TABLA DE CONTENIDO

INTRODUCCIN

PRIMERA PARTE

CAPITULO I

Nociones Generales

1. Antecedentes Histricos ........................................................................13

1.1 Estados Unidos................................................................................. 15

1.2 Alemania.......................................................................................... 19
1.3 Francia..............................................................................................19
1.4 Italia .................................................................................................. 20
1.5 Espaa ............................................................................................. 21
3. Evolucin histrica del leasing en Colombia 32
3.1 Evolucin histrica a nivel nacional 32
3.2 Las leyes que han afectado al leasing en Colombia 35
a)Decreto 913 de 1993 35
b) Decreto 1799 de 1994 37
c) Ley 223 de 1995 38
d) Decreto 663 de 1993 39
e) Ley 510 de 1999 39
f) Ley 1004 de 2005 40
g) Ley 1116 de 2006 41
h) Ley 1328 de 2009 42
i) Ley 1405 de 2011 Plan Nacional de Desarrollo 42
4. Los problemas jurdicos del contrato de leasing 46
4.1 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia 47
4.2 Jurisprudencia de la Corte Constitucional 54
4.3 Jurisprudencia de instancia menor 56
4.4 Concepto de Entidades Administrativas sobre el contrato de
Leasing (tesis UNIVERSIDAD DE SANBUENAVENTURAL
SECCIONAL CALI)

2. Concepto

2.1 Definicin Legal ............................................................................... 22

2.2 Definicin Jurisprudencial ................................................................ 23
2.3 Definicin Doctrinal .......................................................................... 24
1 Definicin de la ley
1.2 Definicin de la jurisprudencia nacional
CAPITULO II

Aspectos caractersticos del Leasing

Clases de contratos de Leasing

1. Leasing Financiero ................................................................................ 30

1.1 Elementos esenciales....................................................................... 30

2. Leasing Operativo .................................................................................. 31

2.1 Elementos esenciales ...................................................................... 31

3. Diferencia Fundamental en las dos clases de leasing............................. 31

INTRODUCCIN

Despus de celebrar en Colombia la segunda dcada del surgimiento del Contrato

de Leasing Financiero, hemos podido observar que muchos profesionales en el
rea del derecho, y a su vez estudiantes de Pregrado y Postgrado, desconocen
las bondades que sta figura contractual entraa, y que a juicio de muchos
estudiosos de la materia y del autor propio, pueden servir como mecanismo para
la reactivacin econmica de nuestro pas, ya que por este medio puede dotarse
a las pequeas y medianas empresas (PYMES) de maquinaria e insumos, en pro
de facilitar y mejorar el nivel de explotacin de sus productos agrcolas y
manufactureros, contribuyendo de esta forma a mejorar el alto ndice de
desempleo por el que atravesamos.

Ante el mencionado desconocimiento del contrato, hemos observado que nuestros

legisladores no han demostrado el suficiente esmero para la creacin de un
proyecto de ley que pueda dilucidar muchas situaciones que se presentan en el
desarrollo de dicha contratacin y que algunas veces han puesto en peligro los
intereses patrimoniales de la clase obrera, al obligar a los Juzgadores a emitir
providencias carecientes de sustento legal, puesto que nos encontramos ante un
contrato de naturaleza atpica.
Por stas y por otras muchas bondades y situaciones que desencadena y que en
el transcurso de la presente investigacin tratar de demostrar, es que ha surgido
la iniciativa de investigar el contrato de Leasing financiero, partiendo de la
concepcin y del anlisis efectuado por algunos autores que se han preocupado
por su estudio en pases como Estados Unidos de Norte Amrica, - donde tuvo su
nacimiento ya hace ms de cincuenta (50) aos, Alemania, Francia, Italia y

Espaa, pas ste ltimo donde se ha desarrollado e investigado de una manera

influyente sobre las dems naciones Europeas y Americanas.
Atravesando por el anlisis de sus clusulas tanto principales como accesorias,
sus caractersticas, elementos esenciales, obligaciones de las partes y causales
de terminacin.
Descendiendo en un estudio que pretende ser novedoso, como es el trmite procesal
por el que se ha ceido su ejecucin en los diversos estrados judiciales de nuestro pas,
enfatizando en temas de importancia como son, la Responsabilidad Civil Extracontractual
de las compaas de Leasing en Colombia, por tener el carcter de propietarias de los
bienes entregados en arrendamiento, y por tal virtud, llamadas a responder por los daos
y perjuicios derivados especialmente de actividades peligrosas; y en algunos otros temas
como son el contrato de Leasing y los procesos concursales de que tratan la ley 222 de
1995 y la ley 550 de 1999 o de reestructuracin empresarial, entre otros temas que han
sido observados como de particular ocurrencia en nuestros estrados judiciales, utilizando
como fuentes a diversos autores nacionales e internacionales y pronunciamientos de
diversos Juzgados, Tribunales y altas Cortes de nuestro pas.
Investigacin que esperamos sirva de fuente a estudiantes y particulares que deseen
profundizar sobre el tema.
PRIMERA PARTE
CAPITULO I
El Leasing como mecanismo para la reactivacin econmica

1. ANTECEDENTES HISTORICOS
Muchos estudiosos de esta figura contractual, remontan su nacimiento, a 5.000
aos a.C. cuando los terratenientes ante su imposibilidad de explotar directamente
sus latifundios, preferan entregar bajo est modalidad de arrendamiento el total o
una parte de sus bienes a los agricultores, recibiendo en contraprestacin un
canon que consista en un porcentaje de las cosechas cultivadas, (un sptimo 1/7,
un octavo 1/8 y hasta una tercera parte 1/3).

Similar situacin se presentaba en la zona del Tigris, Eufrates y el Golfo Prsico,

cuando los propietarios de los barcos (medio de transporte ms usual en dicha
poca) entregaban en arrendamiento su explotacin comercial y martima,
recibiendo en contraprestacin un canon. (Conocido actualmente con el nombre
de BARE BOARD CHARTER)

Sin embargo, la modalidad de leasing que hoy conocemos, para casi la totalidad
de los autores y estudiosos del tema, nace en Estados Unidos de Amrica, como
consecuencia de su tipo de economa, desarrollo y de una serie de factores que
son expuestos de la siguiente manera por Jacques Colliot, en su obra el Leasing:
-

Un mercado de capitales a mediano plazo restringido e inaccesible.

Una

legislacin

amortizaciones.

