Conflitos e suas solues

Professor Ricardo Goretti

A mente humana a criadora de conflitos, quando no est em sintonia com o
sutil e o invisvel. (L.A.W)

Conflito:
Um ciclo vicioso de ao e reao no qual uma parte afeta a reao da outra
parte que, por sua vez, volta a afetar a primeira e assim por diante. [...] um
processo dinmico de interao humana e confronto de poder onde uma
parte influencia e qualifica o movimento da outra.
A administrao correta de um conflito e suas implicaes na reduo dos
seus efeitos negativos:
* Os efeitos dos conflitos so determinados pela forma atravs da qual so
interpretados e administrados.
Problema:
Generalidade do crebro +

especificidade dos eventos

(nicos, irrepetveis, concretos)

Os eventos so incognoscveis?
Se os eventos forem vistos de forma genrica, sim.
* Para aprofundar o mximo possvel nos eventos necessria uma escuta ativa
do intrprete. Receptivo a ouvir; buscar informaes, escutar.
Interpretao de conflitos
Sentimentos: devemos passar por todos os sentimentos, estar fervendo, para que
depois possamos evaporar, alcanar o amor. Deve-se passar pelo inferno antes de
conseguir chegar ao cu. (Warat)
O invisvel para os olhos refinados: o invisvel o que no pode ser visto no
comum das coisas, pois preciso de olhos mais refinados. Esses olhos precisam
da harmonia e do silncio.

A contribuio do silncio: o silncio ajuda a revelar, entender o sofrimento, uma

forma de meditar. Elegncia do silncio, ele que expressa as coisas simples e
vitais.
Conflitos de interesses
As normas de direito material tem funo de evitar conflitos.
O que leva aos conflitos?
- Posies diferentes

Estrutura do conflito

- Interesses diferentes
Processos Interativo-sociais

Conflitos

Mudana Social

Mudana no Direito

Modalidades de processos interativo-sociais:

Associativos: relaes sociais tendentes a aproximar, aglutinar os indivduos

(conforme os interesses comuns). Ex: Cooperativa, casamento...

Dissociativos: Relaes tendentes a gerar afastamento, ruptura das relaes.

Ex: divrcio, quebra de contrato, dissoluo de sociedade...

* Nosso interesse: processos interativos sociais dissociativos.

Conceito:
Relao em que partes buscam a satisfao de interesses/posies que so, ou
parecem ser, incompatveis.
Obs.: Relaes continuadas: aquelas que antes do conflito j existe uma relao
entre as partes.

Relaes circunstanciais: surgem a partir de um evento pontual.

Esquema do conflito:
Processo
(circunstancial ou continuado)

Pessoas

Problema

Pessoas: fsicas ou jurdicas, individuais ou grupos.

Problema: conflito; situao de incompatibilidade de interesses e/ou posies. Ou
situao de compatibilidade, mas escassez de objeto.
O que estrutura um conflito so as posies e os interesses.
As posies das partes num conflito esto manifestadas, a ponta do iceberg, o
que aparente. J os interesses esto ocultos.
Interesses e Posies em conflito:

Interesses: Geralmente ocultos.

O que as partes necessitam/buscam.

Sentimentos relativos a tudo que basicamente desejvel (necessidades e
desejos).

Posies: Sempre manifestos. Desejos declarados.

O que as partes dizem/acreditam necessitar.

Uma postura.

Conflitos Conscientes X Conflitos inconscientes:

Os conflitos so sempre conscientes?

... muitas vezes os atores tm uma falsa conscincia de seus interesses reais e,
por conseguinte, do verdadeiro confronto em que deveriam realmente se
empenhar.
Elementos geradores dessa falsa conscincia:

Comunicao equivocada.

Percepo equivocada da realidade.

Conflitos Manifestos, Emergentes e Latentes:

* Os conflitos so sempre perceptveis?
Quando o indivduo est ligado a um conflito, mas no tem conhecimento dos
elementos que os envolvem, nem sempre so perceptveis.
Conflitos latentes:
Presena de fatores implcitos ainda no percebidos e, portanto, no revelados.
Embora no seja um conflito revelado, influencia as aes do indivduo e gera
reaes negativas. Normalmente so conflitos intrapessoais.
Conflitos emergentes:

Estado de percepo e desenvolvimento mais avanado, mas ainda no

maduro.

Reconhecimento parcial ou total das particularidades do quadro conflituoso.

Ainda no h atuao das partes no sentido de manifest-los em busca de

solues.

Conflitos Manifestos:

Mais desenvolvidos em termos de tenso e polarizao;

As possveis/causas j so percebidas e os efeitos negativos j so sentidos;

J foram exteriorizados, verbalizados, manifestados.

Conflitos latentes (inconscientes/de fundo) nos Tribunais:

A vitria da parte litigante sempre est na procedncia ou improcedncia dos

pedidos?
No. A parte litigante muitas vezes no fica satisfeita com a deciso judicial,
mesmo que esta seja favorvel a ela, isso ocorre, pois a sentena no atende os
conflitos latentes, j que estes no foram expostos. Assim a insatisfao da parte
continua.
Quatro causas principais:

Bens em jogo: seriam elementos valorados materialmente ou simbolicamente.

So conflitos que tem por temticas disputas a cerca de elementos que
possuem valores materiais ou simblicos.

Territrio em jogo: elementos de natureza fsico-espacial, ou seja, envolvendo

territrios em torno de posse e propriedade de determinados bens. Ex: conflitos
de vizinhana, invases de propriedade.

