Abogado, fundamentada
en el Derecho considerado como la ciencia cia de las leyes y como la fuente
de la justicia; y, la grandiosa concepcin de Justiniano que la permiti
comparar a los Abogados con los ms grandes guerreros y los hombres de
las ms altas virtudes.
No cabe duda que el hombre desde su inicio al abrazar la grandeza de la
vocacin del Derecho, puso en evidencia la excelencia de la Abogaca, como
as lo consagra Don Joaqun Escriche, en su Diccionario Razonado de
Legislacin y Jurisprudencia cuando dice que la Abogaca "...es de las ms
heroicas ocupaciones que hay en la Repblica, de manera que no sin razn
fueron siempre sus profesores los ms dignos del aprecio de los pueblos".
"Ellos son, prosigue, los que con sus sanos consejos previenen el mal de la
turbacin, los que con rectas decisiones apagan el fuego de las ya
encendidas discordias, los que velan sobre el sosiego pblico, de ello
depende el consuelo de los miserables: pobres viudas, hurfanos, hallan
contra la opresin, alivio en sus arbitrios ; sus casas son templos donde se
adora la Justicia, sus estudios, santuarios de la paz; sus bocas, orculos de
las leyes; su ciencia, brazo de los oprimidos, por ellos cada uno tiene lo suyo
y recuperan lo perdido; a sus voces huye la iniquidad, se descubre la mentira,
rompe el velo la falsedad, se destierra el vicio, y tiene seguro apoyo la virtud".

Misin del Abogado
Respetados amigos y colegas, una vez realizada esta breve sntesis sobre el
origen de la excelsa profesin de la Abogaca en su ms exquisita concepcin
considero de transcendental importancia hacer una breve pausa, para hablar
sobre la misin del Abogado y del Jurista, personajes afines, pero no iguales,
inquietud ante la cuales menester dejar establecido que la misin del jurista y
del Abogado se hallan ntimamente vinculadas, caminan juntas en los
variados campos de la accin para el cumplimiento de sus finalidades. Al
jurista le corresponde profundizar la ciencia del Derecho desde el punto de
vista doctrinario, afianzado en la Filosofa que lo informa, porque el Derecho
es vivencia de eficacia en las relaciones humanas y l le pertenece la
explicacin del sentido y el espritu de la Ley. Al Abogado, en cambio le
correspon de, defender la validez de la correcta aplicacin de la Ley, en el
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campo de las relaciones pblicas y privadas para que continu adelante el
imperio del Derecho, la paz y la justicia. Es decir, que la diferencia es
imperceptible en la noble y sacrificada clase profesional. El corolario, es que
el jurista y el Abogado cumplen hermanados sus actuaciones de direccin y
responsabilidad en los diferentes campos del saber y de la accin inminente
para la cristalizacin de sus objetivos, fundamentalmente del equilibrio para
lograr el bienestar social.

El Jurista
En efecto, el Jurista, da a da cumple con el deber constitucional de
reivindicar las Instituciones de nuestro Pas que incesantemente se ven
amenazadas por inescrupulosos y malos ciudadanos, producto de la crisis
moral que vive la sociedad. Esa es la tarea incansable del jurista en el
desempeo del gran papel de establecer los principios y las normas
constitucionales y legales que deben servir de fundamentos para que se
consagre el ordenamiento jurdico y el ideal de Montesquieu, esto es, que la
ley: "est hecha para la convivencia de los asociados porque nace de la
entraa del pueblo y para el hay que legislar. Quienes no saben ni conocen
las necesidades de los dems, no pueden prestarse para legisladores". Esa
es la gran misin que cumple el jurista de la verdad.
En el campo jurdico de las relaciones privadas, en las manifestaciones
individuales, cuando se exige el cumplimiento de la Ley, cuando se denuncia
la violacin de la Ley, es donde emerge la excelsa figura del Abogado, porque
es all donde se expone el sentido correcto y claro del Derecho, para que se
reconozca a las partes, lo que en verdad les corresponde y para que los
Jueces y Magistrados hagan la aplicacin correcta de la Ley contenida en el
ordenamiento jurdico, para conseguir la paz social y el bienestar de todos.

Destacada actuacin
En todo caso, es en el gran campo de accin del derecho social, en donde se
impone la destacada actuacin y se pone en juego la ciencia, la tcnica, el
jurista y el Abogado para regular los desajustes producidos por los fenmenos
econmicos, para conquistar en la mayora de los casos las aspiraciones
sociales, que en definitiva tienden desequilibrar las desigualdades humanas.
Se expresa con gran acierto que: "Frente a la realidad objetiva donde se
desenvuelven los problemas sociales, es donde acta con ms excito el
Jurista; ajeno siempre a las utopas, sabedor que la Ley tiene que estar en
funcin social, en esa dimensin espacio tiempo y que la norma jurdica
preexistente palpita y debe existir para la convivencia social; y, que en este
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sentido el Jurista y el Abogado no sern meros espectadores, sino actores
para el reacondicionamiento de lo justo, de lo legal y de los jurdico". As se
toma con claridad esta concepcin, la presencia del Abogado es
imprescindible y es indiscutible en la esfera de lo poltico, en el quehacer y
realizarse de la cosa pblica; en las controversias doctrinarias; en la ejecucin
de los medios para alcanzar los fines saludables del Estado; es decir, en la
interrelacin de los hombres, es necesaria la presencia del Abogado, quien
alumbra con luz propia la conduccin de los partidos polticos, la militancia de
los grupos ideolgicos o en los equipos cvicos, como con imperecedera e
incomparable gloria aqu en nuestro Pas, lo hicieran hombres connotados,
como Rocafuerte, Alfaro, Garca Moreno y otros insignes apstoles de la
libertad.

Reconocimiento de su valor profundo
Esta es la concepcin social del Abogado, al que no se le ha dado el valor
que en realidad se merece; sin embargo, a que su misin permanente es
constituir la piedra angular de todas las agrupaciones humanas; en verdad no
se le ha reconocido su valor profundo, en la convivencia humana; y, mas bien
la ingratitud conla clase del Derecho se ha elevado al ms alto sitial, porque
los enemigos y detractores consideran al Abogado como el smbolo de la
iniquidad moral y campen de los delitos contra la propiedad.
Si anhelamos el bienestar de la sociedad, no podemos aceptar que un
minsculo sector de ella, se haya formado un falso concepto sobre el
Abogado y ms bien con nuestra lucha honorable, permanente y responsable
procuremos que desaparezca. El Abogado como el Derecho no puede
permanecer inmutable frente a una sociedad que exige tantos cambios, a
cambio de nada, circunstancia que obliga a un replanteamiento de todos los
valores ticos, morales y sociales. Por lo tanto la sociedad tendr que
comprender que es necesario encontrar dialcticamente a los mejores
abogados para legislar, para las grandes masas de ciudadanos marginales,
para las clases profesionales, entre estas para el Abogado considerado como
persona que se sacrifica por otros, porque es inconcebible aceptar al
Abogado como el conquistador de las ms grandes aspiraciones de todas las
agrupaciones humanas de todas las clases sociales, pero sin ninguna
capacidad para reivindicar la suya.

El papel del Abogado en la actualidad
Estoy seguro de no equivocarme seores, el manifestar que el papel del
Abogado en la actualidad ha sufrido un grave quebranto, puesto que
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errneamente se le ha considerado como un elemento obstruccionista, y
explotador, desconsiderado y lento, sin tomar en cuenta que el mal reside en
las normas procesales que conlleva nuestro sistema procedimental obsoleto,
que vuelve engorrosa a la administracin de justicia y en una iniquidad al
juzgador, que tambin es Abogado.
Sin embargo, desde el inicio de la Repblica hasta la actualidad, vale
recordad que los sistemas legales que han imperado en nuestro Pas, jams
han alcanzado a plenitud la aspiracin de los ecuatorianos por encontrar una
administracin de justicia gil y justa; esto es, a travs del juicio rpido de
trmite corto y de efectos inmediatos, para que el litigante no pierda cada da
la fe en la justicia, por la aplicacin de sistemas caducos que no detectan la
angustia de quienes demandan la reivindicacin de sus derechos violados.

1.5. Bosquejo histrico de la deontologa jurdica. La vocacin del jurista
y del abogado. El principio de probidad.
La responsabilidad del abogado es tan antigua como la profesin y era
posible encontrar normas sobre ella en el Cdigo de Justiniano o Las
Ordenanzas Reales de Castilla.
En stas se deca que "si por negligencia e ignorancia del abogado, que se
pueda colegir de los actos del proceso, la parte a quien ayudare perdiere
su derecho, tiene que pagar a su defendido por el dao que le caus, con
costas, y en juicio breve" .
Pero hasta hace poco se discuta y se afirmaba que el abogado slo sera
responsable tica y no jurdicamente.
El tema est zanjado y, segn Mosset Iturraspe, "los abandonos, los
errores y los descuidos merecen ahora, adems del reproche de conciencia
y del juicio desfavorable de terceros, una sancin jurdica", agregando que
entre las deficiencias de la administracin de justicia est el propio
desempeo profesional en cuanto "el desconocimiento del saber jurdico o
la negligencia o imprudencia en su aplicacin redundan en graves fallas en
aquel servicio"
La aplicacin de las normas deontolgicas es hoy da indispensable en el
quehacer cotidiano del hombre, pero sobre todo en aquellas que desarrolla
el jurista, que si bien ejerce una profesin humanista con altos valores
ticos como la justicia, la equidad, la lealtad, la verdad y la seguridad
jurdica, es comn que de l se escuchen, de entre la vox populi, frases tan
conocidas y lapidarias como: "Entre abogados te veas", "Dios libre a esta
casa de abogados", "Ojal nunca tenga que caer en manos de un
abogado", "Mi abogado se vendi a la otra parte", "Abogngster", y muchas
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otras similares. Es claro que las ms de las veces estas expresiones son
injustas, pues ciertos pseudoprofesionales del derecho, denominados con
bien ganado sarcasmo "leguleyos", "picapleitos", "coyotes", "simuladores",
"tinterillos", etc., se ostentan como abogados sin serlo y han desprestigiado
tan noble actividad. Por las razones sealadas es importante fomentar y
poner en prctica las normas deontolgicas en cualquier mbito social o del
conocimiento en que nos desenvolvamos, de manera especial entre
estudiantes y profesionales del derecho, a fin de que las mismas dejen de
ser letra muerta y se conviertan en una exigencia, tal como lo demandan
los tiempos y la sociedad actuales.

PRINCIPIO DE PROBIDAD
Este principio, tambin considerado como universal, hace referencia a la
honestidad del profesional. Honestidad consigo mismo, como ser humano y
profesional, con los dems en cuanto a sus servicios.
Hace referencia al respecto que debe tener el profesional con sus clientes,
en el caso del abogado, y con los comparecientes en el caso del notario, a
quienes tiene que tratar con absoluta objetividad e imparcialidad explicando
las implicaciones de sus actuaciones, y donde debe haber un estricto
apego a la legalidad. Por eso se dice que la funcin del abogado es parcial
pero objetiva, y la del Notario: imparcial y objetiva.
La honestidad debe ser reflejada por el profesional y as exigirlo a sus
comparecientes, en caso de no poderse llegar a ese nivel, va dilogo.
















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Unidad Temtica II


TICA DE LA ABOGACA.

2.1. Abogaca tradicional y Abogaca contempornea.
Dentro del concepto tradicional de la abogaca, el problema de la tica del
abogado quedar reducido a su conducta en el cumplimiento de las normas
ticas y legales que regulan su ejercicio, extendindose un poco ms tal vez
a su propia conducta personal aun fuera del ejercicio profesional.
Dentro del nuevo concepto de la abogaca, el problema de la tica del
abogado sin dejar de abarcar la conducta del cumplimiento de las normas de
tica y legales que regulan su ministerio de las que no podr despojarse
abarcar asimismo su propia responsabilidad social ante la complejidad del
drama de la sociedad contempornea; responsabilidad que se acenta y
define sobre todo cuando se trata de abogado de pas subdesarrollado o en
va de desarrollo, que debe utilizar la profesin y la ciencia del derecho como
palancas de transformacin al servicio de la evolucin de la sociedad.
Ha pasado mucho tiempo desde que al primer Abogado se le consider como
tal, al principio de los tiempos el ad vocatus (el que es llamado) era la
persona que requera tener dotes de carcter, ilustracin, probidad moral y
grandes dotes de oratoria. Atenas, la docta ciudad griega fue la primera
formadora de Abogados y Pericles a decir de Guillemo Cabanellas, el primer
Abogado profesional. Desde la aparicin de los abogados a la fecha, el perfil
del profesional en Derecho ha cambiado no solo por las mltiples
transformaciones que han tenido la civilizacin sino que inclusive el Abogado
potencializa su accionar a travs de diferentes funciones que hoy, la sociedad
y el mercado le asigna como nuevos roles.
Sin embargo no slo la Abogaca como actividad al servicio de la sociedad,
viene transformndose sino que el propio Derecho no es indemne a todos los
cambios econmicos, tecnolgicos, culturales, polticos y de otra ndole, que
se han dado a lo largo de la historia de la humanidad y que actualmente se
dan ms vertiginosamente. En el mbito econmico vivimos en un sistema de
economa de mercado, por lo tanto las relaciones para la adquisicin y
transferencia de bienes y/o servicios se sitan bajo la premisa de este sistema
econmico, con el concurso de competidores y consumidores, donde el
Estado tiene un papel regulador, antes que interventor; se tiene adems un
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proceso de globalizacin de la economa cada vez mas progresiva, donde los
factores de produccin tradicionales van siendo relegados por el
conocimiento, la competitividad, la calidad y las megatendencias. En el campo
tecnolgico la informtica y el desarrollo de los medios de comunicacin
cambian la rutina diaria de las personas, los hbitos hogareos, las empresas,
industrias e instituciones por la creacin de la necesidad del uso de estos
medios. En el rea cultural hoy tenemos mucha mayor informacin de la que
contaban nuestros antecesores, debido no solo a la masiva produccin
intelectual sino a la facilidad con que hoy podemos conseguir conocimiento
especializado a travs de las grandes bases de datos existentes y cada vez
ms crecientes. A nivel poltico estamos asistiendo a la cada de ideologas
totalitarias y extremistas dando paso a la democracia como la aspiracin
poltica de las sociedades de nuestros tiempos. Ante estos y muchos otros
cambios, el Derecho y el papel del operador del Derecho - llmese Abogado -
cambia, encontrndose con una realidad en la que tiene que desenvolverse y
desarrollar. Podemos decir que el papel del Abogado ha evolucionado con
relacin al rol que la sociedad de nuestros tiempos le asigna.
Hoy en da el profesional en derecho tiene que adecuarse a nuestros tiempos,
por lo que deber tener un adecuado perfil. En primer lugar siempre se ha
requerido, como hoy, que el Abogado tenga valores personales positivos, es
decir un adecuado comportamiento tico, en segundo lugar se debe poseer
un slida formacin profesional y un amplio bagaje cultural, citamos al
siempre vigente Mario Alzamora Valdez que seala "que el Abogado debe
reunir la ms amplia cultura general con la mas profunda cultura
especializada o profesional". Tambin podemos requerir a Jos Len
Barandiarn que seala que "el trabajo, la eficiencia y la diligencia son
cualidades del abogado". Pero estas aptitudes y cualidades no son las nicas
que hoy se requieren para el ejercicio eficiente de la profesin sino tambin se
deber contar con otros instrumentos tanto en el campo jurdico y otras
herramientas tcnico conceptuales que se encuentran en otras disciplinas del
saber humano.
Guillermo Cabanellas en el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual
seala que Abogado es " el que con ttulo universitario legtimo y la
habilitacin profesional precisa ejerce la Abogaca". El diccionario de la
Lengua Espaola seala que el Abogado es la persona legalmente autorizada
para defender en juicio, por escrito o de palabra los derechos o intereses de
los litigantes y tambin para dar dictamen sobre las cuestiones o puntos
legales que le consultan". De esta manera solo entendamos que el jurista en
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su radio de accin se dedicaba a la defensa del patrimonio, el honor, la
libertad y hasta la vida de las personas.
Sin embargo, de las conceptualizaciones dadas, expresamos que estas ya
quedan cortas y resultan siendo anacrnicas, considerando que nicamente
toman en cuenta el papel de la defensa o del litigio como la actividad medular
de la profesin del Abogado, sin embargo debemos tomar conciencia de que
al borde del siglo XXI el egresado de la carrera profesional de Derecho y el ya
titulado, puede desempearse entre otras en las siguientes actividades:

2.2. Trascendencia de la Abogaca. Criterios favorables y
desfavorables. Aspectos Jurdicos de la Profesin del
Abogado.
La responsabilidad del abogado es tan antigua como la profesin y era
posible encontrar normas sobre ella en el Cdigo de Justiniano o Las
Ordenanzas Reales de Castilla.
En stas se deca que "si por negligencia e ignorancia del abogado, que se
pueda colegir de los actos del proceso, la parte a quien ayudare perdiere su
derecho, tiene que pagar a su defendido por el dao que le caus, con costas,
y en juicio breve" .
Pero hasta hace poco se discuta y se afirmaba que el abogado slo sera
responsable tica y no jurdicamente.