Fiscal

particularmente

rigurosa

en

materia

de

Una economa muy prospera con altas tasas de beneficios, y

Empresas obligadas a una rpida renovacin de sus bienes

de equipo

debido a un progreso cientfico vertiginoso

Factores que incidieron para que en 1920, la firma Bell Telephone System,
emprendiera el desarrollo del Leasing operativo, ya que en lugar de vender sus
equipos prefiri entregarlos bajo est modalidad de arrendamiento. A su turno
empresas como la International Bussines

Machines (IBM), y la United States

Shoes Machinery (1945), continan con el desarrollo del Leasing operativo.

La figura del Leasing Financiero, tiene su invencin en 1952, en manos del Seor
D.P. Boothe Jr, propietario de una pequea fabrica de productos alimenticios en
California, a quien el ejercito Estadounidense, despus de haber finalizado la
guerra de corea, le hace un enorme pedido de sus productos, pero ante la
imposibilidad de contar con la maquinaria requerida para su embalaje y
acondicionamiento, procede a contactar con proveedores que le podan ceder las
maquinas con un cargo al producido que sumados cubran los gastos y le daban
ganancia, contando al final el seor Boothe. Jr con la opcin de prorrogar el
trmino de utilizacin de la maquinaria disminuyendo el valor del canon
inicialmente pactado comprarla por un valor nfimo, al valor comercial del bien.
Ante la mencionada imposibilidad el seor Boothe, concluye que al igual que l,
muchas otras empresas podran encontrarse en la misma situacin, razn por la
que en compaa de tres socios nace la United States Leasing

Corporation,

creada con un aporte social individual de 20.000 dlares, y con prestamos por
alrededor de 500.000 dlares, recibiendo como contraprestacin y/o utilidad
financiar bienes a diferentes empresas por mas de dos millones de dlares al cabo
de dos aos.
1

COILLOT, Jacques. El leasing. Traduccin Prez Ruiz Toms, Madrid, Editorial Mapfre, S.A.
1974 Pgina 20.

Ante la negativa respuesta de ampliacin de la empresa en el mercado, por parte

de sus socios, Boothe, crea en San Francisco una nueva empresa la Boothe
Leasing Corporation, capitalizada mediante colocacin de acciones en el pblico,
contando para 1961, con mas de 2700 clientes y ms de sesenta y seis millones
de dlares en contratos vigentes.
El leasing en Colombia empez a practicarse desde el ao 1973 con algunas
compaas como: City Corporation, Leasing de Colombia, Leasing Mazuera,
Leasing Bolivar y Arrendadora Financiera Santander. En virtud de la estructura
fiscal Colombiana, el atractivo tributario de esta tcnica de financiacin no es tan
significativo como en otros pases, pero esto es compensado por la inflacin
estructural de nuestra economa y de otro lado por la escasez de recursos
crediticios a mediano plazo2.

Derecho
Comparado
Para el siguiente estudio comparado se hace necesario citar el tercer tomo de la
obra, Aspectos Jurdicos de Los contratos Atpicos de los profesores Eduardo
Chuli Vicnt y Teresa Beltrn Alandete, obra editada en el ao de 1999 por Jos
Maria Bosh, ya que en la mencionada obra se efecta un estudio concienzudo de
lo que ha sido est figura contractual en pases como Estados unidos de Amrica,
Alemania, Francia, Italia y Espaa.
1.1. Estados Unidos
El origen del fenmeno jurdico llamado leasing para algunos autores (Como
Giovanoli) fue en 1936, como instrumento financiero utilizado por la cadena
californiana de Supermercados Safeway Inc La formula empleada era Sale and
Leasing Back este contrato atpico de leasing, llamado en Espaa de retro, se
baso en dos puntos fundamentales:

ESCOBAR GIL, Rodrigo Alonso. El contrato de Leasing Financiero. Bogot Colombia: pontificia
Universidad Javeriana. Tesis de grado.1987
15

1 - Las razones Fiscales; 2 El formalismo Jurdico del ordenamiento

Estadounidense, como consecuencia de la influencia directa del derecho ingls, el
desarrollo tecnolgico y la consecuente necesidad de requipamiento en un
contexto de carencia de capitales en las propias empresas.
El profesor Gustavo Villapalos en el prlogo de la Obra (Aspectos Jurdicos de los
contratos de Leasing) cita como antecedente a estos contratos a la Ley de
Prstamos y Arriendos de 1941 La finalidad de esta ley es la siguiente: En plena
Guerra Mundial, Inglaterra necesitaba imperiosamente adquirir barcos de guerra
para su flota, muy mermada por los ataques alemanes. La venta por parte de los
Estados Unidos era imposible por que una ley vigente prohiba vender material de
guerra a las naciones en conflicto; la dificultad se obvi, mediante dicha ley de
Prstamo y Arrendamiento Estados Unidos alquilo cincuenta destructores al
Reino Unido, a lo largo del Plazo, con una opcin de compra al finalizar

el

arriendo.
Es a finales de la II Guerra Mundial cuando tiene mayor auge el Leasing en
Estados Unidos (La primera empresa de Leasing se crea en 1952) aunque ya en
1945, la Allied Stores Corporation vende todos sus inmuebles a una fundacin
universitaria y simultneamente se los vuelve a realquilar por un plazo de treinta
aos, con opcin de renovacin y con inclusin de una opcin de compra. Se trata
del denominado Leasing de retro.
Aunque inicialmente tuvo finalidad meramente locativa (to lease: significa
arrendar), posteriormente se transformo en sofisticadas operaciones, dando lugar
a mltiples tipos de leasing (de retro, apalancado, sin fronteras e.t.c.), Como
seala Frederic Whitney, en The Law of Modern Comercial, practices muchos
vendedores han recurrido frecuentemente a la artimaa de concertar un contrato
en forma de Leasing ya sea con opciones a favor del comprador para adquirir
por una pequea cantidad al final del plazo un bien, siempre que las rentas
hayan sido debidamente pagadas; ya sea con estipulaciones de que si se paga
la renta, la propiedad se transmitir automticamente al arrendatario.

