Gestion de Negocios

ALICIA M.
OVlEDO BUSTOS
Gestin
de
negocws
ASTREA
GESTIN DE NEGOCIOS
ALICIA M. OVIEDO BUSTOS
Gestin
de
negocIos
0000
EDITORIAL ASTREA
DE ALFREDO y RICARDO DEPALMA
BUENOS AIRES
1984
EDITORIAL ASTREA
DE ALFREDO y RICARDO DEPALMA S.R.L.
Lavalle 1208 Buenos Aires
ISBN: 950-508-104-9
Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723
IMPRESO
EN
LA ARGENTINA
NDICE GENERAL
INTRODUCCIN
1
CAPiTULO PRIMERO
PRINCIPIOS GENERALES
1.
Antecedentes.
A)
Derecho romano ................
FUENTE DE LAS OBLIGACIONES QUE ENGENDRA

LA GESTIN DE NEGOCIOS
2.
3.
4.
Concepto preliminar de gestin ................

Doctrinas que propugnan la fuente nica.
Doctrinas que propugnan un doble orden
de fuentes .................................... ................
B) LA
8
8
10
GESTIN DE NEGOCIOS EN NUESTRA LEY

Y EN LA DOCTRINA
5.
6.
Definicin legal de la gestin ....................

Crticas ........................................................
12
12
INDICE GENERAL
C) REQUISITOS DE LA GESTIN SEGN LAS FUENTES

DE VLEZ SARSFIELD
7.
8.
9.
Hecho voluntario lcito ............................. .

Negocio ajeno. Teoras objetivas y subjetivas ............................................................ .
a) Alienidad objetiva ................................ .
b) Alienidad objetiva y subjetiva ............ .
El problema de la utilidad del negocio .. .
a) Fuentes citadas por el codificador .... .
b) Fuentes no mencionadas especficamente .........-............................................ .
CAPiTULO
15
16
16
17
18
18
20
11
REQUISITOS TIPIFICANTES
lO.
Enumeracin .............................................
A)
23
REALIZACIN DE NEGOCIO AJENO
11. Actos jurdicos y materiales ....................

12. Acto no patrimonial.................................
13. .. Alienidad" o "ajenidad" ..........................
14. Actos de conservacin, de administracin
y de disposicin ....................... .................
15. Nuestra opinin ........................................
16. I~dife~en~ia que el dueo lo sea en sentIdo tecmco ...............................................
B)
23
25
28
32
38
46
ESPONTANEIDAD
17.
Inexistencia, autorizacin legal o voluntaria ...........................................................

18. Relacin obligacional entre dueo y gestor ..............................................................
46
47
XI
tNDICE GENERAL
19.
Hay gestin si cree que obra conforme a

una obligacin que en realidad no existe?
20. Obligacin contrada con otro .................
21. Prohibicin expresa del dueo .. ....... ... ....
a) Expresa O tci ta? ..................... ..... ,....
b) Recupero de gastos .............................
c) Inters legitimo ........ ...........................
47
48
48
49
50
51
C) INTENCIN DE OBLIGAR EVENTUALMENTE

AL DUEO DEL NEGOCIO
22 .
23 .
24.
Enfoques ....................................................
Error respecto de la persona para quien
se acta .....................................................
Intencin de obtener el reembolso de los
gastos .........................................................
D)
25.
26.
PRESUPUESTOS REALES
52
57
FICTICIOS
Capacidad del gestor ................................

Ausencia del dueo. Negocio abandonado
CAPTULO
52
60
67
III
QUID DE LA UTILIDAD
27. El planteo ..................................................

28 . Doctrina......................... .. ....... .. .................
29 . Concepto de utilidad ................................
30. El inters del dueo .................................
31. Inters y voluntad real o presunta .........
32. Nuestros p~o:r~ctos de reforma ...............
33. Nuestra opmIOn ........................................
71
72
73
74
75
76
77
XII
INDICE GENERAL
CAPITULO
IV
DIFERENCIAS CON OTROS INSTITUTOS

34.
35.
36.
37.
38.
39.
40.
41.
Estipulacin en favor de terceros (art.

504, Cdigo Civil) .................................... 85
Estipulacin a nombre de tercero sin su
autorizacin (arts. 1161 y 1162, Cdigo
Civil) ......................................................... 86
Contrato por persona a designar .......... 87
Contrato por cuenta de quien corresponda ........................................................ 90
Representacin....... ....................... ... ........ 91
"Falsus procurator" ................................. 92
Mandato .................................................... 93
al Mandato tcito ................................... 94
bl Doctrina sobre el distingo ................. 96
al Momento de iniciacin de la gestin ................................................. 97
bl Consentimiento tcito: inaccin o
silencio como manifestacin de voluntad .......................... .................. 97
Sinopsis y esquema ...................... .......... 102
CAPTULO
EFECTOS DE LA GESTIN
A)
42.
43.
44.
OBLIGACIONES DEL GESTOR
Aviso al dueo del negocio ....................

Continuacin y conclusin del negocio.
Rendicin de cuentas .............................
105
105
107
XIII
NDICE GENERAL
B)
45.
46.
47.
e)
RESPONSABILIDAD DEL GESTOR
Culpa. Aumento y disminucin de responsabilidad .... .. ... ....................... . ..... ... .. .

Sustitucin .............. ....... ..... ..... ........... ....
Caso fortuito .............................. ..... .... .. ..
DERECHOS DEL GESTOR.
108
109
109
OBLIGACIONES DEL DUEO
48.
Pago de los gastos. Intereses (art. 2288,

Cdigo Civil) ..................................... ......
49. Liberacin e indemnizacin de las obligaciones contradas personalmente por
el gestor (art. 2298, parte 2 a , Cdigo Civil) .............. ....... .. ............. ... .....................
50. Cuestin de la retribucin del gestor (art.
2300, parte la, Cdigo Civil) ............... ...
51. Exencin de responsabilidad por los daos y perjuicios que sufra el gestor en el
ejercicio de la gestin (art. 2300 , parte
2 a , Cdigo Civil) ....... .. ................ .............
O)
52.
53.
54.
55.
56.
57.
58.
59.
113
113
1!3
117
RATIFICACIN
Error terminolgico y conceptual

Ratificacin no equivale a mandato .....
Alcances d e la ratificacin y la llamada
gestin irregular .................................... .
Enriquecimiento sin causa ......... ......... ..
Ac tos objeto de ratificacin .... ......... .. ... .
Efectos ......... ............ ...................... .. ... .... .
Relacio nes entre e l gestor y el dueo antes de la ratificacin ... ................... ....... .
Nuestra opinin ... ..... ........... .................. .
117
1\9
122
123
124
125
125
126
XIV
tNDICE GENERAL
E) EFECTOS DE LA GESTIN FRENTE A TERCEROS
60.
Ausencia de representacin legal y de

accin directa ........... ........ .... ..... .. . ..... ......
F)
132
JURISPRUDENCIA NACIONAL
SOBRE GESTIN DE NEGOCIOS
61.
62 .
63.
Requisitos de la gestin .. .... ..... ..... ... ......

Derechos y obligaciones del gestor .. .....
Reembolso de gastos y obligacin de
rendir cuentas .. .... ... .... ... .... ...... ..... ....... ...
64. Efectos entre gestor, dueo y terceros
65 . Mandato-representacin ... .. ...... ........ ... ...
CAPiTULO
135
142
142
142
145
VI
LEGISLACIN COMPARADA
Y PROYECTOS DE REFORMA
A)
66. Cdigo Civil francs y cdigos en l inspirados: chileno, colombiano y salvadoreo ... ....... ...... ..... ......... .... ........... .... .... .
67. Cdigo Civil espaol y Cdigo Civil panameo : sus innovaciones .... ... ..... .... .... .
68 . Cdigo Civil alemn ... .. ........ ..... .. ... ... ... ..
69. Cdigo Civil suizo de las Obligaciones.
70. Cdigo Civil mexicano ....... .... .... ...... ..... .
71. Cdigo Civil peruano ...... .. .. ... ... ... ....... ... .
72. Cdigo Ci vil brasileo ......... ...... ....... ..... .
73. Cdigo Civil venezolano ......... ....... ..... ... .
147
149
151
153
154
155
156
158
fNDICE GENERAL
xv
74.
75.
76.
77.
78.
79 .
159
160
161
163
164
164
Cdigo Civil italiano ....... ..... .. ................

Cdigo Civil polaco ................................
Cdigo Civil portugus .............. "...........
Cdigo Civil japons .......................... .. ...
Cdigo Civil ruso ................... .. ...... .. .......
'Cornrnon law" .......... .. .. ..... "...................
B) Los
80.
81.
82.
PROYECTOS DE REFORMA
Anteproyecto de Bibiloni .......................

Proyecto de 1936 ........................... ..........
Anteproyecto de 1954 .............................
166
169
171
Bibliograffa ................. .................. ... ...... ...... ........
173
f ndice alfabtico de materias ........ .. .......... .. .. .. ....
177
La fotocomposicin y armado de esta edicin

se realiz en Editorial Astrea, y la impresin se
efectu en Grfica Minerva, Av. Repblica 332,
Ramos Meja, prov. de Buenos Aires, en la
segunda quincena de marzo de 1984.
INTRODUCCIN
La socializacin del derecho es un hecho cierto

que no admite duda alguna. Y surge la incongruencia: tenemos desde su vigencia, expresamente legislado en nuestro Cdigo un instituto que facilita la puesta en prctica de un principio tan preciado como lo
es la solidaridad humana y encontramos ligereza en
su tratamiento por parte de doctrinarios, silencios
ominosos en su anlisis, un eludir en forma sistemtica sus reglas por par.te de los hombres de derecho,
abogados y jueces, que recurren al ms fcil y accesible empleo del mandato tcito o del enriquecimiento
sin causa, incurriendo en el craso error de olvidar
que la responsabilidad del gestor es mayor que la del
mandatario e insistiendo nuestros juristas y maestros, con la ms plena y autntica conviccin, en inculcarnos la regla ratihabitio mandato aequiparatur,
citando como fuente el Corpus [uris, lo que es falso.
Nuestra meta, por tanto, es tratar de no incurrir
en las mismas faltas, no reiterar falacias y hacer lo
posible por dar explicacin correcta a nuestra ley.
Si no lo obtenemos, nuestro intento no habr sido en
vano si logra reavivar el inters por el estudio de la
gestin de negocios.
1_
OvieJo Bustos
CAPiTULO PRIMERO
l.
Antecedentes.
A)
Derecho romano ............. ...

LA GESTiN DE NEGOCIOS
2. Concepto preliminar de gestin ..... .. .... .. ...

3. Doctrinas que propugnan la fuente nica.
4 . Doctrinas que propugnan un doble orden
de fuentes ... .. .... .. ............ ...... ... .. .. ................
B)
8
8
10
LA G ESTiN DE NEGOCIOS EN N UESTRA LEY

Y EN LA DOCTRINA
5.
6.
Definicin legal de la gesti n .. .. ............. .. .

Crticas ...... .................. ..... ... ... .. ...... .......... .. .
12
12
C) REQUISITOS DE LA GESTiN SEGN LAS FUENTES

DE VLEZ SARSFIELD
7.
8.
Hecho voluntario lcito .................... ........ ..

Negocio ajeno . Teoras objetivas y subjetivas ...... ...... ... .... ......... .... ............ ............. .. ..
a) Alienidad objetiva .................... ......... .. ..
b) Alienidad objetiva y subjetiva ........... ..
9 . El problema de la utilidad del negocio .. .
a) Fuentes citadas por el codifi cador ... ..
b) Fuentes no mencionada s especficamente .. ...... . .... ... .. .... .. .. ... ............. ....... .... .
15
16
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18
20
CAPiTULO PRIMERO
1. ANTECEtJENTES. DERECHO ROMANO. - No estamos en condiciones de terciar en los diversos debates suscitados entre los juristas europeos alrededor
del origen histrico de la figura, tema que excede el
objeto de este trabajo, y que ha sido fuente de nutrida
bibliografa citada por DE SEMO 1 y MESSINEO'.
La doctrina a la que hemos tenido acceso sostiene que la gestin de negocios nace, en materia procesal, para representar al ausente citado a juicio.
Posteriormente se ampla su contenido a los bienes y
actuaciones patrimoniales, para culminar en la intervencin voluntaria, sin mandato ni representacin legal, en el patrimonio de otro.
Segn DE SEMO, la fecha ms probable en que se
estim necesario el edicto De negotiis gestis surge del
documento ms antiguo de l y "proviene del jurisconsulto QUINTO MuCJo SCAEVOLA, que fue cnsul en el
La gestin de negocios ajenos en la leor{a
Madrid, Revista de
Derecho Privado, 1961, p. 8.
2 MESSINEO, FRANCESCO, Manual de derecho civil y comercial,
tr. S. SENT!S MELENOO, Bs. As., Ejea, 1971, t. VI, p. 443.
I
DE SEMO, GIORGIO.
yen la prctica, tr. J.
RODRGUEZ DEL BARCO,
GESTiN DE NEGOCIOS
659 de la Ciudad, y muri en el 672 (182 aos antes

de Cristo); de donde parece fundada la conjetura de
que las causas determinantes de la publicacin del
edicto pretorio remontan a tiempo no muy anterior, y
que, por tanto, la fecha del mismo puede establecerse
entre el sexto y el sptimo siglos de Roma" 3.
Como ya hemos dicho, la gestin de negocios se
refiri inicialmente a la defensa de los ausentes. ULPIANO afirma que: "Este edicto es necesario, porque
redunda en grande utilidad de los ausentes"'.
Mientras algn doctrinario justifica esta situacin de ausencia por la expansin debida a conquistas territoriales, luchas intestinas por las que los vencidos deban huir basados en motivos de seguridad
personal, adems poda suceder que alguien se ausentase con idea de un pronto regreso que por diversas
causas no pudiere hacerlo'. El mismo GAYO dice:
"Mas esto se admiti as porque muchas veces los
hombres salen de viaje con la intencin de volver inmediatamente, y por esto no encomiendan a ninguno
el cuidado de sus propios negocios, y despus, mediando nuevas causas, estn ausentes por necesidad,
ms largo tiempo, y era injusto que se perdieran sus
negocios; los que ciertamente perderan, ya si el que
se hubiere ofrecido para administrar los negocios no
hubiese de tener ninguna accin por lo que tilmente hubiese gastado de lo suyo ya si aquel cuyos negocios hubiesen sido administrados, no pudiera ejercitar
3 DE SEMO, G., La gestin de negocios ajenos, p. 11.
Digesto, libro I1I, tt. V, ley l. GARCIA DEL CORRAL, ILDEFONSO, Cuerpo del derecho civil romano, traducido al castellano del latn, publicado por los hermanos KRIEGEL, HERMANN Y
OSENBRUGGEN. Barcelona, Jaime MoJinas, 1889.
5 DE SEMO, G., La gestin de negocios a;erlOs, p. 10-11.
ningn derecho contra el que se hubiese entrometido

en Sus negocios" 6 .
Pero tambin se aplicaba en casos de ignorancia

de un dueo presente '.
En las Institutas se da el concepto de gestin, su
fundamento y efectos lo que nos releva de elaboracin
al respecto: "1) As, pues, cuando alguno hubiere administrado los negocios de un ausente, nacen entre
ellos de una y otra parte acciones, que se llaman negotiorum gestorum (de gestin de negocios). Pero al
dueo de la cosa administrada le compete verdaderamente la accin directa contra aquel que la administr, y al administrador de los negocios, la contraria.
Cuyas acciones es evidente que no nacen propiamente de ningn contrato, porque nacen estas acciones si
alguno sin mandato se hubiere ofrecido a cuidar de
los negocios de otro; por cuya causa, aquellos cuyos
negocios hubieren sido administrados se obligan aun
sin saberlo. Y esto se admiti por razn de utilidad,
para que los negocios de los ausentes que obligados
por una sbita urgencia, y sin haber encomendado a
nadie la administracin de su negocio, hubiesen salido de viaje, no quedaran abandonados, pues de tales
negocios nadie ciertamente habra de cuidar, si no
hubiera de tener ninguna accin por aquello que hubiese gastado. Pero as como el que tilmente hubiese administrado negocios tiene obligado al dueo de
los negocios, as tambin por el contrario est tambin l obligado a rendir cuentas de su administracin; en cuyo caso es compelido a rendir cuentas,
hasta por la ms exacta diligencia; y no basta que
ponga tanta diligencia cuanta acostumbra poner en
6
7
Digesto, libro XLIV, tt. VII, ley 5 in fine.

Digesto, libro I1I, tt. V, leyes 41 y 48.
GESTIN DE NEGOCIOS
sus cosas, siempre que otro ms diligente hubiera administrado mejor los negocios'.
Aun antes de analizar muy brevemente esta figura, nos es imprescindible destacar que en este tema
se emplean trminos ambiguos, o se llega a simplificaciones por comodidad que pueden encerrar grandes yerros si no se los aclara suficientemente.
GAYO sostiene: "Aunque entre 'gestionado' y 'hecho' parece que hay cierta sutil diferencia, no hay,
sin embargo, por abuso ninguna diferencia entre hecho
y gestionado"9.
Para tener una idea ms clara del problema terminolgico, bstenos comentar que las acciones desde el punto de vista de sus fuentes eran civiles, si
provena su tutela del ius civile, u honorarias, si provena su tutela de la potestad judicial. stas se transformaron en acciones pretorianas por ser principalmente el pretor urbano quien las haba introducido,
por faltar algn requisito exigido por el ius civile
para conferir una accin, y concederlas el magistrado
por extensin, como en el caso de las llamadas "acciones tiles 10.
"En el derecho justinianeo se califica de acciones
directas a aquellas acciones personales que normalmente surgen de un contrato o situacin jurdica contra el sujeto que en virtud de los mismos aparece
como principal obligado: ejemplo, actio mandati directa contra el mandatario, negotiorum gestorum
directa contra el gestor de negocios ajenos. Y se llaman contrarias -iudicia contraria- a las que even, Institutas, libro IlI. tt. XXVII, ley l.
9 Digesto, libro L, tt. XVI. ley 58.
10 CARAMS FERRO, JOS M., Instituciones de derecho privado
romano, Bs. As., Perrot, 1953, p. 339.
tualmente pueden surgir a favor del obligado directo

para que se le indemnice por los gastos en que hubiera podido incurrir en el desempeo de su cometido,
tal como ocurre con las actiones mandati contraria o
negotiorum gestorum contraria que el mandatario o el
gestor pueden intentar contra el mandante o el dominus negotii, respectivamente" 11,
"Distinto significado tiene la expresin 'accin
directa' cuando se la opone a 'accin til', pues en
este caso se aplica la primera a las acciones concedidas por el 'ius civile' para los casos en que concurren
todos los requisitos exigidos por el mismo para su
procedencia, mientras que se llaman tiles a aquellas
otras que el 'ius honorarium' extiende a personas o
circunstancias distintas de las contempladas por el
'ius civile'tI
12.
Sin embargo, encontramos que PAULO dice: "Se

da la accin de gestin de negocios a aquel a quien le
interesa pedir por esta accin".
"1) y no importa, que cualquiera demande o sea
demandado por la accin directa, o por la til; porque en los juicios extraordinarios, donde no se observa la solemnidad de las frmulas, es intil esta sutileza, mayormente cuando ambas acciones son de la
misma fuerza, y producen el mismo efecto" 13.
Esto nos deja perplejos, pues cul es el significado de "grande utilidad de los ausentes" 14 o "por razn
de utilidad" IS?
11
CARAMS FERRO,
12 CARAMS FERRO,
13
14
15
J. M" Instituciones, p. 338.

