Direito Das Obrigações

ROTEIRO DA AULA 05 DE DIREITO
CIVIL II
Professor Flvio Arago
TEORIA GERAL DAS OBRIGAES

A estrutura do Direito Obrigacional constituda
do:
Elemento Subjetivo: os sujeitos (passivo e ativo)
Elemento Objetivo: o objeto
Element
o
abstrato
: o vnculo
A B
(Suj. Passivo) (Suj. Ativo)
Objeto
Obs: O sujeito ativo (ir beneficiar-se) o que
fica de braos cruzados. Quem tem que
realizar algo o sujeito passivo. O que tem a
obrigao de fazer, de dar, cumprir, realizar
algo.
No se deve associar o elemento subjetivo a
uma pessoa!
Imprescindvel caracterstica
Conceito de obrigao: Obrigao uma
relao jurdica, de carter transitrio,
estabelecida entre devedor e credor e cujo
objeto consiste em uma prestao pessoal,
econmica, positiva ou negativa devida pelo
primeiro (devedor) ao segundo (credor)
garantindo-lhe o adimplemento (cumprimento da
obrigao) atravs do patrimnio.
1. Relao jurdica: tudo que for estranho ao
Direito no ir interessar a relao;
havendo repercusso para o Direito
ocorrer o Direito obrigacional;
2. Transitrio: imprescindvel que exista
um prazo para que a obrigao se
encerre; no existe uma condio eterna,
ter que ser perene, ter que ser
transitria;
3. Devedor e Credor: o devedor o sujeito
passivo (aquele que tem o dever de
cumprir com a obrigao).
Obs: No se admite que uma pessoa estranha
relao participe dela.
Numa relao obrigacional de compra e venda,
o sujeito passivo pode virar ativo: passivo
quando paga pelo e ativo quando recebe a
coisa.
O credor sempre identificado na relao, j o
devedor, nem sempre. (Eex. uma pessoa que
oferece uma recompensa para quem achar o
seu co perdido torna-se o devedor da
obrigao/sujeito passivo. Quem achar o co
(no identificado at que se cumpra a
obrigao/achar o co) o sujeito ativo.
4. Prestao pessoal: a relao s realizada
entre pessoas (fsicas ou jurdicas). No pode
ser entre pessoas e coisas.
5. Prestao econmica: preciso que esteja
presente na relao o carter patrimonial. A
conseqncia do no fazer, o descumprimento
contratual gera nus patrimonial, econmico.
6. Prestao positiva e negativa: obrigao de
fazer, cumprir e obrigao de no fazer,
descumprir.
Positiva ex. a obrigao de um sujeito passivo
em realizar uma prestao a sujeito ativo. Ex: eu
(sujeito passivo) vendo um aparelho de DVD e
caso este apresente algum problema eu devolvo
o dinheiro ao meu cliente (sujeito ativo).
Negativa ex. um vendedor que possuie uma
rea delimitada de atuao que tem como
obrigao no invadir a rea de outros
vendedores da concorrncia. Caso ele
ultrapasse, estar descumprindo a obrigao do
no fazer.
Obs: se quebra a obrigao do no fazer
fazendo!
7. Patrimnio: forma de responsabilizar-se pelo
cumprimento da obrigao; em regra, o que
ir responder pela nossas obrigaes.
Ex: garantia real (uma coisa. Ex: oferecer uma
fazenda como garantia)
garantia fidejussria (uma pessoa. Ex: algum
que se coloca como fiador de uma dvida)
Elementos da relao obrigacional
Sujeito Passivo: o devedor, aquele que
dever cumprir a obrigao - a prestao. Este
poder ser singular ou plural.
Obs: admite-se que o devedor dever ser
identificvel.
Sujeito Ativo: o credor, aquele que fica na
expectativa de obter do devedor a prestao.
Tambm pode ser individual ou coletivo.
Existe uma cooperao entre o sujeito ativo e
sujeito passivo.
Representantes, auxiliares e
mensageiros no so partes integrantes
da relao obrigacional.
Elemento objetivo a atividade destinada a
satisfazer o interesse do credor, que est a
aguardar que ela seja realizada pelo devedor.
Objetos da relao
O objeto da relao a prestao e o da
prestao a coisa em si.
Ex: na relao de compra e venda de um
relgio:
o objeto da relao o ato de se entregar
o relgio
o objeto da prestao o relgio
Ex: em um show de msica:
o objeto da relao fazer o show
o objeto da prestao o prprio show
O objeto da prestao pode ser positivo ou
negativo.
Prestao fazer algo (positivo) ou deixar de
fazer (negativo).
De acordo com o ordenamento jurdico a
Prestao (Negcio Jurdico) tem que ser:
Possvel: no pode ir de encontro
moral e aos bons costumes;
Lcita: pois se lcita porque
possvel;
Determinada ou determinvel: existindo
uma contratao a obrigao ter que ser
conhecida pelos sujeitos, ou seja, ter
que ser determinvel ou determinada.
Patrimonial: o seu cumprimento ou
descumprimento tem que ser
quantificvel.
Obs: se faltar qualquer desses elementos o
negcio nulo, em outras palavras, ser extinta
a obrigao.
Elemento abstrato: Vnculo
O vnculo o elemento abstrato que sujeita o
devedor a realizar um ato positivo ou negativo
em benefcio do credor (interesse duplo). Criada
uma relao, o vnculo que permite a
aplicao de uma sano (perdas e danos) no
caso de descumprimento da obrigao. A
possibilidade de ressarcimento existe porque h
o vnculo (Art. 389 CC).
Existem trs teorias que disciplinam a existncia
do vnculo, so elas: a monista, a dualista e a
ecletista.
Pode-se ter responsabilidade sem ter
dbito?: Sim, onde o devedor e o credor
possuem a responsabilidade e o dbito,;
o fiador possui apenas a
responsabilidade.
Nota: o benefcio da ordem prejudicial ao
fiador e beneficia o credor. Ele permite que se
busque o patrimnio do fiador. O credor pode
escolher o melhor patrimnio (o do devedor ou
fiador).
Fontes do direito obrigacional: a fonte das
obrigaes a lei (fonte primria, aquela
originria das obrigaes). A lei tem que
autorizar.
Os atos lcitos e ilcitos so fontes
secundrias da obrigao. Ex: se eu bater em
um carro gera obrigao.
CIVIL II
ClASSIFICAO

1-CLASSIFICAO DAS
OBRIGAES

1.1-Quanto a Natureza de seu objeto:
As obrigaes, quanto a natureza de seu objeto,
podem ser:
- Positivas (dar e fazer)
- Negativa (obrigao de no-fazer).
1.1.1 obrigao de dar:
Conduta humana que tem por objeto uma coisa,
subdividindo-se em trs:
obrigao de dar coisa certa,
obrigao de restituir e
obrigao de dar coisa incerta.
1.1.1.1 obrigao de dar coisa certa:
Vnculo jurdico pelo qual o devedor se
compromete a entregar ao credor determinado
bem mvel ou imvel, perfeitamente
individualizado.
Tal obrigao regulada pelo Cdigo
Civil a partir do art. 233, salvo acordo entre as
partes, ou seja, se as partes no ajustarem de
modo diferente, vo prevalecer as disposies
legais. Na autonomia privada, como dito na aula
1, a liberdade das partes grande, e o Cdigo
Civil serve mais para completar a vontade das
partes caso haja omisso no ajuste entre
elas. Diz-se por isso que a maioria das normas
de direito privado so supletivas, enquanto a
maioria das normas de direito pblico so
imperativas = obrigatrias.
O que vai caracterizar a obrigao de
dar coisa certa porque o objeto da prestao
coisa nica e preciosa, ex: a raquete de Guga, o
capacete de Ayrton Senna, a camisa dez de
Pel, etc. (235). O devedor obrigado a dar coisa
certa no pode dar coisa diferente, ainda que
mais valiosa, salvo acordo com o credor (313
mais uma norma supletiva).
Se o devedor recebe o preo e se
recusa a entregar a coisa, o credor no pode
tom-la, resolvendo-se o litgio em perdas e
danos (389). A obrigao no geral direito real (
= sobre a coisa), mas apenas direito pessoal ( =
sobre a conduta). Excepcionalmente, admite-
se efeito real caso a coisa continue na posse do
devedor (ex: A combina vender a B o capacete
de Ayrton Senna, B paga mas depois A recebe
uma oferta melhor e termina vendendo o
capacete a C; B no pode tomar o capacete de
C, mas caso estivesse ainda com A poderia
faz-lo atravs do Juiz; esta a interpretao do
art. 475 do CC que vocs estudaro em Civil 3).
Ento o 389 a regra e o 475 (execuo
forada do contrato) a exceo.
E se a obrigao no gera direito real, o
que vai gerar? Resposta: a tradio para as
coisas mveis e o registro para as coisas
imveis. Tradio e registro so assuntos de
Direitos Reais mas que j devo adiantar.
Tradio a entrega efetiva da coisa mvel
(1226 e 1267), ento quando compro uma
geladeira, pago a vista e aguardo em casa sua
chegada, s serei dono da coisa quando
receb-la. Ao contrrio, se compro um celular a
prazo e saio com ele da loja, o aparelho j ser
meu embora no tenha pago o preo (237).
Eventual perda/roubo da geladeira/celular trar
prejuzo para o dono, seja ele a loja ou o
consumidor, a depender do momento da
tradio. a confirmao do brocardo romano
res perit domino (= a coisa perece para o dono),
seja o comprador ou o vendedor, at a tradio
(492). Se o devedor danificar a coisa antes da
tradio, ter que indenizar o comprador por
perdas e danos (239).
Por sua vez, o registro a inscrio da
propriedade imobiliria no Cartrio de Imveis,
de modo que o dono do apartamento no
quem mora nele, no quem pagou o preo ou
quem tem as chaves. O dono da coisa imvel
aquele cujo nome est registrado no Cartrio de
Imveis (1245 e 1).
1.1.1.2 obrigao de restituir:
tambm chamada de obrigao de devolver.
Difere da obrigao de dar, pois nesta a coisa
pertence ao devedor at a tradio, enquanto na
obrigao de restituir a coisa pertence ao
credor, apenas sua posse que foi transferida
ao devedor. Posse e propriedade so conceitos
que sero estudados em Direitos Reais, mas d
para entender que quando se aluga um filme, a
locadora continua sendo proprietria do filme,
apenas a posse que se transfere ao cliente.
Ento na locao o cliente/devedor tem a
obrigao de restituir o bem ao locador aps o
prazo acertado (569, IV). Como se v, na
obrigao de restituir a prestao consiste em
devolver uma coisa cuja propriedade j era do
credor antes do surgimento da obrigao.
Igualmente se eu empresto um carro a meu
vizinho, eu continuo dono/proprietrio do carro,
apenas a posse que transferida, ficando o
vizinho com a obrigao de devolver o veculo
aps o uso. Locao e emprstimo so
exemplos de obrigao de restituir, ficando a
coisa em poder do devedor, mas mantendo o
credor direito real de propriedade sobre
ela. Como a coisa do credor, seu extravio
antes da devoluo trar prejuzo ao prprio
credor (240), enquanto na obrigao de dar o
extravio antes da tradio traz prejuzo ao
devedor. Em ambos os casos, sempre
prevalece a mxima res perit domino. Mas
preciso cuidado para evitar fraudes (238, ex:
alugo um carro que depois furtado, o prejuzo
ser da loja, por isso prudente a locadora
sempre fazer seguro). Outro exemplo de
obrigao de restituir est no art. 1.233, ento
se achado no roubado, tambm no pode
ser apropriado, devendo quem encontrar agir
conforme o p.. do mesmo artigo.
1.1.1.3 obrigao de dar coisa incerta:
Nesta espcie de obrigao a coisa no nica,
singular, exclusiva e preciosa como na
obrigao de dar coisa certa, mas sim uma
coisa genrica determinvel pelo gnero e pela
quantidade (243). Ao invs de uma coisa
determinada/certa, temos aqui uma coisa
determinvel/incerta (ex: cem sacos de caf;
dez cabeas de gado, um carro popular,
etc). Tal coisa incerta, indicada apenas pelo
gnero e pela quantidade no incio da relao
obrigacional, vem a se tornar determinada por
escolha no momento do pagamento. Ressalto
que coisa incerta no qualquer coisa, mas
coisa sujeita a determinao futura. Ento se
Joo deve cem laranjas a Jos, estas frutas
precisam ser escolhidas no momento do
pagamento para serem entregues ao credor.
Esta escolha chama-se juridicamente de
concentrao. Conceito: processo de escolha da
coisa devida, de mdia qualidade, feita via de
regra pelo devedor (244). A concentrao
implica tambm em separao, pesagem,
medio, contagem e expedio da coisa,
conforme o caso. As partes podem combinar
que a escolha ser feita pelo credor, ou por um
terceiro, tratando-se este artigo 244 de uma
norma supletiva, que apenas completa a
vontade das partes em caso de omisso no
contrato entre elas.
Aps a concentrao a coisa incerta se
torna certa (245). Antes da concentrao a coisa
devida no se perde pois genus nunquam perit
(o gnero nunca perece). Se Joo deve cem
laranjas a Jos no pode deixar de cumprir a
obrigao alegando que as laranjas se
estragaram, pois cem laranjas so cem laranjas,
e se a plantao de Joo se perdeu ele pode
comprar as frutas em outra fazenda (246).
Todavia, aps a concentrao, caso as
laranjas se percam (ex: incndio no armazm) a
obrigao se extingue, voltando as partes ao
estado anterior, devolvendo-se eventual preo
pago, sem se exigir perdas e danos (234, 389,
402). Pela importncia da concentrao, o
credor deve ser cientificado quando o devedor
for realiz-la, at para que o credor fiscalize a
qualidade mdia da coisa a ser escolhida.

1.1.2 obrigao de fazer:
Conduta humana que tem por objeto um
servio. Conceito: espcie de obrigao positiva
pela qual o devedor se compromete a praticar
algum servio lcito em benefcio do
credor. Enquanto na obrigao de dar o objeto
da prestao uma coisa, na obrigao de
fazer o objeto da prestao um servio (ex:
professor ministrar uma aula, advogado redigir
uma petio, cantor fazer um show, pedreiro
construir um muro, mdico realizar uma
consulta, etc.). E se eu quero comprar um
quadro e encomendo a um artista, a obrigao
ser de fazer ou de dar? Se o quadro j estiver
pronto a obrigao ser de dar, se ainda for
confeccionar o quadro a obrigao ser de
fazer.
A obrigao de fazer tem duas espcies:
1.1.2.1 fungvel:
Quando o servio puder ser prestado por uma
terceira pessoa, diferente do devedor, ou seja,
quando o devedor for facilmente substituvel,
sem prejuzo para o credor, a obrigao
fungvel (ex: pedreiro, eletricista, mecnico,
caso no possam fazer o servio e mandem um
substituto, a princpio para o credor no h
problema). As obrigaes de dar so sempre
fungveis pois visam a uma coisa, no importa
quem seja o devedor (304).
1.1.2.2 infungvel:
Ao credor s interessa que o devedor, pelas
suas qualidades pessoais, faa o servio (ex:
mdico e advogado so profissionais de estrita
confiana dos pacientes e clientes). Chama-se
esta espcie de obrigao de personalssima ou
intuitu personae ( = em razo da pessoa). So
as circunstncias do caso e a vontade do credor
que tornaro a obrigao de fazer fungvel ou
no.
Em caso de inexecuo da obrigao de
fazer o credor s pode exigir perdas e danos
(247). Viola a dignidade humana constranger o
devedor a fazer o servio por ordem judicial, de
modo que na obrigao de fazer no se pode
exigir a execuo forada como na obrigao de
dar coisa certa (art. 475 sublinhem exigir-lhe o
cumprimento). Imaginem um cantor se recusar a
subir no palco, no razovel o Juiz mandar a
polcia para for-lo a trabalhar manu militari,
o coerente o credor do show exigir perdas e
danos (389). Ningum pode ser diretamente
coagido a praticar o ato a que se obrigara.
Assim, a execuo in natura do art. 475 do CC
deve ser substituda por perdas e danos quando
for impossvel (ex: a coisa devida no est mais
com o devedor) ou quando causar
constrangimento fsico ao devedor (ex:
obrigao de fazer).
Se ocorrer recusa do devedor de
executar obrigao fungvel, o credor pode pedir
a um terceiro para fazer o servio, s custas do
devedor (249). Havendo urgncia, o credor
pode agir sem ordem judicial, num autntico
caso de realizao de Justia pelas prprias
mos (p do 249, ex: consertar o telhado de
casa ameaando cair).
Mas se tal recusa decorre de um caso
fortuito (ex: o cantor gripou e perdeu a voz),
extingue-se a obrigao (248).
ROTEIRO DA AULA 08 DE DIREITO CIVIL II
ESPCIES

1-AS OBRIGAES DE DAR, FAZER E NO FAZER.
O Cdigo Civil (2002) manteve o entendimento
constante no Cdigo Civil (1916), realizando a diviso
das obrigaes de dar, fazer e no fazer atravs dos
artigos contidos nessa legislao. Essa classificao
est fundamentada em um dos elementos que
constitui a obrigao, o seu objeto, ou melhor, a sua
prestao. Vale dizer que essa separao foi
originada pelo Direito Romano, cuja base do direito
das obrigaes brasileira foi retirada do mesmo.
1.1-A Obrigao de dar.
A obrigao de dar uma prestao que o devedor
deve realizar para o credor, atravs da entrega de
um bem mvel ou imvel, tanto para formar um
direito novo, como para restituir o mesmo bem ao
seu titular.
Afirma Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona
Filho :
As obrigaes de dar, que tm por objeto prestaes
de coisas, consistem na atividade de dar
(transferindo-se a propriedade da coisa), entregar
(transferindo-se a posse ou a deteno da coisa) ou
restituir (quando o credor recupera a posse ou a
deteno da coisa entregue ao devedor).