* A influncia dos princpios em jogo

Princpios em jogo (questes de fundo religioso, ideolgico ou de orientao

cultural): A influncia dos princpios em jogo na interpretao e administrao
de um conflito. Devemos ter uma ateno especial, principalmente em
processos de natureza autocompositiva.

Ruptura das relaes: desgastes nas relaes geram sua ruptura e, por
consequncia, o conflito. Ex: divrcio.

* Trs causadores:
Diferena de poder: Ex: empregador e empregado; relao de consumo; relao
familiar (agresso fsica)
Expectativa nas relaes (quebra de contratos psicolgicos);
Choques de personalidade: Incompatibilidades gerais.

Consequncias e funes de um conflito:

Viso negativa: O conflito no algo desejvel para algum.

Viso positiva: alterao legislativa- dar uma resposta a situaes concretas,

abrindo precedente para novos casos parecidos (conflitos como fatores
geradores de mudana de estruturas da sociedade, como fator de mudana do
prprio Direito).
Ex: Soluo do caso em questo de forma satisfatria;
Ex: A Criao da ONU;
Ex: reconhecimento de determinados grupos tratados como minoria.

Concluses:

Bom ou ruim fator gerador de mudana. Os prejuzos do conflito vo

depender da forma como ele interpretado e administrado. Pode-se minimizar
e, s vezes, at mesmo anular os efeitos dos conflitos.

O desafio: motivar a construtividade e ter a sensibilidade e conhecimento

jurdico tambm para tomar as melhores decises + afastar efeitos negativos.

Interpretao multifacetada (vises do conflito na perspectiva dos seus

intrpretes):
Ns, enquanto interpretes, de um determinado objeto sempre temos uma viso, a
primeira vista, superficial e unilateral.
Enquanto somos demandados a ter uma viso aprofundada do conflito, devemos
buscar uma viso multilateral, plural. Por isso, temos que ter uma viso
aprofundada na medida do possvel.

Fases de interpretao:

1) Percepo: primeiras impresses sobre o conflito. movido pela sua carga de

subjetividade. Superficial.
2) Valorao: avaliar de forma mais criteriosa as percepes iniciais a partir dos
elementos buscados, assim, os juzes ou as partes iro ponderar.
3) Confirmao da percepo: confirmar se estava ou no equivocada.
Esse processo cclico. H uma continuidade constante.

Processo: a ideia de processo est ligada a ideia de sequncia, continuidade.

Ato processual: conjunto de aes que do o movimento ao processo.
Processo judicial:
Petio inicial (provoca o poder judicirio busca a resposta do Estado, que j foi
provocado): autor.
Contestao: o ru vai resistir pretenso do autor. Dessa forma, o processo ter
condio de se movimentar.
Sentena: fazer valer aquilo que j foi declarado. A deciso tomada pelo juiz.
A fase que vai da petio inicial a sentena chamada de processo de cognio
o conjunto de etapas e ritos constitudos por atos sequenciais onde se tem o
conhecimento dos fatos. a sequncia de atos, procedimentos e fases destinada
a formao do conhecimento do magistrado, com a finalidade de formar sua
deciso. interpretativo, de valorao.
O conflito sob diferentes perspectivas: partes, advogados, juzes e rbitros,
negociadores, conciliadores, mediadores.
Nvel de satisfao de
Interesses de A
Nvel de
satisfao de
interesses de B

Classificao:

Quanto esfera de atuao do sujeito:

Conflitos Intrapessoais (conflitos latentes): da pessoa, um conflito interno.

rea de tratamento a psicologia, psiquiatria.
Conflitos Interpessoais: entre pessoas, indivduos, particulares.
Conflitos Intragrupais: dentro de um mesmo grupo (dentro de empresas).
Conflitos Intergrupais: entre grupos diferentes.

Quanto ao objeto:

Direitos disponveis: que seu titular pode abrir mo, alienar, vender. Ex:
patrimonial.
Direitos indisponveis: aqueles que seu titular no pode abrir mo, ou que a lei
impe restries. Ex: direitos da personalidade, de famlia...
Na autocomposio (mediao, conciliao) no se trabalha com direitos
indisponveis, mas sim com as condies que os colocam.

Quanto forma:

Conflitos Simples: tem apenas um tema;

Conflitos Compostos: tem dois ou mais temas.

Trabalhar qual primeiro: temas mais complexos ou

menos complexos?
O recomendvel , numa situao de negociao, comear
dos mais simples e deixar para o final os mais complexos. D
uma maior fluidez no dilogo entre partes. Sentimento de
conquista.
Formas de resoluo de conflitos:

Eficientes: Chega-se at sacrificar os direitos disponveis das partes para a

satisfao dos interesses.

= Foco nos interesses das partes. Pois estes, mesmo que muitas vezes ocultos,
influenciam a maior parte do processo.

Ineficientes:

= Foco nos poderes das partes (posies).

Eficientes

Ineficientes

Posies

Interesses

Direitos

Direitos
Interesses

Posies

Gneros de resoluo de conflitos:

Delimitao dos gneros:
Autotutela: Gera insegurana jurdica, em geral delituosa. Imposio de uma
vontade.
Autocomposio: feita pelas partes.
Heterocomposio: um terceiro impe a soluo.
Determinantes na escolha do gnero:
Os direitos que esto envolvidos no conflito.

Meios alternativos de pacificao social

So solues no jurisdicionais de soluo de conflitos. Ruptura do formalismo
processual, isso ocorre para que haja uma maior celeridade na soluo dos
conflitos.
Autotutela:
Definida como crime, seja quando praticada por particular, seja pelo prprio
Estado (abuso de poder). a justia com as prprias mos, na qual so satisfeitas
as pretenses dos mais fortes e astutos.
Obs.: inqurito: prova da existncia do crime e indcios suficientes de autoria.
Excees: Legtima defesa: uso moderado dos meios necessrios, para repelir

injusta agresso atual ou eminente.