J. M" Instituciones, p. 338-339.
Digesto, libro III, tt. V, ley 47.

Digesto, libro III, tt. V, ley 1.
Institutas, libro III, tt. XXVII, ley 1.
GESTIN DE NEGOCIOS
A)

LA GESTIN DE NEGOCIOS
2. CONCEPTO PRELIMINAR DE GESTIN. - Para POder tratar este tema es necesario aunque ms no sea
esbozar provisionalmente la figura: estimamos que
hay gestin de negocios ajenos cuando una persona
interviene espontnea o voluntariamente, esto es, sin
obligacin voluntaria o legal alguna, en los negocios
de otra.
El que interviene en el negocio de otro se denomina segn nuestro Cdigo: gestor y la persona a la
que pertenece el negocio: dueo.
En el derecho romano y en el derecho civil clsico se consideraba que la gestin de negocios era una
de las figuras integrantes de los llamados cuasicontratos. Impugnada con xito la categora, dada la
inexistencia de principios generales aplicables a todos los institutos que pudiesen entrar dentro de ella,
la doctrina puede dividirse en dos grupos.
3. DocTRINAS QUE PROPUGNAN LA FUENTE NICA.La fuente que da origen a las obligaciones emergentes de la gestin de negocios, tanto para el gestor
como para el dueo, es nica. La causa que da nacimiento a las obligaciones difiere y se di versifica en
tres grupos:
a) El hecho del gestor que asume voluntariamente los negocios ajenos '6; actuacin espontnea del
16 crr. AUBRY, C. ~ RAU, C., Cours de droit civil franfais, anotado por M. . BARTIN. 5' ed., Paris, Marchal et Billard, 1920, t.
VI, 441; GIORGr, JORGE, Teorfa de las obligaciones en el derecho
moderno, Madrid, Reus, 1911, vol. V, p. 47 Y 107; ZACHARIAE, K. S.,
Le droit civil fran(ais, tr. del alemn de la 5' ed. por G. MAss y
gestor o gerente o voluntad del gestor 17; el hecho mismo de la gestin "; acto unilateral de voluntad 19.
h) En el otro extremo tenemos los sostenedores
de la ley como nica fuente de las obligaciones emergentes de la gestin de negocios 20.
e) y los sostenedores de una teora que podramos calificar de mixta, pues si bien afirman que las
fuentes de las obligaciones de ambos es la ley, aclaran q'-!e en cuanto al gestor las obligaciones derivan
del hecho mismo de la gestin y de la ley"; o que "el
hecho jurdico, entendido en el sentido ms amplio,
de donde aqullas [las obligaciones] infaliblemente
CH. VERGE. Paris. Durand. 1858, t. IV, vol. Ill. 622; FRE1TAS, Au-
Cdigo Civil. Obra fundamental del Cdigo Civil argentirlU. Bs. As., Garca Santos - Roldn, 1909, t. n, arts.
3426 y 3427.
17 RIPERT, GEORGES - BOULANGER, lEAN, Tratado de derecho civil. Segn el tratado de Planiol, tr. D. GARCA DAIREAUX, Bs. As., La
Ley, 1965, t. V, nO 1225; MOSSET lTURRASPE, JORGE, Contratos, Bs.
As., Ediar, 1978. p. 428.
18 TROPLONG, M., Le droit civil expliqu.
Du mandat, Paris,
Hingray, t. XVI, nO 73, p_ 77.
19 JOSSERAND, LOUIS, Derecho civil, tr. S. CUNCHILLOS y MANTEROLA, Bs. As., Ejea. 1951, t. n, vol. n. p. 386.
20 BAUDRY LACANTlNERIE, G. - BARDE L., Trait thorique el pratique de droit civil. Des obligations, 3 a ed., Paris, Sirey, 1908, t.
IV, vol. XV, nO 2787; LAVRENT, F., Principes de droit civil fram;ais,
3 a ed., Bruxelles - Paris, Bruylant - Christophe, 1878, t. XX, nO
307; PLANIOL, MAReEL, Trait lmentaire de droit civil, 3 a ed., Paris,
Pichon et Durand, 1905, t. n, nO 811; MESS1NEO, F .. Manual, t. VI,
p. 444; SALVAT, RAYMUNDO M., Tratado de derecho civil argentino.
Fuentes de las obligaciones, 2 a cd. actualizada por A. ACUA ANZQRENA, SS. As., Tea, 1954, t. IU, p. 593 Y siguientes.
21 ACUNA ANZORENA, ARTURO, en SALVAT, R. M., Tratado.
Fuentes de las obligaciones, t. III, p. 594, nota 4; BETTI, EMILIO, Teora general de las obligaciones, tr. J. L. DE LOS Mozos, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1970, t. 11. p. 125.
GUSTO TEIXEIRA DE,
GESTIN DE NEGOCIOS
10
surgen, y la ley, que a tal hecho imprime el crisma

del efecto jurdico""; o "que contiene algo de manifestacin unilateral de voluntad y parte de obligacin
ex lege" 23.
4.
DocTRINAS QUE PROPUGNAN UN DOBLE ORDEN DE
Opuesta y minoritaria es la corriente que

sostiene que las obligaciones emergentes de la gestin obedecen a una doble fuente: la del dueo es puramente legal, la del gestor resulta a la vez de la ley y
de un acto de voluntad 24. LPEZ DE ZAVALiA considera
que en nuestro derecho hay dos "gestiones, una que
da origen a la accin directa y otra a la accin contraria" y divergen los requisitos necesarios para la
existencia de una u otra, negando que "exista un nmero de requisitos comunes" tanto para una accin
como para la otra 25.
AcuA ANZORENA manifiesta que es imposible atribuir el origen de las obligaciones que venimos tratando
a una causa nica, aunque sea la ley. Para el gestor
nace de su hecho; para el dueo: "Es incuestionable
que una elemental razn de equidad y de pacifica y
armnica convivencia le obliga a reembolsar a quien
gestion sus negocios los gastos que la gestin le hubiese ocasionado. La voluntad del gestor, la equi
dad, la ley, la solidaridad social, el pblico inters,
todo concurre como causa o fuente de estas obligaciones y en lo que a nuestro derecho respecta, nada importa cul sea de estas fuentes la que predomine,
FUENTES. -
22
DE SEMO, G., La gestin de negocios ajenos, p. 32.
El derecho venezolano y la
gestin de negocios, tesis, Caracas, La Torre, 1971, p. 14.
24 BARTIN, TIENNE, en AUBRY, C. - RAU, C" Cours de droit civil
fran~ais, 1. VI, 441, nota 3 ter.
2S LPEZ DE ZAVALA, FERNANDO 1., Teorla de los contratos.
Parte general, Bs. As., Zavala, 1971, 1. 1, p. 298.
23 TORRES RIVERO, ARTURO LUIS,
11
dado que ante la prolijidad con que la ley ha reglamentado las relaciones del gestor y del dueo del negocio, el problema es ms acadmico que prctico" 26.
No estamos de acuerdo con este autor. Para comenzar confunde fuente con fundamento, y para seguir no consideramos tampoco que el problema sea
ms acadmico que prctico. Si situamos la gestin
de negocios dentro de los actos jurdicos, conforme al
desarrollo actual de la teora, vemos que tiene cabida
dentro de esa zona todava no perfectamente delimitada por la doctrina del acto jurdico stricto sensu, o
de los actos semejantes a los negocios en los que el
que los realiza tiene por finalidad inmediata producir consecuencias jurdicas, pero a los que la ley no
solamente reconoce esa finalidad sino que les otorga
otras consecuencias que pueden o no haber sido queridas por su autor".
y como si eso fuera poco, podemos incluirla en la
categora de actos o negocios de cooperacin jurdica,
como la representacin, el mandato -al que es tan
proclive la doctrina clsica-, la comisin 28; en una de
las varias categoras de interposicin de las personas
en la conclusin del negocio jurdico 29; o como una
hiptesis de legitimacin 30.
26 ACUA ANZORENA, A., en SALVAT, R. M" Tratado.
Fuentes de
las obligaciones, t. nI, nO 2579, nota 4.
27 BREBBIA, ROBERTO H., Hechos y actos jurdicos, Bs. As., Astrea, 1979, t. J, p. 67 Y SS.; ORGAZ, ALFREDO, Hechos y actos o negocios jurdicos, Bs. As., Zavala, 1963, nO 13.
28 BETTI, E., Teora general de las obligaciones, t. 11, p. 125;
MOSSET ITURRASPE, J., Contratos, p. 425 Y siguientes.
a
29 BETTI, EMILIO, Teora general del negocio jurdico, 2 ed., tr.
A. MARTN PREZ, Madrid, Revista de Derecho Privado, slf, p. 420.
LPEZ DE ZAVALA, F. J., Teora.
Parte general, t. J, p. 296 Y siguientes.
30 SPOTA, ALBERTO G., Instituciones de derecho civil.

tos, Bs. As., Depalma, 1974, vol. /1, p. 240.
Contra-
12
GESTIN DE NEGOCIOS
A mayor abundamiento, veremos que la "prolijidad" de nuestra ley no es sinnimo de ausencia de

problemas tanto acadmicos como prcticos.
B) LA
GESTIN DE NEGOCIOS EN NUESTRA LEY

Y EN LA DOCTRINA
5. DEFINICIN LEGAL DE LA GESTIN. - El art. 2289

del Cd. Civil es el que segn nuestro criterio define
la gestin de negocios. Segn l, en su primera parte: "Para que haya gestin de negocios es necesario
que el gerente se proponga hacer un negocio de otro,
y obligarlo eventualmente".
Tenemos plena conciencia de la aparente endeblez de esta definicin, pero fieles a nuestra legislacin, creemos que refleja verazmente la finalidad que
ella persigue.
6. CRTICAS. - Segn nuestro entender el art.
2288 del Cd. Civil que inicia el Ttulo XVIII, "De la
gestin de negocios ajenos", no define el instituto,
sino que hace referencia: a) a un requisito inmanente
a todo acto jurdico para ser vlido, en principio,
como lo es la capacidad del autor. La materia de debate es que ella deba ser de contratar; b) a un requisito negativo: la ausencia de mandato, que a juicio
unnime de la doctrina debe extenderse a cualquier
clase de obligacin, sea de fuente legal o convencional, ampliado en la actualidad a la falta de autorizacin, por algunos autores, a fin de evitar el concepto
de representacin indirecta, que no es tal"; el la distincin, o al menos el intento de distincin respecto
CARlOTA FERRARA, LUIGI, El negocio jurdico, tr. M.
Madrid, AguiJar, 1956, p. 589 Y siguientes.
31
DEJO.
ALBALA-
13
del mandato tcito, al especificar que existe gestin

"sea que el dueo del negocio tenga conocimiento de
la gestin, sea que la ignore"; ) la asimilacin en
sus efectos de la actividad del gestor a las obligaciones del mandatario.
A nuestro modo de entender este artculo obedece al cri terio compartido desde el derecho romano y
vigente an en la mayora de las legislaciones y ms
todava en los juristas, de tratar la gestin de negocios como un quasi ex contractu, y aqu el contrato de
referencia, sin lugar a dudas, es el mandato. Lo
paradjico de este tema es que la doctrina se ha desvivido por desmenuzar el concepto o la idea del cuasicontrato, para dejarla luego de lado, y ha omitido
analizar a fondo, con la misma intensidad, la gestin
de negocios. No tratan siquiera de diferenciarla insuficientemente del mandato y comprobamos, no sin
cierto estupor, que es aparentemente la jurisprudencia la que da los primeros pasos en el todava escasamente andado camino de reconocerle su autonoma.
Es la colonia que ms siglos reconoce de dependencia, como si no slo el paso de los siglos, la afortunadamente eterna y cambiante vida socioeconmica de
los pueblos y el ingenio de los hombres de derecho se
hubiese estrellado ante un muro invisible, infranqueable y por ende imposible. Es decididamente incongruente e inexplicable.
Proponemos que se rompan ya las cadenas de la
identificacin quasi ex mandato y se comience humildemente, desde la interpretacin literal hasta la sistemtica, para llegar a la nica solucin posible: estamos frente a una institucin autnoma, que puede
tener algunos efectos similares al mandato, lo mismo
que la permuta con las reglas de la compraventa (art.
1492, Cd. Civil); la cesin de derechos tambin con
la compraventa, con la permuta o con la donacin,
14
GESTIN DE NEGOCIOS
segn el objeto de la contraprestacin y que ella exista o no (arts. 1435, 1436 Y 1437, Cd. Civil), etc., pero
siempre que no fuesen modificadas por cada ttulo especial; lo que se ha olvidado casi uniformemente por
la mayora de los autores.
Si osadamente incursionamos en los diccionarios
de las distintas lenguas, nos encontraremos con varias sorpresas, pero, por supuesto, se afirmar y con
razn, que el vocabulario jurdico no necesariamente
coincide con el sentido vulgar, o acadmico pero no
jurdico, del o de los vocablos. Pero resulta que emplean como sinnimos gestionar con administrar, y
comparar con equiparar, o lo que es peor an, con
identificar, haciendo tabla rasa de todos los principio"1luestos por la ley en proteccin de intereses dignos de tutela.
La tentacin es grande y los principios en juego
no pecan de intrascendentes, pero si aspiramos a la
justicia, ninguna meta debe sernos imposible y toda
parcialidad debe ser enrgicamente enrostrada.
Este rapto de indignacin obedece a la "representacin indirecta", que no es representacin 32; a la
"gestin impropia" 33, que no es gestin sino "enriquecimiento sin causan, y pginas ms adelante resulta
que no es enriquecimiento sin causa porque tiene
causa 34 y se otorga la actio negotiorum gestorum directa o contraria o la de in rem verso 35, como si estuviramos todava sujetos al derecho romano, en el
que se requera una accin especfica para reconocer
32 SNCHEZ URITE, ERNESTO A., Mandato y representacin, Ss.
As., Abeledo-Perrot, 1969, p. 27.
33 MESSINEO, F., Manual, t. VI, p. 452.
34 MOSSET lTuRRASPE, J., Contratos, p. 440, nota 3.
35 LPEZ DE ZAVALiA, F. J., Teor/a.
Parte general, t. l, p. 296 Y
siguientes.
15
existencia jurdica a un derecho. Y como esto mucho ms, que supone horas de lectura de doctos autores que nos dejan a nosotros y a nuestro cansancio
con conclusiones sin fundamento, con razones sin lgica, y con elaboraciones monumentales con punto
de partida en la nada jurdica.
Result ser una elaboracin doctrinaria extrada
del fondo de la caja de Pandora. Afortunadamente
los legisladores han sido mucho ms cautos.
e)
REQUISITOS DE LA GESTIN SEGN LAS FUENTES

DE VLEZ SARSFIELD
Tenemos que dejar aclarado que no hemos tenido

acceso a todas las fuentes del codificador, pero creemos que s a las ms trascendentes, y con esta limitacin en mente, los requisitos constitutivos de la
gestin de negocios son los siguientes:
7. HECHO VOLUNTARIO LCITO. - Al ser figura integrante de los cuasicontratos, se lo sita, sea expresa
o tcitamente, en forma unnime, como hecho voluntario lcito: art. 1371, Cd. Civil francs; art. 2284,
Cd. Civil chileno; DURANTON 36; AUBRY y RAu 37; PoTHIER 38; TROPLONG 39; ZACHARIAE 40 y MAYNZ 41.
36 DURANTON, M" Cours de droit fran9ais suivant le cade civil,
4 ed., Paris, Thorel-Guilbert, 1844, t. XIII, n U 630.
37 AVBRY, C. - RAU, C" Cours de droit civil fram;ais, t. VI,
440.
38 POTHIER, Oeuvres completes.
Trait du contra!, Paris, Thomine - Fortic, 1821, t. IX, 167, ltima parte.
39 TROPLONG, M" Du mandat, t. XVI. n U 70.
40 ZACHARIAE,
K. S., Le droit civil frant;ais, t. IV, vol. IlI,
621.
41
Pou
Curso de derecho romano, 2 a ed., tr. A. J.

Bs. As., Bordoy, 1913, t. n, 273.
MAYNZ, CHARLES,
y ORDlNAS,
16
GESTIN DE NEGOCIOS
Fuentes no mencionadas expresamente, pero que

incidieron en nuestro codificador: el Proyecto GOYENA,
art. 1891 42 , y FREITAS, arts. 3426 y 3428, nO 8, a contrario 43
8.
NEGOCIO AJENO.
TEORtAS OBJETIVAS y SUBJE-
Surge el problema de la alienidad: si debe ser

objetiva, subjetiva o ambas a la vez.
La teora objetiva se limita a requerir la actuacin
del gestor dentro de un patrimonio ajeno; mientras la
subjetiva exige, adems, que exista la intencin de
actuar para otro 44.
TIVAS. -
a) AUENIDAD OBJETIVA. 1) El art. 1372 del Cd.

