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III
INTRODUCCIN
La contratacin mercantil en Guatemala ha venido tomando gran auge toda vez
que por naturaleza el derecho mercantil es con nimo de lucro, por lo que la mayor
parte de las personas lo utilizan, en especial los comerciantes. Cada da las
formalidades en los negocios aumentan haciendo necesaria la utilizacin de
documentos para dejar plasmadas todas las acciones y caractersticas que fueron
tomadas en cuenta para la realizacin de un negocio, ya sea este de compraventa, o de contratacin de algn servicio o producto.
Por esta razn, la utilizacin de los contratos y obligacin mercantiles, tiene mucha
relevancia dentro del estudio del derecho mercantil y las operaciones comerciales
de nuestro medio. Como futuros profesionales en la rama del derecho, nos es de
mucha importancia conocer e interpretar: las caractersticas, fundamentos y
aplicaciones de las distintas clases de contratos.
En este prontuario se pretenden estudiar a fondo los contratos mercantiles
establecidos en el cdigo de comercio tpicos como tambin algunos contratos
mercantiles que no estn establecidos en dicho cuerpo legal atpicos, al igual
que ejemplificar las caractersticas que hacen especiales las diferentes clases de
contratos, as como sus fundamentos legales, establecidos, por la doctrina del
derecho y las leyes guatemaltecas aplicables para la celebracin de los mismos.
Con respecto a su aplicacin, presentaremos los diferentes movimientos
comerciales en los cuales son celebrados contratos, como por ejemplo, el contrato
de compraventa, en el cual se pacta el intercambio de un bien hacia otro
propietario, de igual forma tambin se podr establecer que hay contratos en los
cuales no se puede transmitir el bien, tal es el caso del contrato estimatorio o el
contrato de deposito mercantil, y otros que se desarrollaran en el transcurso de
este prontuario.
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LA CONTRATACIN MERCANTIL
CARACTERSTICAS DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES
Principios Filosficos
Segn el Cdigo de Comercio en el articulo 669 se establece que las obligaciones
mercantiles se interpretan, ejecutan y cumplen de conformidad con los principios
de verdad sabida, y de buena fe guardada, no significa que la verdad y la buena
fe dejen de tomarse en cuenta para obligaciones de otra naturaleza jurdica. El
poco formalismo con que se dan estos principios funcionan como parte de su
propia sustancia; de manera que las artes obligadas conocen en verdad sus
derechos y obligaciones y se vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos de
negociar para no darle una interpretacin distinta a los contratos, ya que de otra
manera se destruir la seguridad del trafico comercial. El cumplimiento de los
deberes y el ejercicio de los derechos son rigurosos, porque solo de esa manera
puede conseguirse armona en la intermediacin para la circulacin de los bienes
y la prestacin de servicios.
Una de las caractersticas de las obligaciones mercantiles: el escrpulo en hacer
prevalecer la verdad y la buena fe que proviene del contrato como elementos
substanciales de propia naturaleza.
Solidaridad de los Deudores
Cuando una obligacin tiene del lado pasivo o activo a varias personas, se le
llama Mancomunada. Esta mancomunidad puede ser simple o solidaria. En el
caso del deber, es simple cuando uno de los sujetos responde de una parte de la
obligacin; y solidaria cuando cualquiera de ellos responde de la totalidad frente al
sujeto del derecho. Segn el Cdigo Civil, para que una obligacin mancomunada
sea solidaria, es necesario que se pacte expresamente. Para el mejor
entendimiento se transcriben los artculos del Cdigo Civil que regulan la
mancomunidad:
Articulo 1347. Hay mancomunidad cuando en la misma obligacin son varios los
acreedores o varios deudores.
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Articulo 1348. Por la simple mancomunidad no queda obligado cada uno de los
deudores a cumplir ntegramente la obligacin, ni tiene derecho cada uno de los
acreedores para exigir el total cumplimiento de la misma. En este caso, el crdito o
la deuda se consideraran divididos en tantas partes como acreedores o deudores
haya, y cada parte constituye una deuda o un crdito separados.
Articulo 1352. La obligacin mancomunada es solidaria cuando varios deudores
estn obligados a una misma cosa, de manera que todos o cualquiera de ellos
pueden ser constreidos al cumplimiento total de la obligacin, y el pago hecho
por un solo, libera a los dems; y es solidaria con respecto a los acreedores
cuando cualquiera de ellos tiene el derecho de exigir la totalidad del crdito, y el
pago hecho a uno de ellos libera al deudor.
Articulo 1353. La solidaridad se presume; debe ser expresa por convenio de las
partes o por la disposicin de la ley.
Con relacin a este articulo se establece una especialidad de las obligaciones
mercantiles mancomunadas, en lo que al deudor o al fiador se refiere: si en una
obligacin mercantil hay varios deudores, su mancomunidad es solidaria en virtud
de la ley (Art. 674. del Cdigo de Comercio); o sea que se presume; no necesita
ser expresa como lo manda el Cdigo Civil. En viceversa de ste, lo que se
pactara seria que la mancomunidad fuera simple. La particularidad de la
mancomunidad en las obligaciones mercantiles es que, en cuanto a los deudores
o sus fiadores, es solidaria por disposicin legal en contraposicin a la civil que
puede ser expresada; no se presume, salvo disposicin legal en contrario.
Exigibilidad de las obligaciones sin plazos
La obligacin est sujeta a un plazo o sea el tiempo en que el deudor debe
cumplirla. Segn el Cdigo Civil, cuando se omite pactar el plazo, o se dej a
voluntad del deudor fijar la duracin del mismo, el acreedor tiene que recurrir a un
juez competente para lo que determine (Art. 1283 del Cdigo Civil). Si este fuere el
procedimiento que se siguiera ante las obligaciones mercantiles sin plazos, la
celebridad en el cumplimiento de los contratos se vera afectada y generara
hechos negativos en el trfico comercial, adems de hacer nugatoria la
caracterstica del poco formalismo del Derecho mercantil.
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Derecho de Retencin
El derecho de retencin es la facultad que se concede al acreedor mercantil para
retener bienes muebles o inmuebles de su deudor, que se hallen en su poder; o de
los que tuviere por medio de ttulos representativos, cuando al ser exigida la
obligacin el deudor no cumple: o bien, hasta que el deudor lo cumpla (Art. 682 del
Cdigo de Comercio). La retencin funciona como una garanta a favor del
acreedor que desea hacer efectiva la obligacin.
Pero como los bienes retenidos siguen siendo propiedad del deudor, el acreedor
debe velar por su conservacin; por eso la ley le asigna a este las obligaciones de
un depositario; guardar la cosa depositada y abstenerse de hacer uso de ella; no
registrar las cosas que se han entregado embaladas o selladas; avisar de
cualquier perdida o deterioro que pudiera sufrir la cosa y de las medidas que
deben tornarse para evitarlo; e indemnizar los daos y perjuicios que por dolo o
culpa sufriere el deudor con relacin a la cosa.
El derecho de retencin opera bajo el rgimen estipulado en los artculos 684 al
687 del Cdigo de Comercio:
Cesa la retencin si el deudor consigna la suma adeudada o la garantiza
La disposicin que el deudor haga de los bienes retenidos, no afecta la
retencin;
Cuando los bienes retenidos son embargados, el acreedor que los posee tiene
derecho: a conservar los bienes con carcter de depositario judicial; a ser
pagado preferentemente, si el bien retenido estaba en su poder en razn del
mismo contrato que origino su cuenta; y, a ser pagado con prelacin al
embargante, si su relacin de crdito es anterior a la de este;
El acreedor que retiene pagara costas judiciales, daos y perjuicios, si no
entabla la demanda dentro del trmino legal; o, si se declara improcedente su
demanda. La ley no es especfica el trmino para entablar la demanda, al
menos que en cada contrato se pronuncie sobre este particular.
Nulidad de las obligaciones plurilaterales
En materia de obligaciones y contratos mercantiles los hechos de nulidad deben
reducirse al mximo, en reas de la seguridad del trfico comercial; sobre todo por
su rapidez y poco formalismo. En el Cdigo de Comercio se establece que la
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el
trfico
comercial;
aun
cuando
las
obligaciones
mercantiles
no
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discutirse
mediante
arbitraje
sin necesidad
de
que
la
clusula
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grandes nmeros, sometidos a las leyes de una estandarizacin rigurosa, que por
un proceso de tipificacin contractual reduce al mnimo el esfuerzo de las partes y
la perdida de tiempo. Se puede lograr que estos contratos no sean contrarios a los
intereses de la masa consumidora si el Estado tuviera un rgano que revisara
previamente los formularios, machotes o plizas, antes de que se usaran con el
pblico, como est previsto en el Cdigo Civil para los formularios de la empresa
que presta servicios pblicos; previsin que debi ser para todo el contrato por
Adhesin.
El Cdigo de Comercio distingue dos situaciones que disciplina el contrato por
adhesin:
a)
preparo el formulario;
2.
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sujetos a cargas impositivas a favor del Estado. El hecho de que los sujetos
contratantes fueron omisos en la tributacin fiscal, puede ocasionar que esos
actos obedezcan de ineficacia. Sin embargo, como el trfico mercantil puede verse
afectado en la buena fe comercial, cuando los sujetos omiten tributar con respecto
a sus contratos y obligaciones, la ley establece que ello no produce la ineficiencia
de los actos o contratos mercantiles, como tampoco los libera de pagar los
impuestos omitidos. En estos casos, adems de pagar la carga tributaria, se
responder de las multas que se imponen corno consecuencia de disposiciones
del Derecho Tributario.
Libertad de Contratacin
El contrato ha sido considerado como la mxima contencin de la libertad jurdica,
entendida sta como el desidertum de las personas para hacer o no hacer lo que
la ley permite. Ninguna persona esta obligada a celebrar contrato. El Art. 681 del
cdigo de Comercio establece que nadie se le puede obligar a contratar sino
cuando rehusarse a ello significa un acto ilcito o abuso de derecho. La ley
pretende si una persona habilita una empresa fabril o de intermediacin para
ofrecer al pblico bienes y servicios, ella tiene la libertad jurdica para decir si
contrata o no con una persona determinada.
El comerciante puede decidir que no contratara o negocia con sujetos de
determinada religin, raza o situacin econmica, pero esto se considera un acto
ilcito y un abuso de derecho. No se puede dar comercios nicos para proveer un
bien o un servicio (Un Monopolio) colocados en posicin de privilegio. En este
caso el comerciante cometera un abuso de derecho si se negara a contratar,
porque como bien dice el dictamen del anteproyecto del Cdigo de Comercio "Si el
consumidor no tiene la facultad de elegir proveedor, este tampoco debe poder
elegir su clientela.
Efectos de la clusula Rebus sic Stantibus
Esta clusula contractual, conocida como Teora de la Imprevisin, quiere decir
que el contrato se cumple siempre y cuando las circunstancias o cosas (rebus) se
mantengan (stantibus) en las condiciones iniciales (sic). Al respecto la doctrina y el
Cdigo Civil no vara mucho. El Cdigo de Comercio establece que el deudor
puede demandar la terminacin del contrato nicamente en los de tracto sucesivo
y en los de ejecucin diferida, si sobrevienen hechos extraordinarios e
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una de las partes tiene como contrapartida otra prestacin. Es decir, ante la
obligacin se tiene un derecho, aunque no sean equivalentes las prestaciones. En
cambio, los contratos gratuitos se fundan en libertad: se da algo por nada.