Estado de necessidade: art.24 do CP
Legtima defesa da posse;
Priso em flagrante: Flagrante de delito - estado em que se encontra o indivduo
no momento em que cometido o crime ou pouco depois que tenha cometido.

Dois traos caractersticos fundamentais (GRINOVER):

a) Ausncia de um juiz distinto das partes;

b) Imposio da deciso/sacrifcio por uma das partes.

Autocomposio (gnero de composio de conflitos)

Conceito: Possibilidade de participao de um terceiro imparcial, autonomia da
vontade das partes, prtica de concesses (como pressuposto), o acordo feito
pelas partes, pode ser extrajudicial ou judicial (j existir um processo em curso).
*

Principais

espcies:

- Negociao: No apresenta um terceiro imparcial, a negociao unicamente

entre

as

partes.

- Conciliao (conciliador): pode ser extraprocessual ou endoprocessual. Visa

induzir as prprias pessoas em conflito a editar a soluo para a sua pendncia. O
conciliador procura obter uma transao entre as partes (mtuas concesses) ou
a submisso de uma das partes a pretenso do outra (reconhecimento) ou a
desistncia.
Obs.: em matria criminal no h possibilidade de conciliao fora do processo.
- Mediao (mediador): Em regra, no Brasil, a mediao extra-estatal (no
judicial). Os interessados utilizam a intermediao de um terceiro para chegarem
pacificao de seu conflito. A mediao visa trabalhar o conflito, surgindo o acordo
como mera consequncia.
Objetivos imediatos do mediador:
Explorao aprofundada dos interesses das partes com objetivo de estabelecer
concesses;
Fortalecimento ou reestabelecimento do dilogo;
Fortalecimento ou reestabelecimento da relao entre as partes;

Empoderamento das partes criar poder para que as partes sejam capazes de
enxergar, analisar, se apoderar e tentar resolver o conflito.
A mediao indicada para relaes contnuas.
Na conciliao h o oferecimento de alternativas de sacrifcio mtuo entre as
partes, enquanto na mediao, o mediador estabelece um dilogo entre os
envolvidos, de forma que os mesmos possam resolver o conflito, sem
necessariamente abdicar de parcela de direito.
* Justia Coexistencial: Conciliatria/ Restauradora. Procura restabelecer a
relao entre as partes. Justia colaborativa. a Justia um valor, a
autocomposio busca estabelecer a justia coexistencial. Quer-se representar
uma justia feita pelos prprios envolvidos na controvrsia e que se inspira nos
seus prprios valores e mtodos, voltada precipuamente preservao dos
relacionamentos em jogo. Meta da autocomposio.
*Concesso

(direitos

disponveis

interesses):

- Totais: quando uma das partes abre mo total de seus interesses e direitos.
- Parcial: Cada qual abrindo mo de parte de seus direitos e interesses.
* Comportamento das partes
*

Classificao:

- Unilateral: apenas uma das partes abre mo da possibilidade de ver satisfeitos

seus

interesses

direitos.

- Bilateral: as partes abrem mo parcialmente de ver consagrados seus direitos e

interesses.
*

Possveis

formas

de

manifestao

- Desistncia (renncia): Concesso unilateral. Abandono da pretenso. Quando

um prope o abandono de seus prprios interesses e direitos.
- Submisso: Abandono da resistncia. Quando um se submete a deciso do

outro. Unilateral, pois as concesses so totais.

- Transao: Seria a manifestao de uma autocomposio bilateral, em razo de
que as concesses feitas so parciais.
*

Possibilidade

de

intervenes

- Espontnea: S as partes sem a interferncia ou interveno de terceiros.

- Induzida: Conciliao e mediao. Auxiliada. Conta com a participao de um
terceiro.
* Natureza Jurdica: deve ser entendida como um autntico negcio jurdico. H
produo de efeitos.
*Andamento
Judicial: praticada na existncia de um processo judicial, com as devidas
partes.
Extrajudicial: realizada quando ainda no h processo em curso, porm
tambm produz efeito jurdico.
Efeito processual da autocomposio judicial:
Audincia de
Conciliao

Homologao por

Petio inicial Citao

sentena

A qualquer tempo e grau de jurisdio as partes podem transigir (Fazer um acordo

entender-se, chegar a um entendimento comum). necessrio, no entanto,
comunicar ao juiz que encerrar o processo judicial.
Livre manifestao da vontade.
Sentena: um titulo (obriga) executivo (execuo) judicial (pela lei). Art. 475, n,
CPC.
Resoluo de mrito: O Juiz de Direito apreciou o seu pedido e resolveu o mrito
da questo, ou seja, proferiu uma sentena, no importa se positiva ou negativa,
ambas resolvem o mrito da questo.
No precisa para produzir efeitos jurdicos que seja homologada uma sentena.

Acordos extrajudiciais tambm produzem segurana jurdica. (art. 585, caput, II do

CPC).
A sentena tem a aptido de deixar a resoluo indiscutvel.
Coisa julgada: chama coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j
no caiba mais recurso.
Heterocomposio:

Conceito: o gnero de resoluo de conflitos que possui como

caracterstica principal a presena de um terceiro imparcial para dar
soluo ao conflito.

Principais espcies: processo judicial e a arbitragem (forma privada).