Essa obrigao se desdobra em obrigao de dar
coisa certa (art. 233 e s., C.C.) e coisa incerta (art.
243 e s., C.C.), sendo a primeira, a obrigao de dar
coisa certa, o cumprimento pelo devedor de
entregar ou restituir ao credor um objeto
determinado, certo e especfico; e a segunda, a
obrigao de dar coisa incerta, a entrega ou
restituio da coisa determinada apenas pela
espcie e quantidade do objeto.
Para Mrio Luiz Delgado Rgis :
Obrigao de dar coisa incerta: Se o objeto da
prestao j estiver certo e determinado, ter-se-
que a obrigao de dar coisa certa, em que o
devedor no se desobrigar oferecendo outra coisa,
ainda que mais valiosa, conforme j dispunha o art.
863 do Cdigo Civil de 1916.

Obrigao de dar coisa incerta: aquela em que a
coisa objeto da prestao no est especificamente
determinada, apenas genrica e numericamente. Ou
seja, a prestao no est individualizada, mas
apenas mencionada pelo gnero a que pertence a
limitada pela quantidade, sendo indiferente ao
credor.
de ver-se que a obrigao de dar, a prestao
realizada pelo devedor em entregar ou restituir coisa
certa ou incerta ao credor, sendo coisa certa aquela
em que possui caractersticas particulares e
especficas, e coisa incerta aquela que possui to
somente caracteres genricos.

1.2-Obrigao de fazer.
A obrigao de fazer aquela onde o devedor se
compromete a realizar um ato, ou praticar uma
tarefa ao credor, estando essa modalidade de
obrigao prevista no Cdigo Civil nos artigos 247 a
249.
Afirma o professor Silvio Rodrigues "[...] a obrigao
de fazer aquela que tem por contedo um ato a ser
praticado pelo devedor, donde resulte benefcio
patrimonial para o credor [...]".
Acrescenta o civilista Silvio de Svio Venosa que a
obrigao de fazer "[...] uma "atividade" do
devedor, no sentido mais amplo: tanto pode ser a
prestao de uma atividade fsica ou material [...],
como uma atividade intelectual, artstica ou
cientfica [...]".
A obrigao de fazer pode ser dividida em fungvel e
infungvel, estando esta diviso pautada no critrio
de fungibilidade, que tem conceito previsto no art.
85 do Cdigo Civil. A fungibilidade foi introduzida na
doutrina para distinguir as duas diferentes classes de
obrigao de fazer, ou seja, aquelas onde a pessoa
do devedor constitui preocupao fundamental do
credor, e aquelas onde isso no acontece.
Nas obrigaes de fazer infungveis a prestao
somente poder ser cumprida ao credor pelo
prprio devedor, tendo nesta obrigao o seu
negcio estabelecido intuitu personae, este funda-se
em condies particulares escolhidas pelo credor no
momento da escolha do devedor.

Nesse sentido afirma Pablo Stolze Gagliano e
Rodolfo Pamplona Filho:
[...]se ficar estipulado que apenas o devedor
indicado a ttulo da obrigao possa satisfaz-la,
estaremos diante de uma obrigao infungvel.
Trata-se das chamadas obrigaes personalssimas
(intuitu personae), cujo adimplemento no poder
ser realizado por qualquer pessoa, em ateno s
qualidade especiais daquele que se contratou.
A obrigao de fazer fungvel ocorre quando a
prestao contrada permite que o devedor possa
ser substitudo, ou seja, no h exclusividade para o
cumprimento desta obrigao podendo terceiro
realiz-la, sem prejudicar o credor.
O professor Silvio de Salvo Venosa aduz que "[...]
quando a pessoa do devedor facilmente
substituvel, [...] a obrigao fungvel [...]".
Assim as obrigaes de fazer so aquelas em que o
devedor presta um servio ao credor, tendo como
caracterstica do objeto da obrigao a fungibilidade.
Este Instituto, a fungibilidade, limita as
possibilidades do adimplemento da prestao
obrigacional, ao passo que quando a obrigao de
fazer fungvel, um terceiro poder substituir o
devedor para adimplir a obrigao, mas quando a
obrigao infungvel, apenas o devedor poder
realizar a prestao.

1.2-Obrigao de no-fazer.
A obrigao de fazer est classificada quanto ao seu
objeto como uma prestao negativa, pois seu
cumprimento ocorre atravs da absteno do
devedor em praticar um ato, podendo ser limitada
ou no no tempo. Vale dizer que o Cdigo Civil
regulou essa espcie de obrigao nos artigos 250 e
251.
Segundo Silvio Rodrigues a obrigao de no fazer
"[...] aquela em que o devedor assume o
compromisso de se abster de um fato, que poderia
praticar, no fosse o vnculo que o prende. Trata-se
de obrigao negativa [...]".
Completa o civilista Orlando Gomes:
A obrigao de no fazer tem por fim impedir que o
devedor pratique ato que teria o direito de realizar
se no tivesse se obrigado a abster-se. Importa auto-
restrio mais enrgica liberdade pessoal,
admitindo-se que no valem as que ultrapassam as
fronteiras da liberdade jurdica.
A obrigao de no fazer tem como finalidade a
omisso pelo devedor, ou seja, a obrigao de no
praticar um ato que se realizado poder prejudicar o
direito do credor.
Corrobora com tal entendimento Caio Maio Pereira
ao aduzir que "[...] a obrigao de no fazer a
negativa tpica. O devedor obriga-se a uma
absteno, conservando-se em uma situao
omissiva. A sua prestao o non facere, seja
mediante uma contraprestao, seja independente
dela".
Assim as obrigaes de no fazer tem como
caracterstica a conduta omissiva do devedor de
praticar um ato, sendo esta considerada uma
prestao negativa. Tal absteno dever ocorrer
durante um perodo que poder possuir ou no
limites temporais.
Ressalta-se ainda que a classificao das obrigaes
de dar, fazer e no fazer so importantes, posto que
no momento em que o magistrado for analisar o
processo poder com mais facilidade distinguir que
tipo de prestao jurisdicional o autor da demanda
pleiteia, que tipo de deciso dever tomar acerca do
mesmo, tornando mais fcil tambm para o devedor
cumprir a sua obrigao, ou seja, se ir adimpli-la
atravs de uma obrigao de dar, fazer e no fazer,
podendo vir inclusive a impor uma multa, a fim de
compelir o devedor a cumprir a obrigao
determinada.
CIVIL II
1-Conceito da Obrigao de fazer:
Conduta humana que tem por objeto um
servio. Espcie de obrigao positiva pela qual
o devedor se compromete a praticar algum
servio lcito em benefcio do credor. Enquanto
na obrigao de dar o objeto da prestao
uma coisa, na obrigao de fazer o objeto da
prestao um servio (ex: professor ministrar
uma aula, advogado redigir uma petio, cantor
fazer um show, pedreiro construir um muro,
mdico realizar uma consulta, etc.). E se eu
quero comprar um quadro e encomendo a um
artista, a obrigao ser de fazer ou de dar? Se
o quadro j estiver pronto a obrigao ser de
dar, se ainda for confeccionar o quadro a
obrigao ser de fazer.
1.1-A obrigao de fazer tem duas espcies:
1.1.1 fungvel: quando o servio puder ser
prestado por uma terceira pessoa, diferente do
devedor, ou seja, quando o devedor for
facilmente substituvel, sem prejuzo para o
credor, a obrigao fungvel (ex: pedreiro,
eletricista, mecnico, caso no possam fazer o
servio e mandem um substituto, a princpio
para o credor no h problema). As obrigaes
de dar so sempre fungveis pois visam a uma
coisa, no importa quem seja o devedor (304).
1.1.2 infungvel: ao credor s interessa que o
devedor, pelas suas qualidades pessoais, faa o
servio (ex: mdico e advogado so
profissionais de estrita confiana dos pacientes
e clientes). Chama-se esta espcie de
obrigao de personalssima ou intuitu personae
( = em razo da pessoa). So as circunstncias
do caso e a vontade do credor que tornaro a
obrigao de fazer fungvel ou no.
Em caso de inexecuo da obrigao de fazer o
credor s pode exigir perdas e danos (247).
Viola a dignidade humana constranger o
devedor a fazer o servio por ordem judicial, de
modo que na obrigao de fazer no se pode
exigir a execuo forada como na obrigao de
dar coisa certa (art. 475 sublinhem exigir-lhe o
cumprimento). Imaginem um cantor se recusar a
subir no palco, no razovel o Juiz mandar a
polcia para for-lo a trabalhar manu militari, o
coerente o credor do show exigir perdas e
danos (389). Ningum pode ser diretamente
coagido a praticar o ato a que se obrigara.
Assim, a execuo in natura do art. 475 do CC
deve ser substituda por perdas e danos quando
for impossvel (ex: a coisa devida no est mais
com o devedor) ou quando causar
constrangimento fsico ao devedor (ex:
obrigao de fazer).
Se ocorrer recusa do devedor de executar
obrigao fungvel, o credor pode pedir a um
terceiro para fazer o servio, s custas do
devedor (249). Havendo urgncia, o credor pode
agir sem ordem judicial, num autntico caso de
realizao de Justia pelas prprias mos (p
do 249, ex: consertar o telhado de casa
ameaando cair).
Mas se tal recusa decorre de um caso fortuito
(ex: o cantor gripou e perdeu a voz), extingue-se
a obrigao (248).
Obrigao de Fazer Artigo 247
Antes da tradio se o devedor tiver que fazer
algum servio, a obrigao ser de fazer e no
de dar.
Quando o dar depender do fazer, a obrigao
ser de fazer.
As prestaes de servios acompanham a
obrigao de fazer.
O que no for obrigao de dar obrigao de
fazer.
A obrigao do mdico a obrigao de fazer
(clssico).
Toda obrigao de meio dificulta a analise da
culpa. E como indicar a culpa? De acordo com
suas condutas, mtodos.
Saber se a obrigao foi feita ou no, depende
muito do caso concreto.
Artigo 248. S h perdas e danos se houver
culpa.
Indenizao Ato ilcito Culpa Perdas e
Danos
Quando for caso fortuito AFASTA a culpa.
Artigo 249. Trata das obrigaes fungveis. A lei
permite que terceiros exeram a obrigao e o
que ele gastou com o terceiro poder cobrar do
devedor inadimplente pagar a indenizao de
perdas e danos.
Obrigao de No-Fazer Artigo 250
Consiste em uma no ao, absteno,
omisso.
O devedor tem que ficar inerte.
Artigo 251. Este artigo fala de quando houver
culpa do devedor. Pode o credor ento exigir
que o devedor desfaa, sob pena de desfazer a
sua custa, ressarcindo o culpado das perdas e
danos. As obrigaes de fazer e de no fazer
claramente se mostram abstratas e fazem parte
da autonomia e vontade humana.
ROTEIRO DA AULA 10 e 11 DE
DIREITO CIVIL II

1-OBRIGAES ALTERNATIVAS
As obrigaes alternativas ou disjuntivas
caracterizam-se pela multiplicidade dos objetos
devidos, mas a entrega de apenas um dos
objetos pelo devedor extingue a obrigao (Ao
contrrio da obrigao cumulativa).
IMPORTANTE:
a) A entrega do objeto precede uma escolha,
seja por parte do credor, seja por parte do
devedor, conforme acordaram as partes.
Ex: Num contrato de seguro de automvel, a
seguradora obriga-se em caso de acidente com
veculo, reparar o dano ou fornecer novo
veculo. Ela no obrigada a realizar as duas
prestaes. Cumprindo uma delas, a obrigao
est resolvida.
b) Em regra, a escolha pertencer ao devedor,
mas nada impede que seja acordado de forma
diferente.
ATENO:
a) Se A ESCOLHA FOR DO DEVEDOR, ele no
pode dar como prestao parte de um objeto e
parte de outro para cumprir a obrigao. Ele
deve escolher um dos objetos e entreg-lo. Art.
252 C.C.
b) Se a obrigao for anual, o devedor far a
escolha a cada ano, segundo o pargrafo
segundo do Art. 254 do C.C.
1.1-VANTANGENS DA OBRIGAO
ALTERNATIVA:
O credor tem maior garantia do cumprimento da
obrigao, uma vez que se um dos objetos
perece, poder reclamar o outro que restou.
O devedor pode escolher a prestao que lhe
for menos onerosa, j que na obrigao
alternativa ele no est obrigado a escolher a
prestao mdia entre a melhor e a pior,
podendo oferecer a mais conveniente.
1.2-DESCUMPRIMENTO NAS OBRIGAES
ALTERNATIVAS.
IMPOSSIBILIDADE ORIGINRIA OU EM
RAZO DE PERECIMENTO
OCASIONADO POR FORA MAIOR OU CASO
FORTUITO
Se UMA S das prestaes se impossibilitar,
SEM culpa do devedor, h uma concentrao
automtica, e a obrigao subsiste quanto a
outra. (CC. art. 253).