Obviamente en el Derecho mercantil no hay gratuitos porque la onerosidad es
principio de este derecho.
c)
nombre. Una denominacin. Este nombre se lo puede dar la ley (nominacin legal)
o la practica social (nominacin social). Si un contrato tiene como nombre
proveniente de la ley o las costumbres de los comerciantes, es nominado; en caso
contrario, innominado, que significa sin nombre.
e)
esta clasificacin como una subdivisin de los onerosos; de manera que hay
oneroso conmutativo y oneroso aleatorio. El contrato conmutativo es aquel en que
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las partes estn sabidas desde que el celebra el contrato cual es la naturaleza y
alcance de sus prestaciones (obligaciones) de manera que aprecian desde el
momento contractual el beneficio o la perdida que les causa o les podra causar el
negocio. En cambio, el contrato es aleatorio cuando las prestaciones dependen de
un acontecimiento futuro e incierto que determina la perdida o ganancias para las
partes (el contrato de seguro, por ejemplo).
g)
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y el comprador, Los dos o uno de estos sujetos tiene que ser comerciante y
encontrarse actuando dentro de su actividad empresarial. Obligacin del vendedor
es entregar la mercadera; y el comprador, pagar el precio. Estas obligaciones se
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Reales: Los elementos reales son la cosa y el precio. La cosa son las
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b)
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Venta de FOB
Ventas FAS
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e)
III
Venta CIF
Venta C y F
Otras especiales
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CONTRATO DE SUMINISTRO
(Artculos 707 al 712 c.com)
El contrato de suministro es tratado como una modalidad de compraventa en el
derecho guatemalteco esta tipificado como un contrato autnomo y regulado en
los artculos 707 al 712 del cdigo de comercio. El argumento de quienes afirman
que el suministro es una especie de compraventa, parte del supuesto de que
tambin en esta la entrega del objeto convenido puede hacerse en forma
fraccionada. Pero, esa circunstancia no tipifica un contrato de suministro porque
en la compraventa cada fraccin forma parte de una mismo prestacin. En
cambio, en el suministro las entregas peridicas de la mercadera son
prestaciones entre una y otra, de manera que tambin el precio se define por cada
una que se cumple. En todo caso, en nuestra legislacin no hay argumento para
confundir un contrato con otro; el suministro es un contrato tpico, autnomo de
cualquier otra figura negocial.
DEFINICIN:
El contrato de suministro, una parte, llamada suministrarte, se obliga mediante el
precio, a realizar a favor de otra, llamado suministrado, una serie de prestaciones
peridicas y continuadas de mercaderas o servicios. Las prestaciones peridicas
y continuadas de mercaderas o servicios. Las prestaciones peridicas serian, por
ejemplo, que un industrial de muebles obligara a entregarle a un intermediario una
cantidad de bines al fin de cada mes, conforme al plazo pactado. Las prestaciones
continuadas se daran en el suministro diario de energa elctrica o el servicio de
lavandera en el suministro que un comerciante le prestara en forma continua a un
hospital.
REQUISITOS LEGALES:
se refiere a prestaciones peridicas y continuadas de mercaderas.
Las mercaderas en relacin al precio deben cancelarse al momento de
recibirlas.
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FUNCIN
Este contrato cumple una funcin importante dentro del comercio, porque permite
que las personas suministradas tengan asegurada la provisin de un servicio. Es
comn este contrato dentro de los negocios jurdicos mercantiles; aunque a
muchos, por desconocimiento de la tipicidad del mismo, cuando se redacta por
escrito, no se le llama por su nombre. Un comerciante revendedor, en lugar de
proveerse aisladamente de las cosas que expende en su empresa, celebra un
contrato de suministro para mantener surtido su almacn.
CLASIFICACIN
Entrega pactada: La entrega de estos se hace mediante prestaciones
peridicas o continuadas que deben estar cuantificadas en el contenido del
contrato, ya que se estipula la cantidad exacta de entrega de mercaderas.
Entrega no pactada: no se entrega una cantidad especfica, fijando un mnimo
y un mximo en donde puedan oscilar el monto de las prestaciones.
CARACTERISTICAS:
El contrato de suministro es consensual, bilateral, principal, oneroso, de tracto
sucesivo. Este contrato es oneroso aleatorio, porque las partes corren el riesgo de
que los precios varen durante el plazo del contrato y ello significa perdida para
una de las partes.
En el contrato de suministro la variacin de los precios no puede ser un precio de
los que determinan la calidad aleatoria. Se contrata sobre bases ciertas y por eso
es oneroso conmutativo, si las prestaciones se vuelven onerosas, para eso esta el
articulo 688 del cdigo de Comercio, que recoge la teora de la Imprevisin, con el
que se resolvera cualquier diferencia entre las partes por la variacin del precio.
ELEMENTOS
a) Personales: Los elementos personales son el suministrarle, o sea quien
proporciona los bienes o servicios a cambio de un precio; y el suministrado, que se
beneficia con las prestaciones peridicas o continuadas de los bienes o servicios y
paga el precio.
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ese caso, cualquiera de las partes se desliga del vnculo contractual dando aviso
con la anticipacin pactada o noventa das antes de la fecha en que se considere
que la relacin ya no surtir efectos.
En lo que se refiere a la terminacin del contrato, es indudable que la conclusin
del plazo lo da por terminado. Pero, tambin termina si la conducta del
suministrante denota que las prestaciones futuras no cumplirn en su oportunidad.
En este aspecto la ley debi cubrir la conducta de ambos contratantes, de manera
que la falta de pago de una prestacin tambin fuera acusada por terminacin, ya
que el articulo 711, esta designado solo para la obligacin del suministrante,
empero, en un caso de esta naturaleza, no se optara por la terminacin, sino por
la suspensin pre-aviso, lo cual parece que introduce una desigualdad en la forma
de tratar el incumplimiento de las obligaciones de las partes, ya que no es lo
mismo suspender que dar por terminado un contrato.
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CONTRATO ESTIMATORIO
(Articulo 713 cdigo de comercio)
A este contrato no se le dio la importancia legislativa que amerita y se le coloco
como gemelo del suministro, lo cual viene a se un error porque siendo un contrato
autnomo, no tenia por que aparecer ubicado como apndice y regulado por un
solo articulo del Cdigo de Comercio (713). Por otro lado, dada su importancia en
la practica comercial y por la forma en que lo denominan los comerciantes, no
debi llamrsele contrato estimatorio, sino contrato de consignacin. Conforme al
derecho guatemalteco, el contrato estimatorio no se prolonga con ningn contrato,
ya que ha sido tipificado como autnomo.
DEFINICION
El contrato estimatorio es aquel por medio del cual un sujeto, llamado consignante,
en entrega a otro, llamado consignatario, mercaderas a un precio estimado, para
que en un plazo fijado se pague dicho precio o bien se devuelven las mercaderas.
REQUISITOS LEGALES
El consignatario en ningn momento se puede liberar de la obligacin de pagar
el precio de lo que no pueda restituir, aunque las causas no le sean imputables.
El consignatario tiene disposicin de los bienes consignados, pero no puede ser
perseguido por sus acreedores, o sea que estn dentro de su esfera
patrimonial, pero en forma limitada.
El consignante no tiene poder de disposicin sobre las cosas consignadas.
FUNCIN:
El contrato cumple una funcin importante en el comercio porque el comerciante
minorista puede adquirir mercaderas sin cancelar de inmediato el precio, con la
opcin de devolverlas si nos las vende dentro del plazo que se pacte. Ahora bien,
si las vende paga el precio y obtiene una ganancia que se constituye por el valor
que el consignatario le sume al recio estimado. Si no vendiera la mercadera debe
devolverla. De lo anterior, se puede apreciar la funcin que tiene este contrato,
permitiendo la provisin de mercaderas sin necesidad de un pago inmediato del
precio y con la expectativa de obtener ganancias.
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CLASIFICACIN
No formales: Puede hacerse en cualquier tipo de documento (principio de
libertad de forma)
Formales: Debe hacerse en escritura pblica, si se trata de consignar
mercaderas sujetas a registro (vehculos, maquinaria identificable).
CARACTERES
Principal
Bilateral
Real
Oneroso Conmutativo
De tracto sucesivo
Traslativo de dominio
ELEMENTOS
a) Personales: el que entrega las mercaderas se le llama consignante; y, quien
recibe para venderlas se llama consignatario. Se establecen las siguientes
obligaciones para las partes.
b) Formales: El contrato estimatorio no esta sujeto a formalidad alguna, y
regularmente, sobre todo con mercaderas de uso diario, se concerta de palabra,
basados en la confianza comercial. Si se trata de consignar mercaderas sujetas a
registro (vehculos, maquinaria identificable, etc.) tendra que formularse el
contrato en escritura publica e inscribirse en el registro de la Propiedad Inmueble,
con el objeto de que el consignatario estuviera en la capacidad de transferir la
propiedad y con base en el poder de disposicin que tiene.
c) Reales: Los elementos reales son las cosas (mercaderas) y el precio. Es el
que estiman las partes entre si, sin tomar en cuenta el valor agregado que le suma
el consignatario; no obstante, es practica comente que se pacte el monto del valor
agregado, con el objeto de que no sea excesivo y se desestimule la circulacin de
las mercaderas.
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TERMINACIN
Como es un contrato sujeto a un plazo, el contrato termina por le transcurso de
este. Sin embargo, si antes del vencimiento el consignatario ha vendido las
mercaderas y paga el precio estimado en que las recibi, el contrato se da por
finalizado.
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posibilidad de este negocio. Nos encontramos ante uno de los contratos de mayor
prctica para el desenvolvimiento comercial.
CARACTERISTICAS:
Bilateral
oneroso conmutativo
principal
real de tracto sucesivo.
ELEMENTOS:
a) Personales: Los elementos personales del contrato de depsito son: el
depositante y el depositario. Son obligaciones del depositante: pagar el valor o
precio del deposito, sin que pueda darse el pacto en contrario, ya que en lo
mercantil no puede darse los negocios gratuitos, pagar los gastos que haya hecho
el depositario para la custodia del bien depositado; y, pagar los daos y perjuicios
que el deposito hubiere causado. Estas obligaciones las tiene el depositante para
con el depositario y estn normadas en el cdigo civil, ya que el comercio no
establece nada sobre el particular. En cuanto al depositario, tiene las siguientes
obligaciones: custodiar la cosa depositada para una adecuada guarda y
conservacin; dar aviso al depositante o a un juez, sobre un peligro que amenace
con la perdida o deterioro o perdiere la cosa depositada, deber indemnizar daos
y perjuicios; y, restituir la cosa depositada.
b) Reales: El elemento real de un contrato de depsito mercantil puede
representarse en diversa forma: mercaderas, dinero, joyas, ttulos de crdito,
ttulos de valores, etc. Cuando se depositan cosas fungibles, puede pactarse que
el depositario tenga poder de disposicin sobre la cosa depositada, con la
obligacin de restituir otra de la misma especie y calidad.
En este caso en lo que fuere conducente, se aplican las reglas del contrato mutuo;
este es el tpico depsito irregular. En el caso de que el bien depositado sea
dinero (deposito bancario), por la misma naturaleza del negocio bancario, hay
transferencia de propiedad sobre el bien depositado, de manera que, sin que se
pacte, el banco puede disponer del mismo, con la obligacin de restituirlo cuando
se le requiera. Un aspecto importante del deposito mercantil, sobre todo en el
deposito bancario de dinero, es que cuando los depositantes son dos o mas
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Por las caractersticas con que se dan las relaciones objetivas de comercio, el
negocio bancario expresado en los contratos no escapa a los matices propios de
las operaciones masivas. As, podemos decir que son particularidades del contrato
bancario, las siguientes:
a) Son contratos por adhesin: Cuando uno celebra un contrato con una
institucin bancaria, es sta quien determina los trminos contractuales a los que
debe sujetarse el negocio. En el prstamo bancario, por ejemplo, cuando se le
entrega al usuario la relacin que otorga al crdito, se sealan las bases generales
y especiales para la elaboracin del contrato; conducta que es similar en cualquier
otra manifestacin negocial.
b) Son contratos estandarizados: Los bancos, como complemento de la
adhesin, tienen uniformados mediante contratos-tipo, las frmulas que se usan
en cada una de las especies de negocios que puede efectuar.
c) Especialidad de la prueba de los contratos: Hemos visto con anterioridad
que para seguridad de las obligaciones mercantiles, salvo disposicin expresa de
la ley, la prueba de las mismas es amplia y variada. En el caso de las obligaciones
son concluyentes para establecer el vnculo, sin que ello signifique que no se
tanga derecho a discutir la veracidad de estos asientos.
d) Importancia de la buena fe: Las obligaciones mercantiles, lo decamos en la
parte general de este libro, tienen como bases fundamentales la verdad sabida y
la buena fe. Significa esto que las partes deben actuar con absoluta lealtad al
celebrar un contrato; y mantenerla durante su vigencia. Faltara a la buena fe del
cliente que falsea su situacin financiera para obtener un crdito; como tambin
faltara el banco que divulga injustificadamente el secreto bancario, en cuanto a
las operaciones que le confa su cliente. Estos son nada ms que dos ejemplos de
cmo las partes deben conducirse con estricto apego a la buena fe en esta clase
de contratos.