El tema est zanjado y, segn Mosset Iturraspe, "los abandonos, los errores y
los descuidos merecen ahora, adems del reproche de conciencia y del juicio
desfavorable de terceros, una sancin jurdica", agregando que entre las
deficiencias de la administracin de justicia est el propio desempeo
profesional en cuanto "el desconocimiento del saber jurdico o la negligencia o
imprudencia en su aplicacin redundan en graves fallas en aquel servicio"
La aplicacin de las normas deontolgicas es hoy da indispensable en el
quehacer cotidiano del hombre, pero sobre todo en aquellas que desarrolla el
jurista, que si bien ejerce una profesin humanista con altos valores ticos
como la justicia, la equidad, la lealtad, la verdad y la seguridad jurdica, es
comn que de l se escuchen, de entre la vox populi, frases tan conocidas y
lapidarias como: "Entre abogados te veas", "Dios libre a esta casa de
abogados", "Ojal nunca tenga que caer en manos de un abogado", "Mi
abogado se vendi a la otra parte", "Abogngster", y muchas otras similares.
Es claro que las ms de las veces estas expresiones son injustas, pues
ciertos pseudoprofesionales del derecho, denominados con bien ganado
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sarcasmo "leguleyos", "picapleitos", "coyotes", "simuladores", "tinterillos", etc.,
se ostentan como abogados sin serlo y han desprestigiado tan noble
actividad. Por las razones sealadas es importante fomentar y poner en
prctica las normas deontolgicas en cualquier mbito social o del
conocimiento en que nos desenvolvamos, de manera especial entre
estudiantes y profesionales del derecho, a fin de que las mismas dejen de ser
letra muerta y se conviertan en una exigencia, tal como lo demandan los
tiempos y la sociedad actuales.

2.3. Crisis de la tica de la Abogaca. Causas y consecuencias.
Abogaca y corrupcin.
La plaga de la corrupcin que ataca no slo al Per, no slo a Amrica
Latina, no slo a nuestro Hemisferio, sino al planeta tierra entero. Tenemos la
corrupcin privada y la Estatal. La sociedad civil, el ciudadano comprometido
es un hroe en la lucha contra la corrupcin en su pas y en nuestras
Amricas.

Basndose en la experiencia y criterios, se refleja en opiniones e ideas sobre
las experiencias de corrupcin recientes en la Repblica del Per y de la
lucha en su contra por diversas instituciones y valientes ciudadanos
Peruanos. Sigue en la lucha ms importante del Siglo XXI, contra la "Tercera
Guerra Mundial" contra la Corrupcin Globalizada.

El nuevo Milenio sin duda traer an ms corrupcin en los gobiernos, en los
negocios, en los organismos sin fines de lucro y en la vida privada, porque
esto ha sido la experiencia de todos los milenios anteriores. Habr an ms
necesidad pues, de hroes patriotas entre nosotros, y de nuestro apoyo para
ellos. Ser necesario concertar ms voluntades en el mundo para enfrentar
este mal y construir una nueva tica de responsabilidad.

Esta es una tesis, dura pero necesaria. Esperemos que esta tesis sea de
utilidad a los ciudadanos de nuestro continente, que por medio de su lectura,
su anlisis y su uso en eventos como seminarios, clases, conferencias, etc.,
aprendamos de las tristes experiencias anteriores y veamos cules son las
mejores prcticas a emplear en la lucha de ideas (batalla eterna) de la
raza humana con su propia don de corromper, mientras lucha con su propia
conciencia que indica que esta es una maldad. Que aprendamos del rostro
del mal a descubrir los caminos del bien, de la honestidad.
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La Comisin Cvica de Control de la Corrupcin escogi como smbolo de la
lucha anticorrupcin el corazn con huella digital. Ese smbolo es muy
apropiado porque solo a travs de limpiar la corrupcin del corazn de cada
ciudadano podemos limpiar la tierra de la plaga de corrupcin.
El Poder Judicial en el Per ha sido sometido a una serie de reformas
administrativas y de orden jurisdiccional, desde 1972 ante las sucesivas crisis
polticas, sociales y econmicas por las que atraves el pas.

Desde 1963 se realizo el primer intento de modernizacin de la organizacin
judicial, que reemplaza a la de 1912 en una sociedad oligrquica, pero que no
solucion los problemas heredados desde el virreynato con una tradicin
judicial colonial, escolstica y la influencia de las instituciones jurdicas, de la
cultura y de la legislacin espaola importada que sustituy a la organizacin
social incaica. En 1968 Se sealo la necesidad de moralizar la administracin
de justicia ante la presencia de un Poder Judicial ineficiente, acusado de
corrupcin e insensible ante las demandas de justicia y se procedi a la
destitucin de los miembros de la Corte Suprema, heredados del rgimen
oligrquico y que eran considerados como obstculos para los planes
polticos del gobierno de turno. Subordinacin que continuo desde 1980 con
una carta poltica, donde los sucesivos gobiernos civiles de Fernando
Belande y Alan Garca.

Desde 1985 al 90 la justicia peruana quedo partidarizada inmersa en una
crisis en los sucesivos enfrentamientos de la judicatura por aumento de
sueldos y por la intervencin judicial mediatizada por el marco de una guerra
subversiva de Sendero Luminoso y el MRTA contra el Estado Nacional.

En 1990 el Poder Judicial era no solo ineficiente y subordinado al poder en
trminos generales, sino que estaba partidarizado y haba entrado a un
peligroso juego poltico donde los representantes en la Corte Suprema,
sacrifican la independencia judicial a las necesidades polticas del gobierno de
turno que trazaba las lneas maestras de la poltica judicial que debera
cumplir la magistratura peruana.

El Poder Judicial era un instrumento en la lucha poltica y que llego a
renunciar a sus obligaciones de sancionar a un sector de los subversivos, por
una situacin de apata, irresponsabilidad, miedo, y en un marco legal que le
permita la impunidad.

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En 1992 del 5 de abril se disuelve el Congreso, cesa a los fiscales y vocales
del Poder Judicial y del Ministerio Publico, sin reformas en el Poder Ejecutivo
y en la estructura de las FF.AA. Se inicia la reforma judicial que destituye a
todos los magistrados partidarizados (del APRA, AP y PPC), a los llamados
institucionalistas y a los independientes que no pudieran ser monitoreados
(manipulados) por el gobierno para sus proyectos poltico autoritarios y de
corrupcin, con el sometimiento de la magistratura.

Otro de los pretextos que fueron usados fueron los problemas crnicos en la
administracin de justicia: Poder Judicial ineficiente para los justiciables
graficada por su onerosidad, lentitud, falta de certeza y corrupcin impartida
por magistrados insensibles ante el drama humano y con un bajo nivel
profesional (mediocridad).

Las relaciones de subordinacin del Poder Judicial al accionar de un Poder
Poltico (Poder Ejecutivo y Poder Legislativo) de turno, van de conformidad y
al servicio a sus objetivos de sus proyectos polticos del gobierno. Utilizando
los mecanismos necesarios de subordinacin, acompaada de la legislacin
tendiente a instrumentizar el Poder Judicial (fuero Militar en algunos casos)
con la aplicacin de leyes que perseguan a los opositores al rgimen de
turno.

Los factores que determinan la subordinacin son de nivel poltico, ideolgico,
econmico y social. Para ello restringen la independencia, autonoma judicial,
y seguridad jurdica ante la ciudadana, los organismos mundiales y la
comunidad internacional.

Es necesaria la educacin de las futuras generaciones, a la sociedad civil, a la
clase poltica de las consecuencias adversas para la institucionalizacin de
una verdadera democracia en el pas frente a la existencia de poderes
paralelos reidos con un Estado Social de Derecho.

El rol de equilibrio poltico judicial es bsico en asuntos de derechos
humanos, la vigencia de la Democracia Directa, de las instituciones y de la
afirmacin de la seguridad jurdica necesaria para el desarrollo nacional ante
la desconfianza de su actuacin por los agentes econmicos nacionales y
extranjeros (partidos polticos, organizaciones sindicales: CGTP,
organizaciones Empresariales: CONFIEP, Organizaciones Educativas,
Organizaciones Religiosas, ONU, OEA, y FMI)
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En efecto, otra variante bsica en la formacin integral del abogado es la que
se contrae al aspecto tico de su actividad y proceder. Si bien es cierto que
ella se adquiere fundamentalmente en el hogar, en los tiempos que corren
donde por lo general ambos progenitores tienen que trabajar, los nios se
encuentran en no pocos casos en un estado de relativo abandono, con
escaso contacto con sus padres, quienes se hallan medularmente
preocupados, en muchos casos , en obtener lo mnimo indispensable para la
decorosa subsistencia familiar, sobre todo-pero no solo en aquellos pases en
vas de desarrollo donde no siempre se encuentra un empleo adecuado o,
simplemente , no se le halla.

El vaco que se presenta en ciertas circunstancias en el campo de la
formacin tica del abogado encuentra, como se ha apuntado, su remota raz
en el hogar, donde la educacin de los hijos se produce desde casi el
momento del nacimiento.

Los nios tienden a imitar las conductas, actitudes, lenguaje y hbitos de sus
progenitores, los mismos que estn asignados por un determinado sentido
tico.

Es, por ello, que el ejemplo de los padres y, ms tarde, el de los maestros y el
de los gobernantes en su caso, tienen un fuerte impacto en la formacin tica
de los futuros abogados.

Si bien en muchos casos esta carencia en la formacin tica del futuro
abogado no puede suplirse a nivel de la ecuacin superior, tambin es cierto
que poco se hace por incorporar en la currcula de las Facultades de Derecho
cursos de Deontologa Jurdica donde se pueda brindar al estudiante, aunque
tardamente, una orientacin en cuanto al comportamiento que debe asumir,
al menos, en el ejercicio de la profesin de abogado. En el peor de los casos,
si el profesor a cargo del mencionado curso es de calidad, lograr , al menos,
que los alumnos reflexionen sobre el tema y obtengan de ello algn provecho.

Pero, parte de la conveniencia de crear cursos de Deontologa Jurdica en las
Facultades de Derecho ha donde no existen, es necesario, adems, que cada
profesor, en el dictado de su respectia materia, aluda frecuentemente a los
deberes ticos del abogado. Hay muchas formas y oportunidades de hacerlo.
De ah que con coraje, debe concentrarse una silenciosa campaa en este
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sentido en los casos en que sea necesario reforzar la formacin tica de los
estudiantes que han de egresar como abogados. Ellos se hace indispensable
en aquellos pases donde la corrupcin, proveniente en la mayora de los
casos de las ms altas esferas de los poderes del Estado. Ha minado las
bases morales de la sociedad provocando unan peligrosa crisis tica muy
difcil de revertir y donde, por ello, se hace muy difcil no caer en fciles
tentaciones o imitar el mal ejemplo de los personajes que se han instalado en
las cpulas de las instituciones rectoras de un pas.

Pero, ms all de lo que se pueda formar al estudiante de abogaca a travs
de un curso regular de Deontologa Jurdica consideramos, en la misma lnea
de pensamiento antes puesta de manifiesto, que el silencioso ejemplo de los
progenitores o el de los maestros, en su caso, es siempre el ms elocuente
medio tratndose de la formacin tica del abogado. Qu decir, por ejemplo,
de la enseanza tica proveniente de un profesor de Derecho Constitucional,
o de cualquier otra materia, que sirve a un gobierno dictatorial, generalmente
corrupto, que viola sistemticamente los derechos humanos e incumple los
mandatos constitucionales?. Cmo, es dable preguntarse, tal profesor
puede mostrar un ejemplo digno de seguir, de imitar a sus alumnos? el grave
dao que hacen aquellos profesores a la formacin de los estudiantes es
incalculable en el que se refiere a la consolidacin de la contextura tica de
los estudiantes de derecho.

Debemos tomar una ms fina conciencia tan slo a impartir conocimientos
cientficos a sus alumnos. El ejemplo de una conducta ajustada a los cnones
ticos es, inclusive, de mayor importancia en la formacin integral de la
juventud estudiosa.

Ante la aberrante situacin de profesores que quebrantan los deberes ticos
de la abogaca sirviendo a gobiernos dictatoriales que violan los derechos
humanos y las normas constitucionales, lo que desdice de la formacin tica
del abogado, nos preguntamos Cmo reaccionar el estudiante de abogaca
o el abogado en ejercicio ante el proceder contrario a la tica no es slida,
raiga, el llamado hombre de derecho se ver posiblemente tentado de imitar
a este supuesto maestro y, tal vez al contemplar su aparente xito, podra
decidirse a seguir la misma equivocada ruta que desdice de la condicin de
ser un abogado que lucha por la justicia y los derechos humanos.


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Pero, al lado de los estudiantes o abogados indiferentes, resignados y hasta
complacientes o solidarios con dichas negativas actitudes ticas, existen
sectores estudiantiles dotados de dignidad y coraje que reaccionan contra
tales profesores manifestndose en diversas formas contra dichas
perniciosas actitudes, contribuyendo as a revertir, en parte, su negativo
proceder.

En algunos de los pases del rea iberoamericana, en varios y a veces
prolongados momentos histricos, hemos contemplado con perplejidad y
pena, a veces tambin con legitima indignacin como, aparentemente
notables maestros, por razones que no es el caso analizar n esta oportunidad,
han emprendido un camino equivocado, han decidido por una opcin
ticamente desechable, impropia de su condicin de guas de la juventud
estudiosa. Ellos, lo tenemos dicho, causan un grave dao en lo que se refiere
a la formacin tica de las generaciones de abogados.

No podemos soslayar el hecho que sectores de la juventud estudiosa y de los
propios abogados, que buscan slo el bienestar y rehuye del cumplimiento
del deber, desprecian, naturalmente, toda formacin tica, se desinteresan de
los deberes a que se refiere la deontologa jurdica. En otros casos, como
acertadamente seala Andruet, est claro que las recientes generaciones de
profesionales principalmente se sienten acuciadas por las necesidades
tcnicas de su propia capacitacin, pero que ella importa. Por ello, los
abogados que aspiran una capacitacin tcnica para lograr el xito
profesional, menosprecian el ser mejores y ms plenos abogados. Se
advierte, as, una degradacin formativa en aquello que de sustantivo tiene la
capacitacin del abogado y, con ella el creciente desprestigio del abogado.

Sobre la erosin que se advierten cuanto al prestigio e la abogaca, el autor
antes referido expresa que, para decirlo entonces en trminos concretos y sin
cortapisas, los abogados son hoy negativamente conceptuados por gran parte
de la sociedad y, aade, que no escapa a dicha consideracin que el servicio
de administracin de justicia, conceptuado por magistrados, jueces y
funcionarios, no est mejor conceptuado que los abogados. Es notorio, en el
sentir de un sector apreciable de la sociedad el proceso de descomposicin
tica que en tales mbitos se reconoce en el sector diario..



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Las expresiones acentuadamente criticas del autor citado van ms all de los
dicho cuando afirma con dureza, por ejemplo, que nuestra profesin es una
profesin castigada, y a veces, convendra agregar, que por los propios
comportamientos indecorosos con los profesionales ejecutan en el
cumplimiento de su labor, y por lo tanto a veces ella es justamente
sancionada con trminos admonitorios. De otro lado, en la misma lnea de
pensamiento, sostiene que lo cierto es que una gran parte de los abogados
contemporneos transitan la fina cornisa que separa el lmite mximo de lo
jurdicamente permitido y lo que, aunque siendo leve, es verdaderamente
sancionable como conducta deontolgico reprochable.