Civil francs se limita a hablar de "negocio de otro' y
en los restantes artculos no aclara.
2) El art. 2292 del Cd. Civil chileno requiere la
alienidad objetiva, pero no se refiere a la subjetiva.
3) ZACHARIAE niega expresamente la alienidad
subjetiva al decir que "no es necesario que tenga adems la voluntad de obligar o de obligarse" 45.
4) Segn el Proyecto GOYENA (Proyecto espaol
de 1851) el gestor se encarga voluntariamente de los
negocios de otro' y sobre la subjetiva nada dice.
5) FREITAS prescinde expresamente del elemento
subjetivo 47
42 GARCA GOYENA, FLORENCIO, Concordancias, motivos y comentarios del Cdigo Civil espaol, Madrid, Imprenta de la Sociedad Tipogrfica, 1852, t. JI .
3 FREITAS, A. T. DE, Cdigo Civil, t. 11, arts. 3426 y 3427,
nO 8.
44 Cfr. DE SEMO, G., La gestin de negocios ajenos, p. 14.
45 ZACHARIAE, K. S., Le drait civil fran(;ais, t. IV, vol. III,
622, nota 3.
46 GARCA GOYENA, F., Concordancias, t. 11, art. 1892.
47 FREITAS, A. T. DE, Cdigo Civil, t. n, art. 3426, incs. 3 y 9.
17
6) TROPLONG no trata especficamente el tema;

podra deducirse su intencin de la forma como lo encara, o sea, dentro del mandato y para diferenciarlo
de l, pero preferimos no adjudicar consecuencias
provenientes de interpretaciones que pueden llevar a
conclusiones absolutamente impensadas por el autor 48
b)
AUENIDAD OBJETIVA y SUBJETIVA.
1)
AUBRY
RAU,
adems de mencionar el elemento objetivo, podemos

inferir que requieren el subjetivo, ya que no reconocen el derecho de accionar por reembolso cuando el
gestor acta contra la prohibicin del dueo. "Sera,
sin embargo, distinto si estuviera establecido que l
tena, para inmiscuirse, un inters legtimo, aun de
afeccin solamente, o de honor de familia, y que lo ha
hecho, por otro lado, sin ningn espritu de liberalidad" 49 Si bien las interpretaciones a contrario son
por dems peligrosas, creemos no tergiversar las
ideas de estos doctrinarios al sostener que la ltima
parte de la cita nos permite concluir, sin lugar a dudas, que la intencin de obligar al dueo y por ende
de actuar por otro, es integrante de la concepcin de
esos autores.
2) DURANTON requiere, no slo que se trate del
negocio de otro, sino que tenga la intencin de obligarlo so
3) MAYNZ, fuente casi literal de nuestro Cdigo,
dice: "1) Es preciso que el gerente gestione los negocios de otro, es decir, que haga un acto cualquiera
que se refiera directa o indirectamente a los intereses
M., Du manda!, t. XVI, nO 70.
C. - RAU, C., Cours de drait civil franfais, t. VI,
48 TROPLONG,
49 AUBRY,
441.
50 DURANTON,
2.
Oviedo Bustos.
M., Cours de drait franfais, t. XIII, nO 634.
18
GESTIN DE NEGOCIOS
patrimoniales de otro. 2) Es preciso que el gerente

obre con la intencin de gestionar el negocio por otro
y de obligarlo eventualmente" 51
4) POTHIER determina que: es necesario que haya
un negocio cuya gestin sea la materia de este cuasicon tra to y q ue haya dos personas, de las cuales una
gestione el negocio y la otra sea aquella a quien el negocio pertenece; adems, es necesario al menos, segn
la sutileza del derecho, que aquel que lo ha gestionado haya tenido la intencin de hacer el negocio de
aquel a quien concerna; y es necesario que tenga intencin formal o virtual de hacerse reembolsar lo que
ha gastado 52. El tercer requisito se refiere a la falta
de orden o Ignorancia del dueo.
9. EL PROBLEMA DE LA UTILIDAD DEL NEGOCIO. - La
cuestin debe considerarse en las fuentes citadas por
VLEZ y, as mismo, en las que l no cit.
a) FUENTES CITADAS POR EL CODIFICADOR. 1) El Cdigo Civil francs no menciona como requisito de ninguna clase que el negocio haya sido tilmente iniciado, conducido o concluido. El art. 1374 obliga al
gestor a aportar a su actuacin todos los cuidados de
un buen padre de familia y el art. 1375, que se refiere
a las obligaciones del dueo, determina que si su negocio ha sido bien administrado debe reembolsarle todos los gastos tiles o necesarios que haya hecho.
2) El Cdigo Civil chileno tampoco lo menciona
como requisito tipificante de la gestin, pero en el
arto 2290, parte la, dice: "Si el negocio ha sido bien
administrado, cumplir el interesado las obligacioCurso de derecho romano, t. 11, 274.
Oeuvres completes. Trait du contrat, t. IX, requisitos 1" y 3, 167.
51 MAYNZ, CH.,
52 POTHIER,
19
nes que el gerente ha contrado en la gestin y le

reembolsar las expensas tiles y necesarias".
Especficamente y slo en la hiptesis de actuar
contra la prohibicin expresa del dueo, se refiere al
beneficio final, no al inicial (art. 2291).
3) AUBRY y RAU opinan que obliga al dueo "con
tal que el negocio haya sido gestionado tilmente" 53.
Para saber si la gestin ha sido til al dueo, es
necesario trasladarse al tiempo en que se la comenz.
Lo que reiteran ms adelante: "Sin embargo, el dueo puede ser comprometido con el tercero, como con
el gestor mismo, en tanto que su negocio ha sido administrado en su inters y de una manera til"54.
4) Para DURANTON, en el caso de la simple gestin
de negocios, es necesario que haya sido til desde el
principio al propietario para que l est obligado hacia el gestor, a menos que haya ratificado lo que se ha
hecho ss.
Pero al exponer sobre el art. 1375 del Cdigo Civil francs ya citado, referente a las obligaciones del
dueo deja este vocabulario de lado, para adoptar
el del Cdigo y afirma que el negocio debe haber sido
bien administrado y trata los gastos tiles y necesarios 56.
5) MAYNZ no menciona la utilidad del negocio
como elemento integrante de esta figura 57.
53 AUBRY,
C. - RAU, C., Cours de drait civil fran9ais, t. VI,
441, nota 2.
54 AUBRY,
C. - RAU, C., Cours de droit civil franfais, t. VI,
441, nota 3.
DURANTON,
M., Cours de drait franr;ais, 1. XIII, nO 637
56 DURANTON,
M., Cours de drait franr;ais, t. XIII, nO 670 y si-
55
y 643.
guientes.
57 MAYNZ, CH.,
Curso de derecho romano, t.
n,
274.
20
GESTIN DE NEGOCIOS
6) POTHIER, al diferenciar la accin contraria negotiorum gestorum de la accin de in rem verso, manifiesta que la primera tiene por objeto el reembolso de
todo lo que gast para hacer tilmente el negocio,
aunque despus, por un imprevisto, esta utilidad
haya sido frustrada y tambin al tratar las obligaciones del dueo 58
7) Para TROPLONG, el gestor no tiene accin si su
intervencin no es manifiestamente til 59
8) ZACHARIAE, al determinar las obligaciones del
dueo, dice que el gestor no tiene accin contra el dueo a menos que haya administrado el negocio bien y
ventajosamente, y aqu es donde encontramos la clebre cita de VELEZ SRSFIELD al art. 2297 de nuestro
Cdigoo.
b) FUENTES NO MENCIONADAS ESPECFICAMENTE.
bsicamente GOYENA y FREITAS.
Son,
1) GOYENA se refiere al pago de todos los gastos

tiles o necesarios que haya hecho, aclarando al comienzo del artculo que los negocios deben ser administrados "con la debida diligencia". En nota menciona la gestin tilmente iniciada de la ley 2, tt. V,
libro III del Digesto y la ley lO, prr. 10 de dicho ttulo l .
2) Para FREITAS el dueo del negocio solamente

responder por los gastos de la gestin" en el caso de
58 POTHIER,
Oeuvres completes.
Trait du contrat, t. IX,
193 Y 219.
59
TROPLONG,
60 ZACHARIAE,
Du manda!, t. XVI, nO 88.

K. S., Le droit civil franfais, t. IV, vol. III,
622.
61
GARciA GOYENA,
F., Concordancias, 1. 11,
art.
1894.
21
ser manifiesta la utilidad del negocio", y ms adelante determina dicho concepto 62

A nuestro juicio, es labor doctrinaria el elevar a
requisito constitutivo de la gestin, que haya sido
tilmente iniciada.
VLEZ SRSFIELD no la exige como elemento configurante, sino solamente para otorgar mayor o menor
extensin al resarcimiento de los gastos del gestor,
opinin, por cierto, que dista mucho de ser compartida por nuestros juristas.
62 FREITAS,
tculo 3435.
A.
T. DE,
Cdigo Civil, t. II, art. 3434,
Oc.
1, y
ar~
CAPITULO
11
10.
Enumeracin .............................................
A)
11. Actos jurdicos y materiales ....................

12. Acto no patrimonial.................................
13. Alienidad" o "ajenidad" ..........................
14. Actos de conservacin, de administracin
y de disposicin ...... .............. ...... ..............
15 . Nuestra opinin .......................... ..............
16. Indiferencia que el dueo lo sea en sentido tcnico ...............................................
B)
17.
18.
19.
20.
21.
23
23
25
28
32
38
46
ESPONTANEIDAD
Inexistencia, autorizacin legal o voluntaria .............................. ................. ....... ..... 46

Relacin obligacional entre dueo y gestor .............................................................. 47
Hay gestin si cree que obra conforme a
una obligacin que en realidad no existe? 47
Obligacin contrada con otro ................. 48
Prohibicin expresa del dueo ................ 48
a) Expresa o tcita? ............................... 49
b) Recupero de gastos ............................. 50
e) Inters legtimo ................................... 51
C) INTENCIN DE OBLIGAR EVENTUALMENTE
AL DUEO DEL NEGOCIO
22.
23.
24.
Enfoques ....................................................
Error respecto de la persona para quien
se acta .....................................................
Intencin de obtener el reembolso de los
gastos .........................................................
D)
25.
26.
PRESUPUESTOS REALES
52
52
57
FICTICIOS
Capacidad del gestor ................................

Ausencia del dueo. Negocio abandonado
60
67
CAPiTULO
II
lO. ENUMERACIN. - Los reqUisItos bsicos de
la gestin son tres: A) una persona que se encarga de
uno o varios negocios de otra; B) espontneamente, o
sea, sin autorizacin voluntaria o legal; e) con intencin de obligar al dueo del negocio.
A)
11. ACTOS JURiDlCOS y MATERIALES. - Desde el

derecho romano en adelante, con unanimidad, se
acepta que pueden ser objeto de gestin de negocios,
no solamente actos jurdicos sino tambin actos materiales. Del articulado que legisla sobre esta figura
no surge ninguna restriccin especfica en cuanto a
los objetos de ella, por oposicin a todos los contratos
tpicos, con excepcin hecha de la cesin de derechos,
que recepta todos los derechos que no son objeto de
regulacin especial. Por lo dems, si se puede celebrar un contrato con un tercero para que realice un
acto material o intelectual para el dueo, no se ve razn alguna para excluir la actividad propia del gestor
en actos de idntica naturaleza.
24
GESTIN DE NEGOCIOS
Puede tratarse de uno o varios actos. Por su

esencia la gestin de negocios no rechaza la pluralidad de actos, ni la pluralidad de gestiones, al igual
que cualquier contrato tpico o acto jurdico.
Cuando se inician simultneamente varios negocios del dueo, ia gestin es nica con objeto mltiple; si son varios actos, tomados sucesivamente, habr tantas gestiones como actos susceptibles de ser
realizados independientemente el uno del otro o de
los otros.
El interrogante que pocos autores se han planteado es: puede ser objeto de gestin la totalidad del
patrimonio de una persona? PLANIOL y RPERT, sin
dar fundamento alguno, se pronuncian por la afirmativa 63.
En contra est DE SEMO, quien dice: "Pero sta [la
gestin], segn la misma letra de la ley, debe ser nica, de suerte que no sera admisible en nuestro derecho positivo, junto a la normal gestio unius negotii,
una gestio patrimonii, cuyo reconocimiento implicara que los requisitos de la gestin, y principalmente
el de la utilidad, deberan valorarse no ya en relacin
a los singulares negocios ejecutados por el gestor,
sino en relacin a la administracin del patrimonio
en su conjunto'. El mismo autor afirma que esto no
es bice para la gestin simultnea de varios negocios de otro, "con tal que los mismos no se resuelvan
en gestio patrimonii". Y en esta hiptesis se configurara no una gestin, sino una "representacin sin poder, que requerira, a los fines de la convalidacin de
los actos del represen tan te hacia los terceros, la ra tificacin del interesado (arg. art. 1399, Cd. Civil)"'.
63 PLANlOL, MARCELO - RIPERT. JORGE,
Tratado prctico de dere-
cho civil francs, tr. M. DiAZ CRUZ, La Habana, Cultural, 1936, t.

VII, nO 728.
64 DE SEMO, G.,
La gestin de negocios ajenos, p. 99.
25
No estamos de acuerdo. Los cdigos, al definir

un contrato tpico o un acto jurdico, lo hacen normalmente en singular, de modo que no es razonamiento alguno afirmar que por la letra de la ley
"debe ser nica", porque esto es tanto como afirmar
que la compraventa, la locacin, la donacin, la cesin de derechos, la sociedad, el mandato, la permuta, el empleo til, el enriquecimiento sin causa (no
definido pero receptado en nuestra ley), etc., deben
ser nicos.
En la representacin, al encargarse una persona
de un patrimonio ajeno, la ley permite valorar su actuacin respecto del patrimonio en su conjunto, si la
obligacin es legal. Pero no es menos cierto que, sea
su fuente legal o voluntaria, se faculta al interesado
para objetar las cuentas rendidas y analizar y valorar
cada negocio ejecutado por el representante.
En la gestin, dados ciertos supuestos, la ley autoriza la intromisin en patrimonio ajeno, y no encontramos obstculo jurdico vlido para no aplicar
idnticos principios obviando la valoracin total del
patrimonio, para que sin desnaturalizar la finalidad
de la gestin, se enfoque individualmente cada acto
en el momento en que se lo inicia, si fue til y as poder determinar la extensin del resarcimiento o
reembolso de cada uno, sin dejar de tener en cuenta
la naturaleza de la obligacin y las circunstancias de
cada caso.
12. ACTO NO PATRIMONIAL. - Si bien algunos autores sostienen que el negocio debe tener ante todo
carcter patrimonial, sustentando tal afirmacin entre otras razones en el carcter de la prestacin de las
obligaciones 65 , en un fundamento histrico", o en el
G., La gestin de negocios ajenos, p. 98.
J., Teoria de las obligaciones, vol. V, p. 37.
65 DE SEMO,
66 GIORGI,
26
GESTIN DE NEGOCIOS
texto del art. 2288 de nuestro Cd. Civil y en el temor

a la injerencia en cuestiones personales difcilmente
medibles "segn un denominador comn y objetiVO"6', creemos que el acto objeto de la gestin puede
tener contenido no patrimonial. El fundamento histrico no es jurdicamente relevante, pues pese a la
gravitacin que pueda haber tenido en su tiempo, en
la actualidad ha perdido vigencia. En lo referente al
carcter patrimonial del objeto de las obligaciones,
olvida su sostenedor alguno de los ejemplos que l
mismo da de actos materiales objeto de la gestin 68,
que pueden ser considerablemente ampliados abarcando an ms actos patrimoniales. Por ltimo, el
fundamento de LPEZ DE ZAVALIA cae por su propio
peso al recordar que en nuestro derecho tanto dentro
como fuera del mbito contractual, se debe resarcir
el dao moral.
Estimamos que la gestin de negocios es el baluarte del reconocimiento legal de la defensa y apoyo
de valores no comerciables y en demasa olvidados
por nuestra civilizacin "de avanzada", que en no pocos aspectos es la masificacin del espritu. Esta figura, tan olvidada y dejada de lado, posibilita elevar
y obtener reconocimiento jurdico a valores, sentimientos y virtudes como la amistad, solidaridad,
ayuda y amor al prjimo, compasin, cooperacin,
humanidad, etc., todo ello, aunque pueda resultar increble, sin nimo de lucro, dentro de una sociedad
tan descarnada mente despersonalizada, dineraria y
de consumo.
Son numerosos los autores que se pronuncian en
el mismo sentido, fincando su razn en un "provecho
67 LPEZ DE ZAVALA,
68 DE SEMO,
F. J., Teora.
Parte general, t. 1, p. 302.
G" La gestin de negocios ajenos, p. 105.
27
de cualquier gnero, aun cuando sea moral y no apreciable en dinero" 69.

Los ejemplos enunciados por estos autores hablan por s mismos: recoger un lesionado y proporcionarle los primeros cuidados; cooperar a extinguir
un incendio; el salvamento de cosas amenazadas con
incendiarse; cooperar en el salvamento en accidentes
de mar o montaa 70; cuidar a un hombre desamparado; recoger un nio perdido, cuidarlo y alimentarlo
hasta poder reintegrarlo a la casa paterna 71; el que
inscribe al pupilo, en ausencia o imposibilidad del
tutor, en un colegio para que no pierda sus estudios 72.
A nuestro entender BORDA es uno de los ms enconados opositores al resarcimiento del dao moral y
reconoce que "no se ve por qu motivo esta gestin
deba ser considerada con menos favor que la referente a un negocio patrimonial del mismo menor" 73.
No necesitamos ni pensar ni buscar mucho para
encontrar ejemplos que se dan poco menos que a diario en nuestro pas: ayuda y socorro prestados a perM. - RIPERT, J " Tratado, t. VII, nO 728; DE RUGGJERO,
Instituciones de derecho civil, 4 a ed., tr. R. SERRANO SUER
69 PLANIOL,
ROBERTO,
Madrid, Reus, 1944, t. n, vol. 1, p. 533;

Tratado de derecho civil.
Derecho de obligaciones, 2 a ed., tr. B. PREZ GONZLEZ y J. ALGUER,
Barcelona, Bosch, 1950, t. n, vol. n, p. 352; LARENZ, KARL, Derecho
de obligaciones, tr. SANTOS BRIZ, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1959, t. 1I, p. 363 Y siguientes. BORDA, GUILLERMO, Tratado
de derecho civil argentino. Contratos, 3 3 ed., Bs. As., Perrot, 1962,
t. n, p. 492.
70 LARENZ, K., Derecho de obligaciones, t. II, p. 363 Y siguientes.
71 ENNECCERUS, L.. LEHMANN, H., Tratado.
Derecho de obli
gaciones, t. n, vol. n, p. 352.
72 BORDA, G., Tratado.
Contratos, t. n, p. 492.
73 BORDA, G., Tratado.
Contratos, t. n, p. 492.
y J.
SANTA CRUZ TEIGEIRO,
ENNECCERUS, LUDWIG - LEHMANN, HEINRICH,
28
GESTIN DE NEGOCIOS
sonas que han sufrido accidentes de trnsito, o por

desmoronamientos de obras en constIuccin a los
que trabajan en ella; persona que queda encerrada en
un ascensor entre dos pisos, etctera.
13. "ALlENIDAD' o "AJENIDAD. - La alienidad
del negocio puede determinarse desde un punto de
vista objetivo o subjetivo. Desde el primero la ajenidad surge en relacin y por razn del mismo; por su
contenido, por su sara naturaleza pertenece a un
crculo de intereses ajenos. Hay autores que amplan
este concepto a la situacin del negocio frente a los
terceros en general, por su simple aspecto exterior 74;
porque su contenido interesa a otro 75; o se limita a
presuponer el conocimiento de que el negocio es ajeno 76. Y es congruente esta ampliacin, pues no se
puede exigir al gestor una exhaustiva investigacin
de hecho para determinar si la cosa es efectivamente
ajena. PUIG PEA manifiesta que basta que no sean
negocios propios 77.
Desde el punto de vista subjetivo se sostiene que
la gestin llega a ser tal por la voluntad e intencin
del gestor; o sea negocios en inters ajeno, de lo cual
es caracterstico que la actividad del gestor se despliegue con la intencin de beneficiar a otro 78. Por
ejemplo: una persona sabe que otra desea adquirir un
74 ENNECCERUS,
L. -
LEHMANN,
gaciones, '. n. vol. n, p. 352.
H., Tratado.
Derecho de obli-
K., Derecho de obligaciones, t. II, p. 365.