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APERTURA DE CRDITO
(Artculos 718 al 728 del cdigo de comercio)
DEFINICIN:
Por el contrato de apertura de crdito, un sujeto denominado acreditante se obliga
frente a otro llamado acreditado, a poner a su disposicin una suma de dinero o a
contraer obligaciones por cuenta del acreditado, ste a su vez, se obliga a restituir
las sumas de que hubiere dispuesto o las que hubieren pagado por su cuenta,
ms gastos, comisiones e inters que resulten a su cargo.
FUNCIN
El contrato de apertura de crdito cumple la funcin de poner a disposicin del
acreditado una cantidad de dinero para dedicarlo a sus actividades comerciales o
industriales o bien que se cancelen obligaciones por su cuenta. Como el
acreditado puede no saber el momento preciso en que necesitar el dinero, es una
ventaja tenerlo nicamente a disposicin para su oportunidad, con el privilegio de
pagar intereses nicamente sobre el saldo que le resulte en un momento
determinado y no sobre la cantidad total de la apertura.
REQUISITOS LEGALES
Como se fija un lmite mximo, el acreditado puede pactar una cantidad ms alla
de lo que tiene planificado invertir, sobre todo por las fluctuaciones de precios u
otras circunstancias fortuitas de contratacin, lo que no sucede en los prstamos
cerrados. En el caso del acreditante, esta operacin le permite ganar dinero por
concepto de intereses mediante estudios planificados, previos al otorgamiento de
una apertura. En los bancos, especficamente, los crditos se otorgan haciendo
estudios sobre la capacidad econmica del acreditado, exigindose garantas que
aseguren la recuperacin, de acuerdo a la ley de bancos.
CARACTERISTICAS
Consensual
Conmutativo
Principal
Bilateral
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Oneroso
CLASIFICACIN
Garantizada: se da cuando la obligacin del acreditado se garantiza con
hipoteca, fianza o prenda.
Al Descubierto: Se le llama as a la apertura que no tiene ms garanta que la
confianza mutua entre las partes.
En Cuenta Corriente: La doctrina y la ley guatemalteca (art. 723) se refieren a
la apertura de crdito en cuenta corriente como aquella modalidad en la que el
acreditado puede hacer remesas antes de que puedan liquidarse en
cumplimiento parcial o total de la cantidad acreditada; si el plazo no se ha
vencido, puede seguir haciendo uso de la cantidad original.
NATURALEZA JURDICA
Muchas teoras se han formulado para explicar la naturaleza jurdica del contrato
de apertura de crdito, siendo las ms connotadas las siguientes:
a) Contrato mutuo: Las circunstancias de que en este contrato se d la
restitucin dci valor recibido y que se paguen intereses, fundamente la tesis de
que la apertura significa una relacin contractual consensual, en donde la calidad
de deudor pleno se va adquiriendo paulatinamente y no al momento de celebrar el
contrato. Por otro lado, en la apertura, el acreedor (acreditante), no slo lo es por
entregar dinero, sino tambin por saldar una obligacin frentes a un tercero, como
sera el paso de un ttulo de crdito. Estos dos sealamientos permiten considerar
que es una teora inadecuada.
b) Contrato preliminar: Esta teora considera que la apertura es un contrato
preparatorio; y por esa, preliminar de otros contratos. El contrato preliminar,
regularmente, se refiere a otro que se celebrar en el futuro, el cual es de la
misma naturaleza del preparatorio; se promete celebrar un contrato de
arrendamiento; uno de compraventa, para uno de compraventa. Pero sucede que
en la apertura no se prepara nada. La relacin jurdica entre las partes existe por
si misma, con carcter principal, aunque la consumacin se difiera por su peculiar
forma de operar.
c) Teora de Francisco Messineo: Se considera que es la ms ajustada a la
realidad de este contrato y que no se contraria con el sentido del Derecho
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CONTRATO DE DESCUENTO
(Artculos 729 al 733 del Cdigo de Comercio)
DEFINICIN:
Es el contrato mercantil por medio del cual un sujeto llamado descontatario
transfiere a otro llamado descontador, un crdito no vencido a cambio del valor
dinerario que representa, previa deduccin de una suma fijada por las partes.
REQUISITOS LEGALES
Al leer este articulado nos percatamos de la falta de precisin de la ley en cuanto a
establecer la naturaleza de los negocios jurdicos que contiene operaciones de
crdito, ya que algunas figuras se les califican como contratos, mientras que a
otras se les llama operaciones. Sin embargo, siendo clase el concepto de contrato
contenido en el artculo 1517 del Cdigo Civil, y estando ubicado el descuento
dentro del libro del Cdigo que tipifica las especies de la contratacin mercantil,
debemos fijarnos de que el descuento es un contrato.
CLASIFICACIN:
Segn la forma en que se represente el crdito descontado, el descuento puede
ser cartceo y no cartceo.
1. Cartceo: ocurre cuando se transfieren ttulos de crdito, que por lo regular
son letras de cambio. En este caso, si las letras de cambio son documentadas,
el descontador tiene la calidad de un endosatario en garanta con respecto a
los ttulos representativos mientras los tenga en su poder.
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CARACTERISTICAS
Bilateral
Oneroso
Consensual
Nominado
Principal
conmutativo
La letra se hara efectiva si al vencimiento no se paga el importe del crdito
descontado.
Esto
podra
dar
problemas
de
duplicidad
de
obligaciones
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pero,
sera
un
calificativo
equivocado
conforme
el
derecho
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III
que
son
los
hechos
quienes
proporcionan
los
elementos
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CONTRATO DE REPORTO
(Artculos 744 al 749 del cdigo de comercio)
El contrato de reporto, en Guatemala, era un negocio contractual que poda
catalogarse como derecho vigente no positivo, ya que era poca la experiencia que
se tena sobre l. El Cdigo de Comercio lo tiene regulado del artculo 744 al 749;
y la doctrina la considera como una operacin propia de las bolsas de valores;
pero, siendo resistentes esas instituciones auxiliares del trfico comercial en el
medio guatemalteco, la ley no requiere que se de cmo contrato burstil; de
manera que puede concentrarse entre el tomador o el tenedor de un ttulo y una
institucin de crdito o con otra persona que tenga inters en este tipo de negocio.
La influencia de la legislacin mexicana es evidente en el caso del contrato que
estudiamos, al grado de que, con ligeras variantes, el artculo de nuestro Cdigo
es una copia tomada de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito
Mexicana, sin mayores aportes de la legislacin nacional. No sucede lo mismo con
el Derecho Costarricense, en donde no se consider necesario legislar sobre una
materia alejada de la realidad jurdica e nuestros pases.
DEFINICIN
Por el contrato de reporto, una parte, llamada reportado, transfiere a la otra
llamada reportador, la propiedad de ttulos de crdito, obligndose este ltimo a
devolver al primero otros ttulos de la misma especia dentro del plazo pactado y
contra reembolso de precio de los ttulos, el que podr ser aumentado o
disminuido segn se haya convenido.
La definicin anterior recoge la idea que nos da el artculo 74 de nuestro Cdigo,
sealando como caracterstica especial que todo ttulo de crdito puede ser objeto
de reporto, aun cuando los dems artculos que lo rigen se infiere que su
incidencia se dara ms en el terreno de aquellos ttulos de crdito que, como las
obligaciones sociales debentures, tienen semejanza con las acciones de las
sociedades, que son los genuinos ttulos objeto de un reporto, ya que existen para
jugar con la especulacin. Pero como las acciones en nuestra ley no son ttulos de
crdito, obviamente estn excluidas de ser objeto del contrato de reporto.
41
III
ELEMENTOS
reportado
reportador
REQUISITOS LEGALES
El documento entonces, en que conste el reporto, deber cumplir con los
requisitos que estipula el artculo 745, siendo ellos los siguientes:
CARACTERISTICAS
Es tpico
Es nominado
Es real
Es formal
Es bilateral
Es oneroso
Es conmutativo
Es de tracto sucesivo
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III
43
III
Es tpico
Es formal
Es bilateral
Es oneroso
Es de tracto sucesivo
REVOCABILIDAD
Como la carta-orden de crdito se puede extender sin necesidad de que el
tomador entregue el importe de la misma, en este caso la carta es renovable, lo
que debe notificar al tomador y al destinatario. Esta previsin del artculo 753 no
funciona si existi entrega de la suma acreditada.
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III
TARJETA DE CRDITO
(Articulo 757 del cdigo de comercio)
La tarjeta de crdito es un documento de gran difusin en el trfico comercial que,
sin embargo, carece de exposicin entre los autores del Derecho Mercantil. Para
nosotros constituye un ejemplo de cmo la prctica comercial va haciendo que
surjan instituciones no contempladas en los textos doctrinarios. Todos omos
hablar de la tarjeta de crdito; mucho la manejan como medio de facilitar la
adquisicin de satisfactores, mediante transacciones al crdito. En Guatemala
est regulada en el artculo 757 del Cdigo de Comercio.
DEFINICIN
contrato de tarjeta de crdito por el cual el comerciante que extienda el documento
se compromete a pagar, hasta una suma determinada, las compras al crdito que
el titular haga con los comerciantes afiliados al sujeto que extiende la tarjeta.
Operatividad de la Tarjeta de Crdito
REQUISITOS LEGALES
La tarjeta de crdito se expide a favor de una persona determinada y no son
negociables; nicamente la puede usar la persona en cuyo favor se expide. Debe
contener el nombre de la persona que la expide regularmente son comerciante
sociales, y la firma autgrafa del tarjeta-habiente. Adems, expresa el plazo de
validez y el territorio en que se puede usar.
CLASIFICACIN
En Guatemala funcionan sociedades como:
Cuentas S.A. o sucursales de comerciantes extranjeros
American Express
Diners Club International o Master Charge
VISA
Que se dedican a extender tarjetas de crdito. La persona que tenga inters en
poseer un documento de esta naturaleza, concurre a estas empresas, en donde
se le investiga su capacidad econmica, vocacin de pago, etc. Y si resulta
45
III
46
III
CRDITO DOCUMENTARIO
(Artculos 758 al 765 del cdigo de comercio)
El crdito documentario en un contrato que contiene una operacin de crdito
cuya incidencia en el movimiento comercial, sobre todo a nivel internacional, es
sumamente
apreciable.
Conforme
la
tcnica
del
Cdigo
de
Comercio
guatemalteco, este negocio puede darse fuera del mbito bancario; pero, en la
prctica se observa que nicamente se realiza como operacin bancaria. Cuando
un banco le extiende una carta de crdito a un cliente, se asimila al hecho de
abrirle un crdito, con la particularidad de que es la institucin la que se encarga
de pagar las obligaciones hacia las que est destinado el crdito documentario. Su
obligacin de pagar antes de recibir el objeto de mercadera comprada; mientras
que el vendedor recibe el precio antes de consumarse la compraventa. Este
contrato se encuentra regulado del artculo 758 al 765 del cdigo de comercio.
DEFINICIN
Por el contrato de crdito documentario un sujeto llamado acreditante, se obliga
frente a otro llamado acreditado, a pagar o contraer una obligacin por cuenta de
ste y en beneficio de un tercero beneficiario, de acuerdo con los requerimientos
del propio acreditado.
Los crditos documentarios son contratos de apertura de crdito en los que el
acreditante se obliga a pagar o bien a aceptar letras de cambio a favor de un
tercero por cuenta del acreditado contra presentacin de ciertos documentos,
anexos generalmente a letras documentadas.
ELEMENTOS PERSONALES
Los sujetos del contrato de crdito documentario, son los siguientes:
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III
CARACTERISTICAS:
Tpico
Oneroso
De tracto sucesivo
Formal
De adhesin
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III
49
III
ELEMENTOS:
Dada la especialidad de este negocio, vamos a exponer el status jurdico de cada
uno de los sujetos que en el intervienen: fideicomitente, fiduciario y fideicomisario.