16

En casi todos los Estados, los Jueces han sentenciado en el sentido de

considerar que si se incluye la obligacin de ejercitar la opcin de compra, se trata
de una condicin especial.
Todo lo anterior crea la necesidad de legislar el Uniform Commercial Code que
intenta superar los conceptos de venta con garanta personal y arrendamiento
financiero con opcin de compra. Las ideas esenciales son las siguientes: a) Las
diferencias que separan las dos garantas debern ser suprimidas y sustituidas por
el simple concepto de seguridad en la persona deudora; b) todos los tipos de
garanta personal ya sea por el uso o para la venta debern ser reconocidos. El fin
de la mencionada ley, es proporcionar una estructura simple y unificada, en la que
se pueda incluir la inmensa variedad de garantas en las operaciones de
compraventa y arrendamiento con el menor corte. Segn el Code en toda
operacin existe: 1. Un deudor, esto es, la persona que recibe el dinero y
garantiza su devolucin por medio de una propiedad; 2. el financiero o prestamista
que otorga el crdito, asegurndose su devolucin; 3. una garanta mobiliaria o
inmobiliaria que el deudor otorga al acreedor para asegurar el pago, y 4. la
propiedad (mueble o inmueble) sujeta al derecho de garanta, la cual consta en
documento pblico o privado.
Pese a este intento de aclaracin de conceptos, con relacin a los contratos de
leasing

continan

los

problemas,

especialmente

para

la

jurisprudencia

Norteamericana. Siguiendo con Luis Rojo Jaura, la Financiera Reiser arrienda a la

compaa Marhoefer varios bienes de equipo para la fabricacin de salchichas, y
se establecen pagos mensuales de 665 dlares por cuarenta y cinco meses y si al
final la Empresa arrendataria no adquiere las maquinas debern ser devueltas en
el mismo estado en que se recibieron. Otras clusulas eran: 1 Impuestos y Tasas
por cuenta del comprador arrendatario; 2 el equipo estara en el domicilio social
del adquirente; 3. garanta de noventa das por mano de obra y materiales; 4. de
no cumplirse las condiciones pactadas la Compaa financiera tiene derecho a
rescindir el contrato; 5. en caso de impago o quebrantamiento de las condiciones
el arrendador podr penetrar en los locales de la arrendataria, procediendo a
retirar la maquinaria.
17

En el transcurso de este contrato la empresa Marhoefer se constituye en

quiebra. La Compaa financiera insta de los comisarios de la quiebra la retirada
de los bienes muebles; al no haber acuerdo acuden al Tribunal de Distrito el cual
dicta sentencia declarando que el contrato no era de Leasing sino de
compraventa con garanta y que por tanto no procede la restitucin de la
maquinaria al vendedor, luego, esta sentencia se basa en el espritu del contrato,
no en la denominacin del contrato mismo. No obstante, esta sentencia fue muy
criticada por la Doctrina3. El tratamiento dado por nuestra Legislacin Colombiana
tal y como lo veremos mas adelante, es diferente al dado en los Estados Unidos
de Norteamrica, ya que por ser el contrato de arrendamiento financiero o
leasing de Naturaleza atpica, prima el principio de la autonoma de la voluntad
de las partes, siempre y cuando no se contraren las normas y las buenas
costumbres y se cumplan adems con una clase de requisitos que en la
costumbre mercantil han sido reconocidos como de la naturaleza del contrato,
tales como, el establecimiento de un canon de arrendamiento en contraprestacin
de la tenencia del bien dado en arrendamiento, por un periodo determinado, la
estipulacin del valor de la opcin de compra, ( la que deber ser efectuada al final
de la contratacin y por un valor nfimo al valor comercial del bien dado en
arrendamiento), o la obligacin del locatario de restituir el bien a la Compaa
Leasing al momento de la finalizacin del contrato sino se hace uso de la
mencionada opcin de compra.
1.2. Alemania:
Las primeras compaas de Leasing surgen en 1962, pero es a partir de 1968 que
empieza a desarrollarse la actividad, adoptndose un tratamiento similar al
otorgado por nuestra legislacin Colombiana, ya que hasta 1971, con la
expedicin de un decreto que regul este tipo de negociaciones, se calific al
contrato como de naturaleza atpica, vindose reglado por el principio de la
autonoma de la voluntad de las partes.
3

CHULIA VINCENT, Eduardo, BELTRAN ALANDE. Teresa, Aspectos Jurdicos de los contratos
atpicos. Editor Bosch Jos Maria. Barcelona 1999 Pg. 11 - 13

18

El Decreto en cuestin nace por el auge de la figura en ese pas y a iniciativa de

una sentencia proferida en el ao de 1970 por Bundesfinazhof, en el que se hace
prudente citar las caractersticas del contrato sealadas en ese pronunciamiento:
a) El Contrato se celebra por una duracin semejante a la vida til del bien; b)
durante el periodo de vigencia, el usuario no tiene derecho a resolver el contrato
por propia voluntad, y siempre que no existan causas de fuerza mayor; c) los
pagos se calculan para que al final del contrato se hayan cubierto los costos de la
financiera y los intereses del capital; d) el usuario soporta la perdida y deterioro
posible del bien; e) y por ltimo, en caso de mora o de quiebra se entienden
vencidos todos los plazos pendientes.
1.3. Francia
Nace en 1962 con la firma Locafrance, a iniciativa de Bancos, Compaas de
Seguros y grupos Independientes. A diferencia de Alemania y Colombia, si se
encuentra reglada desde su nacimiento con la ley del 2 de Julio de 1966 y la
denominada Credit Bail. La que se encarga en definir el contrato en su artculo
1 de la siguiente manera Operaciones de Credit Bail reguladas por la presente
ley son las operaciones de arrendamiento de bienes de equipo, de utillaje, o de
bienes inmobiliarios de uso profesional, especialmente comprados con vista a este
alquiler por empresas que permanecen propietarias de tales bienes cuando las
operaciones, cualquiera que sea su denominacin, dan al arrendatario la facultad
de adquirir todo o parte de los bienes alquilados por un precio convenido teniendo
en cuenta, al menos en parte, las entregas efectuadas a ttulo de alquileres
Posteriormente, el Decreto de 4 de Junio de 1972 establece los requisitos de la
publicidad de las operaciones de Credit Bail, estableciendo al efecto las oficinas
pertinentes y siendo la inscripcin de los contratos a cargo del propietario
arrendador, estipulando que si el mismo no inscribe el contrato no puede oponer
sus derechos a terceros acreedores del arrendatario. En este sentido la sentencia
del tribunal de Comercio de la Rochelle de 1964 que niega el derecho a retirar los
bienes sino han sido debidamente inscritos4.