Na funo jurdica o Estado submetido a duas ordens: legislao e

jurisdio.
Legislao: estabelece as normas que, segundo a conscincia dominante, devem
reger as diversas relaes em sociedade. de carter genrico ou abstrato, sem
a priori estarem destinadas a uma pessoa ou caso concreto; so verdadeiros
tipos, modelos de conduta.
JURISDIO: busca a realizao prtica das normas jurdicas em caso de conflito
entre pessoas declarando qual o preceito pertinente ao caso concreto (processo
de conhecimento) e desenvolvimento de medidas para que esses preceitos sejam
realmente efetivados (processo de execuo). uma funo do Estado. ao
mesmo tempo, poder, funo e atividade. Manifestao do poder estatal,
capacidade de decidir imperativamente e impor decises. Funo: expressa o
encargo que tm os rgos estatais de promover a pacificao dos conflitos
mediante ao direito justo e atravs do processo. Atividade: complexo de atos do
juiz no processo, exercendo o poder e a funo que a lei lhe comete. Esses trs
aspectos s aparecem quando h um devido processo legal.
Visa tutelar direitos. Tratada como uma atividade criativa, pois trata de forma
diferente uma situao jurdica.
Carter substitutivo: O Estado substitui as partes.

Escopo jurdico: atravs da jurisdio o Estado procura a realizao do direito

objetivo material, o ordenamento jurdico preservado e a paz e a ordem da
sociedade estabelecida.
Outras caractersticas: lide a existncia de conflitos de interesses que leva a
necessidade de uma substituio dos sujeitos pelo Estado.
Inrcia os rgos jurisdicionais so inertes. Art.2 do CPC. Nenhum juiz prestar
a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos
e forma legais.
Definitividade os atos jurisdicionais so suscetveis de se tornarem imutveis.
Coisa julgada a imutabilidade de uma sentena, no podendo as partes repropor
a mesma demanda.
Da petio inicial at a sentena, existe o processo de conhecimento. Na sentena
ns temos a concretizao de uma tutela de reconhecimento.
Liminar: na hora. Uma medida protetiva, atuar em carter de urgncia. Depois
ser julgada a procedncia ou no do pedido, se vlido ou no.
O judicirio no se submete a controle externo, mas sim, controle interno.
Atua no caso concreto. O CNJ faz controle administrativo, alm de ser um rgo
do judicirio.
Direito processual: o exerccio conjugado da jurisdio pelo Estado-juiz, da ao
pelo demandante e da defesa pelo demandado.
Direito material: corpo de normas que disciplinam as relaes jurdicas referentes
a bens e utilidades da vida.
Princpios:
1. Princpio da inafastabilidade: Ligado ao direito de livre acesso justia.
Direito bsico. Art. 5 XXXV, CF. Princpio segundo o qual a lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa a direito,
garantindo o livre acesso ao Judicirio, tendo a parte direito a ver
apreciadas pelo juzo competente as suas razes e a ver fundamentadas
as decises que lhes negam conhecimento. Perspectiva formal: garantia

que todo individuo tem de provocar o poder judicirio. Restrito e pobre,

pois no adianta garantir o acesso e no garantir um processo de forma
digna. Perspectiva material: acesso valorativo; acesso a uma ordem
jurdica justa, intempestiva e adequada. Princpio da indeclinabilidade: o
juiz no pode se negar a julgar por falta de norma, non liquen.
2. Princpio do devido processo legal: Art.5 LIV, CF. Princpio guardachuva, bsico, pois abarca todos os demais. Ele a base legal para
aplicao de todos os demais princpios, independente do ramo do direito
processual, inclusive no mbito do direito material ou administrativo.

3. Principio do Juiz natural: Juiz formalmente competente, aquele que atua

na competncia certa no caso em questo, ex: de famlia, penal... e
substancialmente imparcial e independente.

4. Princpio da igualdade: Ambas as partes devem ter um tratamento igual

por parte do juiz. Seu fundamento encontra respaldo no artigo 5, caput, da
CF. A absoluta igualdade jurdica no pode, no entanto, eliminar a
desigualdade econmica (1 onda).

5. Princpio do contraditrio e ampla defesa: (art.5 LV, CF) garantido as

partes envolvidas no processo o pleno direito de se manifestar sobre
assuntos ligados ao processo, bem como de defender-se de toda
questo levantada no mesmo. Assegura a ideia da bilateralidade do
processo. Ao e reao. Tomar cincia dos atos do processo e de ter
resistncia (se defender) das provas. O contraditrio o direito que tem as
partes de serem ouvidas nos autos, ou seja, o exerccio da dialtica
processual,

marcado

pela

bilateralidade

da

manifestao

dos

litigantes. J a ampla defesa, ter liberdade para se defender da

questo levantada. Entretanto, a ampla defesa no eterna, ela pode ser

negada quando prejudica a celeridade do processo ou quando j existem

provas nos autos suficientes para o convencimento do juiz.
Citao: ato no qual o juiz da cincia ao ru do processo. Se no for citado
o processo anulado.
6. Princpio do duplo grau de jurisdio: garantida, por meio deste
princpio, a reviso da deciso processual. Assim, pode o cidado ter
direito a novo julgamento alm daquele proferido pelo juiz de primeira
instncia (ou primeiro grau).
7. Princpio da publicidade: (art.93, IX) O princpio da publicidade garante
que o cidado tenha acesso s informaes do processo, vedado o sigilo,
garantindo um instrumento importante de fiscalizao popular, pois traz o
juiz a uma realidade que o afaste da imparcialidade.
8.