Fideicomitente: es la persona que mediante testamento o contrato,
transfiere bienes con un fin especfico. La declaracin de voluntad la puede
hacer por s o por medio de apoderado con facultades especiales para
constituir fideicomisos. Cono es un ACRO de disposicin patrimonial, la ley
exige que el fideicomitente tenga capacidad para enajenar. Es el caso de
los menores, incapaces y ausentes, sus representantes legales pueden
constituir fideicomisos por sus representados, siempre que medie su
autorizacin judicial.
Fiduciario: a quien se le confan los bienes fideicometidos y se le encarga
darles destino que se previ en el instrumento constitutivo, se le llama
fiduciario. nicamente los bancos o instituciones de crdito autorizadas por
la junta monetaria, pueden desempearse fiduciarios. En el caso de los
bancos, actuar como fiduciarios significa una operacin neutra que reporta
beneficios en concepto de honorarios. El fiduciario nunca puede tener la
calidad de fideicomisario del fideicomiso en que intervenga como tal.
Cuando el fideicomiso se organiza mediante contrato, la figura del fiduciario
aparece suscribiendo el contrato, segn lo convenido en la policitacin del
negocio. Pero, cuando es por testamento, puede suceder que se omita
quien va a tener esa calidad. En este caso la ley establece que el juez
competente, a propuesta de fideicomisario o por iniciativa judicial, si no
recibe respuesta, har la designacin correspondiente. Pueden tambin
existir varias personas como fiduciarios, quienes actuarn conjunta o
sucesivamente segn lo previsto en el instrumento constitutivo. A nuestro
juicio, lo que no pueden es actuar aisladamente.
Como el servicio del banco o de a Institucin de crdito no es gratuito, el fiduciario
tiene los siguientes derechos: ejercitar las facultades y efectuar las erogaciones
necesarias para el cumplimiento del fideicomiso, con las limitaciones que le
impongan la ley o el instrumento constitutivo; accionar en defensa de los bienes
fideicometidos, otorgar mandatos especiales, con representacin, delegando su
actuacin como fiduciario: y percibir la remuneracin que le corresponda por el
servicio que presta, la que podr deducirse de los ingresos del fideicomiso y con
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III
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III
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III
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III
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III
CONTRATO DE TRANSPORTE
(Artculos del 794 al 799 del cdigo de comercio)
Antes de entrar en vigencia el actual cdigo de comercio de Guatemala, el
contrato de transporte se encontraba regulado por el cdigo civil. Pero, con base
en las orientaciones de la doctrina y tomando en cuenta que es un negocio que se
desenvuelve con las caractersticas ms significativas del trfico comercial, actos
en masa y precedidos de una organizacin empresarial, se opt por trasladar su
rgimen normativos al libro V del cdigo de comercio en donde se tipifican una
serie de contratos considerados como de naturaleza mercantil.
El transporte como actividad que facilita el desplazamiento de personas o cosas
de un lugar a otro, da origen al contrato que estudiamos el que tambin se
encuentra normado por leyes y reglamentos de carcter administrativo que tienden
a garantizar los requisitos que deben concurrir en la prestacin del servicio. Por
estas razones, el transporte, como actividad mercantil, no funciona al arbitrio de
los comerciantes; se sujeta a leyes y reglamento dictados por el estado, lo cual
incide en el campo contractual. Asimismo, si se trata de transporte a nivel
internacional, tanto de personas como de cosas, existen tratados o convenios
internacionales, tanto de personas como de cosas, existen tratados o convenios
internacionales que tambin surten efectos en este contrato.
DEFINICIN
Conforme esta norma podemos decir que en un contrato por el cuan una persona
llamada " porteador, se obliga, por un precio, a conducir personas o cosas de un
lugar a otro. Este concepto es aplicable al contrato de transporte terrestre, al areo
o al que tenga el como va de comunicacin. Ya que el rgimen jurdico del
negocio es genrico (arto. 795).
CARACTERISTICAS:
Consensual
Bilateral
Oneroso
Principal y
Conmutativo.
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III
b)
El portador puede en ambos casos puede ser una o varias personas; y el servicio
puede presentarse por aire, tierra o agua.
Transporte de Personas
Podemos deducir que el contrato de transporte de personas tiene por fin conducir
al sujeto de un lugar a otro, esta persona recibe el calificativo de " pasajero" .
Algunos elementos de esta modalidad son:
ELEMENTOS DEL TRANSPORTE DE PERSONAS
Los elementos del contrato de personas los dividimos en personales, reales y
formales.
a)
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III
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a)
III
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III
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III
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III
CONTRATO DE PARTICIPACIN
(Artculos del 861 al 865 del cdigo de comercio)
El contrato de participacin tambin es conocido como; cuentas en participacin,
asociacin en participacin o negocios en participacin, es una figura negocial que
puede prestar singulares funciones dentro del trfico mercantil. Si dos personas
desean asociarse para llevar acabo explotaciones comerciales, pero no desean
formar una sociedad, el contrato adecuado es el de participacin. Es probable que
este contrato tenga el mismo origen que las sociedades comanditarias, pues su
caracterstica especial, en el plano subjetivo, es la presencia de un inversionista
que pone su capital en manos de un comerciante, sin tener ningn vinculo con los
terceros que entran en relaciones jurdicas que, indirectamente, se originan en la
participacin. Por eso es que la relacin que se da entre los sujetos de la
participacin se le considera una sociedad oculta.
El cdigo de comercio anterior, aun cuando reconoca que este contrato no da
como resultado una persona jurdica ni se forma sociedad mercantil por su medio,
lo trataban con esas consideraciones, ya que despus de indicar que formas de
sociedades eran mercantiles, agregaba que tambin reconoca el contrato de
participacin. El nuevo cdigo es ms claro al respecto: lo extrajo del marco del
derecho societario y lo coloco en el libro IV, como un contrato tipificado, con
funciones de colaboracin y asociacin para la explotacin de una empresa, en
parte o la totalidad de sus negocios. Actualmente se encuentra regulado, del
artculo 861 al 865 inclusive.
DEFINICIN
Por el contrato de participacin un comerciante denominado "gestor" se obliga a
compartir con una o varias personas llamadas " participes, que le entregan bienes
o servicios. Las utilidades o prdidas que produzca su empresa como
consecuencia de parte o la totalidad de sus negocios.
Explicando el anterior concepto hacemos resaltar que, en el fondo, se trata de un
agrupamiento de personas con fines lucrativos. Por eso sostenemos que, aunque
veladamente, se trata de un fenmeno asociativo. No obstante, para evitar
confusiones, la ley expresamente declara que este contrato no da como
consecuencia una persona jurdica; no estamos entonces frente a una sociedad
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III
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III
ELEMENTOS
Personales. El gestor es el comerciante que recibiendo bienes de otro, hace
participar a este de las utilidades o prdidas que se obtengan en su
explotacin comercial segn los trminos del contrato. El participe es la
persona que entrega sus bienes al gestor con el propsito de utilizarlos en su
actividad empresarial y con el fin de obtener una utilidad, aunque puedan
ocasionarse perdidas.
Objetivos. Serian los bienes que el participe traslada al gestor. Para el
primero es un acto de disposicin; y para el segundo, un acto de adquisicin
patrimonial. En razn de ello el gestor tiene facultades dominicales o de
disposicin sobre los bienes que le aportan, ya que nicamente bajo ese
concepto se puede entender que los introduzca en su trfico comercial, tal
como se transmiten los aportes de la sociedad mercantil.
Formales. El cdigo de comercio no exige ninguna formalidad para
perfeccionar el contrato. Esto lo considero un error de la ley porque, tal como
lo establecimos anteriormente, un contrato de participacin viene a ser tan
minucioso como uno de sociedad, en reas de la seguridad de las partes,
fundamentalmente, debi establecerse el requisito de la escritura pblica; o al
menos la forma escrita con legalizacin notarial, ya que algo significara la
accesoria que las partes deben tener para celebrarlo.
EFECTOS
Los efectos del contrato debemos estimularlos en cuanto a las relaciones jurdicas
internas y las externas que se originan en el mismo negocio.
Internamente el contrato de participacin produce una relacin que solo enlaza al
gestor con el participe. No produce ningn efecto con relacin a terceros, de
manera que estos no tienen ningn vnculo con el participe, an cuando se tratara
de pretensiones que estuvieran que ver con negocios concertados con motivo de
la participacin.
Externamente el gestor acta en nombre propio. Los actos que patrocina en su
empresa y que estn vinculados al contrato de participacin, son de su absoluta
responsabilidad. Esto quiere decir que en ningn momento el gestor compromete
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III
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III
CONTRATO DE HOSPEDAJE
(Artculos 866 al 783 del cdigo de comercio)
Afirmamos que existe contrato de hospedaje cuando una persona da albergue a
otra mediante retribucin, comprendindose o no la alimentacin.
La ley guatemalteca est redactada de tal forma que insina la presencia de una
empresa para la prestacin del servicio, con lo cual caracteriza la ubicacin
mercantil del contrato. Estas empresas no se pueden organizar si no es llenando
requisitos de orden administrativo, sobre todo los que exige la autoridad
encargada de fomentar el turismo en el pas: El Instituto Guatemalteco De
Turismo.
DEFINICIN:
Existe contrato de hospedaje cuando una persona da albergue a otra mediante
retribucin, comprendindose o no la alimentacin.
FUNCIN:
La finalidad el contrato es prestar un servicio: el albergue o alojamiento. Por
aadidura pueden darse otros como la alimentacin, limpieza de ropa personal,
cajas de seguridad, recreacin, etc. Esto depender de cada negocio en particular.
Pero, el servicio esencial es el albergue, que a nuestro juicio, jerrquicamente, es
el que define este contrato.
CLASIFICACIN
Aunque no convence la clasificacin que suele hacerse de este contrato, resulta
efectiva si resaltamos el hecho de que el alojamiento de una persona por otra, no
ocurre necesariamente en un hotel. En Guatemala funcionan las llamadas " casa
de huspedes, en donde la presencia del husped se basa en un contrato de
hospedaje que no es el que, en ltima instancia, pretende regular la ley. Pero,
como no existe una figura contractual en El Cdigo Civil que fuera aplicable a esa
relacin, es indudable que tiene que recurrirse al Cdigo De Comercio.
Atendiendo al razonamiento anterior se divide este contrato en: tcito y expreso.
Se afirma que hay un contrato de hospedaje
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III
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III
salud.
CARACTERISTICAS:
El contrato de hospedaje se caracteriza por ser:
bilateral,
consensual,
oneroso,
de tacto sucesivo,
por adhesin en la mayora de los casos.
NATURALEZA
Dada la integracin de diversos servicios que se pueden prestar mediante este
contrato, adems del esencial que el albergue o alojamiento, se ha especulado de
que es mas amalgama de contratos: es un arrendamiento de cosas en cuanto a la
habitacin; es un contrato de obra en cuanto a la alimentacin; y un contrato de
depsito en cuanto a la custodia del equipaje del viajero, mxime si hay cajas de
seguridad proporcionadas por el hotel. Pero, a pesar de que esta idea la han
sostenido tratadistas de reconocida solvencia identifica, resulta bizantino un
razonamiento de tal naturaleza. El Contrato de Hospedaje tiene su propia
identidad; el hecho de que en sus efectos se den prestaciones similares a los otros
contratos, no permite llegar a la conclusin de que sea un conjunto de contratos.
En nuestro derecho es un contrato tipificado y delimitado en sus alcances
jurdicos, en el que la prestacin del comerciante es, fundamentalmente, dar
albergue o alojamiento.
EFECTOS
Los efectos del contrato de hospedaje los expondremos en tomo a los derechos y
obligaciones de las partes.
De conformidad con la ley guatemalteca, el hotelero tiene las siguientes
obligaciones:
a) Colocar los reglamentos aplicables a su negocio en lugar visible para el
husped, incluyendo las habitaciones.
b) Resarcir los daos y perjuicios que sufra el husped o sus bienes que conforme
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III
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III
CONTRATO DE AGENCIA
(Artculos 280 al 291 del cdigo de comercio)
Existe el contrato de agencia cuando un comerciante, que en la tradicin mercantil
ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente independiente, que va
a fungir como su auxiliar, la promocin de negocios de su giro, que celebrara por
su cuenta y riesgo. Puede suceder que el agente slo promocione el negocio; o
que lo promocione y celebre. En este ltimo caso estamos ante el agente
representante.