19

1.4. Italia
Debido a la crisis sufrida por este pas en los aos 70, no fue muy significativo su
desarrollo, pero es a partir de la ley del 5 de Noviembre de 1978 (Ley que rige este
tipo de contratos), cuando empieza a fortalecerse.
El artculo 17 de la ley precitada define el contrato de la siguiente manera: el
leasing como las operaciones de arrendamiento de bienes muebles o inmuebles
adquiridos o hechos construir por el arrendador, a eleccin o indicacin del
arrendatario que asume todos los riesgos sobre los bienes arrendados al final del
arrendamiento mediante el pago de un precio prefijado. Al final del contrato las
instalaciones objeto del arrendamiento financiero pueden ser compradas por el
arrendatario por un importe igual al uno por ciento de su valor de compra.
Los contratos de Leasing han sido apoyados de manera considerable por el
Gobierno Italiano, hasta el punto de financiar las adquisiciones de equipos, con el
objeto de promocionar zonas o polgonos industriales.
1.5. Espaa
La creacin de la sociedades Alquelinsa y Alquiber a mediados de los 60, fue el
inicio de este contrato en Espaa.
No obstante, tenemos que advertir que la introduccin del Leasing en Espaa se
produce con notable demora, debida al retraso en la recuperacin econmica de la
nacin que careci de los beneficios del plan Marshall que tanta ayuda
proporcion al resurgimiento econmico de Europa. Hasta 1960 Espaa estaba
viviendo econmicamente un rgimen de autarqua, con una industria obsoleta y
con unos intercambios comerciales limitados estrictamente a lo esencial para
subsistir: importaciones de cereales y petrleo, compensadas con exportaciones
de agrios, nica fuente de divisas del estado espaol.

Ibid., Pg. 14
20

El despegue econmico se inicia por los aos 60, finalizando el plan de

estabilizacin elaborado por los ministros Ullastres y Navarro Rubio que pese a su
rigor, sanearon indudablemente la economa Espaola. Se introduce la modalidad
de ventas a plazos de bienes muebles: frigorficos, lavadoras, televisores e.t.c.
Como consecuencia, el 17 de Julio de 1965, la Jefatura del estado dicta la Ley
sobre venta de Bienes Muebles a Plazos. En la Exposicin de Motivos indica que
es cuestionable la importancia que ha alcanzado el crdito, constituyendo una de
las bases en que se asienta la vida social. Considera que una de las modalidades
del crdito es el de la venta de bienes muebles corporales a plazos, factor
importante en los planes de desarrollo econmico.
Las causas econmicas del crecimiento del leasing en Espaa pueden explicarse
a travs de los siguientes fenmenos:
-

Tendencia decreciente de los tipos de intereses que ha abaratado el coste

del dinero para las sociedades arrendadoras y de este modo el coste
financiero de las operaciones.

El alto grado de competitividad del sector, reduccin de los costes de

exportacin y mrgenes financieros, diversificacin de oferta.

Transformacin del leasing en una operacin alternativa a las formas

tradicionales de financiacin.

Un mayor conocimiento de las caractersticas esenciales del contrato,

ventajas fiscales econmicas y financieras5.

2. CONCEPTO
DEFINICIN DEL CONTRATO.

2.1
Legal

Definicin

Como primera medida se hace necesario resaltar que el contrato de Leasing forma
parte de la lista de los denominados contratos atpicos, por lo que no
encontraremos ninguna disposicin legal que sirva para emitir un concepto jurdico
al respecto.
21

Tan solo Decretos como el 148 de 1979 y actualmente el 913 de 1993, lo han
definido pero de ninguna manera se han detenido a reglarlo, razn por la que
se hace necesario traer a consideracin conceptos mas profundos sobre el
contrato, verbigracia el enseado por la Honorable Corte Suprema de Justicia,
y por algunos estudiosos de la materia, con el fin de introducirnos un poco en el
tema: El Decreto 148 de 1979 lo define como: "El consistente en el
arrendamiento que se concede a una persona natural o jurdica, de bienes de
capital, bienes que adquiere la sociedad de Leasing de acuerdo con las
especificaciones dadas por el arrendatario, otorgndole, a su vez, una opcin de
compra del mismo bien, cuyo precio deber tener en cuenta el monto de los
cnones de arrendamiento''.
El decreto 913 de 1993 por su parte lo define en su artculo segundo de la
siguiente manera: " Entindese por operacin de arrendamiento financiero la
entrega, a ttulo de arrendamiento, de bienes adquiridos para el efecto,
financiando su uso y goce a cambio del pago de cnones que recibir durante un
plazo determinado, pactndose para el arrendatario la facultad de ejercer al final
del periodo una opcin de compra".
En el anterior orden de ideas, debe estarse en primer lugar a lo convenido por las
partes en el respectivo contrato en lo atinente a su constitucin, desarrollo y
cumplimiento, siempre y cuando las clusulas contractuales no contravengan el
orden pblico y las buenas costumbres.
CLASES DE CONTRATO DE LEASING:
La doctrina y en especial la Federacin Nacional de Compaas Leasing, ha
sealado dos clases de Operacin de Leasing, y de stas sus modalidades, las
que se hace necesario previo a seguir adelante con el estudio del tema en general
del Contrato, sealarlas de una forma muy general:

1. Leasing Financiero:

En el que se centra la presente investigacin y

que hemos tratado de identificar anteriormente, pudindolo resumir como

un contrato en virtud del cual, una compaa de financiamiento comercial,
22

denominada LA LEASING, entrega a una persona natural o jurdica

denominada LOCATARIO, la tenencia de un activo productivo que ha
adquirido para el efecto y que ste ltimo ha seleccionado para su uso y
goce, a cambio del pago peridico de una suma de dinero (canon) durante
un plazo pactado y cuyo vencimiento, el locatario tendr derecho a adquirir
el activo por el valor de la opcin de adquisicin.
1.1. Elementos esenciales:
a) La entrega del bien para su uso y goce.
b) El establecimiento de un canon peridico que lleva implcito el precio del
derecho a ejercer una opcin de adquisicin.
c) La existencia, a favor del locatario, de una opcin de adquisicin al
terminarse el plazo pactado en el contrato, que podr ejercer siempre y

23

cuando cumpla con la totalidad de las prestaciones a su cargo. O de lo

contrario devolver el bien objeto del contrato.
d) Que el bien objeto del Leasing sea susceptible de producir renta.

2. Leasing Operativo: Es un contrato en virtud del cual, una persona natural

o jurdica, denominada LA ARRENDADORA, entrega a otra, llamada LA
ARRENDATARIA, la tenencia de un bien para su uso y goce, a cambio del
pago de un canon o renta peridica.
2.1 Elementos esenciales:
a) La entrega del bien.
b) El pago de un canon o precio de arrendamiento.
c) La vocacin del bien para producir renta.
3. Diferencia Fundamental entre las dos Clases de Leasing:
La diferencia fundamental radica en que en el Leasing Financiero siempre lo
constituye una opcin de compra a favor del Locatario pactada desde el inicio del
contrato,

mientras

que

en el operativo slo

se presenta est opcin

excepcionalmente, y de existir, es por el valor comercial del bien (Opcin de

Compra).
Como consecuencia los cnones en el Leasing Financiero incluyen una parte del
precio del derecho para ejercer la opcin de adquisicin; al paso que en el
Operativo se pacta libremente el canon con base en el tipo de bien que se trate.