Art. 253. Se uma das duas prestaes no
puder ser objeto de obrigao ou se tornada
inexeqvel, subsistir o dbito quanto outra.
Se TODAS as prestaes perecerem SEM
culpa do devedor, extinguir-se- a obrigao,
liberando-se as partes, s haver exonerao
se o devedor no estava em mora (CC. art 399).
A) QUANDO A ESCOLHA FOR DO CREDOR
- Se o devedor for culpado, o credor poder:
a) Exigir uma das prestaes que no se
impossibilitaram (caso elas sejam mais de uma).
b) Na impossibilidade de TODAS as prestaes,
o credor poder exigir o valor de qualquer uma
delas, mais perdas e danos.
B) QUANDO A ESCOLHA FOR DO DEVEDOR
(Em regra, a escolha pertence a ele).
- Se o devedor for culpado pelo no
cumprimento da prestao:
a) Fica ele obrigado a pagar ao credor o valor
da ultima prestao que se impossibilitou, mais
perdas e danos.
1.3-DIFERENAS ENTRE OBRIGAES
ALTERNATIVAS E OBRIGAES DE DAR A
COISA INCERTA
1 ALTERNATIVA Se todas as coisas
perecem: Extingue-se a obrigao
COISA INCERTA Como o gnero da coisa
no perece, a obrigao continua.
2 ALTERNATIVA Quando a escolha do
devedor: Escolhe uma das prestaes
COISA INCERTA Quando a escolha do
devedor: Deve optar pela mediana (Nem
melhor, nem a pior).
3 ALTERNATIVA Perecimento da coisa: O
credor reclama a outra.
COISA INCERTA Se a coisa pereceu, no
mais obrigao de dar coisa incerta, e sim coisa
certa (valor em dinheiro).
OBS: Quando houver pluralidade de optantes
(mais de uma pessoa possa escolher), cabe a
todos o direito da escolha desde que nada
esteja expresso. Quando ocorrer isso, a escolha
deve ocorrer de forma unnime. Se no ocorrer,
seguir para a seara judicial, onde o juiz ir
conferir prazo para que os sujeitos escolham.
Se ainda assim no o fizerem, o juiz far a
escolha.
OBS: Quando a escolha for deferida a 3, e este
no puder ou no quiser escolher (Lembrando
que, quando ele aceita, cria-se uma obrigao
de fazer), a soluo do cdigo devolver a
escolha para credor e devedor. Se estes no
entrarem em acordo, segue para a deciso
judicial.
CASOS QUE NO ESTO PREVISTOS NO
CDIGO
a) Se as duas prestaes se impossibilitam por
culpa do devedor, e cabe a ele escolher, ele
decidir qual prestao indenizar.
b) Se as duas prestaes se impossibilitam, a
primeira por culpa do devedor e a segunda sem
culpa do devedor, entende-se que houve culpa,
mas a doutrina diverge sobre a qual prestao
haver indenizao.
1 - O devedor escolhe qual deseja indenizar.
2 - Ele indeniza aquela a qual ele teve culpa.
3 - Indeniza a que por ultimo se perdeu Essa
a utilizada.
TODAS COM PERDAS E DANOS.
1.4- Caractersticas da obrigao alternativa:
a) nasce com objeto composto, ou seja,
duas ou mais possibilidades de
prestao;
b) o adimplemento de qualquer das
prestaes resulta no cumprimento da
obrigao, o que aumenta a chance
de satisfao do credor, sem ter que
se partir para as perdas e danos, caso
qualquer das prestaes venha a
perecer. Como o credor aceitou mais
de uma prestao como pagamento,
qualquer delas vai satisfazer o credor
(253 e 256); a exonerao do devedor
se d mediante a realizao de uma
nica prestao.
c) o devedor pode optar por qualquer das
prestaes, cabendo o direito de
escolha, de regra, ao prprio devedor
(252); mas o contrato pode prever que
a escolha ser feita pelo credor, por
um terceiro, ou por sorteio (817); essa
escolha chama-se de concentrao,
semelhante a da obrigao de dar
coisa incerta; ressalto todavia que no
se confunde a obrigao alternativa
com a de dar coisa incerta; nesta o
objeto nico, embora indeterminado
at a concentrao; j na obrigao
alternativa h pelo menos dois
objetos;
d) se o devedor, ignorando que a
obrigao era alternativa, fizer o
pagamento, pode repeti-lo para
exercer a opo. um caso raro de
retratao da concentrao, e cabe ao
devedor a prova de que no sabia da
possibilidade de escolha (877).
e) nas obrigaes peridicas admite-se o
jus variandi, ou seja, pode-se mudar a
opo a cada perodo ( 2
o
do art.
252). A doutrina critica essa mudana
de prestao porque gera
instabilidade para o credor.
2- OBRIGAES FACULTATIVAS
aquela que, na sua formao, existe apenas
uma prestao. O que ocorre que no momento
do adimplemento, surge para o devedor a
possibilidade de pagar com outra coisa.
No se confunde com a obrigao alternativa.
tambm muito rara, tanto que nosso Cdigo no
reservou para ela um captulo prprio. Sua fonte
est mais na lei do que no contrato, conforme
exemplos que veremos abaixo. Ou seja, h
casos especficos na lei que contemplam
obrigaes facultativas, porque as partes
dificilmente contratam prevendo uma obrigao
facultativa.
Conceito: aquela cujo objeto da prestao
nico, mas confere ao devedor o direito
excepcional de substitui-lo por outro.
Exemplo: art. 1234, assunto de Civil 4,
ento quem encontra coisa perdida deve
restitui-la ao dono, e o dono fica obrigado a
recompensar quem encontrou; mas o dono
pode, ao invs de pagar a recompensa,
abandonar a coisa, e a quem encontrou poder
ficar com ela; pagar a recompensa a
prestao principal do devedor, j abandonar a
coisa prestao acessria do seu dono. O
abandono da coisa no obrigao, mas
faculdade do seu dono. Ao invs de pagar a
recompensa, tem o devedor a faculdade de dar
a coisa ao credor.
Outro exemplo: art. 1382, assunto de Civil
5, ento imaginem que da Fazenda A sai um
aqueduto para a Fazenda B, levando gua, com
a obrigao, ajustada em contrato, de que o
dono da Fazenda A dever conservar a obra.
Pois bem, ao invs de manter o aqueduto, tem o
dono da Fazenda A a obrigao facultativa de
abandonar suas terras para o dono da Fazenda
B. Ao invs de conservar o aqueduto, o devedor
tem a faculdade de abandonar suas terras,
dando-as ao vizinho.
Ao nascer a obrigao o objeto nico,
mas para facilitar o pagamento, o devedor tem a
excepcional faculdade de se liberar mediante
prestao diferente. vantajosa assim para o
devedor.
Na obrigao facultativa, ao contrrio da
alternativa, o credor nunca tem a opo e s
pode exigir a prestao principal, pois a
prestao devida nica e s o devedor pode
optar pela prestao facultativa.
Ressalto que a impossibilidade de cumprimento
da prestao principal extingue a obrigao,
resolvendo-se em perdas e danos, no se
aplicando o art. 253, pois, como j dito, a
prestao acessria no obrigao, mas
faculdade do devedor. Ento quem encontrar
coisa perdida e no receber a recompensa, no
poder exigir o abandono da coisa, mas sim
dever processar o devedor pelo valor da
recompensa.
ROTEIRO DA AULA 10 e 11 DE
DIREITO CIVIL II

1-OBRIGAES ALTERNATIVAS
As obrigaes alternativas ou disjuntivas
caracterizam-se pela multiplicidade dos objetos
devidos, mas a entrega de apenas um dos
objetos pelo devedor extingue a obrigao (Ao
contrrio da obrigao cumulativa).
IMPORTANTE:
a) A entrega do objeto precede uma escolha,
seja por parte do credor, seja por parte do
devedor, conforme acordaram as partes.
Ex: Num contrato de seguro de automvel, a
seguradora obriga-se em caso de acidente com
veculo, reparar o dano ou fornecer novo
veculo. Ela no obrigada a realizar as duas
prestaes. Cumprindo uma delas, a obrigao
est resolvida.
b) Em regra, a escolha pertencer ao devedor,
mas nada impede que seja acordado de forma
diferente.
ATENO:
a) Se A ESCOLHA FOR DO DEVEDOR, ele no
pode dar como prestao parte de um objeto e
parte de outro para cumprir a obrigao. Ele
deve escolher um dos objetos e entreg-lo. Art.
252 C.C.
b) Se a obrigao for anual, o devedor far a
escolha a cada ano, segundo o pargrafo
segundo do Art. 254 do C.C.
1.1-VANTANGENS DA OBRIGAO
ALTERNATIVA:
O credor tem maior garantia do cumprimento da
obrigao, uma vez que se um dos objetos
perece, poder reclamar o outro que restou.
O devedor pode escolher a prestao que lhe
for menos onerosa, j que na obrigao
alternativa ele no est obrigado a escolher a
prestao mdia entre a melhor e a pior,
podendo oferecer a mais conveniente.
1.2-DESCUMPRIMENTO NAS OBRIGAES
ALTERNATIVAS.
IMPOSSIBILIDADE ORIGINRIA OU EM
RAZO DE PERECIMENTO
OCASIONADO POR FORA MAIOR OU CASO
FORTUITO
Se UMA S das prestaes se impossibilitar,
SEM culpa do devedor, h uma concentrao
automtica, e a obrigao subsiste quanto a
outra. (CC. art. 253).

Art. 253. Se uma das duas prestaes no
puder ser objeto de obrigao ou se tornada
inexeqvel, subsistir o dbito quanto outra.
Se TODAS as prestaes perecerem SEM
culpa do devedor, extinguir-se- a obrigao,
liberando-se as partes, s haver exonerao
se o devedor no estava em mora (CC. art 399).
A) QUANDO A ESCOLHA FOR DO CREDOR
- Se o devedor for culpado, o credor poder:
a) Exigir uma das prestaes que no se
impossibilitaram (caso elas sejam mais de uma).
b) Na impossibilidade de TODAS as prestaes,
o credor poder exigir o valor de qualquer uma
delas, mais perdas e danos.
B) QUANDO A ESCOLHA FOR DO DEVEDOR
(Em regra, a escolha pertence a ele).
- Se o devedor for culpado pelo no
cumprimento da prestao:
a) Fica ele obrigado a pagar ao credor o valor
da ultima prestao que se impossibilitou, mais
perdas e danos.
1.3-DIFERENAS ENTRE OBRIGAES
ALTERNATIVAS E OBRIGAES DE DAR A
COISA INCERTA
1 ALTERNATIVA Se todas as coisas
perecem: Extingue-se a obrigao
COISA INCERTA Como o gnero da coisa
no perece, a obrigao continua.
2 ALTERNATIVA Quando a escolha do
devedor: Escolhe uma das prestaes
COISA INCERTA Quando a escolha do
devedor: Deve optar pela mediana (Nem
melhor, nem a pior).
3 ALTERNATIVA Perecimento da coisa: O
credor reclama a outra.
COISA INCERTA Se a coisa pereceu, no
mais obrigao de dar coisa incerta, e sim coisa
certa (valor em dinheiro).
OBS: Quando houver pluralidade de optantes
(mais de uma pessoa possa escolher), cabe a
todos o direito da escolha desde que nada
esteja expresso. Quando ocorrer isso, a escolha
deve ocorrer de forma unnime. Se no ocorrer,
seguir para a seara judicial, onde o juiz ir
conferir prazo para que os sujeitos escolham.
Se ainda assim no o fizerem, o juiz far a
escolha.
OBS: Quando a escolha for deferida a 3, e este
no puder ou no quiser escolher (Lembrando
que, quando ele aceita, cria-se uma obrigao
de fazer), a soluo do cdigo devolver a
escolha para credor e devedor. Se estes no
entrarem em acordo, segue para a deciso
judicial.
CASOS QUE NO ESTO PREVISTOS NO
CDIGO
a) Se as duas prestaes se impossibilitam por
culpa do devedor, e cabe a ele escolher, ele
decidir qual prestao indenizar.
b) Se as duas prestaes se impossibilitam, a
primeira por culpa do devedor e a segunda sem
culpa do devedor, entende-se que houve culpa,
mas a doutrina diverge sobre a qual prestao
haver indenizao.
1 - O devedor escolhe qual deseja indenizar.
2 - Ele indeniza aquela a qual ele teve culpa.
3 - Indeniza a que por ultimo se perdeu Essa
a utilizada.
TODAS COM PERDAS E DANOS.
1.4- Caractersticas da obrigao alternativa:
prestao;
nica prestao.
objetos;
o
do art.
2- OBRIGAES FACULTATIVAS
aquela que, na sua formao, existe apenas
uma prestao. O que ocorre que no momento
do adimplemento, surge para o devedor a
possibilidade de pagar com outra coisa.
No se confunde com a obrigao alternativa.
facultativa.
Conceito: aquela cujo objeto da prestao
nico, mas confere ao devedor o direito
excepcional de substitui-lo por outro.
a coisa ao credor.
devedor.
recompensa.
CIVIL II

1-Obrigao Alternativa
A obrigao simples s possui um objeto,
mas a obrigao alternativa tem por objeto duas
ou mais prestaes, mas apenas uma ser
cumprida como pagamento. muito comum na
prtica, at para facilitar e estimular os negcios
(ex: vendo esta casa por vinte mil ou troco por
terreno na praia; outro ex: um artista bate no
seu carro e se compromete a fazer um show na
sua casa ou a pagar o conserto; mais um ex: o
comerciante que se obriga com outro a no lhe
fazer concorrncia, ou ento a lhe pagar certa
quantia; exemplo da lei: art. 1701, outro
exemplo da lei, art 442).
1.1-Caractersticas da obrigao alternativa:
prestao;
nica prestao.
objetos;
o
do art.
2 - Obrigao Facultativa
parecida, uma prima pobre, mas no se
confunde com a obrigao alternativa.
facultativa.
2.1-Conceito:
aquela cujo objeto da prestao nico, mas
confere ao devedor o direito excepcional de
substitui-lo por outro.
a coisa ao credor.
devedor.
recompensa.

1-Classificao das Obrigaes
Existem inmeras peculiaridades quanto as
relaes obrigacionais, no havendo consenso
doutrinrio sobre os critrios de sistematizao
das inmeras espcies de obrigaes; cada
doutrinador adota classificaes e mtodos
prprios. Em vista disso, trataremos baila
apenas aquelas adotadas com maior freqncia.
1.1-Quanto ao objeto (prestao): dar/ fazer/
no fazer
Esta a tripartio clssica, advinda do Direito
Romano e adotada por nosso atual Cdigo Civil,
e se debrua sobre a natureza da prestao,
compreendendo as obrigaes positivas de Dar
(CC, arts. 233 a 246) e Fazer (arts. 246 a 249) e
as negativas No Fazer (250 a 251).
As obrigaes de dar abrangem o dever de
transferir alguma coisa ao credor, seja para
conferir-lhe posse ou propriedade de algo; as
obrigaes de fazer denotam uma prestao
consistente na realizao de um ato em
beneficio deste; as obrigaes de no fazer,
finalmente, traduz um dever de omisso,
absteno, renuncia.
Esta dogmatizao enfrenta severas criticas,
pois as trs espcies no so isolveis
facilmente. Exemplo disto sucede na compra e
vende: o vendedor tem obrigao de entregar a
coisa vendida (dar), mas tambm pode ser
chamado a responder pela evico e/ ou vcios
redibitrios (fazer). Da mesma forma ocorre em
certos contratos como a empreitada, em que
existe o facere no ato de confeccionar e um
dare no ato de entregar a coisa elaborada. Ser
faciendi a obrigao, quando a operao de
entregar pressupe o facere.
Portanto, consoante a melhor doutrina, quando
o dar pressupe o fazer, se esta diante de uma
obrigao de fazer.
1.2-Quanto aos elementos: simples/
complexas
Nas obrigaes simples h apenas um credor,
um devedor e um s objeto, ou seja, se
apresentam com todos os elementos no
singular. Basta que um deles esteja no plural
para que a obrigao se denomine composta ou
complexa. Daqui possvel extrair alguns
desdobramentos.
Alternativas/ Facultativas/ Cumulativas
nas obrigaes alternativas, propiciada
a uma das partes a possibilidade de
eleger uma opo quando do
adimplemento. Nas facultativas, permite-
se que o devedor possa se liberar
cumprindo prestao diversa e
predeterminada. A espcie cumulativa
ocorre quando a exonerao do devedor
s ocorre ao executar mais de uma
prestao (fazer algo e dar algo).
nicas/ Mltiplas nesta classe o trao
distintivo reside no numero de credores e
devedores. Caso tenhamos apenas um
representante de cada plo obrigacional,
a relao denominada nica; existindo
vrios credores ou vrios devedores, a
obrigao mltipla. A espcie permite
alguns desdobramentos, como vemos
nos tpicos seguintes.
1.3Quanto natureza do objeto: divisveis/
indivisveis
Divisvel, como o prprio termo indica, a
obrigao cujo objeto pode ser fracionado ou
cumprido parcialmente. Por exemplo, se a
prestao recair na entrega de 20 sacas de
arroz, nada impede que o devedor o faa por
etapas, num dado perodo de tempo.
Nas indivisveis, este fracionamento
impossvel pela natureza da prestao, por
motivo de ordem econmica ou pela razo
determinante do negocio jurdico (art. 258 do
CC). A entrega de um cavalo premiado, por
exemplo, jamais poder se dar por etapas;
neste caso, a obrigao necessariamente deve
ser cumprida por inteiro.
Esta classificao s pertinente se h mais de
um credor ou devedor. Se o vinculo une apenas
partes singulares, de regra o devedor deve
adimpli-la diretamente.
1.4-Quando ao momento do adimplemento:
instantneas/ peridicas
A primeira categoria abrange as obrigaes que
se exaurem num s ato; peridicas so
obrigaes que, por sua prpria natureza,
podem ser cumpridas dentro de determinado
perodo de tempo. Assim, por exemplo, nas
vendas de prazo.
1.5Quando natureza do vinculo jurdico:
conjuntas/ solidrias
Em havendo mltiplos credores ou devedores
(obrigao conjunta), como regra cada um s
responde ou tem direito sua respectiva
cota obrigacional. Deste modo, se A, B e C
devem R$ 30 mil a D, este s poder cobrar
individualmente R$ 10 mil, pois este o valor
correspondente frao de cada um.
Todavia, pode ocorrer que, por forca da lei ou
da vontade das partes, o vinculo entre as partes
passe a ser considerado como se fosse um s
mesmo havendo mais de um credor ou mais de
um devedor. H solidariedade, portanto, quando
na mesma obrigao concorre mais de um
credor, ou mais de um devedor, cada um com
direito, ou obrigado, a divida toda (art. 264).
Assim, o credor pode exigir de cada devedor a
integralidade da divida, e cada devedor pode ser
chamado paga-la por inteiro.
1.6Quando exigibilidade: civis/ naturais
Nas obrigaes civis esto presentes os dois
elementos do vinculo jurdico: o debito e a
responsabilidade. Portanto, inadimplida esta,
pode o credor mover a competente ao judicial
para exigir o que lhe de direito. Nas
obrigaes naturais, porem, no h
responsabilidade. Por isso, o credor no tem
como exigir judicialmente o cumprimento da
prestao. Um exemplo clssico esta nas
dividas de jogo, que segundo o Cdigo Civil,
no obrigam a pagamento.
1.7-Quando responsabilidade do devedor:
meio/ resultado
Via de regra, para provar o inadimplemento,
basta o credor demonstrar que a prestao no
foi cumprida, ou seja, que a prestao avenada
no restou atendida. Essas obrigaes, como o
nome indica, so de resultado; se o devedor no
honra seu dever obrigacional, sua culpa j
presumida. Nas obrigaes de meio, porem,
para que se caracterize o descumprimento, no
basta a simples ausncia de resultado; o credor
deve provar a culpa do devedor por no ter este
empregado os mtodos e tcnicas adequadas
para adimplir a obrigao. Nas obrigaes de
meio, portanto, o devedor no se obriga a
alcanar a prestao, mas sim a fazer uso dos
procedimentos corretos para tanto. Como
exemplo, as atividades da advocacia e da
medicina.
1.8-Quando presena de elementos
acidentais: puras/ condicionais
Puras so as relaes obrigacionais que no
so sujeitas a condio, termo ou encargo.
Condicionais so aquelas cuja eficcia depende
de evento futuro ou incerto. Obrigaes a termo
ou modais possuem efeitos pr-
determinados, pois o termo pode ser de inicio
(dies a quo) ou fim (dies ad quem); obrigaes
modais ou com encargo submetem-se a algum
dever adicional.
ROTEIRO DA AULA 15 DE DIREITO CIVIL
II