Lo expresado no significa, ciertamente que se postule un descuido o un
abandono en la preparacin tcnica del abogado que posibilite su mayor
destreza profesional. Lo que se persigues es una armoniosa capacitacin que
no deje lado una preparacin integral en la cual es aspecto tico no puede ni
debe estar ausente.

No nos debemos de resignar, por consiguiente, con la formacin de buenos
tcnicos, de abogados prcticos, pero carentes de una capacidad para
comprender y sentir los valores que debe realizar en el ejercicio de su
profesin

No es concebible, en sntesis, un abogado que no luche por la justicia, que no
sea honesto, probo, tanto en su vida pblica como privada. Lamentablemente,
para algunos, la moral es unitaria. El ser humano como bien lo sabemos
aunque pretendamos olvidarlo, no es dicotmico, moralmente virtuoso en su
ejercicio profesional, y cabalmente vicioso en su vida privada.

El problema tico antes mencionado, no podemos ignorarlo, ha adquirido
notoria gravedad en algunos pases de nuestra rea iberoamericana. Lo
grave es que, en cierto caos, dicha descomposicin se inserta dentro de una
sociedad ticamente disminuida. Cul es el rol o funcin de los colegios de
abogados frente a esta situacin? Qu es lo que se est haciendo o lo que
puede hacerse en el prximo futuro para detener este fenmeno de
descomposicin tica?.




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2.4. Los principios universales de la Deontologa. 1) Obra segn
ciencia y conciencia. 2) El principio probidad profesional.
Este principio deontolgico, que se ha definido como universal, en el sentido
de que se aplica a todas las profesiones, artes y oficios, exige en nuestro
caso, que el profesional deba estar actualizado, deba continuar su proceso de
aprendizaje y de creacin del derecho sustantivo, de fondo, y el derecho
adjetivo, de forma: el derecho notarial.

El profesional en derecho est, a partir de este principio obligado a conocer el
derecho sustantivo y adjetivo aplicndolo adecuadamente a cada una de las
situaciones y haciendo las valoraciones ticas necesarias para proveer las
implicaciones prctico-sociales de las mismas.

Deber excusarse de brindar sus servicios, excepcionalmente, por causa
justa moral o legal, cuando a partir de su valoracin del hecho prevea
implicaciones negativas tanto para sus comparecientes como para terceros
que en ese momento no se encuentran al frente haciendo las consultas del
caso.

Conciencia profesional.
(Por Francisco Vzquez)Dimensin esencial de la conciencia individual que
se manifiesta en un comportamiento individual responsable acerca de los
deberes especficos de una profesin, despus de haber internalizado,
asimilado y aceptado una serie de valores en un proceso de socializacin, y
poseer la madurez y equilibrio suficientes para aplicar, explicar y resolver
problemas profesionales con la mejor competencia y rectitud posibles.
Es una conciencia moral que se refleja en el comportamiento del individuo,
algunas normas no se aplicarn al resto de la vida personal, ya que se
aplicarn a la hora de ejercer como profesionales.

Tipos de conciencia :
Conciencia Psicolgica. Tener o darse cuenta de o que uno hace, de lo
que est ocurriendo dentro y fuera de nosotro de manera que podamos
analizar y reflexionar sobre ello. Segn Francisco Vzquez es :
Propiedad que tiene el espritu humano de desdoblarse, de desligarse de
s, y ponerse a s mismo y a las cosas como objeto de anlisis. Es una
conciencia reflexiva. Tambin tiene la capacidad de enunciar juicios de
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hechos acerca de las acciones que uno mismo u otros realizas.
Encontramos entonces que tiene dos capacidades:
o Reflexin
o Juicios de hechos
Se limita a dar testimonio de lo que est pasando.

Conciencia moral. Adems de la enunciacin de juicios se valorarn lo
hechos como buenos o malos. Previo aprendizaje enjuiciar los hechos,
con formacin sobre la tica y la moral.
Francisco Vzquez: Aquella propiedad que tiene el espritu humano de
emitir juicios de valor acerca de nuestros actos individuales
principalmente y los actos de los dems. Es el conocimiento que
acompaa a nuestras acciones por medios del cual sabemos si estamos
haciendo bien o mal.
Es el elemento indispensable a la hora de hablar de las acciones morales
o no, teniendo en cuenta la intencionalidad, la tica. El primero en
distinguirlo fue Kant. Aunque no se sabe donde reside en el cerebro:

travs de un proceso de socializacin en el desarrollo del hombre.
Este primer estudio lo bautizo Aristteles como Sindresis.
Aplicacin de estos valores a las acciones diarias. Lo llam Aristteles
Frnesis o Prudencia. Provoca el juicio moral o de conciencia. Estos
dos primero estadios pertenecen al orden de la razn.
dimensin libre del hombre. Decide llevar a cabo
o no, lo que dictamine la conciencia. Es conveniente la actuacin
acorde con la conciencia individual. Este tercer estadio tiene el juicio
de liberta, la capacidad de decidir. Corresponde a la voluntad.
Podemos llevar a cabo una doble clasificacin de las decisiones y
conciencias
Conciencia anterior / antecedente
Acto Conciencia acompaante / Concomitante Conciencia porterior /
consecuente acusa
excusa
aprueba
Anterior: trata de aclarar los pros y los contras de los actos que
tomamos
Acompaante. Trata de que coincida el juicio de valor con el acto.
Posterior. Emite tres juicios de valor:
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Acusa, cuando no est de acuerdo al juicio
Excusa, si no hubo intencionalidad
Aprueba, si coincide con la conciencia
Verdadera
Conciencia cierta Errnea Ignorancia invencible
Sujeto
Como acta
el sujeto Probable Ignorancia vencible:
Dudosa
Perplejo

Conciencia cierta.
Cree que el acto que est llevando a cabo es la correcta.
Se puede dar una conciencia verdadera, cuando se piensa y es
correcta.
Puede ser errnea cuando se piensa que es correcta pero no lo es.

Conciencia Dudosa.
La conciencia probable no est segura de que de que pueda actuar
correctamente. Incide en la ignorancia vencible, se es consciente de
un error probable. La conciencia perpleja es que no tiene ni idea de
cmo actuar.

















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Unidad Temtica III


DEONTOLOGA DE LA PROFESIN DEL ABOGADO

PRINCIPIOS GENERALES DE LA DEONTOLOGA PROFESIONAL

3.1. El principio de independencia profesional.
Las normas deontolgicas se asientan sobre de una serie de Principios
fundamentales, siendo stos los siguientes:
INDEPENDENCIA.- Para ejercer su profesin, el Abogado debe mantener una
actitud independiente, tanto desde el punto de vista intelectual como moral, de
este modo se garantiza que los intereses del cliente sean defendidos con la
mayor objetividad posible.
DIGNIDAD.- El Abogado debe actuar teniendo en cuenta las normas de honor
y de la dignidad de la profesin, abstenindose de todo comportamiento que
suponga infraccin o descrdito.
INTEGRIDAD.- En el desempeo de su funcin y en la relacin con sus
clientes, colegas y Tribunales debe mostrarse honesto, leal, veraz y diligente.
FUNCION SOCIAL.- El Abogado forma parte de la funcin pblica de la
Administracin de Justicia, por lo que deber orientar sus actuaciones como
servicio a la sociedad.
SECRETO PROFESIONAL.- En sus relaciones con el cliente, los colegas y los
Tribunales debe regir la confidencia y confianza, las cuales imponen el derecho
y deber del secreto profesional, que deber guardar en relacin con todos los
hechos y noticias de los que tenga conocimiento, a travs del ejercicio
profesional, no pudiendo ser obligado a declarar sobre los mismo.
INMUNIDAD.- Es sta una prerrogativa del Abogado, que ampara la libertad de
expresin y de defensa, y viene referida a que el letrado no podr ser juzgado
como encubridor, por aquellos actos de los que tenga conocimiento, en virtud
de su condicin profesional de abogado.
LIBERTAD DE DEFENSA.- El cliente debe y tiene el derecho de elegir
libremente a su Abogado y, todo Abogado tiene el deber de facilitar el ejercicio
de este derecho.
Tomando como base estos principios, vamos a centrarnos en las normas y
usos deontolgicos de mayor relevancia y respecto de los cuales todos los
Abogados deben tener en cuenta a la hora de ejercer la profesin.

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3.2. El principio de libertad profesional.
Hablando de independencia en el sentido de libertad creo que se define
claramente el concepto de este subtema con las palabras de Mr. Raymond
Poincar: en ninguna parte es ms completa la libertad que en el foro. La
disciplina profesional es leve para los ciudadanos de su dignidad y apenas
aade nada a los deberes que una conciencia poco delicada se traza a s
misma. Desde que se crea por su trabajo una situacin regular, el Abogado no
depende ms que de s mismo. Es el hombre libre, en toda la extensin de la
palabra. Solo pesan sobre l servidumbres voluntarias; ninguna autoridad
exterior detiene su actividad individual, a nadie da cuenta de sus opiniones, de
sus palabras ni de sus actos. De ah en el Abogado un orgullo natural, a veces
quisquilloso, y un desdn hacia todo lo que es oficial y jerarquizado.

3.3. El Abogado frente a la causa injusta y frente a la ley injusta o inicua.
La mayora de las leyes del ordenamiento jurdico de un pas pueden
considerarse, sin ms, justas ya que son especificaciones, aunque con
frecuencia contingentes y opinables de exigencias de justicias fundadas, en el
ltimo trmino, en la ley natural- por ejemplo, las leyes de trfico, en cuantos
encaminadas a la seguridad y la defensa de la vida.

Una pequea partes de las leyes sobre todo cuando se oponen legalidad y
moralidad: son injustas. Estas leyes suelen, adems, afectar a aspectos
esenciales dela moralidad: matrimonio, relaciones sexuales, derecho a la vida,
etc.

Principio general
En caso de leyes cuyo objeto sea algo malo en s (aborto, esterilizacin), la
defensa de lo que s mismo es malo no puede excusar de autntica
cooperacin formal, que es siempre ilcita- la excusa de que el abogado en
entra en el fondo de la cuestin, si no que se limita a intervenir en conflictos
con ocasin de esas leyes, no es vlida, porque un abogado, teniendo la
libertad de aceptar o rechazar una causa, difcilmente puede escapar al
reconocimiento o aprobacin de la ley injusta, y la aprobacin de este tipo de
leyes es ya un aprobacin de un mal.

En otros trminos no hay causa alguna, por grave que sea, que justifique la
intervencin en estos casos, la nica defensa tica que cabe es la lucha por la
instauracin de una causa de conciencia que impida que, quienes no desean
solidarizarse con leyes injustas, tenga sufrir consecuencias tambin injustas.
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En el caso de negocios jurdicos cuyo contenido sean leyaes que autoricen o
manden acciones intrnsecamente malas (por ejemplo, compra venta de
anticonceptivos), el abogado con causa grave, podr intervenir nicamente en
aquello que se relaciona con la justicia conmutativa (por ejemplo, exigir el pago
de lo debido). Pero el abogado quede casi siempre rechazar encargos en estas
materias.

3.4. El principio de dignidad y decoro profesional casustica.
Ser abogado no es saber el Derecho, sino conocer la vida. El derecho positivo
est en los libros, pero lo que la vida reclama no est escrito en ninguna parte.
Quien tenga previsin, serenidad, amplitud de miras y de sentimientos para
advertirlo, ser Abogado; quien no tenga ms inspiracin ni ms gua que las
leyes, ser un desventurado mandadero.
La justicia no es fruto del estudio, sino de una sensacin.
ngel cita al ilustre novelista Henry Bordeaux. Henry refiere que cuando visito
al escritor Daudet y le manifest que era estudiante de Derecho, ste le dijo:
las leyes, los cdigos no deben ofrecer ningn inters.
Se aprende a leer con imgenes y se aprende la vida con hechos. Procure ver
y observar. Estudie la importancia de los intereses en la vida humana.
En resumen lo que quiere decir con las palabras la sensacin dela justicia es
que procuremos no actuar tan apegados a las leyes, que usemos lo que
nosotros tenemos conceptualizado como bueno, equitativo, prudente, cordial y
sobre todo justo.

3.5. Los principios de diligencia, correccin y desinters.
El abogado est obligado a estudiar los asuntos que se le confiaron con la
mxima diligencia y proceder con la prudencia debida evitando dilaciones
daosas a los cliente. Esto obvio ya que de la falta de diligencia, de las
tardanzas injustificadas, etc., se derivan ordinariamente daos econmicos y
an morales a las personas, de odios, de inseguridad jurdica. Por eso es
obligacin del abogado no aceptar casos de los que puede atender con una
diligencia ordinaria. Teniendo en cuenta tambin el tempus de la administracin
de la justicia por los tribunales.

3.6. Los principios de informacin y de reserva.
El abogado debe advertir al interesado la probabilidad que, a su juicio, tiene
que ganar el asunto. Nunca es lcito engaar al cliente haciendo creer lo que de
antemano se sabe que no ha de resultar. El mismo cdigo aade ante la duda
del abogado, puede aconsejar al cliente que pida un dictamen a otros letrados.
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3.7. El principio de lealtad procesal.
Y en el proceso judicial, debemos tener presente que es llevado por hombres:
el juez, los abogados y que de estos dependen sus resultados y esos hombres,
antes de estar animados a dar soluciones con base en la ley, actan acorde
con su formacin moral. No obstante esto, se trata de asegurar la integridad del
juez rodendolo de requisitos relativos con su designacin. Empero, cuando se
ven sujetos a necesidades materiales o de fuerzas polticas superiores pierden
la imparcialidad. Y no podemos esperar que un juez que no haya solucionado
sus ms apremiantes necesidades tenga la serenidad para no ceder a las
tentaciones, doblando la vara de la justicia no por la misericordia sino por la
ddiva. Falta, entonces, otro de los requisitos para asegurar la imparcialidad
del juez, cual es el de la remuneracin, aspectos en los que Ecuador est
generalmente rezagado.

Los hombres que por razn de sus cargos tienen la facultad de imponer
sanciones con base en las leyes deben tener el espritu sano y atento para no
incurrir en esa conducta que Len Tolstoy destacaba como la indiferencia con
que ciertos hombres manejan el destino de otros cayendo en un estado de
espritu distrado, casi inconsciente y agregaba, a veces negligente, obediente
a los mandatos del poder o del dinero. Quienes aspiran a ser abogados y
despus jueces deben leer la obra de Tolstoy Resurreccin.

El rol del juez es el de dictar sentencia y para ello se le conceden atribuciones y
obligaciones que concreten su verdadera misin. Pero tiene un margen de
actuacin discrecional donde el criterio judicial no tiene otros lmites que el
marco tico del juez y ocurre que, a veces, esa discrecionalidad que otorga la
ley al juez no es aplicada de un modo absolutamente recto. Entonces el juez
mismo puede ubicarse en el terreno del derecho civil cuando causa dao a una
de las partes, ya sea por ignorancia o negligencia; o en el mbito del derecho
penal, cuando falta a sus deberes esenciales y se aparta de la realidad
procesal (prevaricato) en cuyo caso el juez comete un delito.

Pero a la tica del magistrado interesa particularmente el comportamiento
procesal que no est reglado y para el que no existe una sancin jurdica sino,
a lo mucho, una sancin disciplinaria o meramente moral. En esto encuadra,
por ejemplo, la dilacin injustificada de los procesos aparte de que el juez deba
tener no slo una apreciacin cabal de los hechos, sino las ideas claras
respecto de los conceptos representados en la idea positiva.

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Siguiendo con otro ejemplo, cabe destacar que nuestro sistema procesal civil
da al juez la discrecin de valorar la prueba atendiendo a las reglas de la sana
crtica pero ah, no cabe la menor duda de que, ms de un juez que no conoce
cuales son esas reglas del conocimiento, la lgica y la experiencia que deben
llevar al juez a aplicar su percepcin para llegar a una apreciacin correcta y
tica sobre la valoracin que de la prueba haya hecho. Y la prueba, antes de
ser valorarla debe producirse y no puede ser el juez un mero espectador sujeto
a la voluntad y a veces hasta el capricho de las partes, que obstaculizando la
justicia se niegan a producir o presentar pruebas. Entonces, la teora de la
prueba dinmica ampliamente desarrollada por Jorge Walter Peyrano, acogida
por los principales tratadistas modernos, as como por la jurisprudencia
argentina, espaola y colombiana, que ya Devis Echanda aunque con otra
denominacin aos atrs trataba, se tornan en obligacin de tica procesal
ineludible, porque el juez debe ordenar la prueba a quien la tiene o a quien le
resulte ms cmodo presentarla, superando la concepcin clsica de la carga
de la prueba limitada solamente a quien alega.