24

Ibidem., Pg 15 - 16

25

2.2.

Definicin
Jurisprudencial

La Honorable Corte Suprema de Justicia en Sentencia 6462 de Diciembre 13 de

2.002, ha definido al Contrato de Leasing, como un negocio jurdico en virtud del cual,
una sociedad autorizada por la ley para celebrar este tipo de operaciones,
primigeniamente le concede a otro la tenencia de un determinado bien corporal
mueble o inmueble, no consumible, ni fungible, lato sensu, necesariamente productivo
por cuyo uso y disfrute la entidad contratante recibe un precio pagadero por
instalamentos que sirve, adems, al confesado propsito de amortizar la inversin en
su momento realizada por ella para la adquisicin del respectivo bien, con la
particularidad de que al vencimiento del trmino de duracin del contrato, el tomador
o usuario, en principio obligado a restituir la cosa,

podrn adquirir , in actus, la

propiedad de la misma, previo desembolso de una suma preestablecida en dinero,

inferior por supuesto a su costo comercial ( valor residual6 ), sin perjuicio de la
posibilidad de renovar, in futuro, el contrato pertinente, en caso de que as lo acuerden
las partes.
2.3.

Definicin
Doctrinal

A su turno La Federacin Colombiana de Compaas Leasing, FEDELEASING, ha

denominado al Leasing como el contrato en virtud del cual una parte entrega a la otra
un activo productivo para su uso y goce, a cambio de un canon peridico, durante
un plazo convenido, a cuyo vencimiento, el bien se restituye a su propietario o se
transfiere al locatario, si ste ltimo decide ejercer una opcin de adquisicin que,
generalmente se pacta a su favor.
El Profesor Carlos Vidal Blanco define al leasing como el Contrato mercantil en
virtud del cual un empresario, cumpliendo instrucciones expresas del presunto
arrendatario, compra en nombre propio determinados bienes muebles o inmuebles,
para que, como propietario arrendador, los alquile al mencionado arrendatario,
para que ste los utilice por un perodo irrevocable a cuyo trmino tendr la opcin
de adquirir la totalidad o parte de otros bienes arrendados, por un precio convenido
previamente

con

el

propietario

arrendador,

considerndose

que

todos

los
26

desembolsos que efecta el futuro arrendador son por cuenta del presunto
arrendatario hasta la iniciacin del perodo de arrendamiento7. Igualmente e l profesor
Broseta Pont, Manuel, lo define como l a

existencia de una operacin de

financiacin a mediano o largo plazo, mediante la cual quien necesita un bien

(normalmente maquinaria o bienes de equipo) contrata con un

intermediario

financiero para que ste lo adquiera del fabricante, con el fin de cederle su uso por
tiempo determinado durante el pago de un canon8 .
Segurado Llorente Juan, lo define como una financiacin destinada a ofrecer a los
industriales y a los comerciantes un medio flexible y nuevo de disponer de un bien de
equipo alquilado en vez de comprarlo. Esta operacin es realizada por sociedades
especializadas que compran el material siguiendo las instrucciones del futuro usuario
alquilndolo durante un plazo convenido y mediando la percepcin de un canon fijado
en el contrato y que debe reservar al arrendatario una opcin de compra sobre el
material al trmino del perodo inicial9
Serge Roling habla de financiacin destinada a ofrecer a los industriales y a los
comerciantes un medio flexible y nuevo de disponer de un bien de equipo alquilndolo
en vez de comprarlo.

Tambin denominado por las Compaas de Financiamiento Comercial Leasing como opcin
de adquisicin o de compra.
7
VIDAL BLANCO, Carlos. El leasing. Universidad Complutense de Madrid. Tesis de Doctorado,
1977. Ministerio de Hacienda; Instituto de Estudios Fiscales, Instituto de Planificacin Contable,
Pg. 56.

27

Esta operacin es realizada por sociedades especializadas que compran el material

siguiendo las operaciones del futuro usuario, alquilndoselo durante un plazo
convenido y mediando la percepcin de un canon fijado en el contrato que debe
reservar al arrendatario una opcin de compra sobre el material al trmino del perodo
inicial10
En Colombia Sergio Rodrguez, Define el contrato de Leasing como aquel por el cual
una sociedad especializada adquiere, a peticin de su cliente, determinados bienes
que entrega a ttulo de alquiler, mediante el pago de una remuneracin y con la
opcin para el arrendatario al vencimiento del plazo, de continuar

el contrato en

nuevas condiciones o de adquirir los bienes en su poder11

8

BROCETA PONT, M., Manuel de Derecho Mercantil, 6 edicin. Madrid 1985.

Ob. Cit.
10
ROLING, Serge El Leasing, Ed. Pirmide, Madrid, 1974, Traduccin de Toms Prez Ruiz. Pg.
18 Citado por la Asociacin Bancaria de Colombia, El Leasing Arrendamiento Financiero 4 edicin
1982 Pg. 11.
11
RODRGUEZ AZUERO, Sergio, Contratos Bancarios, Biblioteca Felabn, Ed. Redactores
Asociados Ltda.., Bogot 1977, Pg. 487.
9

28

Por otra parte Rodrigo Escobar Gil lo denomina como una formula financiera a
mediano o largo plazo, en virtud de un contrato mercantil, en la que una sociedad
especializada se obliga a adquirir la propiedad de un bien de equipo, cuyo
proveedor y caracteres tcnicos son sealados por el futuro usuario, y a conceder
a ste su tenencia y disfrute a cambio de una remuneracin peridica durante el
trmino inicial que corresponde a su amortizacin, con una opcin de compra final
del perodo a favor del usuario12
Para finalizar el profesor Isaas Chvez Vela denomina el contrato como aquel en
virtud del cual una empresa arrienda a un cliente un equipo por el trmino de la
vida til del mismo, plazo que es irrenunciable o que lo sera solamente bajo una
rigurosa penalidad. El canon se fija de una manera tal que el arrendador recobre
la totalidad o la mayor parte del costo de adquisicin del equipo junto con los
gastos del manejo del contrato en que incurra y una margen de ganancia.
Jurdicamente es un negocio complejo integrado por varios contratos tpicos ya
regulado por el derecho civil y mercantil en el que goza de vital preponderancia la
autonoma de la voluntad privada de los interventores, y por eso, la mejor fuente
normativa es el documento que la contiene13.