Princpio da lealdade processual: Esse princpio impe, ento, o dever

de moralidade e probidade a todos aqueles que participam do processo.
reprovvel que as partes se utilizem do processo faltando ao dever de
verdade, agindo deslealmente e empregando artifcios fraudulentos.

9. Princpio da persuaso racional do juiz: Este princpio contemplado

pelo artigo 131 do Cdigo de Processo Civil, que assim dispe:
Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e
circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegado pelas partes;
mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o
convencimento.
10. Princpio da imparcialidade do juiz: (art.5, XXXVII e LIII) Para garantir a
validade e a justia no processo necessrio um juiz atuando de forma
imparcial, evitando aes tendenciosas que acabem por favorecer uma das
partes. A posio do juiz no processo de colocar-se entre e acima das
partes para poder julgar de modo eficaz. Sua imparcialidade essencial
para o andamento sadio do processo. Somente atravs da garantia de um
juiz imparcial o processo pode representar um instrumento no apenas

tcnico, mas tico tambm, para a soluo dos conflitos interindividuais

com a justia.
11. Princpio da ao: Tambm denominado princpio da demanda, garante
parte a iniciativa de provocao do exerccio da funo jurisdicional (em
outras palavras, direito garantido ao acesso dos servios oferecidos pelo
poder judicirio). O princpio da ao manifesta-se atravs da iniciativa de
provocar a movimentao do aparelho jurisdicional, confiada parte, pois,
como dito, a jurisdio, em regra, inerte no podendo o juiz provocar a
ao de ofcio.
12. Princpio da disponibilidade e da indisponibilidade: Este princpio faz
referncia ao poder dispositivo, que a liberdade garantida a todo cidado
de exerccio de seus direitos. No direito processual este princpio se traduz
pela possibilidade ou no de apresentar em juzo a sua pretenso, do
modo como bem entenda.
13. Princpio da livre investigao das provas: Neste princpio
estabelecido que o juiz depende das provas produzidas pelas partes para
que possa fundamentar sua deciso.
14. Princpio da economia e instrumentalidade das formas: O processo,
como instrumento de aferio de direito, no deve ter um dispndio
exagerado em relao aos bens em disputa.
15. Princpio da motivao das decises judiciais: Deve o juiz formular
coerentemente sua deciso, demonstrando de modo inequvoco como
determinada sentena foi composta.

Acesso justia
O Movimento Universal de Acesso Justia comeou com uma pesquisa nas
dcadas de 60 e 70 na cidade italiana de Florena, presidida pelo autor do livro
Acesso Justia, de Mauro Cappelletti. Nele, a crise universal de acesso
justia foi estudada e debatida de forma inovadora, buscando-se identificar

os entraves da efetivao do direito de acesso justia. A natureza desses

obstculos foram identificadas e discutidas. No mbito econmico, as custas
processuais, os honorrios advocatcios, a falta de acesso informao quanto
aos direitos e deveres e a representao inadequada que esse fator provoca
s partes menos favorecidas economicamente, apresentam-se como
entraves. J no mbito organizacional, percebeu-se que a legislao
processual, em vrias partes do mundo, no estava suficientemente
adaptada para receber demandas e juzos envolvendo direitos difusos e
coletivos. Por fim, no mbito processual, constatou-se que o processo
judicial no vinha cumprindo sua funo social, jurdica e poltica,
caracterizando-se

pela

morosidade

formalismo

excessivo

(CAPPELLETTI e GARTH, p. 15 29).

Identificar os entraves por que passa o acesso justia;
Avaliao criteriosa dos obstculos, de onde isso vem e qual a consequncia;
Separam os obstculos em trs categorias:

Econmico; (primeira onda).

Organizacional: Dificuldade de representao em juzo dos direitos coletivos

(conquistas mais recente). Apresenta uma nova configurao do rol dos
direitos, mas a rea processual no evoluiu junto (permanecem as
perspectivas de lides entre indivduos). Conjunto de fatores que dificulta ao
inviabiliza a tutela dos direitos difusos, devido a no adaptao da legislao.
(segunda onda).

Processual: (terceira onda) escopos do processo:

Social resoluo do processo;
Jurdico Afirmao da lei no caso concreto, afirmao do ordenamento
jurdico.
Poltico

serve para o Estado como instrumento de seu poder

institucional.

Ministrio Pblico
A instituio destinada preservao dos valores fundamentais do Estado
enquanto comunidade. Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente,
essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem
jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais
indisponveis. Agente estatal predisposto tutela de bens e interesses coletivos ou
difusos. Instituio autnoma, no integra o poder judicirio, embora exera suas
funes essenciais, primordialmente, no processo e perante os juzos e tribunais.
Princpios:
Dois princpios bsicos: a unidade e a independncia funcional.
Uno e indivisvel todos os seus membros fazem parte de uma s corporao e
podem ser indiferentemente substitudos em suas funes sem ocorrer alterao
no processo. Quem est no processo o Ministrio Pblico.
Independente cada um dos seus membros age de acordo com sua conscincia
jurdica, com submisso unicamente ao direito. Por outro lado, est a sua
competncia para propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus
cargos e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de
provas e ttulos (art.127, 2) e para elaborar proposta oramentria.
Defensoria Pblica: Ligada a velha e descumprida promessa constitucional de
assistncia jurdica aos necessitados (primeira onda). O que inclui tambm dar
patrocnio e orientao em sede extrajudicial.