F., Manual, t. VI, p. 445.
77 PUlG PEA, FRANCISCO, Tratado de derecho civil espaol.
Obligaciones y contratos, Madrid, Revista de Derecho Privado,
1946, t. IV, vol. n. p. 539.
78 DE SEMO, G" La gestin de negocios ajenos, p. 81, nO 35;
MESSINEO, F., Manual, t. VI, p. 445 Y LARENZ, K., Derecho de obligaciones, t. n, p. 365.
75 LARENZ,
76 MESSINEO,
29
sello raro para su coleccin y lo compra para ella al

serle ofrecido inesperadamente en un viaje'9. Si una
persona conocida nuestra descubre en una librera de
obras usadas un libro agotado que necesitamos para
este trabajo y lo adquiere para nosotros.
Si el negocio es objetivamente ajeno, no existiendo intencin de considerar el negocio exclusivamente
propio, bastar la voluntad de actuar en inters ajeno. La alienidad resultar de la inequivocidad de la
conducta.
Si el negocio es subjetivamente ajeno, el gestor
deber probar su intencin de actuar en inters de
otro.
ENNECCERUS menciona los negocios que por naturaleza son neutros y los ubica entre los subjetivamente ajenos '0.
La doctrina alemana y la italiana sostienen que
tanto el negocio objetiva como el subjetivamente ajenos configuran la gestin, aclarando la ltima que
cuando pertenece a la segunda caracterstica debe
tratarse de negocios sujetos a ratificacin 81.
Dentro de la doctrina espaola, PUIG PEA se limita a afirmar que basta que los negocios no sean propios 82, lo que nos autorizara a situarlo en cualquiera
de las dos tendencias.
K., Derecho de obligaciones. t. 11, p. 364.
80 ENNECCERUS, L.. LEHMANN, H., Tratado.
Derecho de obligaciones. t. n, vol. n, p. 354.
81 ENNECCERUS, L. - LEHMANN, H., Tratado.
Derecho de obligaciones, t. n, vol. II, p. 354, LARENZ, K., Derecho de obligaciones,
1. n, p. 355; DE SEMO, G., La gestin de negocios ajenos, p. 81,
nO 35; MESSINEO, F., Manual, 1. VI, p. 445.
82 PUIG PEA, F., Tratado.
Obligaciones y contratos, t. IV,
vol. n. p. 539.
79 LARENZ,
30
GESTIN DE NEGOCIOS
En la doctrina nacional tanto BORDA 83. como LPEZ

DE ZAVALA 84 circunscriben la esfera de aplicacin de la
gestin a los negocios objetivamente ajenos. Dice
BORDA: "Una mayor amplitud del concepto sera riesgosa para el dueo del negocio. que se vera obligado a
aceptar responsabilidades que no desea asumir y que
no necesitaba asumir. Sin perjuicio de reconocer la
accin "in ren! verso" en favor del gestor 8S [El subrayado es nuestro.]
LPEZ DE ZAVALA. por su parte. prescinde del punto
de vista subjetivo. pero enfoca los negocios neutros citando a ENNECCERUS. a los que niega aptitud para ser
materia principal de una gestin. por no ser objetivamente ajenos. pero acepta que puedan presentarse
como dependientes o accesorios de una gestin 8
La limitacin impuesta por los autores argentinos
no obedece a fuente legal alguna. El Cdigo Civil no
trata expresamerte esta distincin. pero podemos considerar que no se encuentra rechazada por lo siguiente:
1) El art. 2288 del Cd. Civil dice: "gestin de un
negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otro"; creemos que sin deformar la finalidad
de la ley. el vocablo indirectamente da cabida al negocio subjetivamente ajeno. Es indudable que no compartimos el criterio de la fuente. MAYNZ. ni de la cita que
l hace. que enfoca el supuesto del que acta por lucro
personal y no en inters del dueo 87. Si bien en alguna medida es comprensible en el derecho romano don83 BORDA, G., Tratado. Contratos, 1.
84 LPEZ DE ZAVALA, F. J., Teora.
II , p. 49l.
Parte general, t. 1, p.
304305.
85 BORDA, G., Tratado. Contratos, t.
86 LPEZ DE ZAVALA, F. J., Teoria.
11, p. 491.
Parte general, t. J, p.
304305.
87 MAYNZ, CH., Curso de derecho romano, t.
Digesto, libro I1I, tt. V, ley 6, prr. 3.
11,
274, cita al
REQUISITOS T1PIFICANTES
31
de interesaba otorgar accin al dueo y respecto al gestor se limitaba su accin al enriquecimiento de aqul.
No es sta la situacin en nuestro derecho y no alcanzamos a comprender que autores como SEGOVIA 88 y SpoTA 89 coincidan en interpretar esta situacin como referente al negocio comn al gestor y a otro, teniendo en
vista su propio inters y remiten al art. 2302.
Este ltimo, como se ver, trata el error del gestor.
2) El art. 2291 del Cd. Civil: disminuye la responsabilidad del gestor por culpa, al exigirle slo el cuidado que debe poner en las cosas propias cuando se encarga del negocio por amistad o afecto.
3) y con todo el riesgo que la interpretacin a contrario implica, creemos que se puede argumentar de los
arts. 2289,2294 Y 2302 que en nuestro Cdigo la interpretacin dada por los autores extranjeros citados puede receptarse mejor que la limitacin sin fundamento
realizada por los doctrinarios argentinos ya mencionados.
Por el art. 2289, Cd. Civil, el gestor debe proponerse hacer un negocio de otro. No interesa el error sobre
la persona. Pero si obstaria a la gestin el error sobre la
ajenidad del negocio: cree que es propio y es ajeno. Volvamos a la primera oracin del art. 2289 en anlisis,
dice: "es necesario que el gerente se proponga hacer un
negocio de otro" y no que debe hacer un negocio de otro,
de lo cual puede deducirse que no es necesario que el negocio sea actualmente de otro.
Se aumenta la responsabilidad del gestor y responde aun por caso fortuito "si hubiese obrado ms
en inters propio que en inters del dueo" (art. 2294,
88 SEGOVIA, LISANDRO, El Cdigo Civil de la Repblica Argentina con su explicacin y crtica bajo la forma de notas, Bs. As., Pablo
E. Coni, 1881, t. I. nota 4, art. 2290.
89 SPOTA, A. G" Instituciones.
Contratos, vol. 11, p. 240.
32
GESTIN DE NEGOCIOS
Cd. Civil). Si se aumenta la responsabilidad es porque se estima que hay gestin de negocios, en tanto que
si acta ms en inters del dueo del negocio que en
el propio, tambin sigue habiendo gestin de negocios sin aumento de responsabilidad.
Adems, el art. 2302, Cd. Civil, afirma que "aunque el negocio hubiese sido tilmente emprendido,
el dueo slo responder hasta la concurrencia de
la utilidad al fin del negocio, si no ratific la gestin, cuando el gestor crey hacer un negocio propio;
o cuando hizo un negocio que era comn a l y otro,
teniendo slo en mira su propio inters'. O sea, no
mediando ratificacin, el negocio ha sido tilmente
emprendido si teniendo un negocio comn tuvo en
mira el inters del dueo con preferencia al suyo
propio.
14.
ACTOS DE CONSERVACIN, DE ADMINISTRACIN Y
Las escassimas voces que se pronuncian sobre el tema con enfoque actual incurren, con
alguna excepcin, segn nuestro criterio, en el tremendo error consistente en que, apasionados por la
dicotoma
contrato/mandato-cuasicontrato/gestin
de negocios, pese a negar la posibilidad jurdica de la
figura del cuasicontrato, mantienen en su exposicin
la asimilacin. Por supuesto que la letra del Cdigo
o de los cdigos puede confundir, pero creemos que
no a tal extremo.
MESSINEO menciona como uno de los ejemplos de
"actos no negociables que beneficien el patrimonio
del dominus, y por tanto objeto de gestin, especialmente cuando sean actos que den lugar a obligacin
frente a los terceros", la toma de posesin, y creemos
que por cierto no se trata, as sin ninguna aclaracin,
segn el concepto actual, del que este doctrinario
est ms que a aos luz de desconocer, de un acto de
DE DISPOSICIN. -
33
conservacin, ni de administracin 90. Expresamente este autor reconoce que los actos de disposicin,
salvo aquellos que exigen procurar en forma solemne,
estn consentidos al gestor 91
Nuestra doctrina clsica toca tangencialmente el
tema 92 o sencillamente calla 93. MACHADO sostiene
que el gestor slo puede realizar actos de mera administracin y dentro de este lmite afirma que los gastos necesarios deben ser reembolsados por completo,
aunque no existan, salvo que medie exceso. Los tiles slo se deben pagar en la medida del mayor valor
o aprovechamiento 94.
LAFAILLE sostiene que el rgimen de nuestra leyes
que el negocio debe preexistir a la gestin, pero afirma que ella acoge los criterios ms amplios "cuando
atiende a lo que dispone el art. 1161 sobre la estipulacin por otru"95. Y contina diciendo: "Si doctrinariamente es ms justo el rgimen que confiere mayor elasticidad a la gestin, bajo el punto de vista
legal debemos atenernos a las reglas mencionadas, de
suerte que slo cabra extender la nocin contenida
en este ttulo para los supuestos expresamente autorizados, como el ya referido art. 1161"96.
Recin SALVAT comenta la doctrina predominanF., Manual, t. VI. p. 447.
F., Manual, t. VI, p. 447.
SEGOVIA, L., Cdigo Civil, t. 1, nota 4, art. 2290.
LLERENA, BALDOMERO, Concordancias y comentarios del C
90 MESSINEO.
91
92
93
MESSINEO.
digo Civil argentino. 2' ed., Bs. As., Peuser, 1901, t.VI, tt. XVIII.
94 MACHADO, JOS OLEGARIO, Exposicin y comentario del Cdigo Civil argentino, Bs. As., Lajouane, 1900, t. VI, p. 149 Y siguientes.
95 LAFAILLE, HCTOR, Curso de contratos, comp. por 1. ARGELLOS y P. FRUTOS, Bs. As., Biblioteca Jurdica Argentina, 1928, t
I1I, p. 152.
96 LAFAILLE, H., Curso de contratos, t. In, p. 152.
3.
Oviedu
Busto~
34
GESTIN DE NEGOCIOS
te, no solamente en la poca del Cdigo, y aclara que

una doctrina tiende a ampliar el criterio "a toda clase
de actos jurdicos o materiales que procuran una ventaja a otro"97 citando expresamente el art. 2709 de
nuestro Cdigo Civil. Y por ltimo menciona una
tendencia ms avanzada que ampla el mbito de la
gestin a casos" en que el gestor hace adquirir a otro
un derecho nuevo, es decir, a toda clase de actos destinados a hacer incorporar al patrimonio de otro, un
bien que no formaba parte de l"98. Comenta que sera una operacin fronteriza con la estipulacin por
otro, pero las distingue y no toma partido sobre ninguna de las tendencias.
y estamos en las dcadas 1920 a 1940.
y de all pasamos a los ltimos veinte aos, yencontramos a DE GASPERI - MORELLO, que hablan de "actos extrajudiciales lcitos de administracin patrimonial ordinaria" y para mayor consternacin lo tratan
bajo el acpite "La falta de mandato", recordando
ms adelante la nota del codificador y aseverando
que es necesario que el negocio preexista a la gestin 99.
MOSSET ITURRASPE enuncia muy sintticamente:
"Pensamos que en nuestro derecho, atentos a la letra
y espritu del Cdigo 'cuyos negocios hayan sido atendidos o administrados por un tercero' (art. 2297) -y a
la predominante orientacin romanista, que vincula
la gestin con el cumplimiento de las obligaciones
97
SALVAT,
R. M., Tratado.
Fuentes de las obligaciones, t. 111,
SALVAT,
R, M" Tratado.
Fuentes de las obligaciones, t. nI,
nO 2578.
98
nO 2578.
99 DE GSPERI, LUIS - MORELLO, AUGUSTO
M., Tratado de derecho

t. I1I, nO 1657, p. 825
civil. De las obligacio'1es, Bs. As., Tea, 1964.

Y nO 1659, p. 826.
35
ms inexcusables-, debe limitarse el objeto a los actos de administracin" 100.

y contina diciendo: "Para una concepcin ms
amplia la actuacin del gestor puede abarcar la realizacin de meros hechos, los llamados res [acto, como
la construccin de una pared, siempre que produzcan
compromisos para el patrimonio del dominus. Creemos que ste es el criterio de nuestro Cdigo" 101.
LPEZ DE ZAvALtA, dentro de "Los requisitos olvidados", dice: "Segn una corriente doctrinaria, es necesario que el negocio preexista a la gestin. As pareciera que lo entenda el codificador a estar a la nota
del art. 2288" 102.
"Las orientaciones modernas prescinden de este
requisito, y otro tanto debemos hacer nosotros, al no
dimanar de un precepto de la ley. Por otra parte,
dnde encontrar, sino en criterios circunstanciales,
la diferencia entre negocio preexistente y negocio
creado? Segn el codificador, hacer reparaciones en
una cosa ajena es materia de una gestin, mientras
que si se construye una casa en terreno de otro, no
habra gestin sino creacin de negocio. Pero, si se
construye un galpn para almacenar una cosecha excepcional, se negar que all puede haber gestin?
Si se contesta afirmativamente --como creemos que
ha de responderse-, pero se pretende que en esta hiptesis la necesidad de almacenaje preexista a la
gestin, deber admitirse que el hecho de construir
puede ser tanto creacin como gestin, y que en realidad el requisito que se est examinando queda subsumido dentro del de utilidad" 103
lOO MOSSET ITURRASPE,
J., Contratos,-p. 430.
J., Contratos, p. 430.

J., Teora. Parte general, t. r, p. 307.
F. J., Teora.
Parte general, t. I. p. 307.
101 MOSSET ITURRAsPE,
102 LPEZ DE ZAVALA, F.

103 LPEZ DE ZAVALA,
36
GESTIN DE NEGOCIOS
en su Tratado, guarda silencio 104.

En cuanto a los MAZEAUD, ellos se pronuncian por
los actos de administracin, pero reconocen: "Sin
embargo, ese requisito no ha sido respetado estrictamente por la jurisprudencia: los tribunales admiten,
gustosos, y cada vez con mayor frecuencia, que algunos actos que exceden de la administracin pueden
constituir actos de gestin. No solamente admiten
como actos de gestin la venta de productos perecederos, que constituye desde luego un acto de buena
administracin aun cuando implique disposicin;
sino la rescisin de un arrendamiento (Soc., 11 de junio de 1946; Gaz. Pal., 1946,2.189); la venta de moblaje (Colmar, 4 de marzo de 1949; Gaz. Pal. 1949.2.
ndice, voz Gestion d'affaire), e incluso la venta de
valores mobiliarios por un importe cuantioso, contentndose con expresar, en este ltimo caso, que la
iniciativa est justificada (Civ., 28 ocl. 1942; D. C.
1943. J.29)"105.
MESSINEO pone la limitacin ya mencionada y
sostiene que la gestin de ordinario tratar de un negocio nuevo, agregando: "Quien con utilidad para el
dominus, haya tomado cuidado de tales intereses, no
puede ser dejado despus a merced de l, dominus,
que, aunque no fuese ms que por mero capricho,
quisiera desconocer los efectos tiles, derivados para
l de la actividad del gestor. Por tanto, la gestin de
negocios ajenos constituye una derogacin justificada
al principio culpa est se inmiscere rei, ad se non pertinenti" 106.
BORDA,
104 BORDA, Tratado.
Contratos, t. I1, cap. XXVII.
y JEAN, Lecciones de derecho civil,

tr. L. ALCAL-ZAMORA y CASTILLO, Bs. As., Ejea, 1969, parte 2a, vol. 11,
nO 684.
106 MESSINEO, F., Manual, t. VI. p. 444.
105 MAZEAUD, HENRI, LON
37
DE SEMO, el nico lmite especial a que subordina

los actos de disposicin, es "un cualificado carcter
de urgencia" 107; "urgente necesidad" 108, pues la utilidad, al menos inicial, es para dicho autor requisito
inherente a toda gestin, cualquiera que fuere el acto
objeto de ella 109.
Por el resto, no podemos desde ningn punto
de vista compartir la fundamentacin de MOSSET
ITURRASPE; "la letra y espritu del Cdigo" que menciona, si son del siglo pasado, los consideramos ampliamente depurados y perfeccionados por la elaboracin
de la doctrina y de la jurisprudencia. A ms de ello
ni la una ni el otro pueden extraerse en forma concluyente de la cita parcial de un solo artculo del Cdigo, que es un todo sistemtico, y por ltimo la orientacin romanista que cita con una vinculacin de la
gestin al cumplimiento de obligaciones ms inexcusables, no tiene asidero en el Corpus [uris.
Por ltimo, ya en el derecho romano, tan caro a
este autor, en esta institucin se reconoca al mero
hecho material como apto para ser objeto de gestin.
As, por ejemplo, en el Digesto, libro III, tt. V, encontramos: el que hubiere reparado una casa de una herencia (ley 6, prr. 11); repar una casa (ley lO, prr.
10); cur un esclavo enfermo (ley lO, prr. 1), y tambin en el Cdigo de Justiniano, libro n, tt. XIX, ley
10, curar un esclavo enfermo que no se haba hecho
intil.
Llegamos a LPEZ DE ZAVALA Y su teora de las dos
fuentes. Si la prescindencia a que hace referencia es
estricta, exclusiva y literalmente la preexistencia del
negocio a la gestin, estamos absolutamente de
109 DE SEMO,
G" La gestin de negocios ajenos, p. 110.
38
GESTIN DE NEGOCIOS
acuerdo en que en las orientaciones modernas se

prescinda de este concepto, pues el acento se pone en
si el acto debe ser de conservacin, de administracin
y/o disposicin, lo que va mucho ms all de lo manifestado por nuestro codificador en la nota al art.
2288, que, por supuesto, no es ley. En lo que podemos coincidir con dicho autor es en su rechazo a "criterios circunstanciales", lo que a nuestro leal saber
y entender no es sinnimo de caprichosos por ser
metajurdicos, sino conforme a la diversidad de circunstancias, lo que est expresamente legislado en
nuestro Cdigo como pivote alrededor del cual se
configura la culpa en el incumplimiento de las obligaciones (art. 512), lo que encuentra confirmacin en
el ejemplo que el mismo autor da con sus posibles enfoques y respuestas.
15. NUEsrRA OPININ. - Al derecho romano remonta la asimilacin de la gestin de negocios al
mandato. Dice GAYO: "Si alguno hubiera administrado los negocios de un ausente, es evidente que, si
los administr en virtud de mandato, nacen entre
ellos del contrato las acciones de mandato, con las
que puedan reciproca mente litigar sobre lo que el
uno dt'be entregar al otro de buena fe; pero si sin
mandato, se determin ciertamente que ellos estaban
recprocamente obligados; y por tal motivo se produjeron las acciones que llamamos de gestin de negocios; con las que igualmente pueden litigar sobre lo
que de buena fe debe el uno dar al otro. Pero las acciones no nacen ni de contrato, ni de delito: porque
no se cree que el que fue gestor contrat con el ausente, ni es delito alguno tomar a su cargo sin mandato la
administracin de negocios; y con mucha menos razn
se puede entender que aqul, cuyos negocios fueron
administrados, contrat o delinqui, ignorndolo;
39
pero con causa de utilidad se admiti que ellos se

obligaban recprocamente" liD [El subrayado es
nuestro.]
Lo que se completa, para evitar cualquier posibilidad de duda o despejar lo ms posible el tema, con
las Institutas cuyo texto pertinente hemos transcripto oportuna me n te 11 I
En el Digesto, libro L, tt. XVI, De verborum significatione (o sea, De la significacin de las palabras),
encontramos lo siguiente:
Ley 19, "ULPIANO; Comentario al edicto, libro
XI. LABEN define en el libro primero del pretor urbano, que unas cosas se hacen, otras se gestionan (gerantur), y otras se contratan. Y ciertamente que la
palabra 'acto' es general, ya sea que alguna cosa se
haga de palabra, ya sea realmente, como en la estipulacin, o en la entrega de cantidad; pero 'contrato'
significa obligacin de una y otra parte, como la compra, venta, locacin, conduccin, y sociedad; 'gestionado' significa cosa hecha con palabras". [El subrayado es nuestro.]
Ley 58, "GAYO; Comentarios al edicto provincial,
libro XXIV. Aunque entre 'gestionado' y 'hecho' parece que hay cierta sutil diferencia, no hay, por abuso, ninguna diferencia entre hecho y gestionado".
Ley 218, "PAPINIANO; Respuestas, libro XXVII.
La palabra 'hacer' (facere) comprende absolutamente
toda causa de hacer, de dar, de pagar, de contar, de
juzgar y de andar".
De nada de lo transcripto hasta el momento surge que en el derecho romano la gestin de negocios se
circunscribiera a actos de conservacin o de administracin ordinaria o extraordinaria.
110
111
Digesto, libro XLIV, tt. VII, ley 5, la parte.