En razn de ese concepto cabe afirmar que el contrato de agencia permite al
comerciante ejercer su giro comercial en zonas distintas a la de su
establecimiento, aprovechando la organizacin empresarial de otra persona y sin
asumir responsabilidades de otra ndole, de naturaleza laboral o tributaria, por
ejemplo, logrando llegar a otros mercados o reas de consumidores sin necesidad
de abrir sucursales. En ese sentido puede calificarse a este contrato como de
colaboracin entre personas dedicadas al comercio.
DEFINICIN:
Existe contrato de agencia cuando un comerciante, que en la tradicin mercantil
ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente independiente, que va
a fungir como su auxiliar, la promocin de negocios de su giro, que celebrara por
su cuenta y riesgo.
ELEMENTOS:
CARACTERISTICAS:
Bilateral
Oneroso
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No formal
Conmutativo
Intuito personae
De tracto sucesivo
III
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III
Forma. No existe forma exigida por la ley. Se rige por la ley general de la
libertad de la forma mercantil.
CARACTERISTICAS:
Consensual
Bilateral
Oneroso
Conmutativo
No Formal
Intuito Personae
De Tracto Sucesivo
De Colaboracin Empresarial
A los caracteres anteriores debe agregarse que los elementos exclusividad, como
ya dijimos, el territorio a explotar comercialmente, el tracto sucesivo, tambin van
a caracterizar este contrato y aun cuando el contrato acta por su cuenta, es
tambin de la naturaleza de este negocio el control que el principal ejerce sobre en
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III
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III
CONTRATO DE EDICIN
(Artculos 84 al 92 de la ley de derechos de autor)
El titular de un derecho de autor de una obra literaria, cientfica o artstica que
puede ser el mismo autor o su derechohabiente, puede contratar un editor el cual
reproducir la obra, para ser vendida, a cambio de una retribucin.
Al derecho de autor se le conoce propiedad espiritual, propiedad inmaterial,
propiedad intelectual o simplemente derecho de autor.
DEFINICIN:
Tomando en cuenta lo establecido en los artculos 84 al 92 de la ley de derecho de
autor y derechos conexos, principalmente el 84, podemos decir que:
El contrato de edicin es el que celebra el titular de un derecho de autor sobre la
obra literaria, cientfica o artstica, o sus derechohabientes, con un editor para que
este la reproduzca y venda por su cuenta y riesgo, a cambio de una retribucin.
De acuerdo con la ley, por titular del derecho vamos a entender al creador de la
obra y por derechohabiente, a la persona que adquiri el derecho de autor y forma
parte de estado patrimonial. En cuanto al editor, se entiende que es un
comerciante que persigue obtener lucho reproducindola y vendindola.
Tiene todas las caractersticas de un contrato formal: es Consensual, Bilateral,
Oneroso, Principal, De tracto Sucesivo, Tpico mercantil y nominado.
ELEMENTOS
Sujetos del contrato: En el contrato de edicin encontramos como sujetos
el titular del derecho de autor o su derecho habiente, quien concede el
derecho de reproducir la obra y venderla, y el editor que lleva a cabo la
reproduccin y venta de la obra.
Objeto del contrato: el principal objeto es la obra, que se va reproducir y
vender.
Forma del contrato: segn el artculo 85 de ley de derecho de autor
establece que el contrato debe formalizarse por escrito, es aconsejable
optar por la escritura pblica para dejar establecido con claridad sus
derechos y obligaciones, pues regularmente se hacen mediante formularios
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III
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III
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III
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III
REQUISITOS LEGALES
a. Del plazo: El plazo puede determinarse de modo cierto o relacionarlo con
un nmero especificado de representaciones. Podra establecerse que las
representaciones se harn dentro de un plazo de dos aos a partir de la
firma del contrato; o bien que se harn doce representaciones.
b. De la exclusividad: El empresario adquiere un derecho exclusivo para
representar la obra, salvo en pacto contrario. En consecuencia, el autor o
derechohabiente no puede negociar con un tercero, mientras el empresario
con quien negocio no haya terminado sus representaciones.
c. De la retribucin: La retribucin del autor o derechohabientes se supone
que resulta de los ingresos obtenidos en las representaciones o
ejecuciones de la obra. Por eso el articula 97 lo protege, al establecer que
el empresario tiene la calidad de depositario de la suma que
porcentualmente le corresponda sobre el ingreso en la taquilla, la que no
puede verse afectada por medidas precautorias a que se viera sometido el
empresario, como en el caso de embargo. As mismo, si el empresario se le
reclama la retribucin y no la hace efectiva, judicialmente puede ordenarse
la suspensin de las representaciones, la retencin de lo recaudado, sin
perjuicio de dar por terminado el contrato.
d. Obligaciones especificas del empresario: En el articulo 96 de la ley ya
mencionada, establece como obligaciones propias del empresario, las
siguientes:
Representar la obra como lo dice en el contrato, sin introducir modificaciones no
consentidas por el autor y anunciarlas al pblico con su titulo, nombre del autor y
si fuere el caso, nombre del traductor o adaptador.
CLASIFICACIN
EL CASO DE LAS OBRAS MUSICALES
Los artculos 98 y 99 de la ley se refieren al caso de las obras musicales como
objeto de este contrato. Dichas normas han venido a proteger a los autores de
obras musicales, ante el aprovechamiento que otros obtienen explotando la
creatividad del titular del derecho de autor.
As, el artculo 98 prohbe la transmisin por radio, televisin, servicio parlante u
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III
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III
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III
EL CONTRATO DE SEGURO
ASPECTOS GENERALES DEL SEGURO
FUNCIN DEL SEGURO
La existencia de la persona est sujeta a riesgos potenciales que de llegar a
suceder, crean desequilibrios de diversa ndole. Un terremoto, una erupcin
volcnica, un accidente, la prdida de la capacidad de trabajo, la muerte, en fin,
cualquier siniestro que pudiera ocurrir en el futuro, causa preocupacin y hace que
el hombre busque las formas ms adecuadas a su alcance para prevenirse contra
esos riesgos. Una de esas formas es el seguro, que se describe grficamente
como un cinturn de seguridad que protege a las personas, no del riesgo en s,
sino de los efectos que produce un siniestro. En ese sentido, el seguro da la
posibilidad de convertir la incertidumbre en certidumbre, porque ha garanta de
que se cuenta con satisfactores econmicos para cubrir una posible necesidad.
Entonces la funcin del seguro es prever o preparacin para acontecimientos
futuros.
ORIGEN DEL SEGURO
Al tratar del desarrollo histrico del Derecho Mercantil, hemos dicho que a los
riesgos se les atribuye la paternidad de un acto jurdico llamado PRESTAMO A LA
GRUESA AVENTURA, el que ms tarde fue perfeccionado por los romanos con el
nombre latino de NAUTICUM FOENUS, y que serva para garantizar el comercio
martimo por el Mar Mediterrneo. Un prestamista celebraba un contrato
proporcionando dinero u otros bienes a un comerciante viajero, quien a su vez
adquira la obligacin de pagar, tanto el capital como los intereses, si el viaje
llegaba a feliz destino.
SEGURO SOCIAL Y SEGURO COMERCIAL
El seguro social o seguro pblico se remonta a la Alemania de Bismarck (1881),
cuando el Estado decidi hacerse cargo de cubrir los riesgos provenientes de la
enfermedad y vejez de los trabajadores. Sumado a ese hecho significativo, la
especulacin terica sobre un nuevo derecho social, protector del sector laboral,
contribuyo a que se desarrollaran programas de seguridad social a cargo del
Estado.
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III
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III
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III
473.
" Por el contrato, de seguro, el asegurador, que deber ser una sociedad annima
organizada conforme la ley guatemalteca, se obliga a resarcir un (dao o a pagar
una suma de dinero al ocurrir el riesgo previsto en el contrato, a cambio de la
prima que se obliga a pagar el asegurado o el tomador del seguro" .
NATURALEZA JURDICA
Por considerar que son las ms importantes, referimos nicamente tres ideas
doctrinarias que pretenden justificar la naturaleza del contrato de seguro.
Teora de la indemnizacin.
Segn esta concepcin, el seguro es una institucin que tiene por objeto reparar o
atenuar las consecuencias de un acontecimiento eventual e imprevisto. Se le
critica a esta teora que la reparacin de un dao o su atenuacin, slo puede
referirse al siniestro que ocurra en la esfera patrimonial de las personas
aseguradas; pero, no puede decirse lo mismo del seguro personal, ya que la
integridad fsica no es un bien sujeto a daos que puedan cuantificarse en
trminos indemnizatorios.
TEORA DE LA NECESIDAD.
El fundamento del seguro, segn esta teora, consiste en que es un recurso por
medio del cual un gran nmero de existencias econmicas amenazadas por
peligros anlogos, se organizan para atender mutuamente posibles necesidades
tasables y fortuitas de dinero.
TEORA DE LA PREVISIN.
En nuestro criterio es la ms acertada: cuando se contrata un seguro se esta
previendo minimizar las consecuencias de un hecho que, como riesgo, motiva el
contrato de seguro. Independientemente de otras consideraciones, quien celebra
un contrato de seguro, como asegurado o tomador, lo hace como persona
previsora que quiere trasladar a otra, el asegurador, las consecuencias parciales o
totales de una eventualidad futura; o sea el riesgo convertido en siniestro.
88
III
CARACTERISTICAS:
a) Es un contrato principal y tpicamente mercantil;
1)) Es bilateral;
e) Es consensual, porque se perfecciona en el momento en que las partes se
ponen de acuerdo en celebrarlo, lo que se presume cuando el asegurado recibe la
aceptacin del asegurador para concertar la relacin contractual, sin supeditarlo al
pago de la prima inicial o entrega de la pliza. (Arto. 882 del Cdigo (le Comercio).
En otras legislaciones el contrato de seguro es calificado como real y formal,
porque si no se paga la prima y se extiende la pliza, no hay contrato;
d) Es oneroso, no slo porque las partes se gravan recprocamente, sino por su
misma naturaleza mercantil;
e) Es aleatorio porque las partes someten la posibilidad contractual de obtener una
ventaja a un suceso futuro e incierto; o sea que depende del azar. Por esta
caracterstica es que un contrato de seguro no puede adolecer de lesin, ya que la
desigualdad en las prestaciones es un riesgo propio de este tipo de contratos. Por
otro lado, debe aclararse que, aun cuando el clculo actuarial sea cada das ms
tcnico y ms certero, que el seguro sea un negocio seguro, porque los
aseguradores
casi
eliminan
la
posibilidad
de
perder,
distribuyendo
las
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III
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III
92
III
La Prima.
Nuestro Cdigo de Comercio define a la prima como " la retribucin o precio del
seguro. (Arto. 875, inciso 50.). Ms explcitamente podemos decir que la primera
es la cantidad que paga el tomador del seguro o el asegurado, al asegurador, en
carcter de contraprestacin a la eventual obligacin de este, de pagar la suma
asegurada si ocurre el siniestro. El valor que se le atribuye a la prima esta sujeta a
una serie de previsiones tcnicas por parte del asegurador, de tal manera que su
cobro resulte rentable. Y aun cuando la prima se establece para cada contrato en
particular, atendiendo al valor de la cosa asegurada, los riesgos a que esta
expuesta, la mayor o menor posibilidad que ocurran los siniestros o la edad del
asegurado, por ejemplo, siempre se hace el clculo sobre la base del planes
generales cuya flexibilidad se va ajustando a cada situacin en particular.