La tica procesal y la correcta administracin de justicia no pueden estar
supeditadas al abuso o al fraude procesal porque sea justamente la contraparte
quien tenga la prueba del hecho que se alega, lo que ocurre principalmente en
el rea de la salud y la medicina; o con las grabaciones que en nuestro mbito,
ciertos medios de comunicacin se niegan a entregar. El legislador ecuatoriano
en los cuerpos legales modernos, como el Cdigo de Procedimiento Penal del
ao 2000, aplica en parte esta teora cuando en el Art. 387 manda a que se
pueda suplir la prueba de la injuria cuando el medio se niega a entregar la
grabacin original, con una trascripcin, judicial o extrajudicial. Claro que
cuando el juez ecuatoriano, que generalmente desconoce la teora de la prueba
dinmica no aplica esta disposicin procesal, ms all de la falta tica bordea
el prevaricato porque el Juez debe dar primaca a la verdad jurdica objetiva e
impedir su ocultamiento a pretexto del ritualismo procesal, por eso nuestra
Constitucin establece en su Art. 192 que no se sacrificar la justicia por la sola
omisin de formalidades. Y que ms omisin que ocultar la prueba la parte que
la tiene en su poder. Esto no lo puede permitir el juez, menos solapar.

Alberto Csar Leston, en su ponencia en las I Jornadas de tica de la
Abogaca en octubre de 1967, en Rosario-Argentina, se remiti a un declogo
del magistrado en el que, en sntesis consigna, respecto del juez, lo siguiente:


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1) La incomprensin de los colegas y no pocas veces la calumnia.
2) La soledad
3) La Pobreza
4) La angustia de saberse responsable de dar a cada uno lo suyo.
5) La velada adulacin de los que ganan y el desaprecio de los que pierden
6) La presin de los fuertes y poderosos.
7) La ignorancia y el desprecio popular.
8) La paciente concentracin y estudio.
9) La obligacin de imparcialidad y rectitud; y,
10) Una vida austera, un sacerdocio moral.

El juez, en Ecuador, trabaja sujeto a las presiones del Gobierno, del Congreso,
de unos lderes polticos o de algn medio de comunicacin. En todos estos
casos quedan, en primer trmino, sometidos al juicio inexorable de sus colegas
y su gremio y, claro, recordando un poco lo que ocurri en nuestro pas,
apenas en diciembre pasado, es difcil exigir una conducta estrictamente tica
a un juez que fue nombrado ilegal e inconstitucionalmente. De manera que la
diferencia entre el abogado que llega a ser juez por sus propios mritos, del
que llega a la misma posicin por vinculaciones polticas marca las
providencias del juez.

ngel Osorio dice que no puede haber derecho contra la moral y no admite la
tramitacin justa de jueces que dicen algo as como tener que fallar lo injusto
y contra su conciencia, porque la ley lo manda; actitud ciertamente ms grave
que el non liquet.

No es cuestin solamente de la valoracin de la prueba bajo consideraciones
tico-jurdicas sino de su presentacin e incorporacin al proceso para llegar,
aun contra la voluntad de una de las partes, a la verdad procesal que debe
tener absoluta correspondencia con la real; si aqu entra en juego la
discrecionalidad, debe ser siempre para llegar a la verdad. Estas soluciones no
son nuevas porque por dcadas se vienen aceptando y aplicando; los jueces
deben mantener el espritu batallando por la superacin intelectual que nos
lleve a realizar anhelos de seguridad y tica jurdicas, lamentablemente en
nuestro medio, a veces distantes y lejanas.

El retardo en la administracin de justicia hace que la mayora de los
justiciables den todo por perdido cuando les toca ir a los jueces que no
despachan, lo que implica una verdadera denegacin de justicia, ms si el juez
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cumple con los deberes ticos y es un magistrado probo, no un mero
espectador de lo que ocurre en el proceso, ser entonces merecedor al famoso
reconocimiento a los jueces escrito por un abogado del nivel de Piero
Calamandrei. Pero creo yo que la dignidad no es el reconocimiento que se nos
haga por la sociedad en un momento dado, sino la conciencia de merecerlo.
No es la oportunidad propicia para desarrollar teoras jurdicas sustantivas o
procesales sino primordialmente en lo que a la tica corresponde. Los sujetos
de la relacin procesal tienen lmites claros dados por la tica del proceso para
evitar excesos y en estos entran tambin, obviamente, las facultades
discrecionales del juez, generalmente salpicadas por ms de una contrariedad.

3.8. El principio de colegialidad.
Los Colegios Profesionales, tal como los define la ley, son corporaciones de
derecho pblico, amparadas por la ley y reconocidas por el Estado, con
personalidad jurdica propia y plena capacidad para el cumplimiento de sus
fines, entre los que se encuentra la ordenacin del ejercicio de las profesiones.
Adems, son las corporaciones que elaboran los cdigos deontolgicos.
Los cdigos deontolgicos cumplen una triple funcin:
a) Fijar una serie de criterios de carcter cientfico-funcional para el ejercicio de
la profesin, con el objetivo de dar operatividad y eficacia a las actividades
ejercidas en el mbito cubierto por las normas establecidas.
b) Refundir orientaciones ticas para el ejercicio de la profesin y plasmarlas
en cdigos de deontologa profesional.
c) La posibilidad de imponer sanciones disciplinarias a los colegiados que
incumplan los dictados de los cdigos deontolgicos. Esta funcin tiene la
singularidad de conferir a stos relevancia jurdica estatal, lo que otorga a la
deontologa ciertas coincidencias con el Derecho en lo que se refiere a la
utilizacin de un procedimiento judicial.
Una diferencia importante entre la deontologa profesional y el derecho reside
en el origen de estos dos rdenes normativos reguladores del ejercicio de una
profesin. La fuente del derecho es el poder legislativo del Estado -que emana
del ejercicio de la Soberana Popular-, mientras que el origen de la deontologa
profesional no es "estatal", sino que emana del propio colectivo profesional, y
desde una labor de autorregulacin. En casos excepcionales, la iniciativa de un
cdigo deontolgico puede partir del Estado o de una entidad supraestatal,
como el es caso paradigmtico del Cdigo deontolgico de los periodistas del
Consejo de Europa, aunque es una condicin necesaria que el colectivo
profesional lo incorpore a su actividad y ejerza una labor de autorregulacin.
Sin estas dos condiciones, este cdigo normativo se convertira en derecho y
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no en deontologa profesional. Por lo tanto, no es necesariamente excluyente
de la deontologa profesional un cdigo de origen externo a la propia profesin,
si pasa por el filtro de la autorregulacin.
En el caso de las profesiones que requieren colegiacin profesional, como la
abogaca y la medicina, existe una institucionalizacin de la sancin. Sin
embargo, hay profesiones como el periodismo, que se ejercen sin colegiacin
obligatoria. En estos casos, el incumplimiento de las normas deontolgicas
lleva aparejada una sancin similar a la que corresponde a la vulneracin de
las normas morales: mala imagen pblica, reproche, expulsin del grupo, etc.
Esto las diferencia de las profesiones de colegiacin obligatoria, caracterizadas
por la institucionalizacin de la sancin. Pero no implica falta de gravedad. Un
profesional puede considerar que una sancin por infraccin del cdigo de
deontologa profesional tiene ms importancia que una sancin administrativa.
Retomando la idea de que la deontologa profesional es uno de los rdenes
reguladores del ejercicio de una profesin, en una situacin intermedia entre el
derecho y la moral, es necesario hacer una serie de precisiones. Las normas
de la deontologa profesional, aun sentidas como vinculantes entre los
miembros del colectivo, se alejan del carcter coercitivo del derecho. El
derecho es siempre coactivo, y la deontologa profesional puede o no imponer
sanciones y, en el caso de aplicarse, son menos graves que las impuestas por
el derecho. La sancin ms grave que puede imponer la deontologa
profesional es la exclusin de la profesin.
Por otro lado, las sanciones de la deontologa profesional en aquellas
profesiones que no exigen para su ejercicio la colegiacin obligatoria son
sanciones sociales difusas; es decir, que aparte de no llegar al grado de
gravedad de la sancin jurdica, no tienen por qu estar necesariamente
institucionalizadas. Un ejemplo de sanciones sociales difusas -en este sentido
de informalidad, cercanas a la moral- emitidas por la deontologa puede ser la
consideracin de exclusin del colectivo profesional de un miembro, sin llegar
sta a ser una sancin no formalizada.
No obstante, la deontologa profesional tiene un mayor grado de
institucionalizacin que la moral general, de tal modo que, para hablar de
deontologa profesional, es necesario un grado de institucionalizacin
normativa -inferior a la del derecho pero superior a la de la moral. La moral,
aunque es de carcter social, tiene un componente ltimo que es individual,
mientras que la instancia ltima de la deontologa profesional es colectiva,
comn a todo el grupo profesional. Igual que se da el conflicto entre moral y
derecho, cabe la confrontacin del individuo con la deontologa profesional a la
que est sometido.
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Unidad Temtica IV


DEONTOLOGA DE LA PROFESIN DEL ABOGADO

1. El Ejercicio Profesional. La Colegiacin. La relacin profesional.
La consulta. Deberes de las partes. Deberes y derechos del
Abogado.
Los Colegios Profesionales, tal como los define la ley, son corporaciones de
derecho pblico, amparadas por la ley y reconocidas por el Estado, con
personalidad jurdica propia y plena capacidad para el cumplimiento de sus
fines, entre los que se encuentra la ordenacin del ejercicio de las profesiones.
Adems, son las corporaciones que elaboran los cdigos deontolgicos.

Los cdigos deontolgicos cumplen una triple funcin:
a) Fijar una serie de criterios de carcter cientfico-funcional para el ejercicio de
la profesin, con el objetivo de dar operatividad y eficacia a las actividades
ejercidas en el mbito cubierto por las normas establecidas.
b) Refundir orientaciones ticas para el ejercicio de la profesin y plasmarlas en
cdigos de deontologa profesional.
c) La posibilidad de imponer sanciones disciplinarias a los colegiados que
incumplan los dictados de los cdigos deontolgicos. Esta funcin tiene la
singularidad de conferir a stos relevancia jurdica estatal, lo que otorga a la
deontologa ciertas coincidencias con el Derecho en lo que se refiere a la
utilizacin de un procedimiento judicial.

Las leyes que reglamentan la constitucin y el funcionamiento de los colegios
profesionales tienden principalmente a asegurar la dignidad del ejercicio en cada
una de las profesiones liberales. Adems, disponen la creacin de dos rganos
que son: el gobierno de la matrcula y el poder disciplinario y le otorgan la
representacin de la profesin. En casi todos los pases donde se ha
implementado el sistema de colegiacin legal, en el mbito de las profesiones
con jerarqua universitaria, se atribuye y entrega a los propios profesionales la
direccin de los colegios.


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En nuestro pas, las organizaciones profesionales sobre la base de la
colegiacin se encuentran funcionando en casi todas las provincias, adaptando
sus normativas a las idiosincrasias regionales, pero todas actuando con un
sentido bien definido en lo que respecta al desenvolvimiento con que deber
actuar, con las atribuciones para desarrollar eficientemente la labor en beneficio
de la profesin y de los profesionales.

Muchos de los organismos creados con el principio de la colegiacin son hoy
poderosos factores para asegurar la defensa de los universitarios determinar las
reas de su actividad e incumbencias profesionales, perseguir el ejercicio legal
en cada una de ellas, determinar en algunos casos en sus reglamentaciones o
leyes el honorario con que deben ser retribuidas sus tareas, asegurar el ejercicio
tico, as como tambin las relaciones entre los colegas, de stos con los
clientes y las relaciones que deben mantener con las autoridades. Todos los
elementos que constituyen la legislacin para la colegiacin, y por ende para el
ejercicio profesional, tienden principalmente a asegurar la dignidad para los
profesionales.

El ataque a la colegiacin legal proviene de sectores bien definidos, que
responden a conceptos individualistas cuyos estudios o consultorios por su
solidez econmica usufructan la debilidad de los otros profesionales de la
misma rama.

Por tanto, el abogado es, el que ejerce permanentemente la Abogaca. Los
dems sern solamente licenciados en derecho, pero nada ms.

Es importante mencionar algunas de las cualidades que debe investir un
abogado como son: saber investigar, saber exponer, saber discutir y la ms
importante es amar su profesin, pero no es menos cierto, debe poseer el arte
de hacer y mantener buenas relaciones. Todas estas caractersticas se logran
con estudio exhaustivo y el arduo trabajo.

El abogado, es uno de los cooperadores o agentes que intervienen en el
proceso de la administracin de justicia defendiendo los intereses de las partes
en litigio. Al ser el abogado un profesional especficamente preparado y
especializado en cuestiones jurdicas, es la nica persona que puede ofrecer un
enfoque adecuado del problema que tiene el ciudadano o 'justiciable' desde el
punto de vista procesal.

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El abogado, debe tener un amplio concepto de responsabilidad frente a sus
clientes, quienes en momentos difciles de su vida entregan su confianza, en el
ejercicio de la profesin del abogado, para la bsqueda de su libertad o el
mejoramiento o aminoramiento de una pena, as como la defensa de su honor o
su fortuna.

La prevencin, es una de las funciones bsicas del abogado. Es decir, evitar los
conflictos de sus clientes. Con un buen asesoramiento y buen desempeo de
sus funciones, el abogado, ms que para litigios, controversias y juicios, sirve
para no llegar a ellos, en pocas palabras este sirve para mediar, terciar o evitar
conflictos entre las partes envueltas en algn problema. Adems, lograr de
manera incansable, que su cliente salga satisfecho de la labor realizada y
reconozca que el fin de la actividad del abogado es realizar justicia por medio del
derecho.
Es bueno resaltar, que la lealtad y tica del abogado, no es solo con sus
clientes, tambin debe existir rectitud, honradez, nobleza, honestidad, lealtad,
respeto y fraternidad con sus colegas. En tal sentido, existen normas entre los
profesionales del Derecho que deben respertarse. Podramos citar, cualquier
arreglo o transaccin con la parte contraria debern siempre tratarse por
intermedio o por el conducto de su representante legal, y no a espalda de este.
Ser abogado no es saber el Derecho, sino conocer la vida. El derecho positivo
est en los libros, pero lo que la vida reclama no est escrito en ninguna parte.
Quien tenga previsin, serenidad, amplitud de miras y de sentimientos para
advertirlo, ser Abogado; quien no tenga ms inspiracin ni ms gua que las
leyes, ser un desventurado mandadero.

La lealtad es un valor que no puede ser definido fcilmente, creemos que esto
es ms que nada un valor personal de cada persona, independientemente si es
o no un profesional del derecho, es oportuno indicar que la abogaca no se
cimienta en la lucidez del ingenio, sino en la rectitud de la conciencia. Malo ser
que erremos y defendamos como moral y rectitud lo que no es; pero si nos
hemos equivocado de buena fe, podemos estar tranquilos, siempre actuando
con lealtad, tanto para el contrario y el juez del proceso. Es adecuado citar las
palabras del novelista Gollete Iver. "Nuestro oficio es hacer triunfar a la justicia
o a nuestro cliente? Iluminamos al Tribunal o procuramos cegarle?
Cuando un abogado acepta una defensa, es porque estima - aunque sea
equivocadamente- que la pretensin de su tutelado es justa, y en tal caso al
triunfar el cliente triunfa la justicia, y nuestra obra no va encaminada a cegar sino
a iluminar.
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Pareciera que el tema del ejercicio de la profesin de Abogado y su vinculacin
con los derechos humanos est claramente entendido tanto por los propios
profesionales como por la comunidad en general.
Deplorablemente, debido a que dicho ejercicio en algunas ocasiones no ha
estado apegado a la justicia y particularmente no se ha caracterizado por un
manejo transparente e incorruptible, la noble y digna profesin de la abogaca ha
sido estigmatizada como una carrera que ha perdido sus cualidades morales.
Bien podra manifestarse que por un ejercicio inmoral de algunos hemos tenido
todos que afrontar que nuestra profesin se haya desprestigiado y, en no
muchas ocasiones, se tache a todos los abogados de corruptos e
inescrupulosos.