Livro: Fundamentos da mediao e da conciliao

Petrnio Calmon
1.1 A crise da justia e a Proposta Acadmica
A sociedade queixa-se da ausncia de justia ou da sua morosidade, bem como
da ineficcia de suas decises.
Esse entrave culmina na apresentao de uma proposta de poltica nacional de

incentivo aos mecanismos para a obteno da autocomposio e representa uma

contribuio para o crescimento e mudana social, transformando o papel do
Estado de extremo intervencionismo para o de incentivador e supervisor do
dilogo gerando pacificao social.
A melhoria da mquina judiciria estatal e o aperfeioamento do processo tm por
prioridade o verdadeiro acesso de todo cidado justia. Nesse aspecto a
autocomposio indicada dentre os meios de soluo dos conflitos e ocorre a
sistematizao dos mecanismos para a sua obteno. Esse estudo deve ser
realizado considerando as dimenses de direito civil e penal.
No entanto, os mecanismos de autocomposio penal ainda so raros e limitados,
sendo esta aplicada com maior vigor nos fenmenos cveis. Essa experincia com
esses mecanismos, embora nos incentive a repensar tradicionais concepes
sobre a indisponibilidade de alguns direitos, ainda obedecem as limitaes
impostas por lei, podendo receber vedao legislativa.
unnime a constatao da desproporo entre oferta de servios e quantidade
de conflitos a resolver. Em realidade outros fatores devem ser considerados na
crise da justia, como: os obstculos econmicos, sociais, polticos e jurdicos ao
acesso justia.
Estabelecer uma poltica pblica de incentivo sua universalizao possibilitando
atingir pacificao continua da sociedade.
1.2 Necessidade de Planejamento e Abordagem Holstica
A busca de um consenso (autocomposio) quase sempre o primeiro passo
adotado por pessoas naturais e jurdicas, antes de partirem para a soluo
heterocompositiva, normalmente mais cara e complexa.

ADR
Princpios informadores: So os princpios aplicados aos mtodos alternativos.
Princpios
Negoc. Conc.
Voluntariedade: ningum pode ser obrigado a Sim
Sim
seguir determinado mtodo. A deciso de
acordar ou no tambm deve ser voluntrio.

Med.
Sim

Arb.
Em parte

No-adversariedade: pautado na decisoSim

conjunta das partes do conflito. Busca o
entendimento entre as partes. No um
mtodo com lgica vencedor- perdedor.
Imparcialidade do terceiro interventor
No
Autoridade das partes: a responsabilidadeSim
de decidir das partes. Por ser regido pelas
partes a autoridade delas.
Informalidade: no seguem um padroSim
ritualizado, formalidades. Tem mais liberdade.
So mais flexveis.
Confidencialidade: ser ou no colocado, Sim
depende do que for acordado.

Sim

Sim

Menos

Sim
Sim

Sim
Sim

Sim
No

Sim

Sim

Mais ou
menos

Sim

Sim

Sim

Voluntariedade na arbitragem: no momento de institu-la sim, no momento em

que se escolheu em contrato tratar com a arbitragem. Entretanto, aps o
surgimento do conflito ela obrigatria.
No-adversariedade na arbitragem: Nesse mtodo h varias partes de processo
judicial. A sentena tem fora judicial, de titulo executivo judicial.
Informalidade na arbitragem: Existe em parte. A arbitragem menos formal que
o processo, mas mais formal que os outros mtodos, pois apresenta uma lei e
formas como ela deve ser colocada.

Arbitragem
Arbitragem no Brasil:

Lei n. 9307/96: regulamenta a prtica da arbitragem no Brasil. No necessria

homologao.
Contexto de criao da lei: perodo de acelerao da economia; globalizao
mais acentuada.
A arbitragem mais utilizada por pessoas jurdicas quando se trata de questes
financeiras a serem dirimidas. Multinacionais tm isso como regra.
Constituda por conveno particular privada, instituda pelas partes.
Para iniciar arbitragem:
Art. 6. No havendo acordo prvio sobre a forma de instituir a arbitragem, a
parte interessada manifestar outra parte sua inteno de dar incio
arbitragem, por via postal ou por outro meio qualquer de comunicao, mediante
comprovao de recebimento, convocando-a para, em dia, hora e local certos,
firmar o compromisso arbitral.
Modalidades de arbitragem:
Art. 2 A arbitragem poder ser de direito ou de equidade, a critrio das partes.
Direito: pautado em normas jurdicas. Escolha de um padro normativo.

1 Podero as partes escolher, livremente, as regras de direito que sero

aplicadas na arbitragem, desde que no haja violao aos bons costumes e
ordem pblica.
Equidade: com base em princpios de justia. 2 Podero, tambm, as partes
convencionar que a arbitragem se realize com base nos princpios gerais de
direito, nos usos e costumes e nas regras internacionais de comrcio.
A deciso por equidade no processo de arbitragem ocorre porque, como muitas
vezes no envolve uma questo direta de direito, e os rbitros sero pessoas de
confiana e, normalmente, por um especialista da rea do conflito. Nesse caso
mais fcil e justo se usar a equidade.
Caso no seja estabelecido, ser de direito.
O rbitro - Art.13 e seguintes: As partes nomearo os rbitros, de antemo ao