1-Obrigao divisvel e indivisvel
Em geral, numa obrigao existe apenas
um credor e um devedor. Mas caso existam na
mesma relao vrios devedores ou vrios
credores, o razovel que cada devedor pague
apenas parte da dvida, e que cada credor tenha
direito apenas a parte da prestao. Essa regra
sofre exceo nos casos de indivisibilidade, que
veremos hoje, e de solidariedade, na prxima
aula. Tanto na indivisibilidade como na
solidariedade, embora concorram vrias
pessoas, cada credor pode reclamar a
prestao por inteiro, e cada devedor responde
tambm pelo todo (259 e 264). Comecemos
pela divisibilidade e indivisibilidade:
Obrigao divisvel aquela cuja prestao
pode ser parcialmente cumprida sem prejuzo
de sua qualidade e de seu valor (ex: uma dvida
de cem reais pode ser paga em duas metades;
um curso de Direito Civil pode ser ministrado em
vrias aulas). Mas a depender do acordo entre
as partes, o devedor deve pagar de uma vez s,
mesmo que a prestao seja divisvel (314).
J na obrigao indivisvel a prestao s
pode ser cumprida por inteiro (ex: quem deve
um cavalo no pode dar o animal em partes,
258; mas se tal cavalo perecer e a dvida se
converter em pecnia, deixa de ser indivisvel,
263).
Como dito, a indivisibilidade vai despertar
interesse prtico quando houver mais de um
credor ou mais de um devedor.
- pluralidade de devedores: imaginem que
um pai morre e deixa dvidas, seus filhos iro
pagar estas dvidas dentro dos limites da
herana recebida do pai (1792, 1997). Ento o
credor do pai ter mais de um filho para cobrar
esta dvida. Se a prestao for divisvel, cada
filho responde pela parte correspondente a sua
herana, e a insolvncia de um deles no
aumentar a quota dos demais (257). Mas se a
prestao for indivisvel, cada filho responde
pela dvida toda, e aquele que pagar ao credor,
cobrar o quinho correspondente de cada
irmo (259 e p veremos sub-rogao em
breve). A relao obrigacional antes era do
credor com os filhos do pai morto, agora do
irmo pagador contra os outros irmos.
- e se a pluralidade for de credores? Sendo
divisvel a prestao, cada credor s pode exigir
sua parte (257). Mas sendo indivisvel aplica-se
o 260, pelo que o devedor dever pagar a todos
os credores juntos, para que um no engane os
outros. Ou ento o devedor dever pagar quele
credor que prestar uma garantia ( = cauo) de
que repassar o pagamento aos outros (ex:
Joo deve um carro a trs pessoas, mas no
encontra os trs para pagar, assim, para se
livrar logo daquela obrigao, paga ao credor
que ofereceu uma fiana; se este credor no
repassar o carro aos demais credores, o fiador
poder ser processado pelos prejudicados;
fiana assunto de Civil 3). Se o devedor pagar
sem as cautelas do art. 260, ter que pagar de
novo quele credor que, eventualmente, venha
a ser lesado pelo credor que recebeu todo o
pagamento, afinal quem paga mal paga duas
vezes, concordam? Diz-se por isso que o
pagamento integral da dvida a um s dos vrios
credores pode no desobrigar o devedor com
relao aos demais concredores. Mas pagando
o devedor corretamente, caber aos credores
buscar sua parte com o credor que recebeu tudo
(261). Tratando-se de coisa indivisvel (ex:
carro, barco, casa), podero os credores usar a
coisa em condomnio, ou ento vend-la e
dividir o dinheiro (1320).
Espcies de indivisibilidade: a) fsica: a
prestao indivisvel pela sua prpria
natureza, pois sua diviso alteraria sua
substncia ou prejudicaria seu uso (ex:
obrigao de dar um cavalo, obrigao de
restituir o imvel locado, etc); b) econmica: o
objeto da prestao fisicamente poderia ser
dividido, mas perderia valor (ex: obrigao de
dar um diamante, art. 87); c) legal: a lei que
probe a diviso (ex: a lei 6.766/79, que dispe
sobre o parcelamento do solo urbano, determina
no art. 4, II, que os lotes nos loteamentos tero
no mnimo 125 metros quadrados, ento um lote
deste tamanho no pode ser dividido em dois);
d) convencional: o acordo entre as partes que
torna a prestao indivisvel (art. 88, ex: dois
devedores se obrigam a pagar juntos certa
quantia em dinheiro, o que vai favorecer o
credor que poder exigir tudo de qualquer deles,
258 in fine, e 259).
Percebe-se que qualquer das trs espcies de
obrigao (dar, fazer e no-fazer) pode ser
divisvel ou indivisvel (ex: dar dinheiro
divisvel, mas dar um cavalo indivisvel; pintar
um quadro obrigao de fazer indivisvel, mas
plantar cem rvores divisvel; no revelar
segredo indivisvel, mas no pescar e no
caar na fazenda do vizinho divisvel).
2-Obrigaes solidrias
Como visto na aula passada, quando numa
obrigao indivisvel concorrem vrios
devedores, todos esto obrigados pela dvida
toda, como se existisse uma solidariedade entre
eles (259). Assim, se vrias pessoas devem
coisa indivisvel, a obrigao tambm
solidria. Mas pode haver obrigao solidria
mesmo de coisa divisvel devida por vrias
pessoas.
Conceito legal: h solidariedade quando na
mesma obrigao concorre mais de um credor,
ou mais de um devedor, cada um com direito ou
com responsabilidade pela dvida toda, como se
fosse o nico (264).
As obrigaes solidrias e indivisveis tm
conseqncias prticas semelhantes, mas so
obrigaes diferentes, vejamos:
- a obrigao indivisvel impossvel pagar por
partes, pois resulta da natureza da prestao
(ex: cavalo, lote urbano, diamante, barco, fazer
um quadro, etc). J a obrigao solidria at
poderia ser paga por partes, mas por fora de
contrato no pode, tratando-se de uma garantia
para favorecer o credor. Na solidariedade cada
devedor deve tudo, na indivisibilidade cada
devedor s deve uma parte, mas tem que pagar
tudo diante da natureza da prestao. Pelas
suas caractersticas a solidariedade no se
presume, decorre de contrato ou da lei (265).
Exemplo de solidariedade decorrente de lei a
patroa que responde pelos danos causados a
terceiros por sua empregada domstica (932, III,
942 e p).
- pode haver obrigao solidria de coisa
divisvel (ex: dinheiro), de modo que todos os
devedores vo responder integralmente pela
dvida, mesmo sendo coisa divisvel. Tal
solidariedade nas coisas divisveis serve para
reforar o vnculo e facilitar a cobrana pelo
credor.
- o devedor a vrios credores de coisa indivisvel
precisa pagar a todos os credores juntos (260,
I), mas o devedor a vrios credores solidrios se
desobriga pagando a qualquer deles (269).
- se a coisa devida em obrigao solidria
perece, converte-se em perdas e danos, torna-
se divisvel, mas permanece a solidariedade
(271 e 279). Se a coisa devida em obrigao
indivisvel perece, converte-se em perdas e
danos e os co-devedores deixam de ser
responsveis pelo todo (263).
- o devedor de obrigao solidria que paga
sozinho a dvida ao credor, vai cobrar dos
demais co-devedores a quota de cada um, sem
solidariedade que no se presume (265 e 283).
Ento A, B e C devem solidariamente dinheiro a
D. Se A pagar a dvida toda ao credor, A vai
cobrar a quota de B e C sem solidariedade entre
B e C.
Elementos da obrigao solidria: a)
multiplicidade de credores ou de devedores, ou
ainda, de uns e de outros; b) unidade de
prestao; c) co-responsabilidade dos
interessados.
Solidariedade ativa
Configura-se pela presena de vrios
credores, chamados concredores, todos com o
mesmo direito de exigir integralmente a dvida
ao devedor comum (267).
A solidariedade ativa rara porque na
sua principal caracterstica est sua principal
inconvenincia (269). Assim, o devedor no
precisa pagar a todos os concredores juntos,
como na obrigao indivisvel (260, I). Pagando
apenas a um dos credores solidrios, mesmo
sem autorizao dos demais, o devedor se
desobriga, e se este credor for desonesto ou
incompetente, e reter ou perder a quota dos
demais, os concredores nada podero reclamar
do devedor, tero sim que reclamar daquele que
embolsou o pagamento.
Mas caso algum dos concredores j
esteja executando judicialmente o devedor, o
pagamento dever ser feito ao mesmo (268), o
que se chama de preveno, ficando tal credor
prevento para receber o pagamento com
prioridade em nome de todos os concredores.
Outro inconveniente que se um dos
credores perdoar a dvida, o devedor fica
liberado, e os demais concredores tero que
exigir sua parte daquele que perdoou (272).
Como se v, na solidariedade ativa cada
credor fica sujeito honestidade dos outros
concredores. Por estes inconvenientes a
solidariedade ativa rara, afinal no interessa
ao credor.
Solidariedade passsiva
Esta comum e importante, devendo ser
estimulada j que protege o crdito, refora o
vnculo, facilita a cobrana e aumenta a chance
de pagamento, pois o credor ter vrias
pessoas para cobrar a dvida toda.
E quanto mais se protege o credor, mais
as pessoas emprestam dinheiro, e com mais
dinheiro os consumidores se equipam, as lojas
vendem, as fbricas produzem, os patres
lucram, geram empregos e o governo arrecada
tributos. Como se sabe: proteger o crdito
estimular o desenvolvimento scio-econmico.
Entendo at que, por isso mesmo, para proteger
o crdito, a solidariedade passiva, no a ativa,
deveria ser presumida. Violando o art. 265, o
art. 829 acertadamente faz presumir a
solidariedade passiva conforme ser visto em
fiana.
Conceito: ocorre a solidariedade passiva
quando mais de um devedor, chamado
coobrigado, com seu patrimnio (391), se obriga
ao pagamento da dvida toda (275).
Assim, havendo trs devedores
solidrios, o credor ter trs pessoas para
processar e exigir pagamento integral, mesmo
que a obrigao seja divisvel. O credor escolhe
se quer processar um ou todos os devedores
(p do 275). Aquele devedor que pagar
integralmente a dvida, ter direito de regresso
contra os demais coobrigados (283).
Na solidariedade passiva no se aplica o
benefcio de diviso e nem o benefcio de
ordem. O que isso?
Pelo benefcio de diviso o devedor pode
exigir a citao de todos os coobrigados no
processo para juntos se defenderem. Isto ruim
para o credor porque atrasa o processo, por isso
a solidariedade passiva no concede tal
benefcio aos co-devedores.
Pelo benefcio de ordem, o coobrigado
tem o direito de ver executado primeiro os bens
do devedor principal (ex: fiana, 827). Mas o
fiador pode renunciar ao benefcio de ordem e
se equiparar ao devedor solidrio (828, II). O
avalista nunca tem benefcio de ordem, sempre
devedor solidrio, por isso se algum amigo lhe
pedir para ser avalista no aceite, mas se ele
insistir seja seu fiador com benefcio de ordem,
mas jamais fiador-solidrio ou avalista.
Fiana e aval so exemplos de
solidariedade passiva decorrente de acordo de
vontades. Ento a Universidade quando financia
o curso de um estudante, geralmente exige um
fiador ou um avalista (897), de modo que se o
devedor no pagar a dvida no vencimento, o
credor ir processar o devedor, o fiador ou o
avalista. Fiana ser estudada em Civil 3 e aval
em Direito Empresarial.
Exemplos de solidariedade passiva decorrente
da lei esto na responsabilidade civil (932), no
comodato (585) e na gesto de negcios (p do
867).