Cfr. Institutas, libro 111, tt. XXVII, ley 1.
40
GESTIN DE NEGOCIOS
Tambin en el Digesto, libro 111, tt. V, se habla

de venta (ley 9); venta de los bienes de la herencia
(ley 13); venta de la cosa robada por el esclavo vendido (ley 49); compra y edificacin de un solar, que se
arruina (ley 17, si bien se refiere a lo hecho durante el
tiempo de esclavitud, ninguna aclaracin se hace);
compra de un fundo (ley 46); compra de cosa ajena y
usucapin (ley 19, prr. 3); locacin de un fundo (ley
17); gestin de patrimonio ajeno: los negocios de la
pupila (ley 6); los negocios del hijo de familia (ley 12,
prr. 1); de la herencia (leyes 13 y 16); administr
los negocios de Ticio, en poder de enemigos (ley 19,
prr. 5); o de sus sucesores (leyes 20 y 42); mutuo:
dar prestado dinero a tu procurador (ley S, prr. 1);
negocio nuevo Que el dueo no hubiera acostumbrado
hacer, como comprar esclavos novicios (ley 11).
y si alguna duda queda, hay accin de gestin de
negocios entre el dueo y el gestor si ste actu por
mandato de un tercero (Digesto, libro 111, tt. V, ley
28) y si una persona por mandato del tutor se hace
cargo de los negocios de una pupila existe entre l y
la pupila gestin de negocios (Cdigo de Justiniano,
libro 11, tt. XIX, ley 3).
En consecuencia, en el derecho romano constituyen objeto de la gestin de negocios los actos de conservacin, administracin y disposicin, sean actos
jurdicos o materiales.
MAYNZ aclara que "Hay que hacer notar no obstante, que el trmino 'negotia gerere' no tiene siempre
la significacin tcnica que le damos en este prrafo;
a menudo significa simplemente gestionar y se emplea igualmente cuando se trata de un mandato" 112.
DE SEMO corrobora lo afirmado por nosotros,
cuando dice que en el mbito del negocio gestionado
112 MAYNZ, CH.,
11,
274, nota 1.
REQUISITOS TiPIFICANTES
41
"se incluyen la venta y la locacin de cosa ajena: en el

amplio concepto de esta ltima se comprenden el dominium negotii absoluto fundado sobre un ius in re, el
dominium negotii del acreedor pignoraticio, la venta
de cosa ajena seguida de buena fe, la venta y la locacin de la cosa antes vendida, la gestin del capital
ajeno" 113.
En la confianza de haber dilucidado en alguna
medida el tema en el derecho romano pasemos a
nuestro Cdigo y su interpretacin a la luz de los no
tan nuevos conceptos, puesto que en nuestro derecho
adquieren carta de ciudadana con ORGAZ 11\ cuyas
obras se haban publicado con anterioridad a las
mencionadas de los autores argentinos de las dos ltimas dcadas.
Para interpretar el vocabulario de nuestro Cdigo, adems del criterio de su fuente ms lejana debiramos emplear sus fuentes inmediatas, y es all por
donde se infiltra la idea de restringir el concepto de
gestin a los actos de conservacin y administracin
ordinaria. Pero de las palabras de nuestro Cdigo, no.
El Diccionario Espasa-Calpe 115 dice que gestin
es accin y efecto de gestionar; accin y efecto de administrar; gestionar es hacer diligencias conducentes
al logro de un negocio o de un deseo cualquiera, yadministrar es cuidar, gobernar, regir; ofrecer a otro o
servirle alguna cosa; servir o ejercer algn ministerio
o empleo.
Hacer diligencias conducentes al logro de un neLa gestin de negocios aienos, p. 15.
Nuevos estudios de derecho civil, Bs. As ..
Bibliogrfica Argentina, 1954, y Hechos y actos, nO 43, p. 80 Y si113 DE SEMO, G.,
114 ORGAZ, ALFREDO,
guientes.
Diccionario Enciclopdico Abreviado, 2 a ed., Bs. As., Espasa-Cal pe, 1945.

115
42
GESTIN DE NEGOCIOS
gocio O de un deseo cualquiera y cuidar, gobernar, regir no significa desde ningn punto de vista lo que se
le ha adjudicado jurdicamente, y por cierto que no
es un problema de semntica, pues nuestra lengua es
muy clara.
Podemos imputar la limitacin a la que se inclinan nuestros doctrinarios al espritu de nuestra
ley? No. Cuando el legislador ha querido restringir
la disposicin, la administracin o gestin, lo ha hecho en forma clara y expresa. Tales los casos del art.
488: "Los curadores de bienes ... slo podrn ejercer
actos administrativos de mera custodia y conservacin, y los necesarios para el cobro de los crditos y
pago de las deudas", y del art. 411: "El tutor es el representante legtimo del menor en todos los actos civiles: gestiona y administra S%", Y de all en adelante
se detallan minuciosamente los derechos y obligaciones del tutor. En el Libro n, Seccin nI, Ttulo IX,
"Del mandato", si es concebido en trminos generales, slo autoriza a actos de administracin y requiere facultades expresas para los actos enumerados en
los arts. 1881 y siguientes. El art. 1899, inc. 2, emplea el vocablo gestin para referirse a los actos objeto del mandato. El art. 1953 emplea el trmino" gestiones" para designar la actividad del mandatario.
El art. 1979 dice que el mandatario" debe continuar
sus gestiones" cuando renuncie el mandato y no le
fuere del todo imposible.
En el art. 1870, inc. 5, hace extensiva la aplicacin de las reglas del mandato a los "gestores oficiosos", y en el arto 1916, si el mandatario se halla en la
imposibilidad de obrar con arreglo a sus instrucciones, no est obligado a constituirse en agente oficioso: le basta tomar las medidas de conservacin que
las circunstancias exijan. Y gestor o agente oficioso
es el gestor de negocios.
43
REOUISITOS TIPIFICANTES
De todo esto concluimos, para comenzar, que

agente oficioso es aquel que puede tomar medidas
que son algo ms que conservatorias.
Cuando el Cdigo limita la facultad de disponer,
lo hace expresamente y slo al tratar del contrato de
mandato interpreta la posible intencin de las partes
o sanciona su falta de diligencia, como se prefiera, al
no especificar con claridad lo que se persigue con dicho contrato, al reconocer que el poder concebido en
trminos generales no comprende ms que actos de
administracin.
De la gestin de negocios nada se dice.
En nuestro pas el primero en tratar la distincin
entre actos de conservacin y administracin y disposicin es ALFREDO ORGAZ 116 y le sigue EDUARDO J. LAJE 117.
Este tema lo encontramos enfocado con mayor o menor profundidad en tratados y manuales y es objeto
de renovado estudio a raz de la reforma introducida
por la ley 17.711 del ao 1968. sta habla en su art.
128 del menor mayor de 18 aos, que si tiene ttulo
habilitante para el ejercicio de una profesin, puede
administrar y disponer libremente de los bienes que
adquiere con el producto de su !rabajo. El art. 135,
referente a menores emancipados, establece que si lo
son por matrimonio adquieren capacidad para administrar y disponer de sus bienes, salvo los adquiridos
a ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin;
para disponer de ellos debern solicitar autorizacin
judicial. salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad. Los inhabilitados del art. 152 bis no pueden disponer de sus
116 ORGAZ,
A., Nuevos estudios, p. 43
ss.
Hechos y actos, p.
80 Y siguientes.
117 LAJE, EDUARDO J., Actos de administracin, de disposicin y
de enajenacin, lA, 1950-1-129, secc. doctrina.
44
GESTIN DE NEGOCIOS
bienes por actos entre vivos sin la conformidad del

curador, pero pueden otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias
del caso. Y sobre todo la distincin entre actos de
administracin y disposicin es trascendente en los
arts. 1276 y 1277, referentes a bienes de la sociedad
conyugal.
Superadas las voces solitarias de AUBRY y RAU 118,
que negaban trascendencia a esta distincin, especficamente respecto de los actos del tutor, pues no ofrece un criterio con ayuda del cual se pueda resolver
cules son los actos que el tutor puede realizar por s
y en qu otros requiere autorizacin u homologacin. Pese a los titnicos esfuerzos, los criterios de
diferenciacin que se han ofrecido no son, ni pueden
ser, exclusivamente objetivos, pues ningn acto es en
s y por s solo de conservacin, administracin o disposicin, sino que se requiere la referencia al patrimonio de su titular, sea por la naturaleza y/o por el
destino que tienen dentro de l 119; hacer desempear
al patrimonio en todos los bienes que lo componen, o
en cada uno de ellos, la funcin econmica y social
(administrar) o el ejercicio de las atribuciones que
ataen al titular de un derecho subjetivo o al legitimado al efecto para transmitirlo, innovarlo o abolirlo
(disposicin) 120; segn el objeto del negocio en funcin de la nocin de capital '21 , o sea, con distintas palabras, lo mismo que fuera aseverado por ORGAZ.
118 AUBRV, C. - RAU, C., Cours de droit civil franfais, t. r,
113, p. 696-697, nota 1.
119 ORGAZ, A., Nuevos estudios, p. 58 Y siguientes.
120 SPOTA, A. G., Instituciones. Contratos, vol. 11, p. 58 Y siguientes.
121 MNDEZ COSTA, MARA JOSEFA, Estudios sobre sociedad conyugal, Santa Fe, RubinzalCulzoni, 1981, p. SO Y siguientes.
45
Hay algo que llama poderosamente la atencin, y

es que dentro de las clasificaciones que los doctrinarios realizan y en el trato general de este tema, se olvide unnimemente la gestin de negocios, que no es
tan siquiera mencionada por los juristas, yeso que
MNDEZ COSTA, para abordar el tema de los bienes y
los sujetos con relacin a la sociedad conyugal, prcticamente inicia su exposicin con una aclaracin:
"La palabra . gestin' se entiende abarcando todo lo
relativo a la actividad jurdica que tiene a los bienes
por objeto" 122 y reconoce que "la gestin de negocios
se presenta con frecuencia en las relaciones entre
cnyuges, separados de bienes, aclarando que hay
pleno acuerdo doctrinario al respecto" 123.
En nuestra opinin, nada hay en los antecedentes
legales o doctrinarios actuales, que enfocan especficamente este tema, que fundamente el criterio sostenido por algunos 124 de temor a los actos del gestor al
interferir en la esfera patrimonial del dueo, persiguiendo como lgica consecuencia su limitacin al
mximo, a travs del concepto de acto de administraClOn. La ley misma se encarga de castigar lo que
puede involucrar una intromisin ilegitma y no debemos desalentar los actos de solidaridad humana.
Por tanto, y a la luz de todo lo expuesto, nuestra
conclusin es que puede ser objeto de gestin de negocios un acto tanto de conservacin como de administracin o disposicin, todo ello segn las circunstancias de personas, tiempo y lugar por aplicacin
del art. 512 del Cdigo Civil.
122 MNDEZ COSTA,
M. J., Estudios sobre suciedad conyugal,
p.95.
123 MNDEZ COSTA,
M. J., Estudios sobre sociedad conyugal,
p. 206 Y nota 60.

124 BIBILONI, JUAN ANTONIO,
proyecto, Bs. As., Kraft, 1939, t.
Reforma del Cdigo Civil.

n, p. 407.
Ante-
46
GESTIN DE NEGOCIOS
16.
INDIFERENCIA QUE EL DUEO LO SEA EN SENTIDO
Para obligar al dueo del negocio, no es necesario que sea el titular del derecho de propiedad
sobre la cosa; es suficiente que exista entre l y la
cosa o negocio gestionado un derecho personal (locacin, mandato, etc.), sea real, diferente del de dominio (usufructo, uso y habitacin, etc.). Lo relevante
es que el acto del gestor sea realizado para el dueo y
que ste tenga efectivamente inters en lo actuado.
TCNICO. -
B)
ESPONTANEIDAD
17. INEXISTENCIA, AUTORIZACI6N LEGAL O VOLUNTAEl art. 2288 del Cd. Civil afirma que el gestor
"se encarga sin mandato de la gestin de un negocio"
ajeno.
Toda la doctrina argentina y extranjera es unnime en aseverar que no se debe limitar esta hiptesis
a la fuente contractual, sino que se la debe extender a
la legal, que puede autorizar y/u obligar a la actuacin de una persona en patrimonio ajeno.
Alguna doctrina moderna, sobre todo la alemana 125 y la italiana, ponen el acento en la falta de autorizacin como manifestacin unilateral de voluntad
por la que se faculta a un tercero a "disponer eficazmente en nombre propio de derechos del autorizanRIA. -
te" 126.
125 ENNECCERUS,
gaciones,
n,
vol.
L. - LEHMANN, H., Tratado.
n,
Derecho de obli-
p. 352.
126 CARlOTA FERRARA define la autorizacin como "el negocio
atributivo del poder de disponer eficazmente en nombre propio
de derechos del autorizante" y comenta que as entendida "ella
toma un significarlo especfico y propio, y se contrapone a un
concepto lato y en realidad impropio de la autorizacin, entendi1.
da como cualquier acto o negocio por el que el interesado da su
47
18. RELACI6N OBLIGACIONAL ENTRE DUEO Y GESTOR.

Puede configurarse una gestin pese a existir una relacin obligacional entre dueo y gestor, si la primera trasciende o excede el objeto de la relacin originaria 127. Algunos autores sostienen que debe ser
"extraa e independiente" respecto del contrato 128.
En general se lo relaciona con las hiptesis de exceso
o extralimitacin del representante de los lmites de
la procura o actuacin posterior del trmino de expiracin de l 129
19.
HAY GESTIN SI CREE QUE OBRA CONFORME A
Para alguna doctrina tal creencia no excluye la aplicacin de

las reglas de la gestin 130. Mientras que en el derecho espaol pareciera que existen fallos contrapuestos,
el Tribunal Supremo de Espaa, en fallo del 26 de
noviembre de 1807, se expide en contra, segn PUIG
PEA, quien aclara que el elemento volitivo no se extiende a los motivos que impulsan la voluntad, y conUNA OBLIGACI6N QUE EN REALIDAD NO EXISTE? -
asentimiento al negocio ajeno, que debe producir directa o indi~

rectamente efectos en su patrimonio". Concluye diciendo que:
"La autorizacin, as como el poder, puede encontrarse fundida o
unida con un contrato de mandato sin representacin directa
(art. 1075, Cd. Civil, donde se dice simplemente 'mandato sin representacin', slo porque el trmino 'representacin' en la ley
misma, se limita a la directa) o a un contrato de comisin (art.
1731, Cd. Civil)" (CARlOTA FERRARA, L., El negocio jurdico, p. 590).
127 MAZEAUD, H., L. Y J., Lecciones de derecho civil, vol. lI, nO
677.
129 MESSINEO, F., Manual, 1. VI, p. 446; RIPERT, G. - BOVLANGER, J., Tratado, 1. V, nO 1218, p. 233; DE GSPERI, L. - MORELLO,
A. M., Tratado. De las obligaciones, 1. lII, p. 825.
130 ENNECCERVS, L. - LEHMANN, H., Tratado.
Derecho de obligaciones, t. lI, vol. 11, p. 355; BORDA, G., Tratado. Contratos, 1. II,
n" 1794 a in {ine, p. 490. Digesto, libro IlI, tt. V. ley 5.
GESTIN DE NEGOCIOS
48
cluye que es suficiente la intencin de actuar por

otro 131. Sin mayor aclaracin sobre ,,1 hecho que
constituye la litis, JAIME SANTOS BRIZ, afirma que una
sentencia del 27 de abril de 1945, sigue un criterio
objetivo y prescinde de dicho elemento intencional \32.
Nuestra leyes clara: requiere que no haya vnculo obligacional alguno, y no podemos atribuirle otro
significado que el de una obligacin vlida. Si la
obligacin es nula por estar viciada, entramos en el
campo de la gestin de negocios, pues no habra obligacin vlida. El error sobre la alienidad del negocio configura una hiptesis de tratamiento legal especial.
20. OBLIGACIN CONTRADA CON OTRO. - Si el gestor acta en virtud de una obligacin contrada con
otro, se configura la relacin gestoria entre el dueo
y el gestor, pues el vnculo obligacional es ajeno a los
derechos y obligaciones emergentes de la gestin.
Desde el derecho romano se reconoce la existencia de
gestin si el que acta en inters del dueo lo hace en
virtud de una obligacin legal (tutela) o convencional
(mandato) que tiene con otro \33, Y lo mismo se observa en las leyes espaolas 134.
21. PROHIBICIN EXPRESA DEL DUENO. - El art.
2303, Cd. Civil, superando polmicas de antigua
131 PUIG PENA, F.,
Tratado.
Obligaciones y con/ralos, t. IV,
vol. II, p. 541.

132 SANTOS BRIZ, JAIME, en LARENZ, K., Derecho de ohligac:iones, t. lIt p. 364, oota*1<.
133 Digesto, libro 111, tt. V, ley 6. proemio y prr. IU,
134 Las Siete Partidas del muy noble rey Don Alfon.m el Sabio,
glosadas por GREGORIO LPEZ, Madrid, Compaa General de Impreso.es y Libreros del Reino, 1844, Partida 5', tit. XII, leyes
XVII y XVIII.
49
data 135, ha dispuesto que si el gestor acta contra la

expresa prohibicin del dueo, no podr cobrarle lo
que hubiese gastado, a no ser que tuviese un inters
legtimo en hacerlo.
Por supuesto, esto se aplica a lo ocurrido con posterioridad a la prohibicin; lo actuado con anterioridad a ella entra sin objecin alguna dentro del campo
de la gestin de negocios, y adems, cuando por aplicacin de los principios generales referentes a los vicios de la voluntad, ella es invlida, no puede constituir una prohibicin.
al EXPRESA o TCITA? Lo primero que hay que
determinar, es si se debe interpretar literalmente el
Cdigo Civil, o si se puede dar cabida a los principios
generales y, por ende, a la prohibicin tcita.
Pese a los autores propensos a ver un autntico
peligro en autorizar la intervencin de extraos en
un patrimonio contra la prohibicin de su titular 136,
solamente SALVAT, que se limita a afirmar que debe
ser una prohibicin expresa 137, se pronuncia en nuestro derecho a este respecto.
La voluntad se puede exteriorizar en forma expresa o tcita; en este supuesto el legislador impone
una forma determinada de exteriorizacin: la expresa, lo que viene en apoyo de lo que l mismo afirma
para diferenciar esta figura del mandato tcito, "tenCdigo de Justiniano, libro n, tt. XIX, ley 24. Cfr., en
M., Du manda!, 1. XVI, nO 78 y SS.; AUBRY, C.RAU, C., Cours de droit civil fran{:ais, t. VI, 441. En contra
POHUER, Oeuvres completes. Trait du contrat, t. IX, 182 Y 183;
ZACHARIAE, K. S., Le drait civil fran{:ais, t. IV, vol. lII, 622.
136 MACHADO, J. O., Exposicin y comentario, t. VI, p. 161162, comentario art. 2302.
137 SALVAT, R. M., Tratado.
Fuentes de las obligaciones, t.
lIl, nO 2614, p. 614.
135
favor,
4.
TROPLONG,
Oviedo Bustos
so
GESTIN DE NEGOCIOS
ga conocimiento, sea que lo ignore", tema que trataremos ms adelante.