Los valores morales de la profesin de abogado
Es oportuno que en todo momento reflexionemos sobre los importantes valores
morales de nuestra profesin y particularmente su vinculacin con el ejercicio de
los derechos humanos.

El Declogo del Abogado seala, entre otros principios, el deber del Abogado de
"estudiar", esto es, de perfeccionarse constantemente en todas las ramas de la
ciencia jurdica. En este aspecto, por ejemplo, el ejercicio jurdico vinculado a la
promocin y respeto de los derechos humanos requiere de una constante,
permanente y ardua tarea de capacitacin y perfeccionamiento.

La mayora de casos de violacin a los derechos humanos en los que no ha
existido una adecuada reparacin por los daos causados, o incluso se ha
llegado a una flagrante impunidad, no solamente sucede por una compleja y
cuestionada administracin de justicia, sino tambin por la falta de preparacin
del abogado en este sensible tema. El abogado debe conocer a cabalidad toda
la normativa internacional y nacional de respeto a los derechos humanos y sacar
provecho de los avances jurdicos que en los ltimos tiempos se han
incorporado a favor del ejercicio de las garantas individuales y colectivas, tanto
a nivel internacional como en el campo del derecho interno.

El Declogo del Abogado tambin manifiesta que el deber del profesional es
luchar por el derecho, pero el da que encuentres en conflicto el derecho con la
justicia, lucha por la justicia. Este precioso mandamiento en el campo de los
derechos humanos se evidencia de manera clara y objetiva, cuando en
ocasiones, la normativa jurdica aplicable es contraria a la justicia, a la equidad y
a los principios de ius cogens internacionalmente reconocidos.
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El abogado debe estar preparado para encontrar contradicciones en este
aspecto y para superarlas ayudado y orientado por la doctrina y los principios
universales del derecho internacional que privilegian la condicin de la persona
humana por sobre cualquier ordenamiento obsoleto y contrario a la dignidad de
los individuos y de las comunidades.

El principio de la lealtad al cliente, al adversario y al juez es fundamental. El
desprestigio en el que ha incurrido la profesin se debe precisamente a que se
ha utilizado la carrera para fines meramente lucrativos y de intereses personales
y no para luchar por la justicia, a travs de bases morales firmes que permitan
un ejercicio transparente, honesto y desprovisto de cualquier inters que vaya en
contra de los derechos de los dems. En el mbito de los derechos humanos el
principio de la lealtad a la justicia cobra an mayor importancia por la
sensibilidad de los derechos conculcados que, muchas veces, puede acarrear la
destruccin total de un individuo o de una colectividad. El abogado debe estar
conciente de esta grave responsabilidad y procurar, en todo momento, un
ejercicio apegado a la verdad y al derecho, an cuando esto signifique sacrificar
intereses econmicos o personales.

La tolerancia es fundamental para crear una sociedad que camine hacia una
cultura de respeto a los derechos humanos de todos sus habitantes. Si el
abogado no tiene claro este principio y no puede aceptar las diferencias, muy
difcilmente podr defender a vctimas de esta intolerancia, ya que el mismo no
puede encontrar el verdadero sentido de la solidaridad, y por ende, de la justicia.

La lealtad en la profesin
Tener lealtad en la profesin de abogado, es lo que muchos han ido perdiendo
debido precisamente a un ejercicio profesional deshonesto e injusto. No
podemos culpar los abogados a los individuos si algunos prefieren hacer justicia
por su propia mano, si no han encontrado en nosotros un compromiso claro de
defender la justicia hasta las ltimas consecuencias, a pesar de la complejidad
de un sistema legal, judicial y penitenciario que no ha cubierto las expectativas
de una proteccin verdadera y digna de todos los derechos ciudadanos y si
algunos de nosotros hemos sido cmplices de la injusticia y de la corrupcin que
impera, en gran medida, en la administracin de justicia.

Quizs el principio de la paciencia es lo que necesitamos para mejorar el
ejercicio profesional, para ir construyendo un sistema legal participativo,
democrtico, igualitario en el que nadie se quede afuera.
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La lealtad que deben tener los profesionales del derecho tanto con el cliente, con
su colega y sobre todo con el juez, debe ser una mxima que todo profesional
debe cumplir, para poder de estar forma cambiar la mala imagen de los
abogados y sobre todo del alicado poder judicial, que en este caso vendra a ser
el mximo referente de la administracin de justicia nacional, es sumamente
desagradable para los abogados que se califique al poder judicial como el
rgano mas corrupto e ineficaz, si tan solo se practicara el declogo del abogado
realizado por Couture, cuan diferente seria la imagen que se dara a la sociedad.
Finalmente, creemos que el amor a la profesin debe ser un principio que tiene
que ser revalorizado en nosotros mismos y en la colectividad, que sintamos que
la profesin tiene valores morales y trascendentes que no pueden ni deben
perderse por el virus de la inmoralidad y la corrupcin, menos aun por la falta de
lealtad, que nosotros y nuestros hijos consideren un honor el ejercicio de esta
noble profesin, que en s misma, entraa los principios ms contundentes de
respeto y promocin a los derechos humanos, como son la igualdad, la libertad,
la solidaridad y la lealtad.

La tica y lealtad profesional del abogado
Se ha cuestionado la posibilidad de sealar principios ticos y normas morales
para el ejercicio de una profesin que es realizada por un hombre adulto, ya
formado, que tiene su propia concepcin de la vida, de la sociedad y por tanto
de la profesin. Pero lo que se pretende es formular pautas especficas que
regulen el correcto desempeo de cualquier profesin. En lo que se relaciona
con la profesin de abogado se establecen tres clases de deberes: con el
cliente, con el juez y con el adversario.

DEBERES DEL ABOGADO CON EL CLIENTE.
Los deberes del abogado con el cliente pueden sintetizarse as: lealtad e
independencia.
La lealtad obliga al abogado el cumplimiento de los siguientes deberes: decirle la
verdad, hacerle conocer el alcance del problema mantenerlo informado sobre el
avance del proceso, demostrar inters por la causa, actuar con agilidad, instruir
al cliente sobre lo que debe hacer o decir, presentar toda la prueba posible, no
transigir ni renunciar derechos sin el expreso consentimiento del cliente, etc.
La independencia del abogado le obliga a no ser partcipe de los intereses en
conflicto y por eso no es conveniente el pacto de cuota- litis as como la
aceptacin del mandato, porque el primero convierte al abogado interesado en la
cuota-litis, y, el segundo le hace tambin litigante, haciendo proclive a que el
proceso se revista de pasin y encono.
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DEBERES DEL ABOGADO CON EL JUEZ.
Los deberes del abogado con el Juez los resumimos as:
a) Respeto a la magistratura. La Autoridad, el juez o tribunal son dignos de todo
respeto por la investidura y funcin que ejerce independientemente de la
persona.
b) Verdad para la justicia y fe en la justicia. El abogado debe hacer del proceso
una sntesis de la verdad descubierta con la investigacin a fin de que el Juez
pueda tener seguridad de "administrar justicia". El abogado tiene que
demostrar su fe en la justicia y en el ejercicio de la profesin frente a la
autoridad.
c) Independencia. La independencia del abogado en el ejercicio del derecho le
permite actuar con responsabilidad, con sensibilidad, con sentimiento
altruista, con desinters, con delicadeza y con modestia.

DEBERES DEL ABOGADO CON EL ADVERSARIO.
Los deberes del abogado con el adversario se refieren a la lealtad en la
contienda, a la independencia, al respeto y solidaridad profesional. La lealtad en
la contienda significa la defensa honesta de la causa, utilizando el lenguaje
forense que no debe confundirse con el lenguaje vulgar. El respeto solidaridad
obliga al abogado a mantener con el colega adversario relaciones de cordialidad,
sin que eso signifique abdicacin de la independencia, no debemos olvidar las
celebre frase: "tratemos como nos gustaria que nos traten", consideramos que
esta frase encierra el punto basico de la lealtad con el adversario, mas aun
cuando esta en discusin un derecho y se produce por tanto un conflicto de
intereses o una incertidumbre juridica, creemos que esta en nosotros los
abogados demostrar nuestros valores morales y ticos, actuando no solo con
lealtad, sino con veracidad, compromiso y sobre todo con un profundo amor a la
justicia, todos los artculos expuestos por Couture se relacionan el uno con el
otro y son una extensa cadena de principios que deben y deberan ser
cumplidos por todos los profesionales, no solo por los abogados, la deontologa
profesional, nos inculca estos principios y esta en nosotros seguirlos o no.

Debemos tomar en consideracin que la principal caracterstica de la profesin
de abogado, es servir a los dems, con empeo, dedicacin y lealtad. Hacer de
nosotros la frase del famoso jurisconsulto espaol ngel Ossorio y Gallardo,
"Quien elige una carrera como la de abogado a ella tiene que entregarle el
corazn".


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Es obligacin de cada abogado ensear a amar y a defender la Justicia a travs
del Derecho. El abogado debe ser no slo soldado de la justicia, sino tambin
defensor de la libertad., esto implica que tiene que actuar en su cotidiano
ejercicio profesional con lealtad, probidad, dedicacin y con un profundo amor a
la justicia.
Por tanto, debemos saber que cada uno de nosotros tiene como norte serle fiel a
nuestros clientes y respetar a nuestros colegas y sobre todo a jueces y dems
profesionales de la justicia.
Que nuestro fin como abogado, es saber que desde que comenzamos a ejercer
profesionalmente muchas personas ponen sus esperanzas en nosotros, y al
asumir esa responsabilidad, no solo debemos demostrar nuestra capacidad
acadmica sino tambin nuestros valores morales, un abogado debe ser una
persona comprometida con la justicia de su pas, aun desde la pequea labor
que pueda desempear, su accionar puede hacer la diferencia en nuestra
sociedad.

2. El Prevaricato. Definicin. Clases. El Bien Lesionado. La Sancin
Nos ocupamos del prevaricato por dos razones importantes.

Primera, que sin embargo de ser el prevaricato de los abogados, crimen de
traicin, no ha sido desarrollado en los textos sobre deontologa, debiendo serlo,
y segunda por que queremos llamar la atencin, sobre todo de los alumnos,
sobre la trascendencia que debe tener la lealtad profesional.

Prevaricato, viene de la voz latina prevaricare" que significa delinquir diciendo o
proponiendo a sabiendas o por ignorancia inexcusable, resolucin de manifiesto
injusticia. Cabanellas trata dentro sus dos aspectos, el prevaricato judicial y el
prevaricato de los abogados y procuradores. En cuanto al primero considera que
prevaricato es el "incumplimiento malicioso o por ignorancia inexcusable de las
funciones publicas que se desempean. En cuanto a los abogados y los
procuradores, no da definicin alguna, limitndose a citar (as leyes espaolas y
argentina. Escriche en cambio, trata solamente del prevaricato de los abogados
y procuradores, dice que es delito que cometen violando la fidelidad debida a su
cliente para favorecer a su contrario.

Debe pues entenderse como prevaricato de los abogados y mandatarios
judiciales, (a traicin a la lealtad profesional para favorecer los intereses del
adversario o de quien tiene intereses opuestos al cliente.
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Inmoralidad consiste en invocar deliberadamente textos legales falsas o
inexistentes o apoyar la decisin o el dictamen en leyes inexistentes o
derogadas. Se trata de una actitud en la que se contraria la versacin
profesional que obliga al conocimiento de la ley y que contraria tambin la
probidad, por que ha de dejar de ser probo quien maliciosamente expide una
resolucin o evacua un dictamen invocando leyes inexistentes o falsas. Del
mismo modo, cuando e! articulo 420 del cdigo penal, sanciona al juez 0 fiscal
que conoce como autoridad un proceso que anteriormente patrocino come
abogado, se esta penando un hecho basado en la inmoralidad de la autoridad a
la que Io esta prohibido intervenir como tal, en los procesos en que intervino
como abogado.

Pero nuestra atencin ha de centrarse en el anlisis y estudio del prevaricato de
los abogados y mandatarios judiciales que es como hemos dicho crimen de
traicin. De acuerdo con el articulo 421 del cdigo penal, comete tambin el
delito de prevaricato et abogado o mandatario judicial que despus de haber
patrocinado 0 representado a una parte en un proceso judicial o administrativo,
asume la defensa o representacin de la parte contraria en el mismo proceso.

EI nuevo cdigo penal, solo trata una de las formas del prevaricato de los
abogados y mandatarios. Era mucho mas amplio y tcnico el cdigo penal de
1,924 que sanciono tres figuras de prevaricato de los abogados y mandatarios
judiciales: la colusin, el consejo 0 asistencia a partes contrarias y 81 perjuicio
de cualquier otro modo a los intereses del cliente. .

EI prevaricato comprende dos grandes campos de accin penal: el prevaricato
de los jueces y fiscales, y el prevaricato de loa abogados y mandatarios
judiciales. EI vocablo se ha extendido para significar en forma amplia, cualquier
expresin de deslealtad del funcionario publico. Nosotros lo estudiaremos en su
acepcin legitima de traicin del juez o del fiscal que invoca leyes supuestas o
falsas, derogadas o inexistentes y de! abogado o mandatario judicial que acta
en contra de los intereses del cliente.

Tiene objeto que nos ocupemos tambin del prevaricato de jueces y fiscales, por
que ambos son resultado de la Facultad de Derecho, son expresiones de la
carrera jurdica, a la que deban ingresar apoyados en los dos pilares
sustanciales de la abogaca: la versacin tcnica y la probidad.


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Cuando el articulo 418 del cdigo penal, sanciona al juez o al fiscal que emite
resolucin o dictamen contrario al texto expreso de la ley, 0 que 10 fundamenta
en pruebas inexistentes 0 hechos falsos, en leyes supuestas 0 derogadas, esta
reprimiendo un crimen en que la

EI cdigo de 1,991, ha reducido la figura limitndola nicamente al patrocinio o
representacin en proceso judicial 0 administrativo alas dos partes contrarias.
Por cierto que el prevaricato no solo exige un proceso judicial 0 administrativo,
puede cometerse la infidelidad, prestando asistencia 0 consejo a personas de
intereses contrarios, sin que haya proceso judicial y puede tambin sin proceso,
causarse perjuicio al cliente, abusando del secreta del cual fue confidente el
abogado por razn de su ministerio.
88 ESCRICHE. Joaquin Oiceonario Razonado de Legislacion Civil, Penal,
Comercial y Forense. Irr,p. de J. Ferrer de Orca, Valencia 1838.

El prevaricato de 105 abogados y mandatarios judiciales es crimen y traicin: Se
consuma cuando el abogado traicionando del confianza que el cliente deposito y
utilizando su confidencia, es decir violando el deber de lealtad, se colude con la
parte contraria con el propsito de causar perjuicio al cliente, o cuando
proporciona asesora y consejo a partes que tienen intereses opuestos, o
cuando de cualquier otra manera perjudica intencionalmente los intereses de su
cliente.

Puede asimismo, e! abogado, sin coludirse expresamente Y sin que medie
proceso judicial 0 administrativo, dar consejo 0 asesora a partes de intereses
opuestos, a de c:ualquier otro modo causar perjuicio al cliente, como cuando
siendo simultneamente abogado y mandatario en el juicio, deliberadamente
deja vencer los trminos o permite que declaren confeso al demandante con el
propsito de causarle perjuicio. En estos casos tambin el delito es doloso, pues
acta intencionalmente con el propsito del causar perjuicio al Cliente. Eusebio
Gomez 89 comentarista del cdigo penal argentino, citando a Carrara, deca que
muchos mviles pueden motivar la conducta del abogado, tales como el odio 0
la enemistad con el cliente, 0 la compasin par el adversario. A nuestro juicio,
ninguno de estos mviles podra justificar una conducta tan repugnante.
Cualquiera que sea la causa que impela a la comisin del delito, el deber ser
rigurosamente sancionado con mayor razn si se trata de mviles subalternos, 0
si tratndose de un mvil! altruista, se considera que no existe alguno capaz de
hacer abandonar e! deber de lealtad para con el cliente, que siempre es superior
a cualquier mvil de traicin.
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Segn el nuevo cdigo penal, solamente existir prevaricato si el abogado
hubiese defendido en el mismo proceso judicial 0 administrativo a partes
contrarias. Pero consideramos que es mucho ms amplio el concepto de
"colusin" Que utiliz el cdigo de 1,924. La colusin es el concierto malidoso
can el animo de perjudicar a otro. Es necesariamente dolosa. No existe
prevaricato par negligencia. Se colude quien se concierta intencionalmente en
perjuicio del cliente. EI abogado que se colude con el adversario en prejuicio de
su cliente, comete uno de los delitos mas repugnantes de traicin, tanto porque
viola el deber de lealtad que tiene en favor del cliente, en cuya causa debe poner
su formacin profesional y su solidez moral, obligado a la defensa consecuente,
decidida y diligente de los intereses confiados, como porque revela una
personalidad criminal de la mas alta peligrosidad. pues quien recibiendo la
confidencia del cliente es capaz de utilizarla en su contra, con abuso de la
confianza depositada, demuestra una absoluta quiebra de 105 valores morales,
que hacen capaz de cometer los delitos mas repugnantes.