conflito ou quando esse se instalar. O rbitro pode ser qualquer pessoa capaz e de
confiana das partes. Pode ser nomeado mais de um rbitro, em nmero impar.
Dever proceder com imparcialidade, independncia, competncia, diligncia e
discrio. O rbitro juiz de fato e de direito, e a sentena que proferir no fica
sujeita a recurso ou a homologao pelo Poder Judicirio.
processo: um terceiro imparcial, sentena, alguns princpios do processo
(contraditrio, ampla defesa), produo de provas, imparcialidade e independncia
do arbitro.
Distines do processo: O rbitro no um agente estatal, um particular, no
h, assim, o princpio da investidura. Feita por particulares. No h incidncia do
princpio do duplo grau de jurisdio. Na arbitragem a sentena irrecorrvel. O
arbitro no tem poder para executar suas prprias decises (quem excuta so as
partes), sempre que houver uma limitao do poder do arbitro ser levado ao
judicirio. No pode determinar a conduo coercitiva da testemunha. No cabe
questionamento quanto ao mrito. A autonomia da vontade primordial. Para
declarar a sentena nula necessrio recorrer ao judicirio (juzes).
Clusulas:
Art. 4 A clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em
um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam
vir a surgir, relativamente a tal contrato.
Clusula cheia: aquela que traz todos os procedimentos e informaes
necessrias para quando surgido o conflito as partes tenham tudo determinado.
A parte atingida deve procurar o que est em contrato, se uma das partes no
comparecer o processo segue em revelia. Quando se estabelece todos os
requisitos da arbitragem.
Clusula vazia: aquela que no apresenta especificaes quanto ao processo de
arbitragem, uma lei geral. Eles somente pactuaram a existncia da arbitragem

em caso de conflito, mas no estabeleceram seus parmetros/ caractersticas.

Assim em caso de conflito, a pessoa lesada convida a participao do outro
envolvido, para definir o procedimento da arbitragem (compromisso arbitral)
extrajudicial. J se a outra parte resistir, a parte interessada pode requerer citao
em juzo da outra parte (judicial). Se persistir, o juiz decidir as condies para a
arbitragem (rbitro, local...)
Requisitos: art.24 e 26
Art. 24. A deciso do rbitro ou dos rbitros ser expressa em documento
escrito. Se forem vrios os rbitros, a deciso ser tomada por maioria.
Art. 26. So requisitos obrigatrios da sentena arbitral:
I - o relatrio, que conter os nomes das partes e um resumo do litgio;
II - os fundamentos da deciso, onde sero analisadas as questes de fato e de
direito, mencionando-se, expressamente, se os rbitros julgaram por equidade;
III - o dispositivo, em que os rbitros resolvero as questes que lhes forem
submetidas e estabelecero o prazo para o cumprimento da deciso, se for o
caso;
IV - a data e o lugar em que foi proferida.
Pargrafo nico. A sentena arbitral ser assinada pelo rbitro ou por todos os
rbitros.
Estrangeiro: Pode-se estabelecer arbitro estrangeiro, fora do pas. Qualquer
arbitragem estrangeira deve ser homologada pelo STJ, muda por causa da
emenda 45. Antes era STF, agora STJ.
Nulidade e seus efeitos:
Art. 32. nula a sentena arbitral se:
I - for nulo o compromisso;
II - emanou de quem no podia ser rbitro;
III - no contiver os requisitos do art. 26 desta Lei;

IV - for proferida fora dos limites da conveno de arbitragem;

V - no decidir todo o litgio submetido arbitragem;
VI - comprovado que foi proferida por prevaricao, concusso ou corrupo
passiva;
VII - proferida fora do prazo, respeitado o disposto no art. 12, inciso III, desta Lei; e
VIII - forem desrespeitados os princpios de que trata o art. 21, 2, desta Lei.
A arbitragem uma conveno.
Clusula: ANTES do conflito.
Compromisso: APS o conflito.
A arbitragem sempre extrajudicial, mas a o compromisso pode ser judicial.
Formas de operalizao da arbitragem:
Institucional: quando se recorre a uma Cmara de arbitragem.
Ad Hoc: quando as partes escolhem um rbitro, e decidem com ele os
procedimentos usados.
Natureza da diretriz: Direitos patrimoniais disponveis.
Procedimento:
Princpio: 2 Sero, sempre, respeitados no procedimento arbitral os princpios
do contraditrio, da igualdade das partes, da imparcialidade do rbitro e de
seu livre convencimento.
A sentena
Prazo: art.11 e art.23
O acordo de arbitragem um ttulo executivo judicial, exercendo as mesmas
funes da sentena, mas no uma sentena.
Art. 11. Poder conter: local; prazo; autorizao para que o rbitro trabalhe com
equidade; declarao de responsabilidade e fixao de honorrios;

Art. 23. A sentena arbitral ser proferida no prazo estipulado pelas partes.
Nada tendo sido convencionado, o prazo para a apresentao da sentena de
seis meses (180 dias), contado da instituio da arbitragem ou da substituio do
rbitro.
Pargrafo nico. As partes e os rbitros, de comum acordo, podero prorrogar o
prazo estipulado.

Negociao
Trata-se de um mtodo primrio de resoluo de controvrsias, destinado
conduo

de

conflitos

diversos,

que

vo

de

pequenos

rotineiros

desentendimentos, a questes mais complexas. As partes envolvidas entabulam

conversaes, no sentido de encontrar formas de satisfazer os interesses.
Normalmente as partes reconhecem e verbalizam a existncia de demandas
contraditrias, mas podem tambm encontrar demandas em comum.
Pode ser realizada diretamente pelas partes conflitantes ou mediantes a atuao
de representantes parciais eleitos para a defesa dos interesses de um
determinado indivduo ou grupo (na modalidade assistida). A negociao, seja na
forma direta ou assistida, sempre parcial.
O negociador deve ser capaz de construir e efetivar acordos satisfatrios e deve
reunir capacidades de convencimento e de argumentao.
Negociao legal:
Competitiva: Conhecida tambm como barganha de posies, j que confere
maior nfase s posies em jogo, sem grande preocupao com os interesses.
Caracteriza-se pelo comportamento das partes que atuam com o objetivo de
vencer uma disputa, tendo em mente a ideia de que o ganho, necessariamente,
pressupe a perda ou o sacrifcio mximo da outra parte. Cada parte busca, a
partir de suas posies, alcanar o que deseja. tido como ineficiente, j que se
assumem posturas rgidas e intransigentes e aumenta-se o risco de no produzir
nenhum acordo, alm de provocar desgaste emocional.