A obrigao solidria, no contexto das
modalidades obrigacionais, um dos temas
mais instigantes do Cdigo Civil, estando
presente no Livro I, da Parte Especial (artigos
264 a 285).
Pela quantidade de artigos destinados ao
estudo da solidariedade apontados no Cdigo,
torna-se evidente a preocupao do legislador
quanto matria. Sendo assim, a solidariedade
apresenta forte incidncia na jurisprudncia,
mas padece de pouca abordagem no campo
doutrinrio.
O Cdigo Civil, em linhas gerais, tambm
apresenta aspectos que delimitam premissas
para o estudo das obrigaes solidrias a partir
do artigo 264, denominando essas premissas de
disposies gerais. Pretendemos, assim, num
primeiro ponto, caracterizar as obrigaes
solidrias. Num segundo ponto, buscaremos
delinear a fonte da solidariedade, para, s
assim, indicar uma distino inicial e terica
entre a obrigao solidria e a obrigao
subsidiria.
Num terceiro ponto, buscaremos traar breves
comentrios sobre a solidariedade ativa e a
solidariedade passiva. Por fim, passaremos para
a delimitao da diferena entre a
indivisibilidade e a solidariedade.
2.CARACTERIZAO DAS OBRIGAES
SOLIDRIAS
Preliminarmente, esclarecemos que as
obrigaes solidrias so obrigaes
complexas, pois apresentam mais de um sujeito
no plo ativo e/ou no plo passiva da relao
obrigacional. Em razo dessa complexidade,
algumas caractersticas apresentam-se
diferenciadas se compararmos a solidariedade
s obrigaes simples (com apenas um sujeito
no plo ativo e no plo passivo e, ainda, com a
presena de um objeto).
Sabemos que o direito pessoal pode ser
exercido quando se forma uma relao entre
sujeitos (credor e devedor) em torno de uma
prestao. Entretanto, ocorrendo a
singularidade dos elementos sujeitos e objeto
no h se falar em solidariedade, que s existe
se houver mais de um devedor ou se se
apresentar mais de um credor, ou, ainda, se
existir pluralidade de devedores e de credores
simultaneamente (DINIZ, 2009, p. 152).
lvaro Villaa Azevedo (2004, p. 96) entende
que, nesta classe de obrigaes, concorrem
vrios credores, vrios devedores ou vrios
credores e devedores ao mesmo tempo, sendo
que cada credor ter o direito de exigir e cada
devedor ter o dever de prestar, inteiramente, o
objeto da prestao. Existe, assim sendo,
solidariedade, quando, na mesma relao
jurdica obrigacional, concorre pluralidade de
credores e ou de devedores, cada credor com
direito e cada devedor obrigado dvida toda, in
solidum.
O Cdigo Civil portugus, no artigo 512, dispe
que:
A obrigao solidria, quando cada um dos
devedores responde pela prestao integral e
esta a todos libera, ou quando cada um dos
credores tem a faculdade de exigir, por si s, a
prestao integral e esta libera o devedor para
com todos eles.
No Direito Civil americano, a obrigao solidria
denominada de joint obligation, sendo a
obrigao pela qual vrios devedores prometem
ao credor cumprir o acordo. Quando a obrigao
estipulada apenas como solidria e os
devedores no pagam inteiramente aquilo que
se comprometeram, eles podero ser forados
judicialmente a cumprir o acordo.
O Cdigo Civil, em linhas gerais, delimita alguns
traos marcantes das obrigaes solidrias a
partir do artigo 264, denominando essas
delimitaes de disposies gerais.
A solidariedade pode ser ativa, passiva ou
mista. Ensina Lyra Jnior (2004, p. 29-62) que a
solidariedade classifica-se essencialmente de
acordo com a pluralidade subjetiva dos plos
ativo e passivo da obrigao. Diz-se
essencialmente, porque autores mais antigos,
fortemente influenciados pelo romanismo,
procuravam distinguir a solidariedade perfeita,
ou correalidade, da solidariedade imperfeita.
Segundo o artigo 264, a solidariedade ocorre
quando a obrigao se encontra enfeixada num
todo, podendo cada um dos vrios credores
exigir a totalidade da prestao, ou devendo
cada um dos vrios devedores pagar a dvida
integral.
Antes de analisar as espcies de solidariedade,
contudo, importa destacar as suas
caractersticas. Podemos mencionar como
caractersticas da obrigao solidria (explicada
no artigo 266): 1) pluralidade das partes; 2)
unidade da prestao; e 3) multiplicidade de
vnculos.
Sobre a pluralidade de sujeitos, Caio Mrio
(2005, p. 47) explica que a classificao da
solidariedade que adota o critrio subjetivo,
estabelece, pois, agrupamentos tendo em vista
os sujeitos da relao criada, a forma como
suportam ou recebem o impacto do vnculo.
Desta maneira, quando se alude a obrigao
solidria no se abandona a anlise do objeto,
mas atende-se maneira de desenvolvimento
da relao obrigacional, em funo dos
sujeitos.
A unidade da prestao reside no aspecto do
cumprimento da obrigao, isto , quem for
chamado para cumprir com a obrigao
responde pelo a dvida na sua integralidade. Tal
unidade, para Caio Mrio (2005, p. 81),
objetiva, vez que se cada um dos devedores
permanecer obrigado a uma prestao
autnoma ou a uma frao da res debita, ou
vice versa, se cada um dos credores tiver direito
a uma quota-parte da coisa, no haver a
solidariedade.
Neste sentido, na obrigao solidria o credor
que sem xito exigiu de um devedor o
pagamento poder voltar-se contra outro para
cobrar integralmente a prestao, e assim por
diante (RODRIGUES, 2002, p. 74).
Quanto multiplicidade de vnculos, devemos
dividi-lo em vnculo interno e vnculo externo. O
vnculo interno se concentra entre os
coobrigados, j o vnculo externo se forma entre
os plos ativo e passivo da obrigao. Exemplo:
numa solidariedade ativa entre os co-credores
Joo e Mateus e o devedor Josias, o vnculo
interno se forma entre Joo e Mateus, j o
vnculo externo entre Joo, Mateus e Josias.
Nesse exemplo, o credor que beneficiado
com o pagamento, ou algum outro modo de
extino da obrigao, responder aos outros
pelas partes que lhes competem (ESPNOLA,
1999, p. 337).
Ressaltamos que a caracterizao da
solidariedade ativa, na relao externa, reside
na estrutura formada entre os credores e o
devedor comum, j que no que se refere
unidade jurdica da obrigao, esta condensa a
aparncia de que cada credor, em relao ao
devedor, se apresenta como se fosse nico.
Na solidariedade ativa, portanto, as relaes
internas so as que se passam entre os co-
credores entre si. Alis, uma das consequncias
de se estabelecer a relao interna o jus
variandi (direito de variar), que ser melhor
analisado no item 4. De outro modo, quanto
possibilidade de qualquer credor exigir o
pagamento do devedor, temos a a relao
externa da solidariedade (PEREIRA, 2005, p.
88). Na solidariedade passiva, as relaes
internas, por sua vez, so as que se ajustam
entre os co-devedores, podendo qualquer
devedor pagar por inteiro ao credor comum.
3.FONTE DA SOLIDARIEDADE
Segundo o artigo 265, a fonte da solidariedade
parte da premissa que a solidariedade no se
presume; resulta da lei ou da vontade das
partes. A fonte, portanto, se divide em: 1)
solidariedade convencional; e 2) solidariedade
legal.
No mesmo sentido, o Cdigo Civil portugus
(artigo 513) dispe sobre a fonte da
solidariedade, a saber: A solidariedade de
devedores ou credores s existe quando resulte
da lei ou da vontade das partes.
Na solidariedade convencional, temos a
predominncia da vontade estabelecida pelas
partes em dado acordo como o caso do
contrato de fiana, no qual o fiador renuncia ao
benefcio de ordem (artigo 827, pargrafo nico,
do CC) e anui com a estipulao da clusula de
solidariedade, resta, assim, caracterizada a
modalidade de solidariedade convencional
(artigo 829).
A solidariedade legal ser indicada na prpria
norma. aquela que deriva da vontade do
legislador. Temos como exemplos: a
solidariedade entre os comodatrios em relao
ao comodante (artigo 585); a solidariedade entre
os autores cmplices do ato ilcito (artigo 942); e
a solidariedade na relao locatcia, no mesmo
imvel predial urbano, quando existir mais de
um locador ou mais de um locatrio (artigo 2,
da Lei 8.245/91).
O artigo 18 do Cdigo de Defesa do
Consumidor (CDC) dispe sobre um importante
caso acerca da responsabilidade solidria, a
saber: quando ocorrer vcio do produto tanto o
fornecedor como o produtor respondero pelos
prejuzos suportados pelo consumidor.
Segue julgado sobre a solidariedade legal:
Apelao cvel- Ao de cobrana- Contrato de
financiamento- Alienao fiduciria- Autorizao
e posterior cancelamento do financiamento pela
instituio financeira- "Teoria do venire contra
factum proprium" - Pagamento ao credor -
Devido- Solidariedade legal- Existncia O
instituto da alienao fiduciria uma relao
jurdica que envolve trs sujeitos processuais, o
credor, o devedor e o financiador, havendo, pela
sua prpria natureza solidariedade legal
quanto ao cumprimento das obrigaes dele
decorrentes, sendo o financiador responsvel
pelo pagamento ao credor, tendo autorizado o
financiamento, induzindo o credor a erro, e,
posteriormente, o cancelado, no podendo agir
contra ato prprio ("Teoria do venire contra
factum proprium"). (Tribunal de Justia de
Minas Gerais. Apelao Cvel N
1.0079.04.144155-5/001. Rel.: Des. Luciano
Pinto. Publicao em: 13 jul. 2007). (Grifos
nossos).
3.1 DISTINO ENTRE A OBRIGAO
SOLIDRIA E A OBRIGAO SUBSIDIRIA
J advertimos que nas obrigaes solidrias
concorrem vrios credores, vrios devedores ou
vrios credores e devedores ao mesmo tempo,
sendo que cada credor ter o direito de exigir e
cada devedor ter o dever de prestar,
inteiramente, o objeto da prestao. Importa
apresentarmos, neste ponto, um breve quadro
das diferenas existentes entre as obrigaes
solidria e subsidiria.
Subsidiria a responsabilidade assumida entre
dois ou mais sujeitos obedecendo a certa ordem
como a responsabilidade dos scios no que
tange s obrigaes da sociedade empresarial,
na forma do artigo 1.024 do Cdigo Civil. Isso
significa dizer que a responsabilidade pelas
dvidas da sociedade s surgiro quando o
patrimnio da mesma for atingido, portanto, a
responsabilidade do scio considerada
indireta, eventual. Indicamos o presente julgado
para elucidar o tema:
A Turma considerou que no h violao
coisa julgada pelo fato de a parte excluda da
relao processual de conhecimento ser
includa no plo passivo da execuo, devido
sua responsabilidade subsidiria pelas dvidas
contradas pelo devedor (do ttulo judicial), a
qual scia e mantenedora. Assim, ainda que
no tivesse participado dos autos da ao de
indenizao, sua responsabilidade patrimonial
remanesceria pelo liame que a vincula ao
devedor principal. (STJ. REsp 225.051-DF. Rel.
Min. Slvio de Figueiredo. Julgado em: 7 nov.
2000).
Neste sentido, podemos afirmar que a palavra
subsidiria se refere a alguma coisa que se
coloca em reforo de outra coisa. Como
ensinam Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo
Pamplona Filho (2009, p. 78), na
responsabilidade subsidiria, um sujeito tem a
dvida originria e o outro a responsabilidade
por essa dvida. Assim, no sendo possvel
executar o efetivo devedor, quando ocorrer o
inadimplemento da obrigao, podem ser
executados os demais sujeitos envolvidos na
relao obrigacional.
Torna-se fundamental, portanto, identificar a
diferena entre a solidariedade e a
subsidiariedade no caso concreto. Vejamos o
interessante posicionamento do STJ no julgado
abaixo:
Trata-se de medida cautelar incidental
interposta por empresa concessionria de
energia eltrica (recorrente). Houve liminar
concedida, que, posteriormente, foi revogada,
mantendo-se somente o depsito judicial
referente cobrana de taxa de ocupao e
utilizao de faixa de domnio instituda pela
Portaria Sup - DER n. 420/2000, a ser efetuado
pela recorrente. No caso, a recorrente pediu
autorizao para execuo de obras sem a
assinatura do termo de uso de faixa de domnio
ou rodovia, que lhe foi negada. Esclarece o
acrdo recorrido que as obras devem ser feitas
com minuciosa e criteriosa anlise tcnica dos
servios, devido aos riscos. Da a necessidade
de ser fiscalizada e monitorada previamente
qualquer obra pelos controladores:
Departamento de Estradas de Rodagem
estadual (DER) e a Agncia Reguladora dos
Servios Pblicos Delegados de Transportes
estadual, que tem responsabilidade, no
mnimo, subsidiria, devido aos danos que
podem ser ocasionados aos utentes dos
servios rodovirios, telefonia e energia
eltrica. Note-se que a sentena na ao
ordinria afirma que os rus, DER e a agncia
reguladora, podem cobrar pelo uso e ocupao
da faixa de domnio e a apelao da recorrente
aguarda distribuio no TJ. Para o Min. Relator,
no tem guarida a pretenso recursal desta
cautelar, na qual se alega violao do art. 535
do CPC, porque no existiu omisso no acrdo
recorrido; quanto divergncia jurisprudencial,
no h similitude ftico-jurdica entre os
acrdos paradigmas, tambm no houve
indicao dos dispositivos infraconstitucionais
violados, nem foi infirmado fundamento do
aresto recorrido consubstanciado no argumento
de que o DER e agncia reguladora devem
fiscalizar a realizao do servio da recorrente.
Com esse entendimento, a Turma conheceu,
em parte, do recurso e, nessa parte, negou-lhe
provimento. (STJ. REsp 965.810-SP. Rel. Min.
Castro Meira. Julgado em: 2 out 2007). (Grifos
nossos).
4.AS SOLIDARIEDADES ATIVA, PASSIVA E
MISTA
A solidariedade ativa se d quando, havendo
vrios credores, cada um tem direito de exigir do
devedor comum o cumprimento da prestao
por inteiro, na forma do artigo 267 do CC.
Exemplo mais comentado, na doutrina, a
respeito dessa solidariedade o contrato de
cofres de segurana ou a solidariedade nos
contratos de conta corrente com instituies
financeiras.
Ensina Slvio de Salvo Venosa (2008, p. 107)
que a importncia prtica desta modalidade das
obrigaes escassa, j que no tem outra
utilidade se no servir como mandato para
recebimento de um crdito em comum, o que
pode ser feito por mandato tpico.
Pode o devedor pagar a quaisquer credores, na
forma do artigo 268. No entanto, aps ao
judicial, isto , aps a demanda, como
preceitua o Cdigo, s poder o devedor pagar
ao credor que ajuizou a ao.
O artigo 269 trata do pagamento parcial,
segundo o qual se paga parcialmente a dvida,
extinguindo a mesma s at este valor, mas
permanecendo a solidariedade para o valor
restante .
A solidariedade passiva ocorre quando,
havendo vrios devedores, o credor tem o
direito de exigir e de receber de um ou de
alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a
dvida comum.
Em tese, cada devedor obrigado a pagar
apenas parte da dvida, mas, em virtude da
solidariedade, pode ser constrangido a oferecer
toda a prestao. Exemplo dessa situao pode
ser encontrada no artigo 7, pargrafo nico, do
CDC e no artigo 8 do CDC.
Cabe advertir que o artigo 275 do Cdigo Civil j
anuncia a possibilidade de ocorrncia da
solidariedade parcial, isto , aquela que
acontece quando um dos co-devedores no tem
condio, quando acionado, de pagar
inteiramente a dvida. Neste caso, o credor
poder aceitar o fracionamento da dvida. No
entanto, permanecer a solidariedade perante
os demais.
Da anlise do artigo 275 podemos concluir que,
ainda que o legislador tenha idealizado a
unidade objetiva, possibilitou tambm a sua
flexibilidade, j que aceitou a distino para o
caso de pagamento parcial em relao aos
vrios sujeitos abarcados na relao jurdica.
A solidariedade mista aquele que apresenta
ao mesmo tempo a combinao dos efeitos da
solidariedade ativa e da solidariedade passiva
na mesma relao obrigacional. Tal
solidariedade no encontra previso expressa
no CC, mas por fora do princpio da autonomia
da vontade a mesma pode ser criada pelas
partes interessadas.
Quanto ao tema do jus variandi aplicado s
obrigaes solidrias, a partir do princpio da
boa-f objetiva, o tema no encontra destaques
nas doutrinas nem nas jurisprudncias (LYRA
JUNIOR, 2004, p. 29-62).
O jus variandi, na solidariedade, representa o
direito do sujeito ativo de estipular prestaes
diversas e/ou cobrar a dvida para cada um dos
coobrigados (artigo 266). A questo que se
coloca a seguinte: h limite para esta
variao? Poder o credor exagerar numa
clusula em relao a um devedor e beneficiar o
outro?
Entendemos que o limite para a aplicao do
direito de variar reside nos dois pilares do
Cdigo, a socialidade e a eticidade. No tem o
credor o direito de extrapolar no uso do jus
variandi para prejudicar, no contexto da relao
obrigacional, os demais coobrigados.
A aplicao da boa-f objetiva, nesta conjuntura,
poder auxiliar os operadores do direito na
interpretao da obrigao, quando forem
estabelecidas variadas formas de cumprimento
da prestao.
Entendemos, por fim, que a boa-f figura como
um verdadeiro dever das partes de agir de
forma correta e proba em todas as fases do
acordo, isto , antes, durante e depois do
contrato, j que mesmo aps o cumprimento do
ajuste, podem sobrar-lhes efeitos residuais
(VENOSA, 2008, p. 362).
5.DIFERENAS ENTRE A INDIVISIBILIDADE
E A SOLIDARIEDADE
Primeiramente, cabe enfatizar que embora a
classificao das obrigaes em divisveis e
indivisveis se deduza da considerao do
objeto, de ressaltar que sua importncia s se
perfaz no caso de pluralidade de sujeitos
(ESPNOLA, 1999, p. 323). Neste ponto,
encontramos a semelhana das obrigaes
indivisveis com as obrigaes solidrias.
A obrigao indivisvel aquela que ocorre
quando indivisvel for o seu objeto. O objeto
indivisvel quando o seu fracionamento altera
sua substncia ou representa sensvel
diminuio de seu valor, exemplo disso seria a
compra e venda de um diamante, na qual se
ajusta a impossibilidade de fracionamento do
objeto para que no haja a perda do seu valor.
Interessante a explicao da indivisibilidade
no Cdigo Civil espanhol (artigo 1.151): (...) se
reputam indivisveis as obrigaes de dar corpo
certo e todas aquelas que no so suscetveis
de cumprimento parcial.