El principio general emergente de este Ttulo
XVIII, "De la gestin de negocios ajenos", es que, dados ciertos requisitos, la intromisin en patrimonio
ajeno es no solamente permitida, sino protegida. Por
tanto la prohibicin, como toda excepcin, debe ser indubitable; pero el Cdigo exige ms: que sea expresa.
El fundamento no puede ser otro que amparar al gestor
de la conducta abusiva y/o dolosa del dueo, que con
conocimiento de la gestin, guarda silencio y luego,
alegando una prohibicin tcita, aspira a abonar el
beneficio final efectivamente obtenido, lo que ya fue
enunciado en el derecho romano 138.
b) RECUPERO DE GASTOS. El segundo punto a determinar es si, no obstante la intromisin contra la
prohibicin del dueo, el gestor puede recuperar sus
gastos. LLERENA sostiene que puede cobrar aquello
en que hubiere sido til la gestin 139. MACHADO, en
principio, se manifiesta en contra de esta tesis, pero
por un lado afirma que los gastos necesarios de conservacin deben siempre pagarse, y por otro, si se
trata de mejoras, construcciones o cosas semejantes,
de que se quiera aprovechar, el dueo puede optar
138
"Porque qu se dir, si el dueo hubiere visto que por
el administrador se han hecho tilmente gastos, y afectando

doloso disimulo le hubiere hecho entonces la prohibicin, para
no pagarle ni las expensas anteriores? Esto en manera alguna
lo consentimos; sino que mandamos, que desde que a aqul se le

haya hecho la notificacin, o por escrito, o sin l, pero con testimonio de otras personas, desde este da no le competa ninguna
accin por las mejoras que hayan de hacerse; pero concedemos
que respecto de las anteriores, si se hicieron tilmente, tenga
contra el dueo accin que prescribe segn su naturaleza" (Cdigo de Justiniano, libro I1, t!. XIX, ley 24).
139 LlERENA, B., Concordancias, 1. VI, p. 559, 1.
51
por exigir que se destruyan o aprovecharlas abonndolas 140. LPEZ DE ZAVALIA, por su parte, afirma que,
habiendo prohibicin, no nace la accin contraria 141.
Si el negocio ajeno ha consistido en un pago segn nuestro art. 728, o en una fianza, art. 2029, Cd.
Civil. no hay duda de que la respuesta es afirmativa,
pues ambos se pueden realizar o celebrar aun contra
la voluntad del interesado. En las restantes hiptesis entraramos al campo de la responsabilidad extracontractual o al "inters legtimo" del prrafo siguiente.
c) INTERS LEGITIMO. Por ltimo, queda por determinar la excepcin, o sea, el gestor que obra en
mrito a un "inters legtimo". Si la prohibicin es
contraria a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres (art. 2031, Cd. Civil italiano) es la oposicin
misma la que cae por su propio peso; pero puede haber una prohibicin vlida y simultneamente un inters legtimo del gestor. Este ltimo puede ser porque su cumplimiento sea de inters pblico (pago de
impuestos, salvacin de un suicida) o un deber moral
(prestacin de alimentos) 142; inters de afeccin solamente, o de honor de familia 143. Dentro de nuestra
doctrina de lege lata la opinin es contraria a la mencionada en ltimo lugar, pues no constituyen un inters "legtimo", sino de otro orden, que la ley no toma
en cuenta 144.
140 MACHADO,
J. 0" Exposicin y comentario, 1. VI, p. 159-
161, texto y notas.

141
LPEZ DE ZAVALA,
142 ENNECCERUS,
L. -
F. J., Teora.
LEHMANN,
Parte general, t. I, p. 306.

Derecho de obli-
H., Tratado.
gaciones, 1. II, vol. n, p. 358.

143 AUBRY, C. - RAU, C" Cours de droit civil fran~ais, t. VI,
441.
144 SALAS, ACDEEL ERNESTO, El requisito de la "utilidad" en la
gestin de negocios, lA, 1955-111-292, nota 18.
52
GESTIN DE NEGOCIOS
La amplitud de la locucin" inters legtImo" es

tal, que no solamente excede el mbito patrimonial
individual, sino que se trasvasa al inters general o
pblico, y es todo inters digno y susceptible de tutela.
En el derecho francs, donde no se encuentra un
artculo similar al nuestro, la doctrina se manifiesta
abiertamente contraria a los actos realizados en oposicin a la prohibicin del dueo, considerndolos
hechos ilcitos 145.
Pero la jurisprudencia, en ciertos casos, ha admitido la solucin contraria, cuando el gestor ha cumplido una obligacin del dueo, que ste ha persistido en no cumplir, aun cuando poda hacerlo 146.
e)
INTENCIN DE OBLIGAR EVENTUALMENTE

AL DUEO DEL NEGOCIO
22. ENFOQUES. - Este requisito admite un doble enfoque: 1) error respecto de la persona para
quien se acta; 2) intencin de obtener el reembolso
de los gastos, lo cual implica una faz negativa, que
rechaza la gestin, y es la intencin de hacer una liberalidad.
23. ERROR RESPECTO DE LA PERSONA PARA QUIEN SE
La fuente inmediata del art. 2289 es, sin lugar a dudas, MAYNZ 14'. Y este artculo, en su segunda parte, dce: "El error sobre la persona no desnaturaliza el acto; pero no habr gestin de negocios, si
ACTA. -
145 RIPERT,
G. _ BOULANGER, J., Tratado, t. V, nO 1228;
PLANIOL,
M. - RPERT, J., Tratado, t. VII, nO 726; MAZEAUD, H., L. Y J., Leccio-
nes de derecho civil, vol. 11, nO 674.

146 PLANIOL, M. - RIPERT, J., Tratado, t. VII, nO 726, nota 2.
147 MAYNZ, CH., Curso de derecho romano, 1. n, 441.
REQUISITOS TIPIFlCANTES
53
creyendo el gestor hacer un negocio suyo, hiciese los

negocios de otro ... ".
De esto se concluye: en principio, la persona del
dueo y la persona a la que pertenece el negocio deben coincidir en la intencin del gestor. El error sobre la persona del dueo no cambia la naturaleza del
acto; contina siendo gestin de negocios, al igual
que si el negocio fuera comn con otro y el gestor actuara ms en inters del dueo que en el propio y por
la proporcin que es ajeno. Y por ltimo, no habr
gestin de negocios si creyendo el gestor hacer un negocio suyo, hiciese los negocios de otro. Hasta aqu
hay rara unanimidad en nuestra doctrina.
El art. 2302 del Cd. Civil aparentemente recepta
la ltima hiptesis, entre otras, y reconoce que los
efectos que produce son limitados a la utilidad final
del negocio.
La fuente de este artculo es POTHIER 148, para
quien la persona del dueo y aquella a la que pertenece el negocio, deben coincidir en la intencin del
gestor, pero si no coinciden, ya sea porque los negocios eran ajenos y crey que eran propios, sea de buena o de mala fe, incluso animo depraedandi; o si era
distinta la persona de la que crey que era el dueo,
incluido un hijo de familia, una pupila; sea que actuase para varios condminos; la ley otorga accin
contra todos, teniendo como fundamento la equidad.
El art. 2302 del Cd. Civil dice: "Aunque el negocio hubiese sido tilmente emprendido, el dueu slo
responder hasta la concurrencia de la utilidad al fin
del negocio, si no ratific la gestin, cuando el gestor
crey hacer un negocio propio; o cuando hizo un negocio que era comn a l y otro, teniendo slo en
148 POTHIER, Oeuvres completes.
185 Y siguientes.
Trait du contra!, t. IX,
54
GESTIN DE NEGOCIOS
mira su propio inters; o si el dueo del negocio fuese

menor o incapaz y su representante legal no ratificara la gestin".
La mayora de nuestra doctrina trata la primera
parte de este artculo en consonancia con la parte
pertinente del art. 2289, y concluye que no hay gestin de negocios. Llama la atencin lo que manifiesta SEGOVIA por sostener que este artculo, "siguiendo
con poca discrecin" a FREITAS, "establece que hay
gestin de negocios" 149. Es cierto que para FREITAS
constituye gestin de negocios, pues l prescinde en
absoluto del elemento subjetivo para tipificar la gestin, bastndole el acto del gestor. Pero no es ste el
criterio de nuestro Cdigo de acuerdo con la doctrina
mayoritaria; segn esta corriente, no existe gestin
de negocios por faltarle un elemento esencial: la intencin vlida de realizar el negocio de otro. Tambin se recurre a la expresin" gestin irregular" para
designar esta situacin, tema sobre el que volveremos.
No estamos de acuerdo en enfocar el arto 2302,
Cd. Civil, en su primer supuesto, desvinculado de
los dos siguientes, pues son aplicaciones del primero. Apoyamos el criterio de la fuente 150 y no encontramos fundamento alguno que avale el criterio contrario 151.
Si no hacemos una interpretacin sistemtica,
caeremos en abiertas y para algunos insolubles contradicciones, primordialmente en lo referente a la capacidad o incapacidad del dueo.
L., Cdigo Civil, t. 1, p. 627, nota 9.
Oeuvres completes. Trait du contrat, t. IX,
185 Y siguientes.
1 s 1 Cfr. MACHADO, J. O., Exposicin y comentario. t. VI. p.
168-169; LLERENA, B., Concordancias, t. VI, p. 168, pero slo en al
guna medida.
149 SEGOVIA,
150 POTHIER,
55
Lo que resulta de difcil justificacin es la limitacin de responsabilidad del dueo a la utilidad final
del negocio. Segn POTHIER, ella encuentra su fundamento en la equidad y en el principio de que nadie
debe enriquecerse a costa de otro 152. En nuestra ley,
en la existencia de un error inexcusable en el gestor,
que crey hacer su propio negocio y por tanto actu
en su propio inters a pesar de ser ajeno, o comn
con otros e inclusive cuando el dueo fue un menor o
incapaz.
De la teora del error en nuestra ley y en la doctrina podemos concluir que es esencial e invalida el
acto tanto el error en la persona (art. 923, Cd. Civil),
interpretado como vicio de la voluntad cuando su
consideracin ha podido influir en la realizacin del
acto jurdico 153, como el que recae sobre la causa
principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que
se ha tenido en mira (art. 926, Cd. Civil). En cuanto a este ltimo, sea que se lo considere integrado por
dos supuestos 154 o como semejantes y complementarios 155.
La declaracin de anulabilidad del acto viciado
por error, est destinada a proteger al que incurri
en l, pero, para que pueda invocarlo, exige la ley que
sea excusable (art. 929, Cd. Civil); si no lo es, el acto
produce todos sus efectos como si no hubiese vicio de
152 POTHIER,
Oeuvres completes.
Trait du contrat, t. IX,
185 Y siguientes.
153 SALVAr, RAYMUNDO M., Tratado de derecho civil argentino. Parte general, sa ed., Bs. As., Jess Menndez, 1931, nO 2311
y 2312.
R. M., Tratado. Parte general, nO 2323 y 2325.

J., Tratado de derecho civil. Parte generalo 8 ed., Bs. As., Perro!, 1980, t. n, na 1732.
154 SALVAr,
155 LLAMBAS, JORGE
56
GESTIN DE NEGOCIOS
la voluntad, "como si fuese voluntario y a pesar de que

es, realmente, involuntario" 156.
GIORGI, en el derecho italiano, afirma que el error
puede tener origen en la misma persona equivocada o
en circunstancias que le son ajenas; o puede provenir
de la parte contraria. Segn este autor, en la primera hiptesis el error debe tenerse por inexcusable 157.
En nuestro pas, ORGAZ, afirma que se derogan los
principios "bsicos y lgicos de la ley" al tratar un
acto involuntario por estar viciado de error como si
fuese voluntario, slo para proteger al otro contratante de buena fe, y sintetiza: "En suma, el requisito
de que el error sea 'excusable' (art. 929) presupone
solamente el caso de que el otro contratante es de
buena fe, en cuanto ni colabor en la produccin del
error ni tuvo conocimiento de l. Cuando no se trata
de este caso puro, es indiferente que el error sea excusable o no a los efectos de determinar la anulacin
del acto" 158.
Aplicando lo sumariamente expuesto a la gestin
de negocios, vemos que hay una doble derogacin de
los principios generales. Para comenzar, la gestin
de negocios es un hecho o un acto voluntario, empleando el vocabulario del derecho romano y el contenido de algunas legislaciones y alguna doctrina al
tratarlo como cuasicontrato; o acto jurdico stricto
sensu, segn la teora actual del negocio jurdico.
El error esencial transforma el hecho en involuntario y por tanto el acto en invlido, anulabilidad que
depende de la accin del equivocado, el perjudicado,
156 ORGAZ, ALFREDO, El requisito de la "excusabilidad" del error
como vicio de la voluntad, LL, 71l.
157 GIORGI, J., Teor(a de las obligaciones, vol. 111, nO 269.
158 ORGAZ, A., El requisito de la "excusabilidad" del error,
LL,71-5.
57
REQUISITOS TIPIPICANTES
el gestor. Sin embargo, adaptando la doctrina ya citada a la figura en estudio, vemos que se protege al
dueo, presumiblemente porque no ha colaborado ni
ha tenido conocimiento del error, que es siempre
inexcusable en el gestor. De acuerdo con los principios bsicos ya enunciados, la resultante debiera ser
la plena validez de la gestin en toda su extensin, o
sea, reconocerle al gestor el derecho al reembolso de
los gastos, intereses, etc., conforme al art. 2298, pero
nuestra ley va ms lejos y sanciona una supuesta negligencia del gestor, restringiendo su derecho a la
restitucin nicamente a la utilidad existente al final
del negocio.
24. INTENCI6N DE OBTENER EL REEMBOLSO DE LOS
Tal intencin implica una faz negativa, que
rechaza la gestin, y es la intencin de hacer una liberalidad.
Nuestro Cdigo Civil se refiere a este elemento en
el art. 2289. En su parte primera, dispone "que el
gerente se proponga hacer un negocio de otro, y obligarlo eventualmente"; esto ltimo -obligarlo eventualmente- si es que surge del negocio alguna obligacin,
porque la gestin no tiene por finalidad inmediata
crear una obligacin directamente a cargo del dueo,
sino realizar un acto voluntario, material o jurdico,
en inters del dueo, que por circunstancias extraas
al gestor pueda inclusive determinar que no arroje
ningn beneficio para el dueo, pero s obligarlo, si
ha realizado gastos o asumido obligaciones.
El mismo artculo in fIne, excluye de la regulacin de la gestin de negocios al gestor que "ha tenido slo la intencin de practicar un acto de liberalidad". Fuente inmediata y casi textual es MAYNZ IS9 .
GASTOS. -
159 MAYNI., CH.,
n,
441.
58
GESTIN DE NEGOCIOS
La intencin de realizar una liberalidad no se

presume. Proviene esta exclusin del derecho romano 160.
El arto 2302, igualmente in fine, dice: "o cuando

hubiese emprendido la gestin del negocio por gratitud como un servicio remuneratorio". Esta ltima
parte, en el nico lugar en que la hemos encontrado,
ha sido en FREITAS 1.1, lo que nos obliga a recapacitar
sobre dos puntos. 1) FREITAS es fuente innegable de
VLEZ en este artculo, aunque el codificador no lo
cite, y no slo de la ltima parte, sino de todo su contenido. 2) A qu se refiere? Es una asimilacin
de la gestin de negocios a la donacin remuneratoria? Evidentemente, la respuesta tiene que ser negativa, pues en dicha donacin no hay gratuidad, sino
onerosidad, y no es posible afirmar que no hay obligacin preexistente, pues por definicin la donacin,
para ser remuneratoria, debe ser hecha como recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, estimables en dinero y judicialmente exigible
su pago (art. 1822).
Estamos frente a un supuesto de silencio en la
doctrina. SEGOVIA dice que no se comprendera un
acto de gratitud que perjudicase al benefactor l.'.
SALVAT, lo nico que dice es: "La razn es que si
ha habido animus donandi, toda reclamacin ulterior
parecera improcedente; pero en la medida del beneficio recibido por el dueo del negocio, el legislador
ha credo justo autorizarla" l.' .
160 Digesto, libro III, t!. V, ley S.
161 FREITAS, A. T. DE, Cdigo Civil, t. 11, art. 3437, inc. 4Q ,
162 SEGOVIA, L., Cdigo Civil, t. 1, p. 631, nota 37.
163 SALVAr,
R. M" Tratado.
III, nO 2613, p. 614.
REQUISITOS TIPIF1CANTES
59
El Cdigo dice: "Aunque el negocio hubiese sido

tilmente emprendido, el dueo sfo responder hasta la concurrencia de la utilidad al fin del negocio, si
no ratific la gestin ... o cuando hubiese emprendido
la gestin del negocio por gratitud como un servicio
remuneratorio" (art. 2302, Cd. Civil).
Si bien la intencin de donar no se presume, hay
supuestos en que s se lo puede hacer, enunciados por
el art. 1818, que nada nos aclara.
Es dentro del captulo de la locacin de servicios
donde encontramos supuestos en que su prestacin se
presume gratuita: cuando no fue solicitada, o cuando
el que la prest habitaba en la casa de la otra parte
(art. 1628, Cd. Civil).
Entonces entramos en el campo de la locacin de
servicios no retribuida, que por definicin no es contrato tpico. Los servicios, sean o no de la profesin
o modo de vivir del que los presta, se presumen onerosos, salvo que las circunstancias hagan surgir la
presuncin de su gratuidad. Esta presuncin surge
cuando el servicio no fue solicitado, o cuando el que lo
prest habitaba en la casa de la otra parte. De donde se puede concluir, sin mayor temor a incurrir en
error, que los servicios realizados sin ser solicitados
configuraran gestin de negocios. Pero confluye
por un lado la gratitud, que se puede identificar con
la liberalidad y que excluye al servicio del mbito de
la gestin de negocios, y por otro lado no se le reconoce tal amplitud, desde el momento en que obliga a
responder en la medida de la utilidad final.
Cundo son remuneratorios y por qu? Volvemos al crculo vicioso, porque si tomamos el criterio
aplicado en la donacin, se podra legalmente cobrar
por ellos, habra obligacin previa exigible judicialmente, lo que excluira la gestin de negocios.
60
GESTIN DE NEGOCIOS
Como si este silencio en que hemos sido abandonados fuese poco, tenemos que recordar que en virtud
del art. 2300, Cd. Civil, el dueo del negocio no est
obligado a pagar remuneracin alguna por el servicio
de la gestin. Y ya tenemos todas las piezas del
rompecabezas a la vista.
En primer lugar, el servicio en s de la gestin no
es retribuible (art. 2300, Cd. Civil), pero si el gestor
realiza personalmente actos materiales o intelectuales que de hacerlos un tercero se deberan incluir
como gastos del negocio, de ellos responde el dueo,
pues de lo contrario habra un enriquecimiento injusto.
Son estos ltimos servicios los que se presumen
gratuitos, por no habrselos solicitado (art. 1628), y
por los que, no mediando una causa de gratitud, tendra derecho a exigir una remuneracin, a los que la
ley les reconoce, por no existir una indudable y absoluta certeza de la intencin de realizar una liberalidad, el derecho al reintegro en la medida del beneficio
del dueo. Pero se aplicar este artculo solamente
en caso de duda. Pues el principio general. que expondremos ms adelante, es el de reembolso del gasto realizado.
D)
PRESUPUESTOS REALES
FICTICIOS
25. CAPACIDAD DEL GESTOR. - El art. 2288 del