Colaborativa: Baseados nos princpios e interesses. Os princpios colaborativos:

Separar as pessoas do problema (os negociadores colaborativos no so
adversrios); concentrar-se nos interesses, no nas posies (olhar detrs das
posies um trabalho de aprofundamento do conflito e de suas particularidades);
inventar opes de ganhos mtuos (fundadas em interesses compartilhados);
critrios objetivos (recorrer a parmetros prticos aplicveis aos conflitos, capazes
de guiar as partes a uma soluo).
A negociao dividida em trs etapas:
1) Anlise: Dedicada realizao do diagnstico preliminar de dois elementos
essenciais de uma negociao: as partes e o conflito. Coleta de informaes,
organizao dessas informaes e as primeiras impresses e interpretaes.
2) Planejamento da negociao: dedicada elaborao de um plano de
negociao, que contemple as estratgias e tcnicas que o negociador pretende
utilizar. Definir o que deve ou no ser feito na fase de desenvolvimento. Lidar com
os mesmos quatro elementos pela segunda vez, gerando ideias e decidindo o que
fazer.
MAANA: Melhor Alternativa Negociao de um Acordo.
3) Discusso: a negociao em si, na prtica. Superamos as etapas
preparatrias e estamos falando do desenvolvimento. Deve acontecer a execuo
da negociao, no necessariamente em nico encontro. Quando as partes se
comunicam entre si em busca de um acordo, os mesmos quatro elementos so os
melhores temas da discusso.
O acordo final deve ser aceitvel, satisfatrio para ambas as partes, exequvel e
formulada em linguagem acessvel.

Mediao

 um procedimento no adversarial no qual h um terceiro imparcial. Estruturado

para facilitar a comunicao entre os contrrios. Processo em que se tm partes,
que estabelecem uma prtica de mediaes e dilogo. O objetivo chegar ao
acordo. A mediao pode contar com representantes das partes ou ser direta.
Apresenta um mediador, um terceiro imparcial, focado no acordo, lana propostas
de acordo. Foca no dilogo. mais indicada para relaes continuas. A mediao
visa trabalhar o conflito, surgindo o acordo como mera consequncia.
Objetivos imediatos do mediador:
Explorao aprofundada dos interesses das partes com objetivo de estabelecer
concesses;
Fortalecimento ou reestabelecimento do dilogo;
Fortalecimento ou reestabelecimento da relao entre as partes;
Empoderamento das partes criar poder para que as partes sejam capazes de
enxergar, analisar, se apoderar e tentar resolver o conflito.
A mediao indicada para relaes continuadas.
2
Etapas da mediao:

Preparao;

Pr mediao.

Desenvolvimento;

Sesses conjuntas (obrigatrias) e sesses privadas (facultativas)

Encerramento;

Sesso conjunta final

Sesso de pr-mediao
Etapa preparatria ao processo de desenvolvimento. D-se, normalmente,
individualmente, por iniciativa de uma das partes envolvidas no conflito.
Ser feito um discurso de acolhimento da pessoa que provoca o incio dos
trabalhos apresentao pessoal (do mediador e da parte), o mediador pedir
que a parte relate e apresente os motivos que levaram a demanda. O mediador

identificar as primeiras informaes, posies, interesses... Evitar usar palavras

negativas. Depois ser feito o discurso de abertura da sesso de pr- mediao
a prtica de elucidao dos atos do processo de mediao princpios
informadores, objetivos, vantagens, possibilidade de sesses privadas, questes
operacionais, voluntariedade.
Sesso Conjunta inicial
Por se tratar do primeiro contato da parte solicitada com o mediador, bem como
com o processo de mediao, primeiro com o discurso de acolhimento
privilegiando a parte solicitada, para que se sinta mais segura e confiante. Haver
ento a apresentao do discurso de abertura da sesso conjunta inicial no qual o
mediador explicar acerca do processo a ser realizado, seguindo os moldes do
discurso de abertura j feito na pr-mediao. fundamental que o mediador
deixe claro que o conflito ser tratado com imparcialidade e deve expor os
possveis resultados a serem alcanados no processo de mediao. Sero
estabelecidos os honorrios e o termo de compromisso.
Sesso Conjunta de Desenvolvimento
Nessa fase da mediao o mediador deve decidir a quem conceder a primeira
oportunidade de fala, o ideal que se inicie pela parte solicitante. Em seguida, o
mediador ir estabelecer a agenda da mediao, que ir variar de acordo com a
quantidade de temas, essa agenda deve ser aceita pelas duas partes.
A tomada dos temas deve ser feita a partir do tema de menor complexidade para o
de maior complexidade. A partir desse momento o mediador, torne-se um mero
coadjuvante da mediao, devendo somente auxiliar os mediados.
Sesso Privada
Caso as partes no estejam conseguindo se comunicar de forma eficiente, ainda
restarem dvidas acerca do processo de mediao ou interesses que uma parte
no deseja manifestar na presena da outra podero ser requeridas as sesses
privadas. Elas acontecero com cada mediado separadamente, com o mediado e

seu prprio advogado, com os advogados das partes, junto ou separadamente.

um mtodo alternativo de resoluo de conflitos

Co-mediao: mais de um mediador