No mesmo sentido, Roberto Senise Lisboa
(2004, p. 222) elucida que a a possibilidade de
fracionamento das prestaes o critrio
distintivo bsico entre as obrigaes divisveis e
as obrigaes indivisveis.
Podemos destacar como caractersticas das
obrigaes indivisveis: a) existncia de objetos
indivisveis, porque seu fracionamento altera
sua substncia ou diminui seu valor (artigo 88
do CC); b) pluralidade de sujeitos ativo e/ou
passivo; c) unidade de prestao; d)
multiplicidade de vnculos entre os sujeitos da
obrigao.
Assim, na indivisibilidade, temos alguns pontos
marcantes: 1) origem material, porque decorre
da natureza do objeto (artigo 258), ou seja,
decorre da qualidade do objeto, que, por sua
vez, pode ser qualificado a partir de uma
previso legal (artigo 88) ou da vontade das
partes, que enfeixa num todo nico uma srie
de obrigaes que sem ela seriam autnomas; e
2) se a obrigao convertida em perdas e
danos, passa a valer a regra concursu partes
fiunti (artigo 263).
J na solidariedade, os pontos marcantes so:
1) origem tcnica, porque reside nas pessoas
envolvidas, sendo um artifcio criado para
facilitar a soluo da obrigao; e 2) se a
obrigao convertida em perdas e danos, a
solidariedade persiste, pois emana da lei ou da
vontade das partes (artigos 265 e 271).
Interessante a observao apontada por
Renato Lima Charnaux Sert (Porto de Barros
et al, 2002, p. 215):
A essa altura, de se observar que por vezes
ocorre certa confuso entre as obrigaes
solidrias e as indivisveis, as quais todavia
verificam-se nitidamente distintas. As primeiras
tm carter subjetivo, originam-se nas pessoas,
que convencionaram o surgimento da
solidariedade ou submeteram-se s hipteses
legais em que tal instituto incide; as ltimas tm
carter subjetivo e objetivo, com prevalncia
deste ltimo, eis que resultam do objeto, isto ,
da prestao que no se pode dividir.
Outras diferenas podem ser estabelecidas
quando observamos nos artigos 257 a 263 do
CC no que se refere indivisibilidade, bem
como nos artigos 264 a 285 no que diz respeito
solidariedade. A anlise pormenorizada
desses dispositivos no o objeto do presente
estudo, pois indicamos aqui apenas uma
abordagem terica geral (artigos 264 a 266).
De todo modo, um ponto comum ntido entre a
indivisibilidade e solidariedade: ambas constituem
exceo ao princpio comum da divisibilidade do
crdito e do dbito entre vrios titulares ativos e
passivos, por meio do qual cada co-credor se limita
a exigir a parte que lhe cabe e cada co-devedor s
pode pagar a parte que lhe compete (DINIZ, 2009, p.
153).
ROTEIRO DAS AULAS 17,18 e 19 DE
DIREITO CIVIL II
Adimplemento das obrigaes
Adimplemento representa o cumprimento
voluntrio. Qualquer cumprimento voluntrio
pagamento. Pagamento cumprimento.
No existem obrigaes perptuas, visto que, os
seres humanos no so perptuos. As
obrigaes so temporais, passageiras.
1.Pagamento (art. 304 333)
O pagamento acontece de forma livre, a no ser
que haja uma solenidade prevista em lei. Ex.
compra de imvel.
a execuo voluntria e exata, por parte do
devedor, da prestao devida ao credor, no
tempo, forma e lugar previstos no titulo
constitutivo. o fim da obrigao. o seu
cumprimento.
Natureza jurdica = contrato (negcio jurdico
bilateral): acordo de vontade com finalidade
obrigatria e que se submete aos princpios que
regem os contratos.
Requisitos essenciais: vnculo obrigacional (Lei
ou Negcio Jurdico). Solvens (quem paga) e
Accipiens (quem recebe).
Quem pode pagar?
Qualquer pessoa pode pagar, a no ser que a
obrigao seja personalssima que necessitar
da anuncia do credor.
Podem pagar:
- o devedor, ou representante (legal, contratual
ou preposto) ou sucessores.
=> o devedor se exonera da obrigao:
entregando (obrigao de dar), praticando
(obrigao de fazer) ou abstendo-se (obrigao
de no fazer)
- terceiro interessado: aquele que de uma
forma ou de outra se obriga (fiador, coobrigado,
herdeiro, outro credor do devedor, adquirente de
imvel hipotecado).- art. 304
=> conseqncia: sub-rogao do solvens em
todos os direitos do accipiens. No cabe recusa
do credor em receber, se houver recusa faz-se
a consignao em pagamento (depsito
judicial).
Art. 304. Qualquer interessado na extino da
dvida pode pag-la, usando, se o credor se
opuser, dos meios conducentes exonerao
do devedor.
- terceiro no interessado: juridicamente
aquele que no est vinculado relao
obrigacional, embora possa ter de ordem moral.
=>Terceiro no interessado que paga em nome
do devedor: no se sub-roga; no cabe recusa
do credor mas do devedor cabe; tem direito a
reembolso. O terceiro no interessado poder
pagar o dbito, salvo oposio do devedor
alegando inconvenincia por exemplo, desde
que anterior ao pagamento e provada por meio
lcito. Ex. o administrador do imvel locado que
pagar aluguis pelo locatrio, o pai que paga
dvida em nome do filho, o homem que resgata
dvida de sua amante, da pessoa que cumpre a
obrigao de um amigo. (art. 304)
Art. 304, Pargrafo nico. Igual direito cabe ao
terceiro no interessado, se o fizer em nome e
conta do devedor, salvo oposio deste.
=>Terceiro no interessado que paga em nome
prprio: como proibido por lei o
locupletamento em causa alheia, a lei permitir
ao terceiro no interessado que pagar o dbito
alheio em seu prprio nome reembolsar-se do
que realmente pagou, por meio da ao in rem
verso, pleiteando to somente o quantum
realmente despendido, no podendo reclamar
juros, perdas e danos. No se sub-roga nos
direitos do credor, porque esse pagamento no
s poder ser um meio de vexar o devedor,
como tambm poder possibilitar que o terceiro
maldoso formule contra o devedor exigncias
mais rigorosas que as do primitivo credor. Essa
regra da no sub-rogao admite excees nos
casos de sub-rogao legal e convencional.
Credor e Devedor podem recusar. Ex. quando
um inimigo paga.
Art. 305. O terceiro no interessado, que paga a
dvida em seu prprio nome, tem direito a
reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-
roga nos direitos do credor.
Pargrafo nico. Se pagar antes de vencida a
dvida, s ter direito ao reembolso no
vencimento.
Se o pagamento de terceiro acontecer sem o
conhecimento ou com oposio do devedor, no
caber o reembolso. (art. 306)
Art. 306. O pagamento feito por terceiro, com
desconhecimento ou oposio do devedor, no
obriga a reembolsar aquele que pagou, se o
devedor tinha meios para ilidir a ao.
A Quem Pagar?
Em regra deve-se pagar ao credor, ou accipiens
como denomina a doutrina.
- Credor,ou representante (legal, contratual ou
preposto) ou sucessores. (art. 308).
Se o pagamento for feito pessoa
errada, o devedor deve pagar
novamente, salvo se provar que a culpa foi
do credor.
Hipteses de pagamento invlido a no credor,
em que h liberao do devedor:
- se o credor der causa ao erro ou ratificar o
pagamento; (art. 308)
- quando o pagamento proveitoso ao credor;
(art. 308)quando o pagamento feito a credor
putativo ou a seu representante; (art. 309)
Art. 308. O pagamento deve ser feito ao credor
ou a quem de direito o represente, sob pena de
s valer depois de por ele ratificado, ou tanto
quanto reverter em seu proveito.
Art. 309. O pagamento feito de boa-f ao credor
putativo vlido, ainda provado depois que no
era credor.
Se o credor incapaz de quitar, o pagamento
invlido.(art. 310)
Art. 310. No vale o pagamento cientemente
feito ao credor incapaz de quitar, se o devedor
no provar que em benefcio dele efetivamente
reverteu.
O portador da quitao est autorizado a
receber (art. 311)
Art. 311. Considera-se autorizado a receber o
pagamento o portador da quitao, salvo se as
circunstncias contrariarem a presuno da
resultante.
Art. 312, exemplo: Suponha-se que A seja
devedor de B e este tenha o seu crdito
penhorado em beneficio de C e D que o
executam. A paga a B, mesmo recebendo
intimao da penhora; logo, C e D podero
exigir que A pague novamente. A porm pode
reclamar de B o reembolso do que foi obrigado
a pagar.
Art. 312. Se o devedor pagar ao credor, apesar
de intimado da penhora feita sobre o crdito, ou
da impugnao a ele oposta por terceiros, o
pagamento no valer contra estes, que
podero constranger o devedor a pagar de
novo, ficando-lhe ressalvado o regresso contra o
credor.
O Que Pagar?
O objeto deve ser lcito.
Exemplo: Se voc adquire um uno mille e o
credor quer lhe dar um corolla, vc pode aceitar
mas no esta obrigado a aceitar, ainda que seja
mais valiosa.(art. 313)
Art. 313. O credor no obrigado a receber
prestao diversa da que lhe devida, ainda
que mais valiosa.
Se o pagamento importar a transmisso de
propriedade exigido a legitimidade para dispor,
isto , s quem pode transmitir o possuidor ou
proprietrio do bem. (art.307)
Art. 307. S ter eficcia o pagamento que
importar transmisso da propriedade, quando
feito por quem possa alienar o objeto em que
ele consistiu.
Se o pagamento for de coisa fungvel
(substituvel), e houver o consumo de boa f,
no cabe repetio (devoluo) art. 307, p.
nico.
Ex. Se vc. Recebe 10 sacos de acar que no
lhe era devido e consome de boa f.
Obs: ningum pode receber uma coisa que no
lhe devida. Para no configurar
enriquecimento ilcito deve-se fazer alguma
compensao. A boa f se presume. A m f
deve ser provada.
Art. 307, Pargrafo nico. Se se der em
pagamento coisa fungvel, no se poder mais
reclamar do credor que, de boa-f, a recebeu e
consumiu, ainda que o solvente no tivesse o
direito de alien-la.
Prestao Diversa (art. 313)
Art. 313. O credor no obrigado a receber
prestao diversa da que lhe devida, ainda
que mais valiosa.
Prestao indivisvel. Ex: para pagar 3 pgtos
de 500,00 e paga 2 de 750,00. O credor poder
receber mas no est obrigado. (art. 314)
Art. 314. Ainda que a obrigao tenha por objeto
prestao divisvel, no pode o credor ser
obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por
partes, se assim no se ajustou.
Dvidas em dinheiro > pagamento = moeda
corrente ( arts. 315 e 318)
Art. 315. As dvidas em dinheiro devero ser
pagas no vencimento, em moeda corrente e
pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos
subseqentes.
Art. 318. So nulas as convenes de
pagamento em ouro ou em moeda estrangeira,
bem como para compensar a diferena entre o
valor desta e o da moeda nacional, excetuados
os casos previstos na legislao especial.
Prestaes sucessivas = cabe aumento
progressivol (art. 316)
Art. 316. lcito convencionar o aumento
progressivo de prestaes sucessivas.
Art. 317 x 478 : o que vai haver um reequilbrio
contratual.
Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis,
sobrevier desproporo manifesta entre o valor
da prestao devida e o do momento de sua
execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da
parte, de modo que assegure, quanto possvel,
o valor real da prestao.
Art. 478. Nos contratos de execuo continuada
ou diferida, se a prestao de uma das partes
se tornar excessivamente onerosa, com extrema
vantagem para a outra, em virtude de
acontecimentos extraordinrios e imprevisveis,
poder o devedor pedir a resoluo do contrato.
Os efeitos da sentena que a decretar
retroagiro data da citao.
Se o pagamento for feito em moeda estrangeira,
ser feito o ajuste jurdico em moeda nacional.
Art. 318. So nulas as convenes de
pagamento em ouro ou em moeda estrangeira,
bem como para compensar a diferena entre o
valor desta e o da moeda nacional, excetuados
os casos previstos na legislao especial.
Como provar o pagamento?
O pagamento no se presume, tem que ser
provado, salvo nos casos expressos em lei.
A quitao direito do devedor, direito do
solvens. A quitao consiste numa declarao
unilateral escrita, no qual o credor reconhece ter
recebido o que lhe era devido, liberando o
devedor at o montante do que lhe foi pago.
(art. 319)
Art. 319. O devedor que paga tem direito a
quitao regular, e pode reter o pagamento,
enquanto no lhe seja dada.
Requisitos formais. A Comprovao do
pagamento se d com recibo ou ttulo. O art.
320 estabelece com deve ser feito o recibo, mas
este pode conter mais dados.
Art. 320. A quitao, que sempre poder ser
dada por instrumento particular, designar o
valor e a espcie da dvida quitada, o nome do
devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o
lugar do pagamento, com a assinatura do
credor, ou do seu representante.
Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos
estabelecidos neste artigo valer a quitao, se
de seus termos ou das circunstncias resultar
haver sido paga a dvida.
Recusa do devedor = reteno ou consignao.
Ex, reter a nota promissria.
Art. 321. Nos dbitos, cuja quitao consista na
devoluo do ttulo, perdido este, poder o
devedor exigir, retendo o pagamento,
declarao do credor que inutilize o ttulo
desaparecido.
A quitao no constitui prova exclusiva porque
o cumprimento da prestao pode ser
evidenciado por outros meios (presuno,
confisso, testemunhas).
A prova testemunhal s possvel para
contratos de at 10 salrios mnimos (hoje, R$
4.150,00).
Presuno (jris tantum) arts. 322 326.
Art. 322. Quando o pagamento for em quotas
peridicas, a quitao da ltima estabelece, at
prova em contrrio, a presuno de estarem
solvidas as anteriores.
Art. 323. Sendo a quitao do capital sem
reserva dos juros, estes presumem-se pagos.
Art. 324. A entrega do ttulo ao devedor firma a
presuno do pagamento.
Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao
assim operada se o credor provar, em sessenta
dias, a falta do pagamento.
Art. 325. Presumem-se a cargo do devedor as
despesas com o pagamento e a quitao; se
ocorrer aumento por fato do credor, suportar
este a despesa acrescida.
Art. 326. Se o pagamento se houver de fazer
por medida, ou peso, entender-se-, no silncio
das partes, que aceitaram os do lugar da
execuo.
Sanes legais: se o credor exigir dvida paga,
vai pagar o dobro ao devedor; se o credor pedir
mais do que devido, vai pagar o equivalente ao
devedor (tudo) Ex. devia 100, pediu 150, vai
pagar 150. (art. 940)
Art. 940. Aquele que demandar por dvida j
paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as
quantias recebidas ou pedir mais do que for
devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no
primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e,
no segundo, o equivalente do que dele exigir,
salvo se houver prescrio.
Onde Pagar? (lugar)
Regra: domiclio do devedor. (art. 327)
Art. 327. Efetuar-se- o pagamento no domiclio
do devedor, salvo se as partes convencionarem
diversamente, ou se o contrrio resultar da lei,
da natureza da obrigao ou das circunstncias.
Pargrafo nico. Designados dois ou mais
lugares, cabe ao credor escolher entre eles.
Querables (quisveis): Latim = quaerere
(procurar). Obrigaes pagas no domiclio do
devedor. O credor procura o devedor para
receber.
Portables (portveis): obrigaes pagas no
domiclio do credor. O devedor procura o credor
para pagar.
Pagamento => tradio ou prestao de imveis
= situao do bem (art. 328)
Art. 328. Se o pagamento consistir na tradio
de um imvel, ou em prestaes relativas a
imvel, far-seno lugar onde situado o bem.
Motivo grave = Pagamento em local diverso.
(art. 329)
Art. 329. Ocorrendo motivo grave para que se
no efetue o pagamento no lugar determinado,
poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo
para o credor.
Se o devedor deixa de pagar no domiclio do
credor e passa a pagar no seu prprio domiclio,
e o credor aceita. Modifica-se o local do pgto.
De Portable passa para qurable. (art. 330)
Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em
outro local faz presumir renncia do credor
relativamente ao previsto no contrato.
Quando Pagar? (tempo)
Obrigaes sem termo de vencimento =
pagamento imediato. Se vc no estabelece o
termo de vencimento, a dvida j pode ser
exigida desde ento (art. 331). Se no houver
termo para caracterizar a mora caber a
interpelao (ou notificao) judicial ou
extrajudicial (art. 397).
Art. 331. Salvo disposio legal em contrrio,
no tendo sido ajustada poca para o
pagamento, pode o credor exigi-lo
imediatamente.
Art. 397. O inadimplemento da obrigao,
positiva e lquida, no seu termo, constitui de
pleno direito em mora o devedor.
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se
constitui mediante interpelao judicial ou
extrajudicial.
Obrigaes com termo (prazo) = vencimento.
Desnecessria a notificao; o dia do
vencimento = interpelao.
Obrigaes Condicionais: Se a obrigao
condicional s passa a ser exigvel com o
implemento da condio.(art. 332)
Art. 332. As obrigaes condicionais cumprem-
se na data do implemento da condio, cabendo
ao credor a prova de que deste teve cincia o
devedor.
Antecipao de Vencimento: a regra que as
dvidas s podem ser cobradas at o
vencimento, exceo = art. 333.
Ex1: tenho uma casa de R$ 50.000,00 que est
hipotecada, e passa a ser avaliada por R$
30.000,00. O devedor convidado a completar
a garantia.
Ex2: se um bem for empenhado (penhor) ou
hipotecado no valor de R$ 50.000,00 e vem uma
penhora daquele mesmo bem referente outra
dvida.
Obs: penhora o termo aplicado quando o juiz
manda buscar o bem.
Art. 333. Ao credor assistir o direito de cobrar a
dvida antes de vencido o prazo estipulado no
contrato ou marcado neste Cdigo:
I - no caso de falncia do devedor, ou de
concurso de credores;
II - se os bens, hipotecados ou empenhados,
forem penhorados em execuo por outro
credor;
III - se cessarem, ou se se tornarem
insuficientes, as garantias do dbito,
fidejussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se
negar a refor-las.
Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se
houver, no dbito, solidariedade passiva, no se
reputar vencido quanto aos outros devedores
solventes.
Formas Especiais de Pagamento
a) Consignao (arts. 334-345)