No solo puede haber prevaricato, actuando el abogado en juicio o proceso
administrativo; pes !e cometerlo sin haber acudido al poder jurisdiccional o al
poder administrativo, cuando proporciona consejo 0 asesora a dos partes que
tienen intereses opuestos. En este caso tambin el delito se comete
dolosamente, pues por mucho que hubiese transcurrido mucho tiempo entre un
consejo y otro, jams el abogado podr olvidar su primera opinin. y si sabiendo
que aconsejo a la otra parte, Io proporciona consejo a su adversario 0 a quien
tuviese inters contra rio, es porque acta deliberadamente. Caracteriza el
prevaricato la intensin del dana. Par eso el delito es siempre intencional.

Elementos subjetivos del delito.-
Sujeto activo del delito es el abogado o el mandatario judicial.

Sujeto pasivo del delito es el cliente.

Se ha de tratar del abogado titulado es decir de quien recibi el titulo para
abogar en nombre de la Nacin. No estar comprendido entonces el rabula sin
titulo, aunque ejerza el patrocinio.

La ley N 11363 de fecha 19 de mayo de 1,950. tipifica 105 delitos de ejercicio
ilegal de la abogaca y favorecimiento del ejercicio ilegal. Esa ley no fue
derogada por la ley orgnica del poder judicial D.L N 14605, de 25 de julia de
1963. Tampoco ha sido derogada por la nueva ley orgnica del poder judicial.
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Decreta Legislativo N 767, de 4 de diciembre de 1.991 ni por el nuevo cdigo
penal. Decreto Legislativo N" 635, de 3 de Abril de 1 ,991.

89 GOMEZ, Eusebio. Tratado de Derecho Penal TV. Ca. Argentina de Editores
S.R.l. Buenos Aires, 1941 prevaricato, impide que el delincuente pueda volver al
ejercicio profesional 0 del mandato.

Se trata de hechos contrarios a la adm. Pblica y, especialmente, a la adm. de
justicia. Aunque estos delito lesionen, generalmente, intereses particulares, el
dao que experimenta la adm. es el que prevalece para establecer la objetividad
jurdica del hecho.

El prevaricato del los jueces y personas equiparadas
Sufrir multa de e inhabilitacin absoluta perpetua el juez que dictare
resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las partes o por l mismo o
citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas.
Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena ser de tres a
quince aos de reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta perpetua.
Son dos formas de delito, que responden respectivamente a las modalidades del
llamado prevaricato de derecho y prevaricato de hecho. En ambos supuestos la
accin propiamente dicha consiste en dictar resoluciones. En un caso son
contrarias a la ley expresa invocada; en el otro se funda en hechos y
resoluciones falsas.
La invocacin o la cita debe ser hecha en una resolucin: es decir, en ejercicio
de la funcin especifica de administrar justicia.
Toda resolucin judicial en la que se decida sobre una cuestin sometida a juicio
es susceptible de prevaricato. Quedan excluidas las decisiones tomadas en
funcin de superintendencia, con las cuales eventualmente podr cometer el
juez abuso de autoridad. El art. requiere, en su primera modalidad que la
resolucin sea contraria a la ley expresa invocada por las partes o por el mismo
juez.
La segunda modalidad del prevaricato es la de hecho, consistente en citar
hechos o resoluciones falsas.
Debe mediar una relacin entre el hecho o resoluciones falsas citada y el modo
de decidirse el asunto sometido a conocimiento del juez.
Es un delito instantneo que se consuma en el momento de dictarse la
resolucin, con independencia de que se cause dao o de que sea susceptible
de recurso. La revocatoria en una instancia superior nada significa para la
configuracin del delito. No parece imaginable la tentativa.
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El aspecto subjetivo requiere una consideracin especial en esta figura. El
prevaricato es un delito doloso. Ese dolo esta constituido, no solamente por el
conocimiento que tiene el juez de los hechos sometidos a su decisin, si no,
tambin, por sus propios conocimientos y la voluntad de obrar en contra de ellos.
Entre el error o la negligencia y el dolo, hay en el prevaricato una serie de
matices intermedios. El primero de esos matices esta dado por la interpretacin
que el juez debe hacer de la ley para aplicarla al caso concreto. Todo aquello
que caiga dentro de los limites de la interpretacin esta forma esta fuera de la
figura del prevaricato.

El delito se comete cuando el juez sabe que resuelve en contra de la ley.
En cuanto al prevaricato de hecho, debe entenderse que el juez invoca hechos
falsos cuando ellos no existen o, mas exactamente, cuando no aparecen
constando en los autos que resuelve.
Falso es invocar un secuestro que no se ha hecho, declarar que un recurso ha
sido interpuesto fuera del termino, cuando lo fue en tiempo, y cosas semejantes.
Las resoluciones falsas ha de tener vinculacin con la causa y con lo que en ella
se decida.

El segundo prrafo del art. 269 prev el caso de que la sentencia prevaricante
sea condenatoria en causa criminal. La pena es privativa de libertad y la escala
penal severa: de 3 a 15 aos de reclusin o prisin. La pena conjunta de
inhabilitacin es, lo mismo que para el 1 parr. absoluta y perpetua.
Causa criminal comprende tambin los juicios correccionales. Debe tratase de
sentencia condenatoria

La sentencia absolutoria en causa criminal solo es apta para configurar la forma
simple del prevaricato prevista en el 1 parr. del art. 269.
El tercero y ltimo parr. del art. 269 declara aplicable, en su caso, a los rbitros y
arbitradores amigables componedores lo dispuesto en el parr. 1 de es art. La
remisin nicamente del 1 parr. se explica por que las personas enunciadas no
pueden dictar sentencia en causa criminal.
Prisin preventiva ilegal (art. 270)
Ser reprimido con multa de [dos mil quinientos a treinta mil pesos] e
inhabilitacin absoluta de uno a seis aos, el juez que decretare prisin
preventiva por delito en virtud del cual no proceda o que prolongare la prisin
preventiva que, computada en la forma establecida en el artculo 24, hubiere
agotado la pena mxima que podra corresponder al procesado por el delito
imputado.
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La accin consiste en decretar prisin preventiva por delito en virtud de cual no
procede o en prolongar la prisin preventiva que es procedente, por mas tiempo
que el que corresponde a la pena max. fijada para el delito, de acuerdo con el
computo determinado en el art. 24 del C.P.
Cuando se trata de la prisin preventiva por delito por el cual no procede, no
basta con la decisin que contiene el pronunciamiento, el cual puede ser dictado
a otros efectos, sino que es preciso que tenga lugar la efectiva detencin.
El hecho se consuma al hacerse efectiva la detencin o en el momento en que el
termino de la prisin preventiva sobrepase el max. de la escala penal
amenazada para el delito de que se trata. El resultado daoso es aqu
indispensable.
El aspecto subjetivo presenta un problema de inters. Parte de nuestra doctrina
lo considera un delito doloso.

Si fuera dolosa, debiera ser sancionada con una escala penal mayor que la que
corresponde al prevaricato simple y menor que la determinada para los casos de
condena en causa criminal, puesto que decretar una prisin preventiva ilegal es
mas grave que las formas de prevaricato simple, pero indudablemente menos
grave que una condena en juicio penal.
Por otra parte los delitos de privacin de libertad simple y abuso de libertad,
hechos ambos que quedaran comprendidos en esta modalidad de prevaricato,
de ser dolosos, estn amenazados con pena privativa de libertad, mientras la
norma determina solamente multa.
Autor de este delito solo puede ser un juez competente en materia penal o
correccional.
El prevaricato de los auxiliares de la justicia (art. 271)
Ser reprimido con multa de [dos mil quinientos a treinta mil pesos] e
inhabilitacin especial de uno a seis aos, el abogado o mandatario judicial que
defendiere o representare partes contrarias en el mismo juicio, simultnea o
sucesivamente, o que de cualquier otro modo perjudicare deliberadamente la
causa que le estuviere confiada.
La accin consiste en defender o representar partes contrarias en el mismo
juicio o en perjudicar, de cualquier modo, la causa que se ha confiado al
abogado o mandatario judicial.
Quedan comprendidos los juicios de cualquier fuero y la actuacin puede ser
simultnea o sucesiva. Estn excluidos los abogados que hallan sido
consultados por ambas partes, al margen de la actuacin judicial.
El hecho se consuma en el momento de causarse un perjuicio. Se trata de un
delito material.
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Sujeto activo pueden ser los abogados y mandatarios que actan en juicio. La
actuacin puede tener lugar en forma ostensible o encubierta por una tercera
persona.

3. Denegacin y retardo de justicia
Denegacin y retardo de justicia (art. 273)
Ser reprimido con inhabilitacin absoluta de uno a cuatro aos, el juez que se
negare a juzgar so pretexto de obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley.
En la misma pena incurrir el juez que retardare maliciosamente la
administracin de justicia despus de requerido por las partes y de vencidos los
trminos legales.

La denegacin de justicia. El primer prrafo del art. 273 reprime con
inhabilitacin absoluta de 1 a 4 aos al juez que se negare a juzgar so pretexto
de obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley.
Sujeto de este delito debe ser un juez, comprendiendo tambin a los
magistrados de todas las instancias y de los tribunales unipersonales o
colegiados.
La accin consiste en negarse a juzgar. Y esa negativa ha de pretextar
oscuridad insuficiencia o silencio de la ley.
La accin no consiste en no juzgar, sino en negarse a hacerlo.

El hecho se consuma con la simple negativa pues queda cumplido el verbo que
constituye el ncleo del tipo. No se requiere la causacin de perjuicio alguno. La
tentativa no es posible.
Subjetivamente la denegacin de justicia del 1 parr. de art. 273, es un delito
doloso. El retardo de justicia. El 2 parr. del art.273.

Autor de este delito debe ser un juez.
La accin propiamente dicha consiste en retardar la administracin de justicia.
El vencimiento de los trminos sin que el juez se pronuncie, por si solo, no
configura delito. Tampoco se satisface el tipo con el requerimiento de las partes,
si los trminos no estn vencidos, pues en tal caso el pedido no obliga al juez. El
hecho se consuma cuando el juez incurre en retardo despus de vencidos los
trminos legales y de haber sido requerido por las partes. No se requiere la
produccin de perjuicio alguno. No es posible la tentativa. El hecho es doloso y
el retardo debe haber sido malicioso. Incumplimiento del deber de persecucin y
represin de delincuentes. (art. 274)
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El funcionario pblico que, faltando a la obligacin de su cargo, dejare de
promover la persecucin y represin de los delincuentes, ser reprimido con
inhabilitacin absoluta de seis meses a dos aos, a menos que pruebe que su
omisin provino de un inconveniente insuperable.
Se trata de un delito de omisin. La accin consiste en no promover la
persecucin y represin de delincuentes, cuando el cargo impone esa
obligacin.
El delito queda consumado con la omisin, independiente de los resultados (la
no obtencin del delincuente). El sujeto activo de este delito puede ser el
funcionario publico cuyo deber especifico comprenda la persecucin y represin
de los delincuentes.
Subjetivamente, el hecho es doloso, sin que la ley contemple ningn elemento
especifico. El dolo se llena con el conocimiento de la obligacin de orar que
resulta del cargo y la voluntad de abstenerse.
El delito no se comete si el funcionario prueba que su omisin provino de un
inconveniente insuperable, es innecesario.

1. El negociador. Las soluciones del conflicto. La auto composicin.
Clases. Legtima defensa, el trato directo.
Es autocomposicin cualquier Solucin del conflicto de intereses sin
intervencin judicial, o con su intervencin meramente aprobatoria, :;0
jurisdiccional. El conflicto de intereses significa el enfrentamiento de
pretensiones que puede ser compuesto par el juicio, o fuera de el. Carnelutti,
deca que el proceso era la va a travs de la cual se compone el conflicto.
Pues bien en el caso de la autocomposicin, puede suceder que el conflicto
de intereses sea resuelto par las propias partes, fuera o antes del juicio, a
dentro de el, pero sin sentencia. La intervencin del juez ser meramente
aprobatoria de la voluntad de las partes. La funcin de juez no es
jurisdiccional. 5e produce un momentneo abandono de la misin del juez
para convertirlo en un mediador. Del magistrado que debe ser imparcial para
la decisin, pasa a ser, al aprobar la transaccin judicial, simplemente un
mediad or, que se despoja de las condiciones de juez para convertirse en un
intermediario de la voluntad de las partes.

. Aunque segn las normas de nuestro reciente cdigo procesal civil, la
transaccin judicial, resulta un procedimiento solemne, en el que el juez
interviene como tal, sea proponiendo la formula de conciliacin, o la
suspensin y reanudacin de la diligencia.

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2. La Transaccin. Ventajas y desventajas. Casos en que opera. El
avenimiento y el desistimiento. La conciliacin.
Se ha debatido mucho sobre la naturaleza jurdica de la transaccin. La
transaccin es una declaracin de voluntad encaminada a definir
privadamente y segn el arbitrio de 105 interesados una relacin jurdica en
cuanto sus efectos sean considerados dudosos o litigiosos.
Nuestro cdigo civil, la incluye entre 105 modos de extinguir obligaciones, sin
embargo que admite que pueda crear modificar o extinguir relaciones
jurdicas distintas de las que han sido objeto de controversia entre las partes.
Es decir que sin embargo de atribuirle los efectos de un contrato de acuerdo
con el articulo 1351, nuestro cdigo civil, solo la considera como modo de
extinguir las obligaciones.
Se trata indudablemente de un acto jurdico, que puede generar, transformar
o extinguir derechos. Es esta su capacidad jurgena la que debe utilizarse
para convertir a la transaccin en un medio extensivo del conflicto, el
abogado, tendr en consideracin que al celebrarse una transaccin antes o
despus del juicio, podr con esta acto jurdico ingresar en el campo de la
fenomenologa jurdica y conseguir el avenimiento, es decir el acuerdo de las
partes por medio de derechos que se crean, modifican a extinguen. La
condicin de padecimiento social que Io hemos atribuido al proceso, Justifica
que el abogado busque la transaccin sea para evitar el conflicto judicial de
intereses, sea para extinguirlo. Siendo entonces su propsito, el de resolver el
conflicto de intereses el abogado dar mayor importancia al contenido moral
de la institucin, que a su contenido jurdico. De ah que no espere que el
asunto deba ser necesariamente dudoso 0 litigioso. Para evitar el proceso,
pueden las partes renunciar inclusive a derechos indiscutibles. Tampoco se
detendr en la reflexin de que solamente los derechos patrimoniales son
transigibles. Pueden haber transacciones que liquida en conflictos sobre
derechos no patrimoniales Podra discutirse acaso la renuncia al derecho de
esponsales, en cambio de una cantidad de dinero), que evitara el juicio que
se promoviese para el cumplimiento del pacto?
EI tampoco se detendr reflexionar que solamente las causas no
sentenciadas son transigibles. Cuando se ejerce la profesin de abogado, en
una sociedad, en que la ejecucin de sentencia dura a veces mas que el
proceso mismo, ser absolutamente lcito y corresponde a la naturaleza de
derecho privado que tiene la transaccin, el que se pueda transigir sobre los
efectos de una sentencia. De lo que se trata es de comprender que la paz
social es un bien jurdico superior a los otros bienes tutelados por el derecho.
La transaccin saldr del campo estrictamente jurdico e ingresara en los
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amplios predios de la moral, en la que no se admitir que el derecho inhiba su
propsito pacificador.
Se ha dicho que para que exista transaccin es preciso que existan
concesiones reciprocas y que se entiende por ellas, los derechos que se
renuncian. Pero pueden existir transacciones que consistan simplemente en
la suspensin del procedimiento que intranquiliza a la parte. Se compra el
sosiego.