Cd. Civil, al introducirse en el tema de la gestin de
negocios, dice: "Toda persona capaz de contratar".
En cuanto a la capacidad de contratar en nuestro
derecho, hay dos corrientes doctrinarias: 1) la que le
da como contenido la capacidad de disponer \64; o de
164 SPOTA,
A. G., Instituciones.
61
obrar, de disponer 165, distinguindola de la capacidad volitiva (capacidadd de querer y entender); 2) la

que sostiene que la capacidad para celebrar actos jurdicos es la regla y que la capacidad para contratar
en nada esencial difiere de la anterior 166.
Nuestra doctrina ha ahondado an ms. El fundamento que da SNCHEZ URITE para sustentar la distincin es el art. 899 del Cd. Civil, o sea, lo que la
doctrina llama simples actos lcitos o hechos simplemente lcitos. Y siguiendo a dicho autor, ese artculo es el fundamento de la distincin de la capacidad
general, que es la volitiva; y el mismo doctrinario
acepta la existencia de la capacidad de contratar (de
obrar, de disponer) como algo distinto 167 Este artculo, aplicado a la gestin de negocios y conforme
al criterio del jurista que analizamos, que hace el estudio enfocando el mandato y la representacin, hace
que su opinin encuentre una contradiccin en s
mlsma.
Tambin se hace referencia a la legitimacin 168.
SPOTA la distingue de la capacidad de contratar, sin
aclarar si son conceptos excluyentes o no 16'. Coincide MOSSET lTURRASPE y afirma que el poder de obrar
para cuidar intereses ajenos, puede recaer en una
persona que sea incapaz de obrar, pero aclara que el
gestor debe ser capaz de contratar por aplicacin del
art. 2288 del Cd. Civil 170.
165 SNCHEZ URITE,
E. A., Mandato y representacin, p. 83.
[66 BOFFI BOGGERO, LUIS MARA,
Bs. As., Omeba, 1968, t. I, p. 119.
Tratado de las obligaciones,
MOSSET lTVRRASPE,
J., Contratos,
p. 159 Y siguientes.
A. G., Instituciones. Contratos, vol. lI, p. 236 Y
ss; MOSSET ITURRASPE, J., Cuntratos, p. 162~163.
169 SPOTA, A. G., Instituciones.
Contratos, vol. 11, p. 236 Y siguientes.
170 MOSSET lTURRASPE, J., Cuntratos, p. 162-163.
167 SNCHEZ URITE,
[68 SPOTA,
62
GESTIN DE NEGOCIOS
En el derecho comparado, sea por el texto legal:

art. 682, Cdigo Civil alemn; art. 422, Cdigo Civil
suizo; arto 2029, Cdigo Civil italiano; o habiendo silencio en las leyes, la casi unanimidad de la doctrina
se pronuncia por la capacidad del gestor.
Dentro de las fuentes del Cdigo se cita reiteradamente a POTHIER 171 como defensor de la opinin
contraria. El fundamento lo encuentra en que en el
cuasicontrato las obligaciones nacen con prescindencia del consentimiento de las personas para quienes
nacen tales obligaciones, y por tanto, es indiferente
que ellas sean capaces o no de dar un consentimiento
vlido, puesto que quedan obligadas sin prestar su
consentimiento y, por consiguiente, para que pueda
vlidamente contraer esta obligacin, ser indiferente que sea impber o pber, menor o mayor 172.
De CARVALHO SANTOS 173 cita a CARVALHO DE MENDOI;A,
sustentando la opinin de que el gestor puede ser in171
POTHIER,
Oeuvres completes.
Trait du contrat,
t.
IX,
224, p. 200-201.
Oeuvres completes. Trait du contra!, t. IX,

"Les obligations que les quasi-contrats produisent tant formes saos le consentement des personnes qui les
contractent. il est indiffrent que les personnes qui les contractent saient capables ou non de danner un consentement valable,
puisque e'est saos leur consentement qu'elles contractent ces
obligations ... et par consquent, il dait etre indiffrent qu 'H soit
impubere ou pubere, mineur ou majeur. Le droit romain oe deveit done pas excepter du principe la gestion des affaires des impuberes. Le droit romain accorde bien au tuteur l'action contraria tutelae contre l'impubere lorsqu'il a utilement gr, quoique
depuis, par quelque cas imprvu, l'utilit de sa gestion n'ait pas
subsist ... Pourquoi, en pareil cas, ne pas accorder de meme contre l'impubere l'action contraria negotiorum gestorum?"
173 DE CARVALHO SANTOS, J. M" Cdigo Civil brasileiro.
Interpretado principalmente no ponto de vista pratico. Direito das obrigaf6es, 2 a ed., Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1938, vol. XVIII, p.
388-389.
172 POTHIER,
224, p. 200-201.
REQUISITOS T1PIFICANTES
63
capaz puesto que las obligaciones emergentes del

cuasicontrato no surgen por obra de la deliberacin
de su voluntad, sino por previsin de la ley, aunque
tenga la intencin de no obligarse 174.
Y contina dicho autor comentando que cuando
el acto lo realiza un incapaz, la ley concilia sus rigurosos principios sobre la capacidad con las responsabilidades de la gestin y hace al incapaz solamente
responsable en la medida de su enriquecimiento y
por hechos o actos ilcitos cometidos por l 175.
Por ltimo, los MAZEAUD sostienen que la capacidad del gestor es en principio indiferente, porque sus
obligaciones "nacen de la ley y no de su voluntad. Por
tanto, un incapaz puede administrar vlidamente los
negocios ajenos. Adems, la incapacidad tiene por
objeto proteger al incapaz contra la otra parte contratante, tentada de abusar del estado de aqul; ahora bien, ese riesgo no existe para el gpstor" 176.
Puesto que el problema a solucionar lo plantea el
texto expreso de la ley, poco importa, al menos aparentemente, terciar en la polmica sobre las dos opiniones en nuestro pas, pues ya hemos situado la gestin entre los actos jurdicos stricto sensu, o sea, que
se requiere al menos la capacidad volitiva de querer
y entender, al decir de SNCHEZ URITE 177, o sea, el menor impber segn el art. 921.
174 CARVALHO DE MENDOt:;A,
por DE CARVALHO
p. 388-389.
SANTOS,
Contratos, vol. 1, nO 120, citado
J. M" Cdigo Civil brasileiro, vol. XVIII,
Contratos, vol. 1, nO 120, citado

1. M., Cdigo Civil brasileiro, vol. XVIII.
175 CARVALHO DE MENDO(A,
por DE CARVALHO
p. 388-389.
SANTOS,
176 MAlEAUD, H., L. Y J., Lecciones de derecho civil, parte segunda, vol. 11, nO 676, p. 475-476.
177 SNCHEZ URITE. E. A., Mandato y representacin, p. 83.
64
GESTIN DE NEGOCIOS
Si la capacidad para contratar es sinnimo de capacidad para obrar, y como especie dentro de ella, la
de disponer, resulta, por un lado, ms lgico exigirla
si se trata de un negocio que pueda implicar un acto
de disposicin para el patrimonio del gestor, pues
por el art. 2305, Cd. Civil, l queda personalmente
obligado frente a los terceros por los contratos que
hizo con ellos con motivo de la gestin. Pero eso es
verdad, slo en cierta medida, porque si se ha cumplido con los requisitos tipificantes, aunque el dueo
no ratifique la gestin tendr derecho al reembolso
de los gastos, pago de intereses y a ser liberado de las
obligaciones contradas.
En lo que se refiere al patrimonio del gestor, el
negocio ajeno no significa acto de disposicin de conformidad con los criterios ya delineados.
Concordamos con los MAZEAUD 178 y es plenamente
aplicable a nuestro derecho que la sancin de la invalidez del acto ejecutado por un incapaz est dispuesta en su proteccin, previendo abuso de la otra parte
contratante (arts. 1160, 1164 Y 1165, Cd. Civil).
El art. 1049 del Cd. Civil establece: "La persona
capaz no puede pedir ni alegar la nulidad del acto
fundndose en la incapacidad de la otra parte", donde nuevamente se prev que el capaz puede aprovecharse del incapaz.
Pero no es sta la situacin del gestor respecto
del dueo que no aporta su consentimiento, pues si lo
hiciese, no habra gestin de negocios, sino mutuo,
comodato, depsito, mandato, o contrato atpico asimilable a la locacin de servicios.
Si el gestor se limita a la realizacin de actos ma178 MAZEAUD, H., L. Y J., Lecciones de derecho civil, parte se~
gunda, vol. Il, nO 676.
65
teriales, no inciden en modo alguno en su patrimonio, o sea, que estara excluido de la distincin de actos de conservacin, administracin, disposicin,
pues tal acto no tiene contacto ni incidencia, ni tangencial siquiera, sobre su patrimonio. Entonces, su
capacidad no puede determinarse con el criterio que
hemos empleado hasta aqu, pues solamente requiere
la capacidad para ejecutar actos jurdicos lcitos, o
sea arto 921, menor impber.
Ni tampoco se podr hablar de un acto de administracin por parte del gestor con relacin a su patrimonio, desde el momento en que el negocio por l
realizado no tiende a "hacer desempear a su propio
patrimonio en todos los bienes que lo componen o en
cada uno de stos su funcin econmica y social" 179.
No est legislada en nuestro Cdigo explci tamente la capacidad para contratar y menos an la de
contratar para otro. El representante puede ser incapaz de obligarse (art. 1897, Cd. Civil), lo que es
congruente, pues es el representado el que voluntariamente lo elige y asume la responsabilidad de los
actos de su representante.
En la estipulacin a nombre de tercero sin su autorizacin (arts. 1161 y 1162, Cd. Civil), poco importa respecto del tercero si el estipulante es capaz o no,
pues lo relevante es que ratifique o no el contrato celebrado.
Nos falta enfocar el tema desde otro punto de vista, cual es la incidencia de la incapacidad del gestor
en la anulacin del contrato constitutivo del negocio
gestionado. Aqu s, y con las mismas dudas que son
inherentes al tema, podemos determinar la necesidad
(El subrayado es nuestro.)
Contratos, vol.
n,
p.
2~
66
GESTIN DE NEGOCIOS
de capacidad de disponer, o administrar, segn que

el contrato que se celebre con el tercero requiera una
u otra, y estaremos siempre dentro de la capacidad
de obrar. El tercero no podr alegar la nulidad y
slo el incapaz o sus representantes podrn solicitarla, todo ello por aplicacin de los principios generales. Esto lleva a una conclusin paradjica: el tercero con quien contrat el gestor no puede recurrir a la
nulidad en virtud de la incapacidad del gestor; el
dueo tampoco puede ale garla, porque ella no ha
sido establecida en su beneficio. Y la incongruencia:
el incapaz que llevado a auxiliar, cuidar, mejorar a
un congnere es el nico autorizado para dar marcha
atrs a todo lo actuado, o su representante, que fue lo
suficientemente negligente para que el incapaz pudiese actuar sin su conocimiento y sin su autorizacin, so pretexto de un posible abuso del otro contratante, recibe como "premio" a su falta de atencin al
incapaz, que ste vea deshecho lo que hizo por solidaridad humana.
Si el otro contratante asume el riesgo de contratar con un incapaz que manifiesta hacerlo para otro,
del que no tiene poder y no ha incurrido en conducta
abusiva, no se le debe permitir ni al incapaz ni a su representante alegar la nulidad por tal motivo.
Viene en apoyo de lo que sustentamos el art. 428
del Cdigo Civil italiano 180. Sintetizando lo que leCdigo Civil italiano en MESSINEO, F., Manual, t. J, p. 121
"Art. 428: Los actos realizados por persona que, si bien no
est sujeta a interdiccin, se pruebe que ha sido por cualquier
causa, aun transitoria, incapaz de entender o de querer en el momento en que los actos eran realizados, pueden ser anulados a
instancia de la misma persona o de sus herederos o causahabientes, si resulta de ello un grave perjuicio para el autor.
"La anulacin de los contratos no se puede pronunciar sino
cuando, por el perjuicio que haya derivado o pueda derivar a la
180
Y ss.
REQUISITOS TIPIFICAN TES
67
gisla, se puede decir que se requiere "la capacidad

legal (mayor de edad, inmunidad de intervencin o
inhabilitacin)", adems "exige (indirectamente) que
-bajo determinados presupuestos- el sujeto sea capaz de entender y de querer" 181.
Lo destacable es que no siempre puede el incapaz
de entender o de querer lograr la anulacin del acto;
se requiere grave perjuicio para el autor y que ello resulte de la mala fe del otro contratante.
Intrnsecamente la gestin es absolutamente insusceptible de determinar si requiere de un gestor capaz en alguna medida especifica fuera del art. 921,
Cd. Civil. No encontramos fundamento jurdico alguno que justifique la exigencia de nuestra ley de la
capacidad de contratar del gestor en el sentido de capacidad de obrar, capacidad de disponer, que le dan
algunos autores. Puede ser una cuestin de poltica
legislativa, y evidentemente lo es.
26. AUSENCIA DEL DUEO. NEGOCIO ABANDONADO.
En el derecho romano aparentemente la ausencia del
dueo del negocio era imprescindible 18', pero del
cuerpo legal mismo resulta que es aplicable al dueo
presente que es incapaz ,.3 o al que ignora la gestin 184.
Aclarndose que "debemos tener por ausente al
persona del incapaz de entender o de querer o por la calidad del
contrato o por atTa causa, resulte la mala fe del otro contratante.
HLa accin prescribe dentro del trmino de cinco aos a
contar del dia en que el acto o el contrato se ha llevado a cabo.
"Queda a salvo toda diversa disposicin de la ley" . (El subrayado es nuestro .)

,. , MESSINEO . F., Manual, 1. VI , 168, p. 445.
,., Digesto, libro 111, til. V, ley 1.
18l Digesto. libro 111, tit. V , ley 34, proemio .
, Digesto, libro 1Il, tU . V , ley 41.
68
GESTIN DE NEGOCIOS
que no est en el lugar en que se pide; porque no exigimos que el ausente est en ultramar; y si acaso se
hallara fuera de los suburbios, est ausente. Pero estando hasta en los suburbios se considerar que no
est ausente, si no se ocultara" 185.
y nos queda el celebrrimo texto, tambin de UL
PIANO: "Siempre se cree que el que no prohbe que se
intervenga por l. da para ello mandato" ("Semper qui
non prohibet pro se intervenire, mandare creditur") 186.
En resumen, podemos concluir que ausente era el
que estaba simplemente fuera de los muros de la ciudad y hasta extramuros, pero en los alrededores, si se
ocultaba. No se extiende en el espacio territorial
ms all que el radio limitadsimo que se determina
en esa definicin. Transportando dicho criterio a la
realidad actual, creemos que no se puede hablar ms
que de domicilio real y/o especial que tenga el dueo.
Porque solamente estando presente puede prohibir.
La doctrina se ha esmerado en poner el acento en
la ausencia del dueo y olvida que en el mismo texto
aclara ULPIANO: "Este edicto, es necesario, porque redunda en grande utilidad de los ausentes, a fin de que
indefensos, no sufran la posesin de los bienes, o su
venta, o no pierdan la enajenacin de la prenda, o la
accin de la pena en que se haya incurrido, o con injusticia su propia cosa" 187.
Segn nuestro criterio, lo que prima es la indefensin de los negocios, que es el dao que la ley
quiere evitar, y surge ntido de todos los ejeinplos
puestos por el jurista romano. Claro que puede ser
que en la poca romana fuera la ausencia la causa
Digesto. libro L. lit. XVI. ley 199.
Digesto. libro L. tt. XVII, ley 60. De diversis regulis
iuris antiqui.
187 Digesto. libro 111. t1t. V. ley 1.
185
186
69
ms comn, porque como dice JULIANO, "Las cosas

que rara vez acontecen no son tenidas en cuenta inconsideradamente en la gestin de negocios" (Ea quae
raro accidunt, non tenere in agendis negotiis computantur") 188, pero no justifica el requisito tantas veces
aseverado de la ausencia del dueo para que pueda
actuar el gestor, que, como vemos, no es tal. Tanto
es esto as, que si el dueo ausente hubiese dejado
apoderado que se hiciese cargo de sus negocios, ni en
el derecho romano ni en el actual podr aplicarse lo
reglado en la gestin de negocios, al menos como criterio general.
188
Digesto, libro L, tt. XVII, ley 64.
CAPTULO
III
QUID DE LA UTILIDAD
27.
28.
29.
30.
31.
32.
33.
El planteo ..................................................
Doctrina .....................................................
Concepto de utilidad ....................... ...... ...
El inters del dueo ... ... ...........................
Inters y voluntad real o presunta .........
Nuestros p~o:r~ctos de reforma ...............
Nuestra opmlOn ........................................
71
72
73
74
75
76
77
CAPTULO
111
QUID DE LA UTILIDAD
27 . EL PLANTEO. - Ya POTHIER deca, refirindose a la jurisprudencia de su pais, que uno no se ata a

los nombres de las acciones y que la equidad natural
es suficiente para producir una obligacin civil y una
accin 189.
Sin embargo, en nuestro derecho pareciera que
en esta materia que venimos tratando dependiramos
exclusivamente del nombre de una accin, pues la
doctrina insiste ms que reiterativamente en tratar
de la accin negotiorum gestorum directa contraria
y de la accin de in rem verso para referirse a la gestin de negocios y al enriquecimiento sin causa.
No nos interesa directamente la accin, pues ella
no es ni ms ni menos que la medida del inters que
la ley protege . Lo superlativamente importante es
determinar el inters que hay que proteger, o sea, los
requisitos constitutivos de una figura. Una vez acla\ 89 POTHJER, Oeuvres completes.
Trail du contrat, 1. IX ,
182 , p . 163 . "Elle doit souffrir moin. de difficult dan. notre
jurisprudence franc;aise , ou }'on ne s 'attache pas aux noms des actions, et OU l'quit naturelle est seu le suffisante pour produire
une obligation dvile el une action ",
72
GESTIN DE NEGOCIOS
rada cundo existe gestin de negocios, veremos cul

ser la medida del reembolso y no exactamente a la
inversa. Sera lo mismo que empezar hablando de
la extensin de la reparacin en el ilcito civil, antes
de determinar cundo un acto cabe dentro de tal acpite y distinguir el dolo de la culpa en funcin del resarcimiento y no de su contenido conceptual. Aunque
parezca absurdo, es lo que ocurre hoy en la doctrina y
jurisprudencia, no slo de nuestro pas, sino en derecho
comparado. Recurriendo a la fuente por excelencia,
que es el derecho romano, quedamos ligados por hilos
invisibles no slo a su vocabulario, sino tambin a su
enfoque, y consciente o inconscientemente ponemos el
carro delante del caballo, para estudiar la gestin de
negocios.
28. DocTRINA.. - Nuestros primeros doctrinarios, anotadores y comentadores del Cdigo, no incluyen la utilidad como requisito constitutivo de la gestin. La consideran al tratar la accin del gestor y
como requisito para que l pueda accionar por reembolso.
Lo interesante de esta doctrina es el contenido que
dan al vocablo utilidad. "Basta que se haya gastado
debidamente, sin que se pueda imputar al gestor alguna de las faltas de que habla el art. 2294, para que el
dueo est obligado al reembolso' 190.
Para SEGOVIA el negocio debe haber sido bien y prudentemente emprendido y dirigido 191.
BORDA 192 juntamente con SALAS 193, son los primeros
B., Concordancias, t. VI, p. 555.
L., Cdigo Civil, t. I. p. 630.
BORDA, G., Tratado. Contratos, t. Il, p. 493.
SALAS, A. E., El requisito de la "utilidad",JA, 19S5-Il1-289
190 LLERENA,
191 SEGOVIA,
192
193
y siguientes.
73
QUID DE LA UTILIDAD
que incluyen como requisito constitutivo que la gestin haya sido til.
DE GSPERI - MORELLO 194 llegan a un extremo inaceptable. Reducen los elementos de la gestin a dos:
uno subjetivo o intencional y otro objetivo, que consiste "en la intervencin favorable y efectiva del
agente en los negocios de otro y en el enriquecimiento correlativo del patrimonio del dominus" 195. Estn
claramente enrolados en la corriente que inserta a la
gestin dentro del enriquecimiento sin causa y en
contra de la ltima parte del art. 2297, Cd. Civil, y
de la cita de MASS y VERG que ellos mismos hacen.
MARTN DE MUNDO habla de una utilidad patrimonial extrnseca, que poco o nada aclara, sino ms
bien confunde 196.
MOSSET ITURRASPE 197 Y SPOTA 198 la mencionan como
requisito constitutivo, mientras LPEZ DE ZAVALA la requiere para la accin contraria, no para la directa 199.
29. CONCEPTO DE UTILIDAD. - En el derecho romano se habl de la utilidad como fundamento de la
accin y como sinnimo de provecho o enriquecimiento.
Es cierto que la utilidad, al igual que la equidad,
sirve de fundamento jurdico y moral para esta insti194 DE GSPERI,
L. -
MORELLO,
A. M" Tratado.
De las obliga-
L. -
MORELLO,
A. M., Tratado.
De las obliga-
ciones, t. IlI, p. 822.