Consiste no depsito judicial ou extrajudicial da
quantia ou coisa devida.
A consignao dever ser feita nos moldes do
estabelecido no contrato. Ex. se for um animal o
juiz determinar que ele ficar em consignao
em tal local, cuja manuteno ser realizada
pelo devedor que poder cobrar do credor por
mora creditcia.
Partes: consignante e consignatrio
Objeto = obrigao de dar (CPC art. 890 900)
Art. 334. Considera-se pagamento, e extingue a
obrigao, o depsito judicial ou em
estabelecimento bancrio da coisa devida, nos
casos e forma legais.
Hipteses: poder haver consignao toda vez
que o devedor no possa efetuar o pagamento
vlido, ou seja, toda vez que quiser pagar e no
conseguir por fato alheio sua vontade. (art.
335).
Art. 335. A consignao tem lugar:
I - se o credor no puder, ou, sem justa causa,
recusar receber o pagamento, ou dar quitao
na devida forma;
II - se o credor no for, nem mandar receber a
coisa no lugar, tempo e condio devidos;
III - se o credor for incapaz de receber, for
desconhecido, declarado ausente, ou residir em
lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
IV - se ocorrer dvida sobre quem deva
legitimamente receber o objeto do pagamento;
V - se pender litgio sobre o objeto do
pagamento.
Requisitos: consignao = pagamento
(objeto+modo+tempo) - art. 336
- subjetivos: capacidade do devedor (pagar) e
do credor (receber).
- objetivos: o objeto (mveis ou imveis) do
depsito deve ser lquido e certo.
- tempo: vencimento.
Art. 336. Para que a consignao tenha fora de
pagamento, ser mister concorram, em relao
s pessoas, ao objeto, modo e tempo, todos os
requisitos sem os quais no vlido o
pagamento.
- lugar: foro do pagamento. (art. 337)
Art. 337. O depsito requerer-seno lugar do
pagamento, cessando, tanto que se efetue, para
o depositante, os juros da dvida e os riscos,
salvo se for julgado improcedente.
Levantamento do depsito: antes da
aceitao ou impugnao (arts. 338 e 340) e
depois do julgamento (art.339).
Art. 338 Ex. depsito judicial de R$ 100,00. Se o
devedor fizer o levantamento do valor
depositado, ele vai continuar devendo. Recusa
(art. 896 CPC)
Art. 338. Enquanto o credor no declarar que
aceita o depsito, ou no o impugnar, poder o
devedor requerer o levantamento, pagando as
respectivas despesas, e subsistindo a obrigao
para todas as conseqncias de direito.
Se o depsito judicial for julgado procedente, o
devedor no mais poder levant-lo, mesmo
que haja consentimento de seu credor, exceto
se houver acordo com outros devedores, sendo
obrigao solidria ou indivisvel, e fiadores para
resguardarem seus direitos. O credor s poder
consentir no levantamento do depsito pelo
devedor-autor, vencedor da demanda, se
houver anuncia dos co-obrigados e fiadores,
acatando o restabelecimento do dbito.
Hiptese em que se ter retorno ao statu qua
ante, atendendo-se ao princpio da autonomia
da vontade. Mas, se mesmo havendo oposio
dos co-devedores e fiadores, ocorrer o
levantamento do depsito, ter-se- uma nova
dvida entre credor e devedor, sem o carter de
novao, porque no h o que extinguir.(art.
339)
Art. 339. Julgado procedente o depsito, o
devedor j no poder levant-lo, embora o
credor consinta, seno de acordo com os outros
devedores e fiadores.
Renncia do credor ao depsito. O
depositante levantar o depsito, no curso da
consignatria, depois da aceitao do deposito
ou da contestao da lide pelo credor, desde
que com anuncia deste, que, ento, perder a
preferncia e garantia que tiver relativamente ao
bem consignado, ficando logo desobrigados os
co-devedores e fiadores que no concordaram
com o levantamento, tendo em vista que a
renncia do credor no poder les-los. As
partes (credor, que anuiu no levantamento,
devedor, que o fez) substituem o dbito primitivo
por um novo, fato este que dever ser
homologado judicialmente, produzindo a
conseqente extino do processo com
julgamento de mrito. (art. 340)
Art. 340. O credor que, depois de contestar a
lide ou aceitar o depsito, aquiescer no
levantamento, perder a preferncia e a
garantia que lhe competiam com respeito
coisa consignada, ficando para logo
desobrigados os co-devedores e fiadores que
no tenham anudo.
Citao do credor para receber imvel ou
coisa certa no local de sua situao. (art.
341)
Art. 341. Se a coisa devida for imvel ou corpo
certo que deva ser entregue no mesmo lugar
onde est, poder o devedor citar o credor para
vir ou mandar receb-la, sob pena de ser
depositada.
Pagamento da coisa indeterminada. Depsito
da coisa incerta (art. 342). Ex. se for imvel ele
cita o credor para receber naquelem local do
contrato ou entrega das chaves em juzo.
Art. 342. Se a escolha da coisa indeterminada
competir ao credor, ser ele citado para esse
fim, sob cominao de perder o direito e de ser
depositada a coisa que o devedor escolher; feita
a escolha pelo devedor, proceder-se- como no
artigo antecedente.
Despesas com depsito judicial (art. 343):
Pedido procedente (credor) e improcedente
(devedor)
Art. 343. As despesas com o depsito, quando
julgado procedente, correro conta do credor,
e, no caso contrrio, conta do devedor.
Dbito litigioso (art. 344). O devedor no sabe
a quem pagar (ex. marido e mulher separados)
Ele vai depositar em juzo para o juiz decidir a
quem cabe.
Art. 344. O devedor de obrigao litigiosa
exonerar-se- mediante consignao, mas, se
pagar a qualquer dos pretendidos credores,
tendo conhecimento do litgio, assumir o risco
do pagamento.
Crdito litigioso: possibilidade de o credor
ajuizar a consignatria (art. 345). Tem vrios
credores para uma dvida vencida, o credor
pede e juzo a consignao para a deciso
judicial para quem cabe a dvida.
Art. 345. Se a dvida se vencer, pendendo litgio
entre credores que se pretendem mutuamente
excluir, poder qualquer deles requerer a
consignao.
b) Pagamento em Sub-rogao (arts. 346-351)
a transferncia da qualidade de credor para
aquele que paga a obrigao de outrem ou
empresta o necessrio para isso.
Partes: sub-rogado ou sub-rogatrio = novo
credor
Sub-rogante = credor antigo (aquele que foi
substitudo)
Ex. A deve 100 a B. C faz o pagamento. C
passa ter a condio de credor C o terceiro
sub-rogado.
Espcies:
- legal (art.346)
Ex. o credor que paga a dvida do devedor
comum.
Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno
direito, em favor:
I - do credor que paga a dvida do devedor
comum;
II - do adquirente do imvel hipotecado, que
paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro
que efetiva o pagamento para no ser privado
de direito sobre imvel;
III - do terceiro interessado, que paga a dvida
pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou
em parte.
- convencional: depende do acordo de
vontades, deve ser expressa. (art. 347)
Ex1. A + B (devedores no solidrios)
C + D (credores)
100 50 sub-rogado
D paga a dvida de B. Resultado: A deve 50 a C
e D; B deve 50 a D
Ex2. A (devedor) C + D (credores)
100 50 + 50 sub-rogado
D paga a C a dvida de A. (D sub-rogado de
A). Resultado: A deve 100 a D.
Ex3. quando se paga o dbito hipotecrio
garantido em outra dvida para ficar livre com
essa dvida.
Art. 347. A sub-rogao convencional:
I - quando o credor recebe o pagamento de
terceiro e expressamente lhe transfere todos os
seus direitos;
II - quando terceira pessoa empresta ao devedor
a quantia precisa para solver a dvida, sob a
condio expressa de ficar o mutuante sub-
rogado nos direitos do credor satisfeito.
Art. 348. Na hiptese do inciso I do artigo
antecedente, vigorar o disposto quanto
cesso do crdito.
Art. 349. A sub-rogao transfere ao novo
credor todos os direitos, aes, privilgios e
garantias do primitivo, em relao dvida,
contra o devedor principal e os fiadores.
Art. 350. Na sub-rogao legal o sub-rogado
no poder exercer os direitos e as aes do
credor, seno at soma que tiver
desembolsado para desobrigar o devedor.
Art. 351. O credor originrio, s em parte
reembolsado, ter preferncia ao sub-rogado,
na cobrana da dvida restante, se os bens do
devedor no chegarem para saldar inteiramente
o que a um e outro dever.
c) Imputao (arts. 352-355)
a faculdade de escolher dentre vrias
prestaes de coisa fungvel, devidas ao mesmo
credor pelo devedor, qual dos dbitos ir
satisfazer.
Quem pode imputar? (ordem de imputao:
1 devedor, 2 credor, 3 a lei)
Devedor (art. 352)
Art. 352. A pessoa obrigada por dois ou mais
dbitos da mesma natureza, a um s credor,
tem o direito de indicar a qual deles oferece
pagamento, se todos forem lquidos e vencidos.
Credor (art. 353)
Art. 353. No tendo o devedor declarado em
qual das dvidas lquidas e vencidas quer
imputar o pagamento, se aceitar a quitao de
uma delas, no ter direito a reclamar contra a
imputao feita pelo credor, salvo provando
haver ele cometido violncia ou dolo.
Lei: (arts. 354e 355)
ordem:
1 - capital + juros => juros
2 - liquidas e vencidas => mais antiga
3 - vencidas na mesma poca => mais onerosa
Art. 354. Havendo capital e juros, o pagamento
imputar-se- primeiro nos juros vencidos, e
depois no capital, salvo estipulao em
contrrio, ou se o credor passar a quitao por
conta do capital.
Art. 355. Se o devedor no fizer a indicao do
art. 352, e a quitao for omissa quanto
imputao, esta se far nas dvidas lquidas e
vencidas em primeiro lugar. Se as dvidas forem
todas lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a
imputao far-se- na mais onerosa.
d) Dao em pagamento
Ocorre quando o credor consente em receber
coisa que no dinheiro, em substituio coisa
devida. (faz uma transao). diferente da
obrigao facultativa onde quem escolhe o
devedor.
Outras denominaes: datio pro soluto ou datio
in soluto.
Ser sempre avenada: aps a constituio da
obrigao. Antes ou depois do vencimento.
Espcies:
- datio rei pro pecnia (doao de coisa por
dinheiro)
- datio rei pro re (doao de coisa por coisa)
Obs: No existe doao de dinheiro por coisa
(datio pecuia pro re). H indenizao pela perda
da coisa.
Requisitos: dvida, consentimento do credor,
entrega de coisa diversa, inteno de extinguir a
obrigao.
A coisa entregue dever ter o mesmo valor da
res debita?
No. Se mais cara. cabe restituio da
diferena. Se mais barata, h a quitao.
Obs. Coisa = mvel, imvel, corprea,
incorprea, bem jurdico (usufruto), existncia
atual. Se for existncia futura novao.
Art. 356. O credor pode consentir em receber
prestao diversa da que lhe devida.
Dao em pagamento e compra e venda. Se
for taxada o preo da coisa em pagamento
equiparar-se- a compra e venda, e seguir as
normas do contrato de compra e venda. Mas a
dao no ser uma compra e venda, por 3
diferenas: na dao cabe a repetio do
indbito quando ausente a causa debendi, c.v.
no cabe; a dao visa a soluo da dvida
(soluto); e a dao exige como pressuposto a
entrega.(art. 357)
Art. 357. Determinado o preo da coisa dada em
pagamento, as relaes entre as partes regular-
se-o pelas normas do contrato de compra e
venda.
A dao no pode ser feita pela via de endosso,
mas pela cesso de crdito.(art. 358)
Art. 358. Se for ttulo de crdito a coisa dada em
pagamento, a transferncia importar em
cesso.
Evico da coisa recebida em pagamento.
(art. 359)
Evico: a perda total ou parcial de uma
coisa, em virtude de uma sentena que a atribui
a terceiro que no o alienante ou adquirente.
Art. 359. Se o credor for evicto da coisa
recebida em pagamento, restabelecer-se- a
obrigao primitiva, ficando sem efeito a
quitao dada, ressalvados os direitos de
terceiros.
Obs:
Extino das obrigaes COM PAGAMENTO:
Consignao, sub-rogao, imputao e
dao.
Extino das obrigaes SEM PAGAMENTO:
Novao, Compensao, Transao,
Confuso, Compromisso e Remisso.
EXTINO DAS OBRIGACES SEM
PAGAMENTO:
1. Novao(arts. 360 367)
Ocorre quando as partes criam obrigao nova
para extinguir uma antiga. a constituio de
obrigao nova, em substituio a outra que fica
extinta.
Espcies (art.360):
Com a novao a nova relao apresenta um
elemento novo.
a) novao objetiva ou real : Quando o
elemento se refere ao objeto. O devedor contrai
com o credor nova dvida para extinguir a
primeira. Ex. concordata civil.
b) novao subjetiva: quando o elemento diz
respeito aos sujeitos da relao jurdica.
- ativa: substituio da pessoa do credor. Novo
credor sucede ao antigo e extingue o vnculo do
primeiro.
Obs: esse tipo de novao pouco utilizada, a
cesso de crdito mais comum na prtica.
- passiva: modificao na pessoa do devedor.
Novo devedor sucede ao antigo e este fica quite
com o credor.
Art. 360. D-se a novao:
I - quando o devedor contrai com o credor nova
dvida para extinguir e substituir a anterior;
II - quando novo devedor sucede ao antigo,
ficando este quite com o credor;
III - quando, em virtude de obrigao nova, outro
credor substitudo ao antigo, ficando o
devedor quite com este.
Art. 361. No havendo nimo de novar,
expresso ou tcito mas inequvoco, a segunda
obrigao confirma simplesmente a primeira.
Art. 362. A novao por substituio do devedor
pode ser efetuada independentemente de
consentimento deste.
Requisitos:
- consentimento de ambos;
- concomitncia (velha e nova) e validade da
nova obrigao;
- existncia de uma obrigao anterior (art. 367)
Art. 367. Salvo as obrigaes simplesmente
anulveis, no podem ser objeto de novao
obrigaes nulas ou extintas.
- criao de uma obrigao nova (art. 182)
- elemento novo
- animus novandi
- capacidade e legitimao das partes
Delegao: h o consentimento do devedor
originrio. Este indica um novo sujeito passivo.
- com liberao do devedor (verdadeira
novao = perfeita).
- sem liberao do devedor (imperfeita =
responsabilidade cumulativa: devedor + terceiro)
Expromisso: um terceiro assume a dvida do
devedor originrio e o credor concorda.
- com liberao do devedor (verdadeira
novao = perfeita).
- sem liberao do devedor (imperfeita =
responsabilidade cumulativa: devedor + terceiro)
Efeitos:
- extingue automaticamente a obrigao antiga
e libera o devedor daquele vnculo. H novo
objeto, novo credor, novo devedor.
- pe fim aos acessrios e garantias da dvida;
exceo regra: o acessrio segue a sorte do
principal.(art. 364 e 366)
Obs: o fiador da obrigao anterior se libera
com a novao. Extinto o vinculo primitivo e
desaparecidas as garantias que o asseguravam,
estas s renascem por vontade de quem as
prestou.
Art. 364. A novao extingue os acessrios e
garantias da dvida, sempre que no houver
estipulao em contrrio. No aproveitar,
contudo, ao credor ressalvar o penhor, a
hipoteca ou a anticrese, se os bens dados em
garantia pertencerem a terceiro que no foi
parte na novao.
Art. 366. Importa exonerao do fiador a
novao feita sem seu consenso com o devedor
principal.
- nas obrigaes solidrias, se a novao se
opera entre o credor e um dos devedores
solidrios, os outros ficam exonerados (art. 365)
Art. 365. Operada a novao entre o credor e
um dos devedores solidrios, somente sobre os
bens do que contrair a nova obrigao
subsistem as preferncias e garantias do crdito
novado. Os outros devedores solidrios ficam
por esse fato exonerados.
- insolvncia do 2 devedor = no cabe ao
regressiva contra o 1, (art. 363). Exceo:
substituio de m f.
Art. 363. Se o novo devedor for insolvente, no
tem o credor, que o aceitou, ao regressiva
contra o primeiro, salvo se este obteve por m-
f a substituio.
2. Compensao(arts. 368-380)
Quando se extinguir a obrigao pelo fato de
duas ou mais pessoas serem reciprocamente
credoras. (art.368)
Ex. A deve 100 a B e B deve 100 a A. Nada
devem. A compensao oposta como exceo
(defesa) processual.
Compensao legal ocorre automaticamente
por forca da lei, independentemente da
manifestao de vontade dos interessados. (art.
368)
Art. 368. Se duas pessoas forem ao mesmo
tempo credor e devedor uma da outra, as duas
obrigaes extinguem-se, at onde se
compensarem.
Compensao convencional quando decorre
da manifestao da vontade das partes,
declarando o desejo de verem extintas suas
obrigaes recprocas. a compensao via
transao.
Segundo o nosso sistema de compensao
processa-se automaticamente, e ocorrer no
instante preciso em que se constiturem crditos
recprocos entre duas pessoas.
Efeitos:
- irrelevante o problema da capacidade das
partes.
- a compensao retroage data em que a
situao de fato se configurou, repercutindo nos
acessrios. De modo que os juros e garantias
do crdito cessem a partir do momento da
coexistncia das dvidas.
Requisitos:
- reciprocidade das obrigaes. Se houver
diferena de qualidade no cabe compensao
Ex.: leite tipo A(100l) com leite tipo B (50l) ;
- liquidez das dvidas, certeza e exigibilidade
(vencidas) atual das prestaes (art. 369)
Dvida lquida a obrigao certa quanto sua
existncia e determinada quanto ao seu
montante. No h necessidade de clculo, basta
uma leitura dos autos.
O crdito ilquido necessita de apurao do
valor, incerto, subordinado condio,
inexigvel (no vencido).
Art. 369. A compensao efetua-se entre
dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis.
.- fungibilidade das prestaes; fungveis entre
si, isto , homogneas, a permitir a permuta.
(art. 370 e 586).
Art. 370. Embora sejam do mesmo gnero as
coisas fungveis, objeto das duas prestaes,
no se compensaro, verificando-se que
diferem na qualidade, quando especificada no
contrato.
- personalidade (art. 371 e 376)
Art. 371. O devedor somente pode compensar
com o credor o que este lhe dever; mas o fiador
pode compensar sua dvida com a de seu
credor ao afianado.
Art. 376. Obrigando-se por terceiro uma pessoa,
no pode compensar essa dvida com a que o
credor dele lhe dever.
Prazos de favor no impedem a compensao.
(art. 372)
Art. 372. Os prazos de favor, embora
consagrados pelo uso geral, no obstam a
compensao.
Dvidas fiscais = compensao civil (art. 374
revogado)
Art. 374. A matria da compensao, no que