La prima como elemento objetivo del contrato de seguro, se sujeta a los siguientes
principios:
a) Principio de predeterminacin. La prima como precio del seguro no es un valor
que deba discutirse en cada contrato que se celebre. Como elemento esencial, ha
sido sometido a un estudio tcnico que permite al asegurador saber cunto debe
exigir en determinado seguro tomando en cuenta los riesgos asegurados. En otras
palabras, la prima, en su valor, esta predeterminada para cualquier contrato en
particular. El asegurador sabe de antemano cual es la prima que debe cobrar en
cada tipo de seguro, independientemente de cada contrato.
b) Principio de paso anticipado. De acuerdo a esta regla, el asegurado debe pagar
la prima al momento de celebrarse el contrato. Este principio lo desarrolla el
artculo 892 del Cdigo de Comercio, en el entendido que admite pacto en
contrario. Este pago anticipado se refiere al primer periodo del seguro o sea el
lapso por el cual se calcula la unidad de prima, que en caso de duda se considera
que es de un ao. Por ejemplo: Se asegura un vehculo por tres aos. Por cada
ao se fija una cantidad que el asegurado debe pagar y esa es la unidad de prima
que har efectiva, salvo pacto en contrario, al iniciarse cada ao. Un pacto en
contrario seria que se permitiera cancelar el valor de la unidad de prima mediante
pagos parciales.
c) Principio de Indivisibilidad. La prima se considera indivisible en su carcter de
obligacin del asegurado. Ello quiere decir que su valor se adeuda en forma total,
93
III
aun en el caso de que el riesgo se haya cubierto nicamente durante una parte del
periodo. Si se asegura un toro semental, dentro del seguro agrcola y ganadero,
por un periodo de un ao y por una prima de dos mil quetzales; y resultara que el
objeto asegurado viene a Guatemala cuando ya han pasado seis meses de ese
ao, el asegurado tendra que pagar la totalidad de la prima por el principio de
indivisibilidad.
FORMAL:
LA PLIZA
El elemento formal del contrato de seguro es la pliza. En nuestro Derecho
podemos conceptuar la pliza como el documento pre-redactado que contiene el
contrato de seguro. A este respecto, recordemos de nuevo que si bien la pliza
viene a formalizar en definitiva dicho contrato, este se perfecciona antes de que se
extienda dicho documento, ya que es un negocio jurdico consensual que se
puede probar por otros medios: la confesin del asegurador de que acepta la
proposicin de contratar un seguro; o bien por otro medio, siempre que hubiere
principio de prueba por escrito. Esta ultima podra ser la nota que el asegurador
entrega al asegurado, en la que le informa que su proposicin de contratar ha sido
aceptada (Artos. 882 y 888 del Cdigo de Comercio). Lo anterior quiere decir que,
previo a la entrega de la pliza, se da una policitacin contractual cuya
particularidad es la de no conformar una preparacin del negocio, sino que es el
negocio en si, representado en la solicitud para contratar de parte del tomador del
seguro o el asegurado mismo, hecha por i o por un representante, usando
formularios especiales que deben contener las estipulaciones generales sobre las
que se va contratar. En esta solicitud el interesado en celebrar el contrato declara
con veracidad todos aquellos hechos que el asegurador debe conocer para
apreciar el riesgo o los riesgos que se van a trasladar y que influyen en los
alcances del seguro. Despus viene la aceptacin por parte del asegurador, la que
tambin se hace por escrito; y por ltimo, se extiende la pliza.
La pliza es un documento impreso en sus estipulaciones generales, como
contrato por adhesin; de manera que los convenios particulares se escriben en
los espacios que el machote tiene previstos. Por otro lado, si se quieren extender
las previsiones de las plizas hacia otros mbitos que surgen de la autonoma de
la voluntad, se pueden usar hojas adicionales para dejar constancia de cualquier
pacto no ordinario. Una particularidad de estos pactos es que su contenido o
94
III
alcance jurdico prevalece sobre los pactos impresos. La pliza, como documento
pre redactado, debe ser aprobada previamente por la Superintendencia de
Bancos. Jurdicamente, un pacto adicional, para considerarlo como tal, no debe
estar pre redactado.
FUNCIONES DE LA PLIZA
La pliza cumple varias funciones con relacin a las partes, siendo ellas, las
siguientes:
a) Funcin Normativa. Por ser el documento que en definitiva contiene el contrato
de seguro, la pliza norma los derechos y obligaciones de las partes, en
concordancia con las disposiciones del Cdigo de Comercio. La pliza no puede
contradecir las disposiciones imperativas de la ley;
b) Funcin Determinativa. El contenido general y particular de cada contrato de
seguro se determina por el contenido de la pliza, segn lo establecido, en forma
general, en el artculo 887 del Cdigo de Comercio;
c) Funcin Traslativa. Como un contrato de seguro puede sufrir substitucin en
sus elementos personales, la pliza sirve para trasladar las legitimaciones que se
dan en los sujetos de la relacin jurdica; sirve para ceder la calidad de asegurado
o de asegurador;
d) Funcin Probatoria. La pliza prueba la existencia de un contrato de seguro,
con la salvedad de que no es el nico medio de conviccin para ese efecto:
e) Funcin de Titulo Ejecutivo. Conforme el artculo 327 del Cdigo Procesal Civil
y Mercantil, la pliza es un titulo ejecutivo. Pero, debemos distinguir dos
situaciones: para el asegurador, la pliza tiene esa calidad con el fin de poder
cobrar las primas que se le adeuden; y para el asegurado solo la tendra si la
obligacin del asegurador, en cuanto a la suma asegurada, es una cantidad fija, tal
como sucede en el seguro de personas. Para el seguro de daos se considera
que la pliza no es un titulo ejecutivo, porque primero tiene que establecerse el
valor objetivo del dao, que puede no llegar a la suma asegurada. Por ello es que
una accin para reclamar un derecho indemnizatorio es un seguro de daos,
necesariamente debe plantearse en juicio sumario, a menos que la cantidad por
reclamar se hubiere fijado de antemano; aunque esto ultimo seria ilgico que se
diera porque ira en contra de los intereses del asegurado y del asegurador, y no
95
III
compaginara con la teora y practica del seguro. En resumen, funciona como titulo
ejecutivo en el seguro de personas; pero no en el seguro de daos.
CLASES DE PLIZAS
Aun cuando el titulo del artculo 888 del Cdigo de Comercio es defectuoso
dndole su verdadera interpretacin, las plizas pueden ser nominativas, a la
orden y al portador. En el seguro de personas la pliza, por la propia naturaleza
del contrato, tiene que ser nominativa. Y, para el seguro de daos, puede adoptar
cualquiera de esas formas. La cesin de la pliza nominativa solo puede hacerse
con el consentimiento del asegurador, ya que se supone que este acepto contratar
en razn de factores personales. Demos aclarar que esta clasificacin sirve para
viabilizar la funcin traslativa de la pliza, con los mismos efectos estudiados en la
unidad de ttulos de crdito; teniendo presente que ello no significa darle a este
documento la categora e titulo de crdito.
REPOSICIN DE LA PLIZA
La pliza, debido a su carcter documental, puede extraviarse o destruirse. El
Cdigo de Comercio en sus artculos 890 y 891 establece los procedimientos para
obtener su reposicin, aunque con una confusa redaccin para poder saber cual
es el mecanismo de esos procedimientos. Si la pliza que se pierde o se destruye
es a la orden o al portador, la persona que se considere con derecho al seguro
puede pedir al asegurador o a juez del domicilio, si el primero se negare, para que
publique un aviso en el diario Oficial y en otro de mayor circulacin, haciendo
saber que la pliza cuyos datos se informan quedara sin valor alguno treinta das
despus de la publicacin, si ninguna otra se opuso a la peticin.
Transcurrido dicho plazo, el asegurador esta obligado ante quien justifique su
derecho relacionado con el seguro, aun cuando no exhiba la pliza. Lo anterior,
que es el contenido del articulo 890, me parece defectuoso, porque pareciera que
se refiere a la reposicin de una pliza que cubre riesgos ya acaecidos, lo cual no
necesariamente es as porque el hecho de la perdida o deterioro puede suceder
aun cuando el siniestro no haya ocurrido y el periodo del seguro este corriendo.
De manera que, debemos entender que la reposicin se hace por la destruccin o
prdida en cualquier lapso de vigencia del contrato.
Por otro lado, el artculo 891 establece la reposicin de la pliza nominativa la que
96
III
97
III
puesto que las agravaciones deben ser esenciales para que generen la obligacin
y se consideran sin alteraciones a lo pactado.
asegurado deber dar aviso al asegurador en un plazo no mayor del cinco das,
contndose desde el da en que haya sucedido el echo, de no estar enterado el
beneficiario que es favorecido con el seguro el tiempo se contara desde el da en
el que el haya sido enterado de esto (art. 896 del C. C), y
98
III
99
III
100
III
inexactamente;
asegurador, salvo que de conformidad con las indicaciones del cuestionario, y las
repuestas del solicitante, dicha pregunta deba considerarse contestada en un
sentido determinado que no corresponda a la verdad.
Adems de estos existen las declaraciones parciales y sucede cuando son varios
sujetos asegurados, las cosas o los riesgos cubiertos si la declaracin solo pueda
afectar a uno de ellos, as ser el efecto de la rescisin, a menos que el asegurado
pruebe que no los habra asegurado separadamente.
Reduccin:
Debe entenderse como la rebaja en el monto de la suma asegurada a que se
obligo a pagar el asegurado; y sucede en los casos que establece la ley, para
balancear la correlacin entre prima y suma asegurada, de manera que esta no
resulte excesiva con relacin a la primera. Entre los casos de reduccin podemos
encontrar los siguientes:
2. EL SEGURO MLTIPLE.
Sucede cuando un mismo bien se asegura con dos o ms aseguradoras por el
mismo riesgo e igual inters. Si al ocurrir el siniestro previsto se dieran las
reclamaciones del asegurado, podra darse el caso de que la suma de las
101
III
indemnizaciones fuera mayor que el valor objetivo del dao causado, lo que dara
un resultado de enriquecimiento y no de indemnizacin, con el fin de evitar tal
situacin la ley establece las siguientes normas:
los aseguradores exceda el valor del bien asegurado, cada uno responder
proporcionalmente segn su respectivo contrato, hasta completar el valor del
dao;
102
III
del bien, ejemplo un bien con valor de Q. 50, 000.00 se asegura por una suma
asegurada de Q. 40, 000.00 y de esta misma forma se har si fuera solo cierta
parte del bien la que se daara el pago se calculara a travs de una regla de tres
de manera que sea proporcional a la suma infra o menor.
Objeto y Riesgo.
El objeto asegurado puede estar individualizado o designarse en forma
genrica. Este objeto no obstante estar asegurado, puede entrar en el trfico
jurdico, conforme el siguiente rgimen:
103
III
104
III
Riesgos Cubiertos.
Mediante este seguro se protege el dao material que ocasiona un incendio, en
los objetos detallados en la pliza; pero, la cobertura se extiende a los daos
provenientes de las medidas de salvamento y ala perdida de objetos asegurados
que desaparezcan durante el incendio, a no ser que se demuestre que la perdida
de objetos asegurados que consecuencia de hurto o robo (art. 947). Por ejemplo
un edificio asegurado contra incendios funciona un establecimiento comercial que
expende
mercaderas
electrnicas,
comprendidas
tambin
como
objeto
105
III
Riesgos cubiertos.
Este seguro lo que se conoce como " universalidad de riesgos" que quiere decir
que cubre toda clase de riesgos, sobre este criterio nuestro Cdigo seala que
este seguro abarca los riesgos del transporte, sin especificarlos. No obstante las
plizas, por un lado, excluyen aquellos que el asegurador no desea asumir; y la
ley, por el otro deja especficamente deja fuera de cobertura, salvo pacto en
contrario, los daos o perdidas que les sobrevenga a las cosas aseguradas por
vicio propio, naturaleza mermas, derrames o dispendios originados por ellos a
menos que estos ocurran por un siniestro cubierto en el contrato, siempre que no
exista convenio en contrario.
Cuando el objeto asegurado es el medio de transporte, se supone que en el esta
incluido cualquier objeto accesorio, y de sufrir este un accidente este se
considerara un siniestro por el cual el asegurador deber responder cuando as
haya sido previsto. Cabe mencionar que el seguro cubrir los riesgos siempre y
cuando el vehculo este en marcha o en ruta, pues de estar en reposo el seguro
solo cubrir el siniestro de incendio.
Es de vital importancia reconocer que para este contrato no aplicaran las
disposiciones del artculo 906 del Cdigo de Comercio, amenos que las partes
tengan conocimientos del arribo, perdida o avera de los objetos asegurados.