En la transaccin en la que por una cantidad de dinero la parte se
compromete a desistirse de la demanda o dejar paralizado el proceso hasta
que se produzca el abandono, o a no reproducir la accin del proceso que ha
sido abandonado la parte no esta renunciando ningn derecho, es decir no
esta hacienda una concesin, esta simplemente comprando la concesin que
hace la otra parte.

Ventajas y desventajas de la transaccin.
La transaccin es un contrato concluido ante el tribunal, por el cual las partes
mediante concesiones mutuas deciden una relacin litigiosa o incierta y
liquidan el conflicto que los enfrenta sobre las pretensiones de esa relacin.
Es decir que para el profesor polaco, la transaccin tiene la connotacin
doctrinaria generalizada reproducida en los cdigos civiles. La definicin de
Lapierre recoge la del artculo 917 del cdigo civil y del artculo 223 del cdigo
de procedimientos civiles polaco.

Analizando las ventajas y desventajas de la transaccin, dice que sus
ventajas son la economa del proceso, la economa de tiempo, de gastos y de
trabajo del tribunal, de las partes, de los testigos y de los otros rganos y
personas. Seala igualmente como ventaja la posibilidad de adoptar
soluciones y arribar a resolver las que sern inaccesibles por la va del
procedimiento.

Considera desventaja de la transaccin que ella no contribuya a la formacin
del sentimiento jurdico de fa sociedad. Tambin considera como desventaja
el que la transaccin pueda ser objeto de la presin de la parte ms fuerte
sobre la parte mas dbil del proceso, que no tiene medios suficientes para
mantener un proceso largo, a la que se puede conducir a disponer de sus
derechos con detrimento. Puede haber dice una transaccin simulada para
obtener un ttulo ejecutivo.

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Una de las ventajas mas importantes de la transaccin es la economa de
tiempo, patrimonio y proceso. Es precisamente por esta economa que
recomendamos como frmula de conciliacin de los intereses opuestos, para
evitar el conflicto con su secuela de gastos, perdida de tiempo, perdida de
sosiego y desperdicio del servicio de administracin de justicia.

Indudablemente las ventajas que ofrece la transaccin son evitar los gastos
en la tramitacin de la causa, y par supuesto fa terminacin del conflicto
constituye una importante economa procesal y de trabajo del tribunal.

Es esta ventaja la que nos llevan a postular la transaccin como medio de
pacificacin, dentro de la autocomposicin, porque evitara el gasto en el
proceso. la perdida de tiempo, el desasosiego que todo proceso produce y
descongestionara los tribunales. Pero no solo este papel importante, que la
sabidura popular perennizo en el adagio.

Constituyen tambin formas de finalizacin del conflicto par decisin de la
parte, el avenimiento con la demanda o el desistimiento de ella. Se aviene can
la demanda, quien reconoce tener la obligacin y la paga. Para actuar de este
modo, no necesita proponer contra (a demanda y su auto admisorio, recursos
impugnativos, que demoraran el proceso, pero no afectaran al derecho.
Quien reconoce tener una obligacin y debe pagarla, no debe esperar la
demanda, deber pagar sin esperar siquiera el requerimiento extrajudicial del
acreedor y si se propone demanda, deber avenirse con ella inmediatamente,
sin escuchar las voces que Ie dicen que dilate el asunto. Cualquier dilacin,
prxima o remota, se volver en su perjuicio.

Igual reflexin nos merece el desistimiento. Si el sujeto ha sido conducido a la
interposicin falsa de la demanda 0 que no ofrezca perspectivas, debe
desistirse de ella. Es inmoral pretender lo que no se nos debe y mucha ms
inmoral, pretender que la administracin de justicia no haga pagar. El
desistimiento es unas veces el reconocimiento de la inexactitud de la
demanda, y en otras es el resultado de la reflexin sobre la perspectiva de
ella. Pudiese ser que el desistimiento sea el resultado de la transaccin. En
cualquier caso; la misin del abogado no es hacer persistir en el proceso, es
finalizar el proceso.


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Tanto el avenimiento, como el desistimiento, son formas de auto-composicin
del conflicto pero son diferentes de la transaccin en cuantos son actos que
provienen de una sola delas partes aunque pudiesen ser resultado de una
transaccin. Esto es que la transaccin puede haberse realizado y una de sus
condiciones sea el desistimiento o el avenimiento. Es muy posible que el
avenimiento tenga menos probabilidades de resultar de una transaccin,
puesto que si dos partes transiguen no ser para que una de alias convenga
con la demanda, sino mas bien para que la otra se desista de la que tiene
interpuesta.
La transaccin, se diferencia del desistimiento 0 del avenimiento con la
demanda, en que jurdicamente entendida la transaccin presupone
necesariamente concesiones reciprocas, renuncias al propio derecho,
sacrificios que se hacen para lograr seguridad jurdica.

La conciliacin
No ha existido en toda Ia historia nacional, norma alguna que seale la
importancia de la conciliacin. Su revisin a travs de los diferentes textos
legales revela que se le ha concedido una importancia secundaria, si acaso
se Ie concedi importancia.
Seguramente que la ley que trata la conciliacin con importancia fue el cdigo
de enjuiciamientos en materia civil de 1852. Concibe la conciliacin como un
procedimiento previa al juicio. Se inspira fundamental mente en fa ley de
enjuiciamiento civil espaola y como esta, dispone que la conciliacin se
realice ante el juez de inferior jerarqua (Ia espaola estableca que la
conciliacin deba producirse ante el juez municipal. el cdigo de
enjuiciamientos civiles ordena que se realice ante el juez de paz), aunque su
articulo 286 dispone que sean jueces de la conciliacin el juez de paz, en las
causas del fuero comn y los jueces que sealen (as leyes especiales que fa
dispongan, salvo aquellas controversias entre padres e hijos, entre marido y
mujer o parientes en Segundo grado, que se realizaban ante el juez de primer
instancia. como lo dispona el articulo 299.

Este cdigo, como no lo hizo despus legislacin alguna, trata de la
conciliacin en 18 artculos. Se trata indudablemente de un procedimiento
previo, cuyo objetivo es el fenecimiento de la controversia. EI art. 292 dice
que si las partes convienen en los medias de avenimiento propuestos par el
juez se 'levantantar el acta y quedara "concluida la demanda y transigida el
pleito". Esto es que se trata de un procedimiento previo destinado a evitar el
juicio.
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EL artculo 287, excepta de la conciliacin:
1. Las causas criminales.
2. Los juicios verbales.
3. Los asuntos en que tienen inters menores e incapaces.
4. Los asuntos en que tienen inters la iglesia, monasterios, hospitales.
universidades, colegios. escuelas de instruccin primaria y dems
establecimientos pblicos que no tienen la libre administracin de sus
bienes.
5. En los juicios sumarios sobre posesin.
6. En las demandas sobre obra nueva y obra ruinosa;
7. En las demandas sobre bienes de 105 pueblos;
8. En las demandas contra ausente. mientras la ausencia no esta declarada.
9. En los juicios de concurso de acreedores.
10. En la interposicin de las demanda de retracto, sin perjuicio de producirse
la conciliacin despus de interpuesta la demanda. En los casas
urgentes.

Hay que comprender que la conciliacin era concebida como un
procedimiento previa a la interposicin de la demanda, pera si esta se
promova y prosperaba, en pleno juicio podr fenecerse la controversia, sin
que este hecho origine la nulidad de los actuado. As lo estableca el artculo
301.

3. El Secreto Profesional. Concepto. Naturaleza jurdica. La
Inviolabilidad del Secreto Profesional. Extensiones. Violacin del
Secreto Profesional.
El secreto profesional, nace de la relacin profesional. Ei secreta profesional
es un deber, un derecho y una obligacin. Es decir que tiene base moral y
jurdica, que nace de la relacin profesional. ,Al escuchar la consulta de quien
puede transformarse en cliente. el abogado contrae el deber moral de guardar
el secreto revelado en ella y tambin contrae la obligacin jurdica de guardar
reserva, por mucho que no se haya establecido contrato de locacin de
servicios. Entonces la obligacin jurdica de guardar el secreto profesional y el
deber moral de no revelarlo, nacen de la relacin profesional, que puede 0 no
convertirse en contrato de locacin de servicios. Si se acepta la defensa, el
abogado se convertir en defensor, y el consultor en cliente. Esa aceptacin
se har constar en el contrato pertinente de locacin de servicios
profesionales. Pero si no se acepta la defensa no existe vnculo jurdico que
una al abogado con el cliente; sin embargo el abogado tendr siempre la
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obligacin y el deber de guardar el secreto de aquello que fue objeto de la
consulta. Entonces, pues la guarda del secreto profesional nace simplemente
de la relacin profesional y no del contrato que eI abogado celebre can el
cliente.

Algunos tericos, han estimado que el deber de guardar el secreto
profesional, nace del contrato que celebre el abogado can el cliente, y le han
dado a ese contrato diferentes calificaciones. Unos estiman que el contrato
que celebra el abogado can el cliente es de mandato. Pero el abogado bien
no puede ser mandatario del cliente. El mandata es un contrato independiente
del contrato por el cual se comprometen los servicios profesionales, que
nosotros no aconsejamos celebrar, porque priva de independencia a la
abogaca, y convierte al abogado en litigante. Otros piensan que la guarda del
secreto profesional, constituye un -contrato de deposito, sin comprender que
solo pueden ser objeto de deposito de las casas, jurdicamente entendidas, es
decir los objetos materiales con valor econmico. Adems el depsito obliga a
devolver la cosa depositada y en el caso del secreto profesional, no habra
cosa alguna que devolver entre ellos los abogados, de no descubrir los
hechos que han conocido por el ejercicio de su profesin. El secreto
profesional, nace pues de una relacin en la que existe una persona que
confa un hecho o un documento y un confidente, que recibe la noticia, can la
obligacin de guardarla y no comunicarla.

Jose Riga Vall bona, citado por Olga Islas Magallanes 92 dice que "es un
concepto de relacin humana referida a noticias o conocimientos que
voluntaria u obligatoriamente se tiene o deben tenerse reservados y ocultos".

Estimamos que el secreto profesional es diferente de la obligacin de guardar
el secreta profesional. Mientras que el secreto nace de la relacin humana, en
que uno deposita confianza en otro hacindolo conocedor, la obligacin de
guardar el secreto, ya es el resultado de determinada condicin jurdica. El
secreto existe, pero por razn de su' conocimiento en el ejercicio profesional,
se tiene el deber y la obligacin jurdica de guardarlo, es decir de no revelarlo.
El secreta nace del cliente, la obligacin de guardarlo, corresponde al
abogado

De este modo, el secrete es resultado de la confianza. La abogaca es oficio
de confianza. El cliente sabe que depositar su confianza en el abogado, a
quin los confa el cliente deposita su confianza en el abogado y le revela su
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secreto es creado por la confianza del cliente y el deber de guardarlo,
responde a la lealtad del abogado. El secreto profesional, es pues de una
relacin de confianza.

Para nosotros la relacin profesional, puede o no terminar en un contrato de
locacin de servicios profesionales; pero el deber de guardar el secreto
profesional, no deriva del contrato (que casi nunca lo pacta). Esto es que no
se tiene el deber de guardar el secreto profesional, porque se haya-celebrado
un contrato con el cliente; 'sino que se tiene el deber, la obligacin de guardar
el secreto, porque se ejerce la profesin, porque el abogado ha sido buscado
como tal y en ejercicio de la abogaca ha odo el secreta lo ha tenido acceso
alas documentos que lo contienen. Es pues un deber que nace del ejercicio
de la abogaca aun que no haya contrato de servicios profesionales.

Secreto es aquello que se tiene reservado u oculto. Secreto profesional
tienen los miembros de ciertas profesiones.

El abogado tiene como deber tico el guardar reserva de los asuntos
vinculados con la vida privada de sus clientes. Ello, porque se debe proteger
el bien jurdico correspondiente a la intimidad de la vida privada de las
personas, protegidas por la normatividad jurdica y la jurisprudencia
comparada. Frente al derecho la intimidad de la vida privada del cliente y de
su familia se alza el correlativo deber del abogado de guardar secreto sobe
todo lo relacionado con dicha intimidad tica y jurdicamente comprometido a
no violar el derecho a la intimidad en la vida privada de aquel cliente que le
confa informaciones que pertenecen exclusivamente a dicha esfera jurdica.
El sacerdote, el mdico, el abogado son aquellas personas que por las
especiales caractersticas de su ministerio o profesin se encuentran muy
cerca del ser humano y sus ms delicados problemas. Ellos son depositarios
de asuntos y actividades vinculados con el mundo referido a la intimidad de la
persona. La confianza y la lealtad son valores que signan y presiden dichas
relaciones interpersonales. En el lecho de muerte de una persona se suele
imaginar la presencia del sacerdote, a quien se le confa los pecados, del
mdico, que posee toda la informacin de los problemas relativos a su
enfermedad, y la del abogado que conoce el destino de sus bienes al haber
participado en la redaccin de su testamento y de haberlo tal vez asesorado
en algn tramo de su vida.

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Los cdigos de tica profesional, sobre todo los relacionados con la actividad
de los abogados y de los mdicos, contienen dispositivos de proteccin de la
intimidad de la persona as como aquellos relacionados con el deber de estos
profesionales de guardar el correspondiente secreto de las confidencias e
informaciones que reciben concernientes a la intimidad de la vida privada de
sus clientes. De otro lado, como es sabido, ciertas constituciones y cdigos
civiles y penales, actualmente vigentes, protegen la intimidad de las personas
prescribiendo como ilcitos todas aquellas conductas que conozcan
indebidamente y divulguen secretos o confidencias relativos al mbito de la
privacidad personal y ordenamientos jurdicos normas protectoras de la
intimidad, este inters existencial es tutelado por la jurisprudencia. El autor en
su ejercicio profesional ya largo a la fecha ha conocido en carne propia este
derecho y deber principista. El joven abogado toma debida nota a este a este
deber, derecho y responsabilidad.

Violacin del secreto profesional
Se denomina violacin del secreto profesional. la transgresin de la
prohibicin de divulgarlo. La violacin se produce cuando existe fa prohibicin
de fa divulgacin del secreto, o cuando se Io divulga ilcitamente. Es cierto
que ninguna ley prohbe fa divulgacin del secreto profesional, pera desde el
momento en que se sanciona como delito su divulgacin ilcita, la obligacin
de guardar el secreto, es obligacin jurdica, y no solo un deber moral.
Consiguientemente, la divulgacin ilcita del secreta constituye violacin de su
secreta, y por tanto es delito.

El hecho punible, es la divulgacin ilcita del secreto. Se considera ilcita la
divulgacin, cuando se produce sin autorizacin del que lo comunic. El
articulo 165 del cdigo penal, sanciona a quienes teniendo informacin
secreta por razn de su ministerio, la divulgan sin consentimiento del
"interesado", a sabiendas que su divulgacin pueda causar dao.

Quienes consideran que el secreto profesional, corresponde al derecho
privado, estiman que la licitud de la divulgacin se obtiene con la autorizacin
del cliente. Para quienes el secreto profesional corresponde al mbito del
inters social, el delito no se tipifica por no haber obtenido la autorizacin del
cliente, sino porque la divulgacin del secreto perjudica a la sociedad.

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No solo se trata de un perjuicio particular del cliente. Es toda la sociedad que
se encuentra conturbada por la difusin del secreto. La ley que sanciona esa
difusin como delito tiene entonces un carcter tutelar de la seguridad social.
El secreto es una obligacin que brota tcitamente de las relaciones
profesionales.

Existir indudablemente, intencin daosa y perjudicial. Sera suficiente que
de la revelacin del secreto surja el dao para el cliente o para las personas
comprometidas en el secreto para que el hecho sea punible. Pero esta razn
no podr marchar sola, tendr que necesariamente ir acompaada del
consentimiento o no consentimiento del cliente. Puede suceder que siendo
autorizada, y por tanto ilcita, en nuestro derecho la revelacin cause dao y
sea perjudicial. Su condicin de daosa y perjudicial no podr ser apreciada
independientemente del consentimiento del interesado.