concerne s dvidas fiscais e parafiscais,
regida pelo disposto neste captulo. (Vide
Medida Provisria n 75, de 24.10.2002)
(Revogado pela Lei n 10.677, de 22.5.2003)
No cabe a compensao:
- esbulho furto roubo / comodato depsito
alimentos. Exceo: causa idntica. Coisas
impenhorveis (CPC art. 649). Ex. salrio de
empregado. (art. 373)
Esbulho: invaso posse. Ex. invadir imvel de
quem est devendo. No cabe compensao
porque ilcito, como tambm furto e roubo.
Alimentos. Ex. o filho compensar dvida com o
pai, com os alimentos que recebe dele.
Art. 373. A diferena de causa nas dvidas no
impede a compensao, exceto:
I - se provier de esbulho, furto ou roubo;
II - se uma se originar de comodato, depsito ou
alimentos;
III - se uma for de coisa no suscetvel de
penhora.
- renncia compensao (art. 375) Renncia
unilateral: h que ser prvia.
Renncia por conveno entre as partes.
No h compensao se h renncia em
contrato. Entretanto se ambos desejarem em
juzo, a compensao pode ser feita.
No cabe compensao quando for de coisa
insuscetvel de penhora. Ex. conta-salrio,
quando o cliente recebe o salrio e deve a
banco, este no pode retirar da conta-salrio,
mas a taxa de manuteno da conta pode.
Art. 375. No haver compensao quando as
partes, por mtuo acordo, a exclurem, ou no
caso de renncia prvia de uma delas.
- obrigaes por ato ilcito;
- prejuzo para terceiro. Do ajuste de no
compensar pode advir prejuzo para terceiros.
De modo que, ocorrendo a compensao
automtica, se extingue a dvida e seus
acessrios, fiana, hipoteca. Neste caso ento a
renncia compensao vedada, visto que o
terceiro fiador ou que prestou a hipoteca no
podem ser prejudicados por fora de uma
conveno que no participaram. Mesma idia
de fraude, o terceiro deve provar o seu direito.
(art. 380).
Art. 380. No se admite a compensao em
prejuzo de direito de terceiro. O devedor que se
torne credor do seu credor, depois de
penhorado o crdito deste, no pode opor ao
exeqente a compensao, de que contra o
prprio credor disporia.
Compensao e Cesso de Crdito (art. 377)
Ex. B deve comunicar a A que ele deve pagar a
C. Se A tinha crdito a compensar com B, A no
pode compensar com B se concordou com a
cesso de crdito a C. (deve haver a notificao
da cesso). Se A no foi notificada pode alegar
a exceo pessoal a B e fazer a compensao.
A B (credor)
cede
100
C
Obs. Se h vrias dvidas, se faz a imputao
para depois compensar.
Art. 377. O devedor que, notificado, nada ope
cesso que o credor faz a terceiros dos seus
direitos, no pode opor ao cessionrio a
compensao, que antes da cesso teria podido
opor ao cedente. Se, porm, a cesso lhe no
tiver sido notificada, poder opor ao cessionrio
compensao do crdito que antes tinha contra
o cedente.
Pagamento em lugar diverso = deduo de
despesas + compensao (art. 378)
Art. 378. Quando as duas dvidas no so
pagveis no mesmo lugar, no se podem
compensar sem deduo das despesas
necessrias operao.
Vrias Dvidas = imputao em pagamento (art.
379)
Art. 379. Sendo a mesma pessoa obrigada por
vrias dvidas compensveis, sero observadas,
no compens-las, as regras estabelecidas
quanto imputao do pagamento.
Obs. Todos os problemas que o juiz no pode
solucionar em virtude de lei, pode ser resolvido
por transao (acordo).
3. Confuso(arts. 381-384)
a reunio em uma nica pessoa e na mesma
relao jurdica, da qualidade de credor e
devedor.
Ex1. o pai deve 10.000 ao filho, o pai morre e o
filho o nico herdeiro.
Ex2. o homem deve a mulher R$ 1.000,00, mas
se casam em regime de comunho de bens.
Entretanto se houver divrcio ela pode cobrar
dele.
Art. 381. Extingue-se a obrigao, desde que na
mesma pessoa se confundam as qualidades de
credor e devedor.
A confuso pode ser total ou parcial. (art. 382)
Art. 382. A confuso pode verificar-se a respeito
de toda a dvida, ou s de parte dela.
A confuso extinguindo a dvida, liquida os
acessrios, liberando os fiadores. (art. 383)
Art. 383. A confuso operada na pessoa do
credor ou devedor solidrio s extingue a
obrigao at a concorrncia da respectiva
parte no crdito, ou na dvida, subsistindo
quanto ao mais a solidariedade.
Art. 384. Cessando a confuso, para logo se
restabelece, com todos os seus acessrios, a
obrigao anterior.
4. Remisso de Dvidas(arts. 385-388)
a liberalidade do credor, consistente em
dispensar o devedor de pagar a dvida. a
liberao graciosa do devedor pelo credor, que
voluntariamente abre mo de seus direitos de
crdito, perdoando-os, com o objetivo de
extinguir a relao obrigacional, mediante o
consenso inequvoco, expresso ou tcito, do
devedor, mas sem que haja qualquer dano a
direitos de terceiro. Logo, o credor que deu em
penhor seu crdito no poder perdo-lo se
prejudicar o credor pignoratcio.
Art. 385. A remisso da dvida, aceita pelo
devedor, extingue a obrigao, mas sem
prejuzo de terceiro.
Obs. Remio = pagamento.
Dbito quirografrio = sem garantia.
A devoluo da garantia (penhor, hipoteca) no
significa perdo da dvida. (art. 387)
Art. 387. A restituio voluntria do objeto
empenhado prova a renncia do credor
garantia real, no a extino da dvida.
Art. 386. A devoluo voluntria do ttulo da
obrigao, quando por escrito particular, prova
desonerao do devedor e seus co-obrigados,
se o credor for capaz de alienar, e o devedor
capaz de adquirir.
Art. 388. A remisso concedida a um dos co-
devedores extingue a dvida na parte a ele
correspondente; de modo que, ainda reservando
o credor a solidariedade contra os outros, j lhes
no pode cobrar o dbito sem deduo da parte
remitida.
Pessoal,
As demais aulas dos dias 17 (aula 11), 18
(aula 12), 24 (aula 13) e 25 (aula 14) de
Setembro/08 eu acompanhei pelo material do
Prof. Galindo inserindo as anotaes na
prpria ficha.
Bons estudos a todos.
Ana Mrcia.
DA MORA E DO INADIMPLEMENTO
Critrio de distino = utilidade para o credor.
Se for til mora. Se no for til
inadimplemento. Ex. bolo da festa para entregar
s 3:00h entregue s 5:00h => mora. Se for
entregue no outro dia depois da festa, no
mais til ao credor => indamdimplemento.
1. Mora(arts. 394-401)
o atraso culpvel no cumprimento da
obrigao, seja por parte do devedor, em pagar,
seja por parte do credor, em receber. o
inadimplemento relativo (art.394)
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que
no efetuar o pagamento e o credor que no
quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a
lei ou a conveno estabelecer.
a) Mora do devedor (solvendi)
Requisitos:
- certeza (no est subordinado a nenhuma
condio), liquidez (no necessita de apurao
do valor) e exigibilidade (vencida).
- possibilidade e utilidade do pagamento tardio
(art. 395, p.nico)
Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora,
se tornar intil ao credor, este poder enjeit-la,
e exigir a satisfao das perdas e danos.
- culpa ou dolo do devedor (art. 396).
Art. 396. No havendo fato ou omisso
imputvel ao devedor, no incorre este em
mora.
- constituio em mora. (art. 397 e pargrafo
nico).
Quando se d a mora de no fazer? Fazendo.
Art. 397. O inadimplemento da obrigao,
positiva e lquida, no seu termo, constitui de
pleno direito em mora o devedor.
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se
constitui mediante interpelao judicial ou
extrajudicial.
Mora ex re => natureza da obrigao: decorre
da lei, resultando do prprio fato do
descumprimento da obrigao,
independentemente da provocao do credor,
ante a aplicao da regra dies interpellat pro
homine, ou seja, o termo interpela em lugar do
credor, pois a lex ou o dies assumiro o papel
de intimao. Ocorre nas obrigaes positivas e
lquidas, no cumpridas no seu termo,
constituindo-se o devedor, imediatamente em
mora. Ex. se no paga a conta de luz no
vencimento j est em mora.
Mora ex persona => ato do credor: quando no
h estipulao de prazo certo para a execuo
da obrigao. imprescindvel que o credor
constitua o devedor em mora, mediante
interpelao, notificao, protesto judicial,
extrajudicial ou citao. Ex1. contrato de
locao em que o locador exige a entrega do
imvel no prazo de 5 dias, ele deve notificar
pela no entrega. Ex2. um cheque vai para
protesto em cartrio, este d 3 dias, se no
paga j est em mora.
Ato ilcito: quando a mora em relao a ato
ilcito a mora j ocorre desde o ato. Ex. bateu no
txi, o infrator j est em mora a partir do ato
ilcito. (art. 398)
Art. 398. Nas obrigaes provenientes de ato
ilcito, considera-se o devedor em mora, desde
que o praticou.
Caso fortuito ou fora maior (fatos
imprevisveis e inesperados): se o devedor j
estivesse em mora quando ocorreu o caso
fortuito ou forca maior ele responde pela mora.
Ex. Joo devia entregar uma geladeira no dia 4,
no entrega, e no dia 5 acontece um incndio
na loja, responde pela mora.
Art. 399. O devedor em mora responde pela
impossibilidade da prestao, embora essa
impossibilidade resulte de caso fortuito ou de
fora maior, se estes ocorrerem durante o
atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que
o dano sobreviria ainda quando a obrigao
fosse oportunamente desempenhada.
Obs: mesmo em mora era imprevisvel: fica
difcil de provar.
Efeitos da mora solvendi: ( juros, atualizao
monetria, custas, perdas e danos, multa
(clusula penal).
- Efetivao do pagamento + indenizao por
perdas e danos (art. 395, 402 e 404).
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a
que sua mora der causa, mais juros, atualizao
dos valores monetrios segundo ndices oficiais
regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 402. Salvo as excees expressamente
previstas em lei, as perdas e danos devidas ao
credor abrangem, alm do que ele efetivamente
perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de
pagamento em dinheiro, sero pagas com
atualizao monetria segundo ndices oficiais
regularmente estabelecidos, abrangendo juros,
custas e honorrios de advogado, sem prejuzo
da pena convencional.
Pargrafo nico. Provado que os juros da mora
no cobrem o prejuzo, e no havendo pena
convencional, pode o juiz conceder ao credor
indenizao suplementar.
- Multa de mora fixada no contrato (clusula
penal: arts. 408 a 416).
Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na
clusula penal, desde que, culposamente, deixe
de cumprir a obrigao ou se constitua em
mora.
Art. 409. A clusula penal estipulada
conjuntamente com a obrigao, ou em ato
posterior, pode referir-se inexecuo completa
da obrigao, de alguma clusula especial ou
simplesmente mora.
Art. 410. Quando se estipular a clusula penal
para o caso de total inadimplemento da
obrigao, esta converter-se- em alternativa a
benefcio do credor.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal
para o caso de mora, ou em segurana especial
de outra clusula determinada, ter o credor o
arbtrio de exigir a satisfao da pena cominada,
juntamente com o desempenho da obrigao
principal.
Art. 412. O valor da cominao imposta na
clusula penal no pode exceder o da obrigao
principal.
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida
eqitativamente pelo juiz se a obrigao
principal tiver sido cumprida em parte, ou se o
montante da penalidade for manifestamente
excessivo, tendo-se em vista a natureza e a
finalidade do negcio.
Art. 414. Sendo indivisvel a obrigao, todos os
devedores, caindo em falta um deles, incorrero
na pena; mas esta s se poder demandar
integralmente do culpado, respondendo cada
um dos outros somente pela sua quota.
Pargrafo nico. Aos no culpados fica
reservada a ao regressiva contra aquele que
deu causa aplicao da pena.
Art. 415. Quando a obrigao for divisvel, s
incorre na pena o devedor ou o herdeiro do
devedor que a infringir, e proporcionalmente
sua parte na obrigao.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no
necessrio que o credor alegue prejuzo.
Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda
ao previsto na clusula penal, no pode o credor
exigir indenizao suplementar se assim no foi
convencionado. Se o tiver sido, a pena vale
como mnimo da indenizao, competindo ao
credor provar o prejuzo excedente.
Perdas e Danos:(arts. 402-405)
So o equivalente do prejuzo suportado pelo
credor, em virtude do devedor no ter cumprido,
total ou parcialmente, a obrigao,
expressando-se em uma soma de dinheiro,
correspondente ao desequilbrio sofrido pelo
lesado. (art. 402)
Art. 402. Salvo as excees expressamente
previstas em lei, as perdas e danos devidas ao
credor abrangem, alm do que ele efetivamente
perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.
Para conceder a indenizao o juiz dever
considerar se houve:
- dano positivo ou emergente: dficit real no
patrimnio do credor. Ex. taxista sofreu um
abarroamento, veculo danificado ficou valendo
R$ 6.000,00, antes valia R$ 10.000,00.
- dano negativo ou lucro cessante: privao de
um ganho pelo credor ou lucro que deixou de
auferir. O lucro cessante deve ser provado
(demonstrado e efetivo). O juiz arbitra o valor
dos danos morais (depende do caso concreto)
Ex. taxista sofreu um abarroamento, os dias que
ele ficou parado, as corridas que deixou de
fazer.
So insuscetveis de indenizao o prejuzo
eventual ou potencial (art.403).
Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo
do devedor, as perdas e danos s incluem os
prejuzos efetivos e os lucros cessantes por
efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do
disposto na lei processual.
Pagamento em dinheiro e juros moratrios (a
obrigao no foi cumprida no tempo, modo e
lugar convencionados). (arts. 404 e 405)
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de
pagamento em dinheiro, sero pagas com
regularmente estabelecidos, abrangendo juros,
custas e honorrios de advogado, sem prejuzo
da pena convencional.
Art. 405. Contam-se os juros de mora desde a
citao inicial.
Obs: existem os juros compensatrios ou
remuneratrios que so a prpria atualizao
monetria.
Juros:
- Juros moratrios legais (art. 406 ): so aqueles
estabelecidos por lei.
Art. 406. Quando os juros moratrios no forem
convencionados, ou o forem sem taxa
estipulada, ou quando provierem de
determinao da lei, sero fixados segundo a
taxa que estiver em vigor para a mora do
pagamento de impostos devidos Fazenda
Nacional.
Efeitos dos juros moratrios legais (art. 407):
- so devidos independentemente da alegao
de prejuzo, decorrendo da prpria mora.
- devero ser pagos, seja qual for a natureza da
prestao, pecuniria ou no.
Obs: judicialmente se atualiza o valor pela
tabela do ENCOGE + juros de mora de 1% a.m.
O anatocismo proibido. Os juros bancrios so
objeto do CDC e no do CC (vide art. 192 CF).
Art. 407. Ainda que se no alegue prejuzo,
obrigado o devedor aos juros da mora que se
contaro assim s dvidas em dinheiro, como s
prestaes de outra natureza, uma vez que lhes
esteja fixado o valor pecunirio por sentena
judicial, arbitramento, ou acordo entre as partes.
- Juros convencionais : so aqueles
estabelecidos pelas partes pelo atraso no
cumprimento da obrigao, at 12% anuais (CF
art. 192, 3).
b) Mora do credor (accipiend ou creditoris)
Ex. o credor deveria estar no local da entrega e
no comparece.
Requisitos (idem mora do devedor)
Efeitos:
- Iseno da responsabilidade do devedor +
liberao dos juros de mora e da clausula penal
(art.400).
Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor
isento de dolo responsabilidade pela
conservao da coisa, obriga o credor a
ressarcir as despesas empregadas em
conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela
estimao mais favorvel ao devedor, se o seu
valor oscilar entre o dia estabelecido para o
pagamento e o da sua efetivao.
Purgao da Mora
efetuar ou receber pagamento. Consiste em
um ato espontneo do contratante moroso, que
visa a remediar a situao a que deu causa,
evitando os efeitos dela decorrentes,
reconduzindo a obrigao normalidade
(art.401). Ex. o veiculo foi financiado, no houve
pagamento da prestao para evitar a busca e
apreenso do veiculo. Os efeitos da mora so
impedidos quando o devedor vai justia e
deposita o valor com juros, custas e honorrios.
Art. 401. Purga-se a mora:
I - por parte do devedor, oferecendo este a
prestao mais a importncia dos prejuzos
decorrentes do dia da oferta;
II - por parte do credor, oferecendo-se este a
receber o pagamento e sujeitando-se aos
efeitos da mora at a mesma data.
2. Inadimplemento(arts. 389-393)
Quando o devedor no efetuar o pagamento da
obrigao.
Espcies:
- culpa ou dolo do devedor (art. 389)
Obs:
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o
devedor por perdas e danos, mais juros e
regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor
havido por inadimplente desde o dia em que
executou o ato de que se devia abster.
Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes
respondem todos os bens do devedor.
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por
simples culpa o contratante, a quem o contrato
aproveite, e por dolo aquele a quem no
favorea. Nos contratos onerosos, responde
cada uma das partes por culpa, salvo as
excees previstas em lei.
- caso fortuito ou fora maior (fatos imprevisveis
e inesperados): se o inadimplemento for
involuntrio (caso fortuito ou fora maior ) no
responder pelos prejuzos, a no ser que
esteja contratualmente expresso que o devedor
responder mesmo havendo caso fortuito ou
fora maior. (art. 393) Obs. Desemprego
previsvel, pois se vocc trabalha pode ser
demitido.
Art. 393. O devedor no responde pelos
prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora
maior, se expressamente no se houver por
eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora
maior verifica-se no fato necessrio, cujos
efeitos no era possvel evitar ou impedir.

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