Por ultimo podemos mencionar que en este seguro no existe el deber de
comunicar la agravacin del riesgo, ni la venta del objeto asegurado, as mismo, si
se cambiara el medio de transporte o se cometiera el error de designacin, esto no
invalidara el contrato, pero si como consecuencia se agravare el riesgo, el
asegurador puede cobrar la diferencia de prima que existira por cubrir un riesgo
agravado.
Responsabilidad del asegurador.
Nuestro cdigo de comercio seala como obligaciones del asegurador,
indemnizar, salvo pacto en contrario, los siguientes acontecimientos.
106
III
siniestro;
Los daos ocasionados por vicios ocultos del medio de transporte salvo
estos daos estaran dentro del concepto de responsabilidad civil, el pago se hara
con la intervencin directa del asegurador en cuanto a al discusin de la cuanta a
pagar, judicial o extrajudicialmente.
Vigencia.
Segn el objeto asegurado sea el medio de transporte o los objetos transportados,
se establecen diversos supuestos para determinar la vigencia del contrato. Si se
trata de cosas o mercaderas, el seguro inicia su vigencia a partir del momento en
que son entregadas al portador, y termina cuando son puestas a disposicin del
consignatario. Si se trata del medio de transporte, se dan las siguientes
alternativas:
la hora en que principian sus efectos, se tiene como tal la hora veinticuatro del da
y lugar en que el contrato se celebro.
107
III
Modalidades de Plizas.
Las plizas fueron clasificadas segn la forma en que se emiten: nominativas, a la
orden y al portador. Pero, en el contrato de seguro del transporte, por diversos
motivos, se habla de las siguientes:
1. Pliza de Viaje: Cuando se refiere a una travesa especifica;
2. Pliza Abierto: Existe en el caso de que cubran una serie de viajes segn
los trminos contratados;
3. Pliza Flotantes: Se caracteriza por un numero indeterminado de medios de
transporte dentro del periodo que se fije en el contrato; estos medios se van
individualizando conforme se estn realizando los viajes, circunstancias que
deben informarse al asegurador para controlar la efectividad del contrato; y
4. Pliza a foro fair: En esa pliza el seguro cubre parte de los bienes
asegurados sin tomar en cuenta el nuecero de viajes que se realice. En
esta modalidad el asegurador no tiene obligacin de informar la realizacin
de los viajes.
Indemnizacin y Abandono.
Ya sabemos que el monto de la indemnizacin por el dao causado se determina
de manera objetiva, el que no pasar de la suma asegurada. Si se trata del medio
de transporte se practican expertajes para preciar la diferencia de valor que
tendra como nuevo y usado a efecto de fijar el monto a pagar.
En el caso de que el siniestro no destruya el objeto pero lo deje inservible el
asegurado podr exigir el pago total de la suma asegurada y se procede al
abandono del objeto en dominio del asegurador, para que se proceda al
abandono deben ocurrir los siguientes supuestos.
Que el objeto se pierda totalmente o se presuma que el medio esta perdido
o imposibilitado para movilizarse;
Que el medio quede inutilizado a causa del accidente, siempre que la
relacin alcance las tres cuartas partes de su valor real;
Cuando se trata de mercaderas que el dao alcance las tres cuartas partes
de su valor real.
108
III
El asegurado debe declarar que abandona el objeto para los fines explicados, en
forma total e incondicional. Este abandono beneficia al asegurador porque le
puede reponer en parte la indemnizacin que pague: pero, tambin le puede
perjudicar si lo acepta sin mayor investigacin. Por eso la ley lo faculta para
objetar la revolucin del asegurado, debiendo manifestarse dentro de los quince
das siguientes a la fecha en que recibe la declaracin: si no lo hace, se presume
que lo acepta. Al consumarse el abandono, el asegurador tiene derecho a cobrar
el seguro de fletes, si lo hubiere.
Las personas en el seguro del transporte.
Consideramos una falta de sistemtica legal el haber incluido en este seguro el
caso de las personas que viajan y son aseguradas como consecuencia de una
travesa o viaje. El art. 978 dice que los seguros de personas que cubran los
riesgos a que se sometan como consecuencia de un viaje, solo sern validos si se
designa como beneficiario al conyugue del asegurado, a sus parientes por
consanguinidad dentro del cuarto grado, por afinidad dentro del segundo grado o
personas que dependan econmicamente de el.
La falta de sistemtica la consideramos as porque a esta norma debi buscrsele
ubicacin en el seguro de personas, y no colocarla como un lunar en el seguro
patrimonial. Por lo dems creemos que en lugar de restarle validez al contrato con
tales circunstancias, debi decirse que en el caso de designar beneficiarios a
personas que no se encontraren dentro de esos vnculos, se tendrn como tales a
los herederos legales, ya que una manifestacin en sentido contrario, que por lo
dems esta dentro de la libertad jurdica del asegurado, generara un
enriquecimiento indebido, ya que se cobro una prima y no se paga indemnizacin.
5. SEGURO AGRCOLA Y GANADERO.
En un pas como Guatemala, en donde la produccin nacional se basa en las
actividades agropecuarias, este seguro debera ser de los ms importantes en
cuanto a su mercado, estimulado incluso por el estado, en vista del costo social
que implica los riesgos a que estn sometidas estas producciones, puesto que la
incertidumbre a las que son sometidas tales como razones de clima, sequas,
exceso de lluvia, plagas, etc. Provoca el desaliento en los empresarios en
continuar en estas producciones. Como previsin a estos riesgos funciona este
seguro, el cual en varios pases es de carcter obligatorio, pues surge emparejado
109
III
110
III
111
III
112
III
113
III
DEFINICION
Hay contrato de fianza mercantil cuando una afianzadora se compromete a
responder de las obligaciones de otra persona, conforme las normas y tarifas que
dicta la Superintendencia de Bancos.
ELEMENTOS
Personales:
Fiador, la afianzadora.
Fiado, el deudor de la obligacin garantizada.
Beneficiario, quien resulta acreedor del fiador para el caso de
incumplimiento del fiado.
Objetivos: La obligacin del fiador y la obligacin del fiado en el sentido de pagar
la prima.
Formal: Mediante un documento denominado Pliza.
CARACTERISTICAS
Consensual, formal, accesorio, oneroso, de garanta y de tracto sucesivo.
DERECHOS Y OBLIGACIONES.
114
III
CLASIFICACIN
Existen nicamente dos clases de contratos de fianza:
Fianza Civil, regulado por los artculos 2100 al 2120 del Cdigo Civil. Se
caracteriza por presentarse en el trfico jurdico como un negocio aislado.
Fianza Mercantil, regulado de los artculos 1024 al 1038 del Cdigo de Comercio.
Es un acto masificado, regularmente empresarial y oneroso por su misma
ubicacin mercantil.
DEFINICIN:
Por este contrato, un afianzadora se obliga a pagar la otra, segn los trminos del
mismo, las sumas que sta haya pagado al acreedor del contrato de fianza
reafianzado.
Este contrato es obligatorio, debido a que la afianzadora para ser autorizada por la
Superintendencia de Bancos, deber acompaar a la solicitud el contrato de
reafianzamiento. (Art. 3 del Dto. 470 del Presidente de la Repblica).
garantizada.
115
III
CONTRATOS DE BOLSA
Se encuentran regulados en la Ley del Mercado de Valores y Mercancas,
Dto. 36-96.
DEFINICION
Son aquellos contratos que crean, modifican, extinguen o transmiten obligaciones
que se contraen y liquidan en el seno de una bolsa de valores.
116
III
DEFINICIN:
Un Fondo de Inversin es un contrato por medio del cual la sociedad
administradora rene fondos de distintos inversionistas, con el objeto de invertirlos
por cuenta de ellos, de manera sistemtica y profesional, en una cartera de
valores diversificada.
ELEMENTOS
Sociedad administradora
Inversionista
CARACTERISTICAS
Bilateral
Oneroso
Consensual
De tracto sucesivo
CLASIFICACIN
PdeI, Fondo Lquido en Quetzales
Es un Fondo Abierto, que realiza inversiones en ttulos valores lquidos. Se
entiende como ttulos valores lquidos aquellos que pueden convertirse en efectivo
con relativa facilidad ya sea por su alta calidad crediticia o por su corto
vencimiento. En esta categora encontramos a ttulos valores emitidos o
garantizados por el Gobierno y el Banco de Guatemala, papel comercial y ttulos
de crdito de alta calificacin crediticia.
Unidades de Participacin Ofrecidas
Las Unidades de Participacin tienen un valor inicial de Q 1,000.00. Dicho valor
aumenta o disminuye diariamente, segn el Valor Actual Neto (VAN) de las
inversiones. Cada fin de mes, despus de la distribucin de los rendimientos, ya
sea capitalizndolos o retirndolos, vuelve a su valor inicial de Q 1,000.00.
Inversin Mnima Inicial y Saldo Mnimo
La inversin mnima inicial es de Q 50,000.00, y las inversiones subsecuentes
pueden ser de cualquier cantidad, pero con un mnimo de Q10,000.00 por
inversin adicional. La inversin deber permanecer en todo momento con un
117
III
Permanencia Mnima
El plazo de permanencia mnima es de 7 das.
Objetivo de Inversin
El objetivo de la inversin es maximizar el valor de todos los aportes recibidos de
los inversionistas a travs de la administracin de una cartera de inversiones en
ttulos valores lquidos, logrando obtener una rentabilidad mayor que la que una
inversin individual obtendra en una cuenta bancaria de depsitos monetarios o a
la vista.
Agente Administrador
Portafolio de Inversiones, S.A. es el Agente Administrador de PdeI, Fondo
Lquido en Quetzales, quien cuenta con ms de veinte aos de experiencia
burstil y con ms de diez aos de experiencia en la administracin de Contratos
de Fondos de Inversin, adems de ser Miembro Fundador de la Bolsa de Valores
Nacional, S.A.
Rendimientos
Los rendimientos que reciba el inversionista dependern del rendimiento neto del
total de la cartera. El inversionista indicar su preferencia del destino de su
rendimiento, ya sea reinvertirlo o retirarlo a fin de mes, lo que deber indicar en la
fecha de la primera inversin, pudiendo variar la misma en cualquier momento.
118
III
El Agente Administrador
Portafolio de Inversiones, S.A. es miembro y socio fundador de la Bolsa de
Valores Nacional, S.A., cuenta con ms de 20 aos de experiencia burstil y, con
frecuencia, se ha mantenido entre las Casas de Bolsa con mayor volumen de
operaciones. Portafolio de Inversiones, S.A. no se dedica a ninguna otra
119
III
OBLIGACIONES
Las siguientes son obligaciones mnimas de Portafolio de Inversiones, S.A. en
su carcter de Agente Administrador del Fondo:
1) Invertir los recursos del Fondo a nombre y por cuenta de los inversionistas en
valores lquidos, que a su juicio crea conveniente.
2) Mantener y llevar la Contabilidad del Fondo, la cual Portafolio de Inversiones,
S. A. llevar por aparte de la suya propia, de acuerdo con el Cdigo de Comercio
y la Ley de Mercado de Valores y Mercancas.
3) Calcular diariamente el Valor Actual Neto
120
III
saldr a vender al
mercado, los ttulos valores necesarios para cubrir los retiros que fueron
solicitados.
6) Actuar y ejercer como Agente Administrador, las siguientes funciones:
6.1) Mantener un registro de datos de los participantes del Fondo que incluya su
identificacin y dems datos personales.
6.2) Establecer diariamente el nmero y el valor de cada una de las Unidades de
Participacin del Fondo en circulacin.
6.3) Mantener el control de la distribucin por pago de rendimientos a los
participantes en el Fondo, as como las reinversiones de los rendimientos que
stos decidan realizar.
6.4) Llevar el control de las Unidades de Participacin de los inversionistas del
Fondo en circulacin y responder frente a los participantes de su entrega en la
forma indicada en el inciso 5 anterior.
7) Cobrar oportunamente los frutos, intereses y cualesquiera otros rendimientos de
los valores del Fondo.
8) Llevar el control de los gastos de administracin del Fondo.
