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de carcter cerrado. Es igualmente equivoco pensar que la sociedad annima cerrada es la forma
jurdica nica y exclusiva de la pequea empresa, una empresa de vastas dimensiones econmicas
puede organizarse como sociedad annima y cerrarse al ingreso de personas indeseables por
medio de clusulas estatutarias que impidan y/o restrinja la transmisin de los puestos se socios
hacia competidores de la sociedad sencillamente hacia quienes no cumplan con las especiales
condiciones para ser admitidos como accionistas.
Tampoco puede utilizarse como argumento vlido el reducido nmeros de socios que componen
la sociedad. Hay autores que afirman que el escaso nmero de socios es un rasgo estructural dela
sociedad annima cerrada. Esta sera una verdad a medias. El reducido nmero de integrantes que
suelen acompaar a esta modalidad de sociedad annima se debe a que los socios que estn en la
sociedad desde su origen no desean que nuevos accionistas que ingresen a interferir con las
negociaciones sociales que ello consideren y manejen como propios sin rendir cuentas a nadie ms
que aquellos mismos. Con tal finalidad someten la libre transmisin de las acciones a severas
restricciones de modo que nicamente puedan ser adquiridos por los dems socios o personas
afines a ellos, que por lo comn pertenecen al mismo grupo familiar, amical o econmico del que
forman parte, como la gran mayora de personas estn lejos de pertenecer a esos grupos privados,
exclusivos y excluyentes, esa gran mayora de personas estar impedida de ingresar a si estn
dispuestos a aportar el mismo capital que los socios. De ah que sea reducido el nmero de socios
de la sociedad annima cerrada: porque se reservan el derecho de admisin.
Resumiendo, para identificar una sociedad annima cerrada debe descartarse el empleo de ciertos
criterios tales como el monto de capital social, la dimensin de la empresa o nmero de socios,
una sociedad de capital privado es cerrada cuando, precisamente se cierra al ingreso de nuevos
socios y condiciona cuando no suprime la libre negociacin de la adquisicin de los puestos de los
socios (lase acciones al cumplimiento de una serie de cualidades que trascienden al aporte del
capital.
QU REQUISITOS DEBEN CUMPLIRSE PARA QUE UNA SOCIEDAD ANONIMA PUEDA
CONSTITUIRSE O ADAPTARSE A LA MODALIDAD CERRADA?
La ley general de sociedades exige dos condiciones para que una sociedad annima se sujete al
rgimen de la sociedad annima cerrada: Que no tenga mas de 20 accionista y que la sociedad no
tenga acciones inscritas en el registro pblico del mercado de valores. En la respuesta a la
pregunta anterior fueron expuestas la observaciones respecto del primer requisito.
La eleccin de un nmero de socios aunque necesaria es insostenible en solitaria (en que se
diferencia una sociedad de 20 accionistas de otra que tiene 21?), es el intuitus personae presente
en la relacin entre los socios desde la fundacin de la sociedad (que nada itene que ver con el
aporte del capital) lo que hace que la sociedad annima cerrada este integrada por pocos
accionistas.
La segunda condicin sealada por la ley establece que la sociedad annima cerrada no debe
tener acciones inscritas en el registro pblico del mercado de valores, lo que en buena cuenta
significa que las acciones emitidas por esta clase de sociedad annima estn desprovistas del
carcter negociable tpico de los valores mobiliarios. Nos explicamos.
Para que las acciones de una sociedad annima puedan ser admitidas al mercado de capitales es
insuficiente que incorpore la condicin de socio y sean libremente transferibles a cualquier
persona y bajo cualquier ttulo, es necesario adems que tengan la categora jurdica de valores
mobiliarios.
La legislacin Burstil nacional no ha desarrollado un concepto de valor mobiliario, se limita a
sealar sus principales caractersticas.
El art. N 3 del TUO de la ley del mercado de valores seala que los valores mobiliarios son
aquellos emitidos en forma masiva y libremente negociables que confiere a sus titulares derechos
crediticos, dominicales o patrimoniales o los de participacin en el capital, el patrimonio o las
unidades del emisor, aade la norma que cualquier limitacin a la libre transmisibilidad de los
valores mobiliarios contenidas en el estatuto o en el contrato de emisin respectivo, carece de
efectos jurdicos.
Lo que ahora interesa destacar el carcter negociable de los valores mobiliarios como se anot, es
insuficiente que las acciones emitidas por la sociedad estn licenciadas de restricciones a su
negociacin privada; es preciso, adems, puedan ser admitidas a negociacin un mecanismo
centralizado burstil. Como es la rueda de bolsa, que permite un volumen consistente y continuo
de transacciones en que son intranscendentes las condiciones personales de los sujetos
contratantes.
Un mercado oficial pblico y descentralizado como rueda de bolsa, que le de la liquidez a los
valores mobiliarios a consecuencia de las sucesivas transferencias que se realizan y en el que el
precio se forma mediante el juego libre de la oferta y la demanda.