Cul es el bien jurdico tutelado? EL derecho privado del interesa el inters
social. Nuestro cdigo, dentro de su orientacin privatista estima que el bien
jurdico tutelado es la libertad individual del confianza y qua esa libertad se
encuentra violada al revelarse el secreto sin su consentimiento. Pero ya
hemos dicho, el secreto no solo corresponde al derecho privado del confiante
corresponde fundamentalmente al inters social. La sociedad estn
interesada en tutelar el secreto, porque su difusin ocasionara el caos
determinarla un sentimiento de inseguridad social.

Nosotros no hemos ingresado todava en el mbito social del secreta y
sancionamos como delito, el secreto que se revela sin la autorizacin del
confiante.

Nuestro cdigo de 1924, en forma mas amplia que el actual, sancionaba, a
quien sin autorizacin del interesado divulgaba el secreto, as como cuando
esa difusin se realizaba injustificadamente, es decir sin la necesidad de
proteger intereses superiores

4. TICA PROCESAL: Funciones del Abogado, las virtudes del proceso,
conducta procesal del Juez, errores o fallas procesales.

5. TICA DE LOS CONTRATOS: Cumplimiento, casos, fraude a
acreedores, principio de buena fe.

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6. El Honorario Profesional. Concepto y Destino. Clases. El Colegio de
Abogados. La Tarifa Profesional. Los Servicios Profesionales.
El Abogado tiene derecho a percibir retribucin u honorarios por su actuacin
profesional, as como el reintegro de los gastos que se le hayan causado. La
cuanta y rgimen de los honorarios ser libremente convenida entre el cliente
y el abogado con respeto a las normas deontolgicas y sobre competencia
desleal. A falta de pacto expreso en contrario, entre Abogado y cliente, los
honorarios se ajustarn a las Normas Orientadoras de Honorarios del Colegio
en cuyo mbito acte, aplicadas conforme a las reglas, usos y costumbre del
mismo, normas que tendrn carcter supletorio. Los honorarios han de ser
percibidos por el Abogado que lleve la direccin efectiva del asunto, siendo
contraria a la dignidad de la profesin la particin y distribucin de honorarios
entre Abogados excepto cuando:
a) Responda a una colaboracin jurdica.
b) Exista entre ellos ejercicio colectivo de la profesin en cualquiera de las
formas asociativas autorizadas.
c) Se trate de compensaciones al compaero que se haya separado del
despacho colectivo.
d) Constituyan cantidades abonadas a los herederos de un compaero
fallecido. Igualmente le estar prohibido al Abogado compartir sus
honorarios con persona ajena a la profesin, salvo los supuestos de
convenios de colaboracin con otros profesionales, suscritos con sujecin
a las normas aprobadas por la Abogaca.

Constituye infraccin deontolgica la conducta del Abogado que
reiteradamente intente percibir honorarios que hayan sido objeto de
impugnaciones procedentes o de quejas justificadas por razn de su importe
excesivo. Tambin ser infraccin deontolgica la conducta del Abogado que
impugne sin razn y con carcter habitual las minutas de sus compaeros o
induzca o asesore a los clientes a que lo hagan.

7. Deontologa de la Profesin del Notario. Cualidades del Notario: La
Funcin Notarial. Deberes del Notario. La Fe Pblica. La Minuta.
Incompatibles.
Pero la deontologa no tiene la misma relevancia en todas las profesiones. Sin
duda, que carece la Deontologa Notarial de los presupuestos tcnico-
jurdicos, de los estudios doctrinales sustantivos y de la jurisprudencia
orientadora con la que se ven acompaadas, complementadas y
fundamentadas, instituciones tan bsicas para el notariado como son la
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nocin de instrumento pblico, el concepto de unidad de acto, el principio de
seguridad jurdica o el valor de la forma en relacin con el documento pblico.
Pero no deja de ser cierto tambin que si la deontologa no informa todas y
cada una de esas instituciones citadas, el instrumento pblico acabara
perdiendo su eficacia, la unidad de acto, en sus mltiples posibles
manifestaciones se desequilibrara siempre en favor del inters econmico
ms poderoso, se perdera la seguridad jurdica que la funcin notarial aporta
al acto o negocio en que interviene, y la forma pblica que es consustancial al
documento que autoriza el notario y que como expresin de la solemnidad del
acto prefigura y recoge las declaraciones de las partes, pasara a convertirse
en un pesado lastre contra la agilidad del trfico al devaluarse en peso muerto
que no garantiza la verdad de su contenido y simplemente aumenta el coste
de la contratacin.

Pero al hablar de deontologa no hablamos de abstracciones, ni de teoras,
sino de principios imprescindibles para la eficacia y la pervivencia misma de
la profesin notarial.

Eficacia y pervivencia que queda ms claramente demostradas desde el
momento en que la inmoralidad de la conducta de alguno de sus miembros
puede de hecho repercutir en el prestigio de la respectiva profesin. Es esa la
causa de que la mayora de las profesiones hayan ido incorporando cdigos
deontolgicos a sus normas corporativas. Las tienen de hecho los mdicos,
los abogados, los farmacuticos, los periodistas, etctera.

Pero la diferencia entre las normas deontolgicas notariales y la de stos
profesionales es notable.

Cabe por ejemplo que un Ingeniero, incumpla las normas de su Cdigo
Deontolgico pero que sea un excelente tcnico que conoce en toda su
profundidad los complicados clculos tcnicos que le permitan construir un
puente espectacular. Un inmoral, pero un buen ingeniero. Lo mismo sucede
con el mdico que no observa las normas ticas de su profesin pero puede
ser un excelente cirujano.

En el caso nuestro ello, sin embargo, no es posible. Un notario que no
observe una conducta deontolgicamente correcta nunca ser un buen
notario.

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Ello es consecuencia del considerable peso tico de la propia funcin notarial.
El notario es un profesional del Derecho, pero a la vez y unido de modo
inescindible a ella, es titular de una funcin del Estado, la fe pblica, que
inviste a quien la ejercita de unos poderes tales que la ms mnima falta de
tica en quien es titular de esa funcin supondra no slo defraudar la
confianza que el Estado pone en aquel en quien deposita la fe pblica, sino
dejar a la funcin notarial sin el principal aval que la sostiene: la categora
moral del notario.

Si tenemos en cuenta esa premisa, no es de extraar que el notariado haya
previsto una serie de instrumentos legales para evitar:

a) Primero que se introduzcan en nuestra profesin sistemas y modos de
actuar incompatibles con la esencia de nuestra funcin.
b) Segundo, que si casualmente se hubieren introducido esos modos, se
establezcan por la corporacin los instrumentos sancionadores
adecuados.

La Deontologa Notarial abarca dos espacios diferenciados perfectamente: el
subjetivo que hace relacin a la conducta del Notario en sus diferentes
mbitos y el objetivo que proyecta esa conducta sobre el documento.

Vamos a estudiar este segundo aspecto. En relacin con los aspectos
deontolgicos de la actuacin del notario en relacin con el documento
pblico, nos detendremos en primer lugar en los relacionados con las nuevas
conductas profesionales sugeridas por los procesos de desregulacin
econmica impulsados por el liberalismo econmico. La principal crtica hecha
al fenmeno de desregulacin econmica parte del hecho de que los modelos
econmicos solo pueden ser objeto de traslacin a aquellos pases capaces
de absorber por sus propios instrumentos jurdicos los planteamientos de
mercados econmicos capaces de instalarse sin necesidad de controles
jurdicos estatales. No se puede olvidar que la sustitucin de dichos controles
por la fuerza derivada de los mercados econmicos, lleva inevitablemente
consigo la prdida progresiva por parte del Estado del control del proceso
econmico y con de ello la reglamentacin del progreso social y de la
insercin dentro de ese proceso de modelos de crecimiento econmico ms
igualitario y social.
Trasladado al mbito notarial, y aunque no parezca que este sea el objeto
directo de este trabajo, s que veo necesario hacer al menos una breve
Excelencia Acadmica


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referencia por las profundas consecuencias que un fenmeno de este tipo
puede producir en la funcin notarial de tipo latino. Puesto que se dice, la falta
de control y de intervencin del Notario en los diferentes fenmenos de
transmisiones patrimoniales y de actos societarios, puede ser suplido creando
procesos indemnizatorios paralelos para aquellos supuestos en que como
consecuencia de dicha falta de control se cause un perjuicio econmico,
suprimamos dicha intervencin y convirtamos al notario en algo que no
interfiere en la agilidad y dinamismo del mercado: la legitimacin de firmas o
la autorizacin de actas de presencia o de testamentos. El argumento oculta
por supuesto dos efectos perniciosos de ese proceso. Por un lado el
encarecimiento de los actos jurdicos por la necesidad de incorporar como
coste aadido importantes seguros de responsabilidad civil. Por otro lado la
eliminacin de la exigencia de forma y del control de la legalidad y capacidad
de los otorgantes por funcionario competente para ello, en los pases con
modelos jurdicos inspirados en el civil law y no en el common law, traera
consigo tal nmero de procesos judiciales derivados del ejercicio de los ms
diversos tipos de acciones que se podra producir a la larga, lo contrario de lo
que se buscaba: el entorpecimiento del trfico y la prdida de la seguridad
jurdica absolutamente determinante de la seguridad econmica. Respecto al
primer problema los datos aportados por el Notario espaol Rodrigo TENA con
ocasin de la XI Jornada Notarial Iberoamericana, celebrada en Buenos Aires,
en abril de 2004, son especialmente significativos. Si lo que se pretende con
la incorporacin progresiva a la transmisin de inmuebles es liberalizar su
ejercicio para reducir costes, resulta que por una transmisin de un inmueble
de 100.000 dlares, el coste que para el adquirente del inmueble representa
la compra, sumados todos los factores resulta ser de 770 dlares en Estados
Unidos y de 380 dlares en Espaa, es decir justo la mitad. Si el precio
aumenta, aumentan tambin las diferencias pues en una transmisin por valor
de 400.000 dlares el coste en EUA representa 2.082 dlares y en Espaa de
650 dlares. En cuanto al segundo problema, l derivado de los contenciosos
judiciales a causa de una transmisin incorrecta, la prctica estadstica
demuestra que el nmero de conflictos judiciales derivados de operaciones
jurdicas es muy superior en los pases del Common Law al de los pases del
Civil Law. Basta pensar que al menos en Espaa el porcentaje de demandas
judiciales por responsabilidad civil contra el notario en relacin con el nmero
de documentos autorizados, es inferior al 0,1% y adems el importe
econmico derivado de una hipottica condena, queda siempre cubierto por el
seguro de responsabilidad que tiene el notario.

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Creemos por ello que todas aquellas actuaciones notariales, insisto, en pases
inspirados en el modelo del Civil Law, que pretendan que por una disminucin
del formalismo, o del control de la legalidad de determinados actos, o de una
interpretacin laxa de lo que supone para la seguridad jurdica un adecuado
control del juicio de capacidad, van a saber adaptarse con ms acierto o
efectividad a los nuevos impulsos de la economa, no slo estaran
manifestando su desconocimiento de la eficacia real de la funcin, sino
incurriendo en serias faltas de deontologa notarial, al incumplir criterios
esenciales de la funcin delegada en ellos. Estos criterios esenciales son los
que vamos a estudiar brevemente pues marcan los parmetros esenciales
con que se procura instaurar un marco de seguridad jurdica que no solo
favorece econmicamente una mayor operatividad en las transacciones sino
que economiza cara al ciudadano los costes de las transacciones.

La fe pblica
El notariado esta asentado sobre el concepto de fe publica. Sin embargo con
excepcin de algn doctrinario 139 -no se ha establecido cual es su origen, ni
cuales las formas en que se manifiesta.-

Ni la Constitucin del Estado, ni la ley del notariado establecen a quien
pertenece la fe pblica, ni cual es su origen.

Indudablemente la fe publica, corresponde a la soberana del Estado. Su
titular originario es el Estado, que la transmite en favor de notarios, agentes
de cambia y balsa, agentes diplomticos y secretarios de juzgado. Como
expresin de la soberana, la fe publica nace necesariamente del Estado,
ningn rgano a funcionario podr exhibir originariamente la fe publica.
Deber recibirla mediante ley, del Estado. Se trata de la autoridad legtima
que se trasmite al notario para solemnizar el acto jurdico o para probar
plenamente su realizacin y contenido.
.
El Diccionario de la Academia de la Lengua, define la fe publica, como
"autoridad legitima, atribuida a notarios, escribanos agentes de cambia y
bolsa, cnsules y secretarios de juzgado, tribunales u otros institutos oficiales
para que los documentos que autorizan en debida forma sean considerados
como autnticos y que lo contenido en ellos sea tenido par verdadero,
mientras no se haga prueba en contrarlo.

Esta definicin inspira las de Escriche, Garda Calderon y Cabanellas.
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Podra definirse la fe pblica, como la potestad del Estado, derivada de su
soberana, para conceder autenticidad a los actos. En ese sentido, no ser
solamente fa fe publica del notario, ser tambin la fe publica que detenta el
agente de cambio y bolsa o el agente diplomtico. Recibirn la fe publica., los
registros, de cuya autenticidad no se duda y tendr tambin fe publica el
secretario de juzgado, cuyos actos se reputan autnticos.

Tiene la fe publica, los mismos caracteres que la soberana; es decir que es
nica, par mucho de que ella recaiga y se ejercite a traves de diversos
funcionarios; Es intransmisible, porque eI titular originario de ella es el
Estado.- quien podra concederla. Sin que le sea permitido a ninguna
autoridad funcionario que la haya recibido, transmitirla en favor de persona o
autoridad. Es imprescriptible, por que no siendo susceptible de posesin sino
es por ley, no padre'! ser susceptible de prescripcin y aun siendo objeto de
trasmisin, nadie podr adquirirla par el transcurso de tiempo. Finalmente la
fe publica, debe ser necesariamente legal es decir que esta potestad de la
soberana, solo se trasmita por ley.

La minuta
Sin establecer cual es la fuente de la minuta, la ley del Notariado N 26002,
considera que la escritura debe contener la "declaracin de voluntad
contenida en minuta autorizada par letrado, la que se insertara literalmente",
(art. 57) y que la minuta no ser exigible en los actos que menciona el artculo
58.

La minuta el documento en el que concurren las acciones del abogado y del
notario. El notario no podr autorizar las minutas, salvo el caso de que se
trate de causa propia, de su cnyuge, o de sus ascendientes y descendientes
y parientes consanguneos hasta el cuarta grado. Entonces, requiere la
intervencin del abogado, quien redactar la minuta, sobre todo cuando ella
deba ser autorizada por abogado, tal como 10 exige el art. 57 de la ley de
notariado. Es aqu donde concurran las acciones del abogado y del notario.,

La minuta, es el documento privado en el que consta la manifestacin de
voluntad de las partes. Propiamente el acto jurdico a celebrarse esta
contenido en la minuta, la que al formalizarse en escritura publica, adquiere la
solemnidad que le otorga la fe publica.

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EI Diccionario de la Academia la concibe como "borrador" apuntacin o
extracto. Su primera acepcin la define como el "Extracto 0 borrador que se
hace de un contrato u otra cosa, anotando las clusulas o partes esenciales,
para copiarlo despus y extenderlo con todas las formalidades necesarias a
su perfeccin". Este el concepto en el cual tambin la han definido Escriche, y
Francisco Garda Calderon.

Cabanellas considera que la minuta es "Escritura Iigera provisional de un
oficio, orden informe u otro documento para luego ponerlo en limpio y par lo
general firmarlo y darle el tramite correspondiente".

Raymundo Salvat los profundiza en fa naturaleza jurdica de la minuta y llega
a definirla como "documento privado que contiene la sntesis del contrato que
las partes se proponen celebrar".

Prevalece en el concepto de minuta, su provisionalidad. Sin embargo no se
puede decir que la minuta es un "borrador". La minuta es el propio contenido
del acto jurdico. Si examinamos una escritura basada en minuta, veremos
que el notario ha incorporado en ella solamente la introduccin y la
conclusin. El cuerpo del acto jurdico lo contiene la minuta, que se reproduce
tal cual esta. No es par tanto un simple borrador, es el instrumento que
contiene el propio acto jurdico.

Se tratara entonces de un documento privado, que contiene la declaracin de
voluntad.

No se puede estimar -que la minuta sea necesariamente provisional. Existen
actos jurdicos, que no necesitan de la solemnidad de la escritura pblica y
que inclusive podran celebrarse de palabra. En estos casos, la minuta, tendr
toda la fuerza probatoria, que tiene el documento que retiene el pensamiento
y la voluntad de las partes.








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