En este orden de ideas podramos concluir que el contrato de Leasing, es un

contrato atpico pero de naturaleza mercantil, en virtud del cual, una Compaa de
Financiamiento Comercial Leasing, adquiere un bien - de naturaleza productiva
a solicitud de un presunto locatario que puede ser una persona Natural o Jurdica,
para que sta la Leasing una vez sea la titular del derecho dominio le entregue
su tenencia, recibiendo en contraprestacin del locatario, una suma determinada
de dinero, de manera peridica, a ttulo de canon de arrendamiento, por un lapso
de tiempo determinado. Otorgndose adems por parte de la Leasing al Locatario
12

ESCOBAR GIL, Rodrigo. El contrato de Leasing Financiero, Editorial Temis, Bogot, 1984,
Pgina 99.
13
Revista de Derecho Econmico. Asociacin de derecho econmico. Ediciones Librera del
profesional. Volumen 9. 1989.

29

1. NOCIONES DEL CONTRATO DE LEASING

El contrato de leasing es uno de los contratos que hacen parte del grupo
denominado contratos atpicos, connotacin que se les atribuye por no estar
contemplados de forma especfica en una ley dedicada a ellos, es decir, por
carecer de regulacin especializada, lo que no implica que la efigie del mismo no
sea mencionada en algunas normas para referirse a ellos.
La designacin de atipicidad para los contratos es un concepto relativo que abre
las puertas de una discusin por parte de dos grupos que defienden la postura
entre la necesidad y la no necesidad de regular especficamente a un contrato que
es utilizado de forma progresiva y constante en la sociedad y en el mercado,
discusin que por considerarse determinante se abordar posteriormente.
Por otro lado es importante definir conceptualmente de forma previa el contrato de
leasing desde las diferentes fuentes que lo han abordado o que por el tipo de
figura permiten abordarlo iniciando primero por las pinceladas legales, haciendo
un ejercicio especial, continuando despus un recorrido por la jurisprudencia y otro
tipo de fuentes administrativas1
.
Como una nocin preliminar se puede entonces afirmar que el contrato de leasing
financiero es un acuerdo contractual en el que una parte entrega materialmente un
bien a otra, quien lo recibe en arrendamiento, mientras se obliga a pagar un canon
por ese arrendamiento, teniendo la posibilidad de utilizar una opcin de compra al
final o durante la ejecucin del contrato y as enajenarlo en su patrimonio.
1 Algunos conceptos de la Superintendencia Financiera (antes Superintendencia
Bancaria), Superintendencia de Sociedades y la DIAN que hacen parte de las
herramientas de anlisis.
1.1 Definicin de la ley
Un ejercicio que se pretende hacer con el fin de demostrar que es posible darle al
contrato de leasing una definicin que provenga de la ley, pues resulta
controvertible afirmar que si el contrato hace parte de los denominados atpicos es
por que la ley ha hecho poca referencia, pero no se ha especializado en tratar la
figura de forma exclusiva o definirla, es tomar del ordenamiento nacional, por que
la ley no lo prohbe, varios elementos que pueden finalmente concebir un
significado al contrato de leasing, otras veces llamado de arrendamiento financiero
y otras veces denominado leasing financiero, con el fin de diferenciarlo de otros
tipos como lease back y el operativo.
El hecho de hallar una definicin que provenga de la ley apoya la postura que
afirma que no es necesario regular un contrato para incentivar o proteger su
funcionamiento y el alcance del mismo, por los efectos jurdicos que pueda tener
en las partes y en la economa.

30

El primer rincn normativo al que se debe acudir, es el Cdigo Civil Colombiano, si

bien es cierto el leasing es una forma contractual que hace parte del Derecho
Comercial por razn de la naturaleza a la que pertenece el contrato, es decir,
dentro del Cdigo de Comercio, Decreto 410 de 1971 se establecen los actos
mercantiles y se deja sentado el precedente de la norma a la que hay que acudir
dependiendo del negocio si a la norma civil o a la norma mercantil, por ser
considerado un acto mercantil o no, pero as mismo se establece en la ley
comercial una norma de remisin normativa en el artculo segundo del Cdigo que
dice: en las cuestiones comerciales que no pudieren regularse conforme a la
regla anterior, se aplicarn las disposiciones de la legislacin civil.
Esta es una norma remisoria que esta diciendo directamente que en los casos en
que el Cdigo de Comercio no traiga solucin normativa que cobije un asunto
especfico por remisin se podr acudir a las normas del cdigo civil.
En ese mismo sentido una norma de suma importancia que se establece en el
libro de las obligaciones mercantiles del mismo cdigo, el artculo 822 que
contempla que los principios que gobiernan la formacin de los actos y contratos y
las obligaciones de derecho civil, sus efectos, interpretacin, modo de extinguirse,
anularse o rescindirse, sern aplicables a las obligaciones y negocios jurdicos
mercantiles, a menos que la ley establezca otra cosa, esto quiere decir, reiterando
lo explicado en el artculo segundo que cuando el cdigo de comercio guarde
silencio sobre un contrato u obligacin mercantil, se aplica la norma civil, pero no
se afirma que tiene que ser una norma civil especfica, si no, simplemente las
normas del cdigo civil.
El contrato de leasing es un contrato de carcter comercial, eso no admite
discusin, pertenece a un grupo excepcional de negocios que la ley supone como
comerciales por que su celebracin supone la existencia de una persona especial,
en este caso, las compaas de financiamiento, igual situacin ocurre en el caso
de los seguros.
Es entonces el contrato de leasing un contrato de carcter comercial, y utilizando
la citada norma del artculo 2 y 822 entonces se puede acudir al cdigo civil por
remisin, al no estar el contrato de leasing definido dentro del cdigo de comercio
ni en una norma especializada, se puede descomponer entonces partiendo de la
definicin general, la norma civil, donde se determina qu es un contrato en el
artculo 1495: un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o
no hacer alguna cosa. Ese significado encaja perfectamente en el inicio de la
definicin del contrato de leasing, as mismo el 1602 dice que el contrato es ley
para las partes.
Por otro lado, el contrato de arrendamiento del cdigo civil, no se refiere en
principio a bienes inmuebles, si no a cosas, a cualquier elemento, existen normas
especializadas para la vivienda urbana en la ley 820 de 2003 y para el
establecimiento de comercio en el mismo cdigo de comercio, por tal razn nada
impide utilizar el artculo 1937 del mismo cdigo civil donde se define que un
31