Es la carencia de un mecanismo centralizado de negociacin lo que diferencia a las acciones
libremente transmisibles de los valores mobiliarios. Pese a estar exentas de restricciones
estatutarias a su negociacin, las acciones de una sociedad que no cotiza sus acciones en bolsa, el
carecer del mercado, rara vez encuentran personas interesadas en su adquisicin, a menos que se
trate de una compaa consolidada en el mercado o que los potenciales adquirientes deseen
adquirir la empresa mediante la compra de todas la acciones d ella sociedad o del paquete de
control. As y cuando sean libremente transferibles, la falta de mercado hace que el titular de las
acciones este imposibilitado de liquidar su participacin en la sociedad, sin mas remedio que
permanecer en ella hasta su extincin o rematar sus acciones entre los accionistas que
permanecen en la sociedad, la mayora de veces deseosos de incrementar su poder y el control de
las juntas generales.
En resumen, para cogerse al rgimen jurdico de la sociedad annima cerrada (compuesta en su
mayora por las normas dispositivas y que pueden ser fcilmente adoptadas por la mayora de las
sociedades annimas regulares), son dos requisitos que deben cumplirse que no tengan ms de 20
socios y que las acciones no estn inscritas en el registro pblico del mercado de valores.
CULES SON LOS ELEMENTOS QUE CARACTERISAN A LA SOCIEDAD ANONIMA CERRADA QUE LA
DIFRENCIA DE UNA SOCIEDAD ANONIMA REGULAR, ORDINARIA O DEL TIPO BASE?
S i se revisa con atencin el rgimen legal de las sociedad annimas cerradas, ttulo I, sesin 7 del
libro II de la ley general de sociedades, podr advertirse que las normas jurdicas llamadas a
conferirle los rasgos estructurales que la identificara de las otra dos modalidades de sociedad
annima son en su gran mayora normas de carcter dispositivo, es decir, reglas que puedan ser
modificadas, alteradas e incluso suprimida por voluntad de los socios
Otra norma paradigmtica del estatuto legal de la sociedad annima cerrada est conformada por
las clusulas de consentimiento y tanteo segn la primera de ellas, toda transferencia de acciones
est sometida al previo consentimiento de la sociedad, si este niega la realizacin de la operacin
que obligada a adquirir las acciones conforme al precio y condiciones iniciales. La Clusula de
tanteo tiene un contenido similar al derecho de adquisicin preferente: Faculta a los socios de la
sociedad adquirir con preferencia dentro de un plazo y aun precio determinado o determinable,
las acciones que uno de ellos se prolonga transferir y en el supuesto de que la clusula sea
inobservada por la posibilidad de recuperarlas en las mismas condiciones. No obstante estas
clusulas y otras similares diseadas para evitar de que las condiciones sean negociables fuera del
circulo privado de socios, necesitan ser pactadas expresamente en el estatuto para que adquieran
existencia jurdica y sean de cumplimiento obligatorio, habida cuenta que no conforman parte del
rgimen legal del SAC.
En realidad la SAC carece de atributos caractersticos y privativos que la distingan del tipo base al
estar su rigen legal compuesto por normas dispositivas que pueden ser mudadas a voluntad de los
socios, resulta complicado identificar en esta modalidad de annima alguna cualidad nica y
exclusiva que la diferencia de la sociedad annima ordinaria o comn.
Una y otra pueden cerrar o abrir sus puertas al ingreso de personas extraas al grupo familiar o de
inters que controla la empresa sin ms condiciones que el pago del valor de la colocacin de las
nuevas acciones de adquisicin de las ya emitidas. Finalmente son los socios quienes resultan ms
convenientes para ellos hacer de la sociedad annima una corporacin privada exclusiva y
excluyente, que se reserva el derecho de admisin y niega el ingreso a las personas que no renan
determinadas cualidades especiales o una organizacin econmica abierta a cualquier persona, sin
restricciones de ndole personal, en la que los puestos de socios son negociables y transferidos con
su absoluta libertad.
El rgimen legal de la SAC es eminentemente flexible, su configuracin como una organizacin
privada exclusiva y excluyente o como una compaa abierta al ingreso de capitales depende
exclusivamente de la autonoma estatutaria. Al igual que en la sociedad annima tipo base, la
decisin est en manos de los accionistas. Una sociedad annima es cerrada y debe ser juzgada
como tal por la voluntad de los socios, se introducen reglas estatutarias que restringen la libre
transmisin de los puestos de socios hacia las personas ajenas al grupo familiar u econmico que
controla la sociedad y que no cumplan las especiales condiciones impuestas para ser admitido
como accionista con independencia de las siglas que acompaen a la denominacin social (SA O
SAC). Una sociedad annima es cerrada, privada o de base personalista cuando los socios hacen
del intutitus personae un elemento preponderante para el ingreso y permanencia de los
accionistas en la sociedad.
Por cuestiones formales en el desarrollo de este captulo toda mencin de la sociedad annima
cerrada (SAC), debe entenderse hecha hacia aquella sociedad annima que se ha acogido
formalmente al rgimen legal de esa sociedad annima previsto en el ttulo I, sesin sptima del
libro II de la Ley General de Sociedades.