9) Disear y administrar la forma en que se vendern las Unidades de
121
III
DERECHOS
Los siguientes son derechos de Portafolio de Inversiones, S.A. en su carcter
de Agente Administrador del Fondo:
1) Portafolio de Inversiones, S.A., recibir una comisin por servicios
administrativos,
la
cual
cobrar
debitar
mensualmente
cada
Tipo de Fondo
PdeI, Fondo Lquido en Quetzales es un Fondo Abierto, quiere decir que no
tiene un lmite para recibir inversionistas, por lo que su volumen depender de la
demanda que exista de parte de inversionistas para participar en el
Fondo. Portafolio de Inversiones, S.A., puede reservarse el derecho de admisin
al Fondo, de acuerdo a los intereses de los inversionistas vigentes y la poltica que
fije el Fondo.
VENTAJAS:
Diversificacin:
La diversificacin es una ventaja que le permite al inversionista minimizar la mayor
parte del riesgo asociado con los movimientos que afloran en las inversiones
concentradas en un solo ttulo. PdeI, Fondo Lquido en Quetzales es un
excelente vehculo para acceder a esta herramienta de gestin de riesgo, pues le
permite invertir en una parte proporcional de muchos ms valores a diferentes
plazos (aunque estos sean principalmente de corta duracin) de los que se podra
permitir un inversionista particular aislado.
Administracin Especializada:
La administracin especializada le ofrece al inversionista una mayor confiabilidad,
pues la decisin de inversin estar en manos de expertos que buscarn el mayor
122
III
Los
grandes
volmenes permiten
una
mejor capacidad
de
123
III
Auditoria:
El Fondo es auditado por Bans Minondo & Asociados, Asesores, Contadores
Pblicos y Auditores, quienes verificarn, la transparencia de las operaciones
realizadas. Dicha firma emitir un informe anual, dirigido a los inversionistas, en
donde harn constar, primordialmente, que el dinero recibido, se encuentra
invertido y que los rendimientos trasladados al cliente son los que generan las
inversiones, deduciendo nicamente la comisin pactada. Con el objeto de cumplir
con Estndares Internacionales de Auditoria, en cuanto a lograr una supervisin
ms efectiva, a partir del 30 de junio del 2006 se consolid la Auditoria Externa de
Portafolio de Inversiones, S.A. con la de los Contratos de Fondos de Inversin
en la Firma Bans Minondo & Asociados, Asesores, Contadores Pblicos y
Auditores.
DESVENTAJAS:
Baja en los Rendimientos:
La cartera de inversiones puede ser vendida en condiciones de presin por
necesidad de liquidez para recomprar Unidades de Participacin del Fondo por
parte de los inversionistas, lo que puede resultar en una baja en el rendimiento
tanto de los que se retiran, como de los que desean mantenerse como
inversionistas.
Diferencia en criterios:
La
poltica
de
inversin
del
Fondo
puede
no
coincidir
con
la
del
124
III
acrediten
la
inversin
extenderse
cada
inversionista
del
mismo,
125
III
CLASIFICACION
Suscripcin de valores en firme: consiste en que el suscriptor compra la
totalidad de la emisin a un determinado precio con el fin de venderla al
pblico a un precio superior.
Suscripcin de valores todo o nada: en esta forma de contratacin, el
ente emisor no requiere de la capacidad financiera del suscriptor, sino mas
bien de su experiencia como profesional en un mercado especializado.
Suscripcin con base a mayores esfuerzos: esta es una variante del
126
III
127
III
EL CONTRATO DE LEASING.
OTRAS DENOMINACIONES:
Es conocido tambin como arrendamiento financiero, locacin financiera o
arrendamiento con opcin a compra.
DEFINICION
En este contrato, un sujeto llamado dador (dador del financiamiento) proporciona
dinero para comprar un bien que necesita el tomador (tomador del financiamiento
y del bien por adquirir), adquirindolo directamente del proveedor y pagndole el
valor del mismo.
CLASIFICACION
Leasing Operativo
En esta modalidad, el propietario fabricante o proveedor de un bien lo
transfiere
otro
para
utilizarlo
en
su
actividad
econmica.
Leasing Financiero.
En este contrato, un sujeto llamado dador (dador del financiamiento)
proporciona dinero para comprar un bien que necesita el tomador (tomador del
financiamiento y del bien por adquirir), adquirindolo directamente del
proveedor y pagndole el valor del mismo.
ELEMENTOS
Dador, La persona que da el financiamiento
Tomador, el sujeto beneficiario del financiamiento y usuario del bien por
adquirir.
128
III
CARACTERSTICAS
El tomador o usuario debe tener siempre el derecho a optar por la compra de los
mismos, salvo pacto en contrario. El plazo del contrato se negocia en razn de la
vida til del bien adquirido y es comn que sea forzoso. El tomador o usuario
asume los riesgos y soporta los vicios del objeto adquirido.
ETAPAS DEL CONTRATO DE LEASING FINANCIERO
a. Etapa de Administracin. lo importante es la utilizacin del bien adquirido
con el financiamiento.
b. Etapa de Disposicin. Vencido el plazo, el tomador decide adquirir el bien,
ejercitando el derecho a la opcin de compra.
129
III
EL CONTRATO DE FACTORING
DEFINICIN.
ELEMENTOS PERSONALES
Factor, que es la sociedad factoring.
El cliente o sea el titular de los crditos transferidos al factor.
CARACTERISTICAS
130
III
Bilateral,
conmutativo,
atpico,
oneroso,
por adhesin
de tracto sucesivo.
131
III
CONTRATO DE FRANQUICIA
DEFINICION
CARACTERSTICAS
Es una relacin continuada de transferencia de tecnologa entre el franquiciante
hacia el franquiciado para la comercializacin del producto o prestacin del
servicio.
CLASIFICACION
c. Franquicia Tecnolgica, aquella en que a partir del efecto propio del contrato,
el franquiciado desarrolla su propia tecnologa.
132
III
CARACTERISTICAS:
Bilateral,
conmutativo,
atpico,
oneroso,
por adhesin
de tracto sucesivo.
133
III
DEFINICION
ELEMENTOS
CARACTERISTICAS
Bilateral,
consensual,
atpico,
conmutativo,
no formal,
intuito personae,
de tracto sucesivo.
DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS AFINES
a. Con el contrato de Agencia. En este, el agente acta en representacin del
principal, en la concesin, acta en nombre propio. Por la representacin que
ejerce el agente, si celebra contratos, estos resultan celebrados por el principal; en
134
III
135
III
EL CONTRATO DE MANAGEMENT
Originalmente hubo tres tipos de urbanizacin cerrada: barrios nuticos, countries
y barrios cerrados. Los countries fueron concebidos como lugares de fin de
semana, pero en los ltimos aos creci la tendencia de conversin de viviendas
permanentes.
En la Repblica Argentina, este fenmeno se ha desarrollado principalmente de
dos maneras: utilizando como vivienda permanente la casa de los countries y,
ltimamente,
en
forma
de
barrios
cerrados.
Ambas
modalidades
de
136
III
ELEMENTOS
En ambos casos, tanto en el club de campo como en los barrios cerrados, y con
relacin a su estructuracin dentro del marco normativo actual, los elementos que
deben considerarse para la estructuracin jurdica son los siguientes:
Parcelas de propiedad privada.
reas de copropiedad comunitaria que, segn se trate de un club de
campo o un barrio cerrado, tendrn una extensin e infraestructura ms
o menos costosa.
Calles de circulacin interna.
Vigilancia interna o seguridad privada.
ELEMENTOS DIFERENCIALES
Aquel que se organiza para ser utilizado exclusivamente por los propietarios de las
parcelas.
Los countries que se forman alrededor de un club con su complejo social y
deportivo con socios que concurren nicamente al club o independientemente
de la propiedad de las parcelas, lo que da lugar a la utilizacin de los servicios
del club como restaurante, el campo de golf o las canchas de tenis por una
cantidad de personas que tienen acceso por su carcter de socios. Estos a su
vez, pueden distinguirse entre:
Los countries cuyo permetro exterior se encuentra cerrado al libre trnsito por
resoluciones municipales. A su vez, cabe realizar la distincin respecto de si el
cierre fue posterior a la ley de clubes de campo, con o cual el country convino
con la Municipalidad el cierre, ya que en el momento de su constitucin no
estaba reglamentado. Esto ocurre cuando se han dado situaciones de hecho
137
III
orilla del ro y permitir el acceso a marinas que son mantenidas por el club.
Barrio Cerrado: Para el barrio cerrado no hay distinciones, ya que las reas
138
III
139
III
CLASIFICACION
1.
Dominio revocable: El art. 2507 del Cd. Civil expresa: El dominio se llama
140
III
141
III
142
III
143
III
EL CONTRATO DE MANAGEMENT
DEFINICION
Este contrato moderno significa gerenciamiento, administracin, gestin, ha
adquirido gran difusin en los Estados Unidos y en los pases de la Comunidad
Econmica Europea, en nuestro idioma puede ser denominado como contrato de
gerenciamiento, contrato de administracin o contrato de gestin comercial; lo
que no impide que en ste como en otros contratos de origen anglosajn, se siga
utilizando su denominacin original, tal vez por resultar ms significativa y ser de
uso generalizado.
Desde un punto de vista estrictamente semntico, la palabra management unida
a la voz agreement- se refiere a un acuerdo o contrato que supone delegar la
gestin y la direccin de una empresa en un manager, o gerente, que asume la
administracin de los negocios de la primera.
NATURALEZA JURDICA
a. Es un contrato moderno, que recin lo conocemos en el Per, y surge como
consecuencia de formalizar los acuerdos de dos empresas, en el cual una
de ellas se encargar de la Gerencia de la otra empresa.(La Ley general de
Sociedades No. 26228, en su Art. 228, permite que la Gerencia de una
Sociedad pueda recaer en una persona natural o jurdica).
b. Es un contrato de colaboracin empresarial, pues necesariamente las
partes tienen que ser dos empresas, que tienen un objetivo en comn, la
mejor administracin de la empresa gerenciala.
c. Es un contrato principal. El contenido del contrato se encuentra definido en
el propio contrato, que resulta ser autnomo y no depende de ningn otro.
d. Es consensual. Se perfecciona con el consentimiento de las partes. La Ley
no prevee una formalidad determinada para su perfeccionamiento.
e. Es oneroso, pues ambas partes se benefician econmicamente.
f. Es conmutativo, pues se conoce anticipadamente sus riesgos y se prevede
sus beneficios.
g. Es un contrato atpico, pues no tiene regulacin en nuestra legislacin.
ELEMENTOS PERSONALES
Al tratarse de un contrato bilateral se da la presencia de dos partes, las cuales son
144
III
bien
con
un
porcentual
del
rendimiento.
145
III
146
III
147
III
CONCLUSIONES
la actividad mercantil a la cual este vaya a ser aplicado, por ejemplo el contrato
bilateral, en donde cada una de las partes obliga a la otra a cumplir con las
obligaciones prescritas en el contrato, claro ejemplo de esta clase es el contrato
de compra venta.
quedan estipuladas en las clusulas de este, y de faltar una de las partes a sus
compromisos la otra podr prescindir del contrato, por ejemplo si en un contrato de
transporte de mercaderas, estas se pierden el dueo del medio de transporte
pagara los daos sufridos por la perdida del producto por no haber realizado la
entrega.
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III
RECOMENDACIONES
o Por ser el Derecho Mercantil rama del Derecho Privado, tan
importante en el desarrollo de un Estado, es necesario que las
Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales, que funcionan en
Guatemala pongan ms nfasis en los cursos establecidos en el
pensum de estudio, para que cada da hayan ms interesados en la
materia de la Contratacin Mercantil.
o Que se comprenda que a raz de la globalizacin, las personas cada
da, estn
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III
BIBLIOGRAFA.
CDIGO CIVIL
LEY DE ASEGURADORAS
EGRAFA.
estuderecho.com/documentos/mercantil2/00000099790975654.html
https://www.bac.net/guatemala/.../fondos_inversion/fondos_inversion.ht
ml
www.monografias.com Derecho
biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_3704.pdf
www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/.../87underwriting.pdf?MOD
books.google.com.gt/books?isbn=8447207471
www.jusac.net/wp.../DERECHO-MERCANTL-III-CDIGO-246.pdf
150
III
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