contrato de arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan

recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o
prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio
determinado.
Hasta ahora se tienen entonces dos definiciones volubles de las normas de
derecho privado, una de carcter general y una sobre un componente que juntas
comienzan a darle vida a lo que se considera como una definicin legal del
contrato de leasing, as mismo existen normas concernientes a la compraventa
(1849 y SS). Finalmente existe la libre voluntad de las partes para contratar, es
decir, para convenir un contrato de cualquier tipo siempre y cuando se cumplan los
presupuestos dentro un marco legal, capacidad, consentimiento, objeto lcito y
causa lcita.
Por otro lado entonces se puede ver que partiendo de las normas de contratacin
en general que contempla el cdigo civil se puede dar una definicin del contrato
de leasing afirmando que: es un contrato en el que una de las partes, persona
jurdica conocida como compaa de financiamiento comercial, se obliga a
entregar a otra un bien en arrendamiento, sin transferir en principio la propiedad
del mismo, y la otra, quien recibe el bien, se obliga a cambio de ello a pagar una
suma peridica que se denomina canon, una vez culminado el plazo establecido,
la persona que paga el canon tiene la opcin de utilizar una clusula de compra
para adquirir totalmente el bien en su patrimonio, es decir, enajenarlo.
El recorrido normativo anterior que permite evidenciar la riqueza en el alcance del
cdigo civil colombiano, define a partir de varias figuras el contrato de leasing, no
es una definicin dedicada al contrato de leasing financiero exclusivamente, pero
sirve por ejemplo como punto de partida para comenzar a desvirtuar de forma
relativa la atipicidad total del contrato, uno de los aspectos que generan problemas
de carcter jurdico en la jurisprudencia. La ley define los tipos de leasing en
algunas normas a las cuales se hace referencia mas adelante, por ahora se deja
propuesto entonces que el leasing como concepto general no se encuentra
exclusivamente definido pero a travs de un ejercicio interpretativo se puede
delimitar una definicin general del contrato de leasing en la ley, que ya
dependiendo del tipo de leasing variar en alguna medida.
Continuando con lo anterior, tambin se toman elementos del Decreto 836 de
1991 en el cul se alej el leasing de los otros tipos contractuales al decir no era ni
un contrato de arrendamiento, ni un crdito, ni una venta a plazos, eso no
desvirta en ningn sentido la definicin, pues esta toma apartes de cada uno
de esos elementos sin en ningn momento afirmar que constituye en su totalidad
uno de los mismos.
1.2 Definicin de la Jurisprudencia nacional
La jurisprudencia nacional ha hecho varios esfuerzos en sus diferentes sentencias
por estructurar explicaciones a cerca del contrato de leasing, sobre las sentencias
32

que se pretenden analizar al estudiar los problemas jurdicos que presenta el

mismo, cabe acoger algunos apartes que tocan mas el aspecto de concepcin del
contrato, su naturaleza jurdica. Para la Corte suprema de Justicia el leasing es un
negocio jurdico en virtud del cual, una sociedad autorizada por la ley para celebrar
ese tipo de operaciones, primigeniamente le concede a otro la tenencia de un
determinado bien corporal mueble o inmueble, no consumible, ni fungible, lato
sensu, necesariamente productivo-, por cuyo uso y disfrute la entidad contratante
recibe un precio pagadero por instalamentos, que sirve, adems, al confesado
propsito de amortizar la inversin en su momento realizada por ella para la
adquisicin de respectivo bien, con la particularidad de que al vencimiento del
trmino de duracin del contrato, el tomador o usuario, en principio obligado a
restituir la cosa, podr adquirir la propiedad de la misma, previo desembolso de
una suma preestablecida de dinero, inferior a su costo comercial (valor residual).
(Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, 2002, Expediente No. 6462,
MP: Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo).
De la definicin anterior se pueden extraer varias inferencias, la calidad especial
de la persona que practica el leasing, que debe ser una persona autorizada por la
ley 2 , que hace suponer que el acto es comercial de entrada, adems de afirmar
que el bien debe ser productivo, para la actualidad no es tan necesario que el bien
sea productivo, pues es el inicio histrico del leasing lo que haca que se
adquirieran bajo esa modalidad bienes que cuya productividad pagara la inversin
en un plazo determinado, sin embargo hoy en da se financia cualquier clase de
bienes.
En esa misma sentencia se hace referencia a algo que contribuye con la definicin
legal que se le hizo anteriormente al contrato de leasing, el Tribunal Superior de
Cali en su sentencia del 25 de octubre de 1996 realiza un anlisis al contrato de
leasing sobre su atipicidad y utiliza la norma del artculo 822 remisoria del cdigo
de comercio, pues afirma que el leasing es un negocio atpico que se dota con
figuras de otros tipos contractuales como el arrendamiento y el contrato de opcin.
Al referirse al leasing financiero que es el contrato de leasing que mas se va a
abordar ha dicho tambin la fuente jurisprudencial que es el consistente en el
arrendamiento que se concede a una persona natural o jurdica, de bienes de
capital, bienes que adquiere la sociedad de Leasing de acuerdo con las
especificaciones dadas por el arrendatario, otorgndole, a su vez, una opcin de
compra del mismo bien, cuyo precio deber tener en cuenta el monto de los
cnones de los arrendamiento. (Tribunal Superior de Distrito Judicial de Bogot,
1998, Referencia: 7804, MP: Carlos Augusto Pradilla Tarazona)

___________________
Se refiere a la ley 913 de 1993 que indica que solo opera el leasing sobre bienes
que pertenezcan a entidades financieras que estn autorizadas por la ley.
33