CMO SE IDENTIFICA A LA SOCIEDAD ANONIMA CERRADA EN SU DENOMINACION SOCIAL?
Una sociedad annima acogida formalmente al rgimen legal de la sociedad annima cerrada se
identifica con las palabras Sociedad Annima Cerrada o con las siglas S.A.C que se incluyen en
su denominacin social.
QU REGLAS DE LA SOCIEDAD ANONIMA COMUN SE APLICAN A LA SOCIEDAD ANONIMA
CERRADA?
Las normas de la sociedad annima del tipo base SA contenidos en los artculos de las secciones
primera a sexta del libro II de la ley general de sociedades operan como un rgimen bsico y
general aplicable a todas las sociedades annimas, as lo establece el art. 236 de la ley general de
sociedad al indicar que la SAC se rige por la reglas del ttulo I sesin sptima del libro II y forma
supletoria por las normas de la sociedad annima del tipo base en cuanto le sean aplicables.
CULES SON LAS REGLAS ESPECIALES QUE RIGEN A LA SOCIEDAD ANONIMA CERRADA?
Las normas de carcter imperativo estn generalmente redactadas como formulas prohibitivas de
lo contrario, tales como no podrn, no podr o no se podr, tambin se emplean expresiones
como bajo sancin de nulidad, es nulo u otras igualmente combinatorias. As mismo, las normas
imperativas suelen redactarse con trminos como debe, deben o debern, que indican el carcter
mandatario o inderogable de su acatamiento o no particulares.
Evidentemente una norma legal carece de carcter imperativo si de su propio texto se desprende
que pueden pactarse como tal o en sentido distinto.
Ahora, veamos que materias a reservado el legislador para formar parte del rgimen legal de la
SAC y si las normas que la regulan son de carcter imperativo, dispositivo o simplemente
permisivas:
El derecho de adquisicin preferente en los trminos del artculo 237 de la ley general de
sociedades, salvo el estatuto que disponga algo difere
nte o suprima el derecho de preferencia, asi lo establece expresamente el artculo 237.
al derecho de adquisicin preferente, sin perjuicio de los dems casos previstos en la ley
general del estatuto.
La convocatoria de la junta general de accionistas mediante esquelas con cargo de
recepcin facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener
la constancia de recepcin, dirigida al domicilio o a la direccin designada por el
accionista. La jurisprudencia registral ha establecido que se trata de una norma legal de
carcter legal imperativo, por ende obligatorio.
La realizacin de juntas no presenciales. El artculo 246 de la ley es otra norma permisiva
porque se limita a consentir que la voluntad social se forme sin necesidad de la reunin
fsica de socios, excepto cuando accionistas que representen el veinte por ciento de
acciones con derecho a voto soliciten la sesin de la junta general, en cuyo caso es
obligatoria.
El directorio facultativo. La primera parte del artculo 247 de la ley general de sociedades
seala que en el pacto o en el estatuto se podr establecer que la sociedad no tiene
directorio. Se trata, pues, de otra norma legal de carcter permisivo.
El establecimiento de causales de exclusin, de accionistas en el estatuto. la ltima norma
del rgimen legal de la sociedad annima cerrada, el artculo 248 de la ley tambin es una
permisiva, toda vez que el establecimiento de causales de exclusin es una potestad, no
una obligacin, reconocida de manera expresa a favor de las sociedades annimas
cerradas.
Vale subrayar que no todas estas disposiciones son exclusivas del rgimen legal S.A.C los
accionistas de la sociedad annima del tipo base (S.A) pueden incorporar al clausulado del
estatuto muchas de esas reglas para adecuar la estructura interna de la sociedad a sus propios
intereses y objetivos. As, si la sociedad annima es una organizacin de capital privado, exclusiva
y excluyente, en la que los socios estn interesados en preservar la integridad personal del grupo y
el equilibrio de poderes en la junta general, podran acordar que el estatuto conceda a los socios
un derecho preferente de adquirir las acciones que alguno de ellos desee transferir, y para
desalentar a los socios a que infrinjan esta regla, el estatuto podra establecer que las
transferencias que se realicen sin respetar las reglas y procedimientos no producen efecto jurdico
alguno frente a la sociedad. Igualmente, para conservar el carcter privado de la sociedad. Los
socios podrn concertar que el estatuto solo permita la representacin en junta de los familiares
del socio ausente o de otros accionistas.
En cambio, sera inadmisible que el estatuto de la sociedad annima del tipo base contuviera
reglas como las previstas en los numerales III y IV, pues la eficacia de las reglas estatuarias es inter
partes y solo obligan a los socios frente a la sociedad, a esta frente a los socios entre s, en cuanto
a la convocatoria de la junta general de la sociedad annima ordinaria, aquella se encuentra
regulada por normas legales de cumplimiento obligatorio e ineludible, que tienen como propsito
preservar el derecho de los socios de informarse, asistir y botar en las reuniones de ese rgano
colegiado. Finalmente en lo que aade el carcter facultativo del directorio, en la S.A.C son
necesariamente dos los rganos de administracin: el directorio y la gerencia.