La jurisprudencia tambin define el leasing como un negocio de simple

intermediacin financiera que se le agregan otro tipo de clusulas dependiendo de
las necesidades de las partes que finalmente terminan de configurar el tipo de
leasing que es. (Juzgado Diecisiete Civil del Circuito de Bogot, 2010, Expediente
2008-00350), Una nocin concreta que toma el juzgado en el evento anterior para
exponer la finalidad del contrato de leasing como mecanismo de financiacin.
4.1 La Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia
Este estudio busca determinar asuntos que nazcan del contrato de leasing en
materia jurdica por cuanto la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia es la
fuente ms relevante de la actividad sustancial del contrato en la prctica junto con
otras fuentes que tambin sirven de gua.
a) Sentencia del 22 de Abril de 2002 - Sala de Casacin Civil - Referencia:
Expediente No. 6163 - Magistrado Ponente: Jorge Antonio Castillo Rgeles
El problema de la sentencia se centra en una demanda de responsabilidad civil
extracontractual invocada por los herederos de una persona que era titular del
Derecho de dominio de un camin, el cual haba sido entregado en leasing por
una sociedad a otra, es decir, el bien estaba afectado por el contrato de leasing y
al morir su titular los herederos pidieron la devolucin inmediata del bien a la
sociedad que lo tena fsicamente, al no hacerlo los herederos alegaban un
perjuicio que se les haba causado.
El Tribunal decidi en la primera instancia no acataron las pretensiones de los
demandantes por cuanto aseguran que no lograron probar los daos, es decir se
centra en la materia probatoria sin embargo toca al contrato de leasing en varios
momentos que son tomados por la Corte suprema en su Sentencia.
A lo primero que se hace referencia es a que si el leasing es un contrato atpico,
consensual, de adhesin, plurilateral, oneroso, conmutativo, de ejecucin
sucesiva, mercantil, orientado a financiar bienes productivos y cuya naturaleza
jurdica se ha asimilado a la del contrato de arrendamiento, por cuanto que el
usuario de este contrato obtiene el uso y disfrute del bien, por un periodo
determinado, por un precio cierto y una opcin de compra y siendo que se traslada
contractualmente al usuario la obligacin de mantener la cosa en estado de servir
para el fin que ha sido arrendado.
Es decir define la naturaleza jurdica del contrato de leasing, pero se aparta de la
tesis que se busca sostener hasta ahora y es que el contrato de leasing no es un
contrato atpico. Por otro lado afirma tambin la Corte que por el mero hecho de
haberentregado el automotor, refirindose al vehculo de la titular fallecida, para
que otro lo usase y explotase, su duea haba desplazado la custodia y control
(no la posesin) del mismo a un tercero. La persona que tiene el bien como
locatario en realidad lo que ejerce sobre l es posesin, esa pareciere ser la
34

tendencia de la Corte.
A partir de lo anterior surge entonces uno de los problemas jurdicos del contrato
de leasing, el interrogante que para la Corte es de sencilla solucin, cuando muere
el titular del bien que es parte del contrato de leasing, sus herederos tienen
derecho a reclamar el bien a la compaa que lo ha dado en leasing, o lo que se
hereda es el beneficio del contrato?, es decir se debe diferenciar que en este caso
el leasing operativo era un contrato entre dos sociedades, y el titular del bien era
otra persona (causante), entonces lo que se debe hacer es ceder el contrato, por
que en la ley no existen ningn tipo de clusula especializada para el tratamiento
de ese contrato con respecto a la sucesin, lo que si es claro es que existen unos
Derechos adquiridos que se deben respetar y es lo que el fallador ha hecho en la
sentencia.
Lo que debieron hacer los herederos no era demandar a la compaa, as como se
decidi vincular a la sociedad que en la actualidad tena el bien y a la aseguradora
por cuanto el asunto no se sustent bien por parte de la defensa, sin embargo el
fallo le fue satisfactorio y se soluciona un posible vaco legal sin ser el tema central
del problema por medio de la jurisprudencia, que ya lo ha definido.8

Ver Pgina 8, Sentencia Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, 2002, Expediente No.
6462, MP: Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo.
8

b) Sentencia del 13 de Diciembre de 2002 - Sala de Casacin Civil

Expediente: 6462 - Magistrado Ponente: Carlos Ignacio Jaramillo
Jaramillo / Sentencia del 22 de Octubre de 2001 Sala de Casacin
Civil Expediente: 5817 Magistrado Ponente: Jorge Antonio Castillo
Rgeles
Se colocaron estas dos providencias juntas por cuanto la una que ya haba sido
mencionada anteriormente se refiere tambin a la naturaleza jurdica junto a la
atipicidad mencionada en la segunda, no obstante tambin se trata un problema
jurdico que vale la pena enunciar.
Esa Sentencia se explica que la naturaleza como el legislador rigurosamente no
se ha ocupado de reglamentarlo, mejor an, no le ha otorgado un tratamiento
normativo hipottico, al cual, "cuando sea del caso, habr de adecuarse la
declaracin de voluntad de las personas, para aplicarle la regulacin prevista en la
regla general, es decir segn dice la Corte el acudir a la libertad de la voluntad de
las partes.
Por otro lado vuelve y reitera que el leasing es un negocio jurdico atpico, as el
decreto aludido (refirindose al Decreto 223 de 1995), ciertamente, le haya
conferido una denominacin y se haya ocupado de describir la operacin misma,

35

pues la atipicidad no se desdibuja por el simple rtulo que una norma le haya dado
a aquel (sea ella tributaria, financiera, contable, societaria, etc.), o por la mera
alusin que se haga a algunas de sus caractersticas, muy certera esta aclaracin,
pero vuelve entonces la Corte a apartarse de la normatividad local, pues aduce
que el contrato de leasing para poderse decir que no es atpico entonces requiere
una norma que lo regule exclusivamente, se diferencia la nominacin, es decir que
la regulacin de una figura o el reconocimiento por el legislador no implica la imple
nominacin para una norma que se trate de otra cosa diferente, no obstante para
la Corte el contrato de leasing pareciere a veces ms atpico y a veces menos
atpico.
Por otro lado el problema que se presenta en la primera sentencia viene de el
estado de los bienes dados en un leasing operativo en la industria, es decir, el
problema que nace en el asunto desde el punto de vista jurdico es: Quin
responde por el estado de la cosa en el leasing y en qu momento, su locatario o
su arrendador? Es posible entonces que se d un escenario contractual de
desequilibrio segn el anlisis de la Corte por cuanto la compaa de leasing en el
contrato que ella disea inserta una clusula de exclusin de responsabilidad por
los defectos de la maquinaria, prctica comn, pero adems tambin se afirma
que la prohibicin de clusulas de exclusin de responsabilidad no estn
reconocidas por el legislador en todos los negocios, es decir que al leasing no
estar regulado de forma profunda es viable que las compaas inserten las
clusulas de eximente de responsabilidad por defectos del bien.
En conclusin se le dice al locatario que es obligacin suya colocar especial
atencin y evaluacin en el estado del bien al momento de contratar por que
luego no puede lucrarse de la propia negligencia.
Lo que la Corte obvia es que esa clusula promisoria que indica que La
arrendataria recibe el bien en su entera satisfaccin es tambin parte del
mismo contrato, es decir lo inserta tambin la compaa que inserta la clusula
de exclusin de responsabilidad por los defectos de los equipos, sin embargo
no hay unidad de criterio por que dependiendo del campo del leasing as
mismo se puede tratar la garanta de esa clusula.

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