195 DE GSPERJ,
ciones, t. 111, p. 822.

196 MARTIN DE MUNDO, JOS A., Estudio de la gestin de negocios en la doctrina y en el derecho positivo, lA, 60-872, secc. doctrina.
197 MOSSET ItURRASPE, J., Contratos, p. 431 Y siguientes.
Contratos, vol. II, p. 24l.
199 LPEZ DE ZAVALtA, F. J., Teor{a.
74
GESTIN DE NEGOCIOS
tucin 200. En la misma medida podemos hablar de

justicia, solidaridad, etctera. Pero esto no significa
que sean requisitos constitutivos de la gestin.
Qu es la utilidad de la gestin? La doctrina
distingue dos corrientes. Una, que pone el acento en
su aspecto social. y en consecuencia, fortalece la situacin del gestor, y aplica un criterio objetivo. La
otra, teida de individualismo, protege al dueo de la
interferencia de "tutores adventicios que le asaltan
en todas las encrucijadas de los caminos que conduzcan a sus bienes, y le pasen luego las cuentas de trabajos que ni eran urgentes, como deca MODESTINO, ni
requeridos por razn alguna" 201. El criterio objetivo, segn algunos, podra sintetizarse diciendo que
"as la hubiere considerado cualquier buen padre de
familia con las mismas necesidades y en la misma situacin econmica del dominus" 202. El criterio subjetivo enfoca el inters o la voluntad del dueo si hubiere realizado l mismo el negocio 203.
La corriente generalizada en nuestra doctrina es
la objetiva 204, como criterio bsico, no descartando la
aplicacin de criterios subjetivos en ciertos casos.
30. EL INTERS DEL DUEO. - El Cdigo Civil alemn determina que el que gestione un negocio de
otro" deber hacerlo del modo que exija el inters del
200 SALAS,
201
A. E., El requisito de la "utilidad", lA, 1955-I1I-290.

Anteproyecto, t. VI, p. 252.
A. E., El requisito de la "utilidad", lA, 1955-I1I-290
BIBILONI,
202 SALAS,
y 293.
n,
203 LARENZ, K., Derecho de obligaciones, t.

p. 367
SALAS, A. E., El requisito de la "utilidad", lA, 1955-I1I-290.
204 BORDA,
G" Tratado.
Contratos, t. lIt p. 493;
SALAS,
Y SS.;
A. E.,
El requisito de la "utilidad", lA, 1955-I1I-290; LPEZ DE ZAVALIA,

F. J., Teorla. Parte general, t. 1, p. 305; SPOTA, A. G., Instituciones. Contratos, vol. n, p. 241.
QUID DE LA UTILIDAD
75
dueo, teniendo en CU",rt[Q su voluntad real y presunta"20S. [El subrayado es nuestro.]

y en esta corriente estn enrolados el Cdigo C:
vil suizo, "conforme a los intereses y a las intenciones
presumibles del dueo" 206; el Cdigo Civil mexicano,
"conforme a los intereses del dueo del negocio" 207; el
Cdigo Civil polaco, "debe actuar en inters del dueo y conforme a la voluntad probable de ste" 208 y el
Cdigo Civil portugus, "en inters y por cuenta del
respectivo dueo"209.
31. INTERS y VOLUNTAD REAL O PRESUNTA. - En la
doctrina germana .se suscita la controversia sobre el
significado de los vocablos "inters", "voluntad real"
y "voluntad presunta".
El inters, al decir de LARENZ 210, puede fijarse en
principio objetivamente con slo tener en cuenta las
205 Cdigo Civil del Imperio Alemn, tr. A. GARCA MORENO,
Madrid, Gngora, 1897, art. 677.
206 Code Civil Suisse el Code Fdral des Obligations, 3 a ed.
annote par V. ROSSEL, Lausanne, Payot, 1921. "Ar' 419 (469).
Celui qui, sans mandat, gere I'affaire d'autrui, est tenu de la grer conformment aux interets et aux intentions prsumables
du maUre".
207 Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales.
Leyes y Cdigos de Mxico, 37 a ed., Mxico, Porra, 1974, art. 1869.
208 Code Civil de la Rpublique Populaire de Pologne, Varsovie, W. Praunicze, 1966, "Art. 752. Celui qui, sans mandat, gere
l'affaire d'autrui dait agir a l'avantage du maitre et conformment a la volont probable de celui-ci; il est ten u d'apporter a la
gestion de l'affaire la due diligence".
209 Cdigo Civil de la Repblica portuguesa, Lisboa, Impresa
Nacional, 1966. "Art.464. D-se a gestao de negocios, quando
urna pessoa assume a dire<;ao de negocio alheio no interesse e por
conta do respetivo dono, sem para tal estar autorizada".
210 LARENz, K., Derecho de obligaciones, t. n, p. 367 Y siguientes.
76
GESTIN DE NEGOCIOS
circunstancias; en otros casos surge de "deseos e inclinaciones manifestados", de cualquier forma por el
dueo. Aqu no se puede determinar el "inters sin
tener en cuenta el elemento subjetivo; as! la voluntad
real coincidir con el inters. La voluntad presunta
es supletoria de la real, por falta de conocimiento de
ella 211.
Siguiendo a este autor, la gestin no cumplir los
recaudos legales cuando corresponda al inters objetivo, pero no a la voluntad real o presunta del dueo,
ni cuando ocurra a la inversa, o sea que responda a la
voluntad real o presunta, pero no al inters (p.ej.:
prdigo). Segn la doctrina predominante en ese
pas, no es suficiente que el gestor pueda pensar y admitir que la iniciacin de la gestin del negocio corresponde al inters y a la voluntad del dominus 212.
Comentan ENNECCERus - LEHMANN que en caso de
contradiccin entre voluntad e inters, el gestor debe
abstenerse de actuar, pero si ya ha empezado la gestin, debe satisfacer el verdadero inters del dueo"'.
32. NUESTROS PROYECTOS DE REFORMA. - En los
proyectos de reforma de nuestro pas encontramos
que BIBlLONI dice que el gestor" debe hacerlo [al negocio] como el inters de ste [del dueo] lo exige, segn su voluntad conocida o presunta", pero restringe
la gestin a "los asuntos que [el dueo] no est en
condiciones de atender por su ausencia u otra causa
de imposibilidad 214.
LARENZ,
K., Derecho de obligaciones, 1. 11, p. 367
si
212 LARENZ,
K., Derecho de obligaciones, 1. 11, p. 367
si-
211
guientes.
guientes.
213 ENNECCERUS,
L. -
LEHMANN,
H., Tratado.
Derecho de obli-
gaciones, t. 11, vol. II, p. 361 Y siguientes.

214 BIBILONI,
J. A. Anteproyecto. t.
n.
art. 1855.
QUID DE LA UTILIDAD
77
El Proyecto de 1936 establece que "la gestin habr de realizarse de acuerdo con la voluntad conocida o presunta del dueo del negocio" 215, y por ltimo,
el Anteproyecto de 1954 establece que el gestor" debe
conducirla [la gestin] conforme a la conveniencia y
a la presunta intencin del interesado" "6
33. NUESTRA OPININ. - Creemos que todo este
anlisis es til para tomar una vez ms conciencia
del vastsimo espectro abarcado por la gestin de negocios, que va delineando poco a poco sus contornos
propios, desvinculados del mandato y de la representacin, para ser el paladn de la cooperacin, y que el
art. 512 de nuestro Cdigo Civil adaptado a esta polifactica figura, cubre en su amplitud y adaptabilidad
el criterio bsico, objetivo, de interpretacin de la
conducta del gestor. SPOTA, al definir el negocio conducido tilmente, aclara que es "en forma regular,
normal, conforme a los cuidados requeridos por las
circunstancias y no dando preferencia a sus intereses
frente a los del dueo del negocio" 217. [El subrayado
es nuestro.]
La utilidad puede hacer referencia tanto al aspecto volitivo interno del gestor respecto del acto que
realiza (cree que es oportuno), como del acto en s
(efectivamente, es oportuno); la creencia y la consecuencia estn unidas por la intencin, o sea, el encaminar esa facultad de discernir a la prosecucin del
215 Reforma del Cdigo Civil, 1936, Bs. As., Kraft, 1938,
art.1148.
216 LLAMBAS, JORGE J. - PONSSA, ROBERTO - MAZZINGHI, JORGE A. BARGALLO CIRIO, JORGE S. - ALBERDI, RICARDO JULIO, Anteproyecto de
Cdigo Civil de 1954. Tucumn, Universidad Nacional de Tucumn. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Instituto de Derecho Civil y Comparado, 1968, art. 1067.
217 SPOTA, A. G., Instituciones. Contratos, vol. n, p. 241.
78
GESTIN DE NEGOCIOS
efecto perseguido, que como es regla en nuestro Cdigo, se rige con criterio objetivo.
Pero el Cdigo, en ciertos supuestos, sea para
acrecentar la responsabilidad del gestor, sea para disminuirla, toma en cuenta el aspecto subjetivo. Por
el art. 2294 del Cd. Civil, el gestor responde por caso
fortuito si han hecho operaciones arriesgadas que el
dueo no tena costumbre hacer; en este caso, para
poder determinar su aplicabilidad, es menester que
de hecho el gestor tuviera conocimiento de las operaciones que el dueo acostumbra hacer. Por el art.
2291 del Cd. Civil, slo estar obligado a poner en la
gestin del negocio el cuidado que en las cosas propias cuando se encargase del negocio ... "por amistad
o afeccin a l. Es sin duda alguna una situacin
con todas las connotaciones de subjetivismo en concreto.
De la utilidad nuestro Cdigo habla en el art.
2297, que determina que las obligaciones del dueo
quedan sometidas a las "que la ejecucin del mandato impone al mandante, con tal que el negocio haya
sido tilmente conducido.
Por su parte el art. 2301 dice: "Si el negocio no
fuese emprendido tilmente, o si la utilidad era incierta al tiempo que el gestor lo emprendi ... slo responder de los gastos y deudas hasta la concurrencia
de las ventajas que obtuvo al fin del negocio. Y el
art. 2302 expresa: "Aunque el negocio hubiese sido
tilmente emprendido, el dueo slo responder hasta la concurrencia de la utilidad, si incurre en error
inexcusable.
O sea, que si el negocio no es tilmente emprendido, el dueo responde en la medida del beneficio.
Si es emprendido tilmente, pero hay error inexcusable, el dueo responde lo mismo, slo en la medida del beneficio.
79
QUID DE LA UTILIDAD
La conclusin slo puede ser que la frase" con tal

que el negocio haya sido tilmente conducido", no
significa que la utilidad sea requisito constitutivo de
la gestin de negocios, sino que su existencia o inexistencia en lo nico en que incidir es en la extensin
del resarcimiento o reembolso y no en la esencia misma del instituto.
Pese a lo sostenido por BIBILONI 218, creemos firmemente que el considerable acrecentamiento de la responsabilidad del gestor, juntamente con la limitacin
de su "inters", si es que as podemos llamarlo, al
reembolso de los gastos e intereses, es garanta ms
que suficiente para evitar "tutores adventicios". Se
tiene constantemente presente el inters del dueo,
pues integra las circunstancias de las personas del
art. 512, Cd. Civil. En principio, el error inexcusable del que realiza el negocio ajeno creyndolo propio
opera una limitacin, pues slo puede reclamar por
la utilidad final del negocio; adems, se incrementa
su responsabilidad si obra ms en inters propio que
en inters del dueo.
La conducta antijurdica est delimitada, y la ley
permite acudir en ayuda del prjimo sin afn de lucro. No vemos razn para aumentar o crear requisitos que la ley no impone, para obligar al dueo a
reembolsar los gastos y asumir las obligaciones contradas por terceros en su inters.
Si el inters del dueo, inmanente a la figura en
estudio, tiene como paralelo imprescindible la oportunidad de la gestin, delimitada esta ltima por el
criterio de la naturaleza del acto y las circunstancias
de las personas, del tiempo y del lugar, rigiendo este
principio el cumplimiento de las obligaciones, cuya
fuente puede ser no contractual, y habida cuenta que
218 BlBILONI, J.
A., Anteproyecto, 1.
n, p.
407 Y siguientes.
80
GESTIN DE NEGOCIOS
en el campo extracontractual, que es en el que nos

hallamos, de modo muy similar a la responsabilidad
precontractual, todo el que ejecuta un acto que por
su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est
obligado a la reparacin del perjuicio (art. 1109, Cd.
Civil), resulta que nuestra ley, sin necesidad de aditamento alguno, protege suficientemente al dueo o interesado de actos antijurdicos de un gestor que persiga ms sus propios intereses que los ajenos o quiere
ejercer antifuncionalmente el derecho que la ley reconoce a travs del instituto en anlisis.
La cita de POMPONIO es de rigor: "culpa est se immiscere rei, ad se non pertinenti" (es culpa mezclarse
en cosa que a uno no le corresponde) 219 y por aplicacin de ella se afirma que en la gestin de negocios la
ley resta antijuridicidad a la interferencia en un patrimonio ajeno. SALAS afirma que la mxima no es
absoluta y que el derecho permite esta injerencia en
cuanto sea til 220 . Para BIBlLONI el gobierno del patrimonio es el efecto de la capacidad civil, y lo que
pueda considerar un tercero como ms conveniente
no autoriza a entrometerse en las cosas de otr0 221
En resumen, se afirma que en la gestin de negocios la ley resta antijuridicidad a la interferencia en
un patrimonio ajeno. Es cierto o solamente nos
mantenemos, aunque inconscientemente, dentro del
concepto individualista a ultranza del ius utendi,
fruendi et abutendi respecto del derecho de propiedad,
para extenderlo a todos los derechos, incluso los personales?
Nuestra leyes muy clara en mltiples ocasio219
Digesto, libro L, tt. XVII, ley 36.

A. E., El requisito de la "utilidad", lA, 1955-I11-289.
BIBlLONI, J. A., Anteproyecto, 1. I1, p. 407, nota arts. 1855
220 SALAS,
221
y 1856.
QUID DE LA UTILIDAD
81
nes. Del art. 1066 surge que "ningn acto voluntario

tendr'el carcter de ilcito si no fuere expresamente
prohibido por las leyes ordinarias".
Basta que un acto sea antijurdico para conllevar sancin? La respuesta negativa es indudable,
pues para configurar responsabilidad civil se requiere la convergencia, no slo de la antijuridicidad, que
en este caso no existe, sino tambin del dao, la culpa
y la relacin causal. En la gestin puede ser que en
alguna medida el dueo sufra dao, porque fracase la
accin del gestor y sin embargo, el dueo deber responder lo mismo por los gastos e intereses, ya que
falta otro requisito, que es la culpa. Si la prdida se
originase en la negligencia del gestor, entonces s,
responder por el dao que con su conducta origin.
Del art. 1199, Cd. Civil, surge con claridad que
un contrato no puede crear obligaciones a cargo de
un tercero, lo que es la resultante de que nadie puede
obligar a otro a hacer alguna cosa, o restringir su libertad, sin haberse constituido un derecho especial al
efecto (art. 910, Cd. Civil).
No obstante esto, si la locacin es de terrenos en
"las ciudades o pueblos de campaa, entindese que
ha sido hecha con autorizacin al locatario de poder
edificar en ellos, siendo de cuenta del locador las mejoras necesarias o tiles" (art. 1535, Cd. Civil). "Si
la locacin ha sido de terrenos incultos, entindese
tambin que ha sido hecha con autorizacin al locatario de poder hacer en ellos cualquier trabajo de cultivo, o cualesquiera mejoras rsticas" (art. 1536, Cd.
Civil).
Pasando a la edificacin, aunque sean ajenas las
semillas, plantas o materiales o el inmueble, se sanciona expresamente la mala fe (arts. 2587 a 2593,
Cd. Civil). Nuevamente no se sanciona, ni se hace
mencin tangencial siquiera, a la interferencia en pa6.
OVledo BUSlas.
82
GESTION DE NEGOCIOS
trimonio ajeno, sino a la mala fe; lo que se confirma

con el concepto que da el Cdigo respecto del dueo
cuya mala fe se tipifica "siempre que el edificio,
siembra o plantacin, se hicieren a vista y ciencia del
mismo y sin oposicin suya" (art. 2590, Cd. Civil).
Idntico criterio encontramos en el capitulo que
legisla las obligaciones y derechos del poseedor de
buena o de mala fe (arts. 2422 a 2444, Cd. Civil),
donde no se sanciona la intromisin en cosa ajena,
sino el hacerlo de mala fe.
Por ltimo, hay dos supuestos que la docrina
acostumbra tratar como de excepcin y son los de
pago que puede hacerse por un tercero con asentimiento del deudor y aun ignorndolo ste (art.
727). Puede hacerse inclusive contra la voluntad del
deudor (art. 728) y el acreedor est obligado a aceptar dicho pago, aun cuando el tercero pague a nombre propio (art. 729), donde se agrega que el acreedor
no est obligado a subrogar en su lugar al que hiciere
el pago; lo mismo si se trata de una obligacin de hacer y no fuese intuitu personae (art. 730).
El fiador puede obligarse aun contra la voluntad
del deudor y pagar la deuda principal. quedando subrogado en los derechos del acreedor (art. 2029). De
la interaccin de este articulo y los siguientes no surge sancin alguna por la intromisin en patrimonio
ajeno, salvo que se haya seguido perjuicio al deudor
(art. 2036 in fine).
Son dos hiptesis que pueden ser de gestin de
negocios, donde no se sanciona el actuar en patrimonio ajeno, excepto el art. 728, Cd. Civil, que reduce
el derecho del que pag "a cobrar del deudor aquello
en que le hubiese sido til el pago".
Otro principio que confirma lo que venimos sosteniendo: la delegacin puede hacerse ignorndolo el
QUID DE LA UTILIDAD
83
deudor, y produce novacin si el acreedor exonera expresamente al deudor originario (art. 815, Cd. Civil).
Creemos que con todo lo sostenido y probado, el
criterio no puede ser sino que no hay tal antijuridicidad en la interferencia en un patrimonio ajeno, pues
de la ley no surge tal cosa. Parecera ms bien que
fuera nuestro instinto egosta, que rechaza la actividad de un tercero en nuestro patrimonio; pero este
instinto debe ceder ante la vida organizada en socielad yeso es lo que regula el legislador, pues en el
plano axiolgico, no queda duda alguna sobre el respeto que merece la actividad sin nimo de especulacin o lucro de un tercero que viene a actuar en un
patrimonio ajeno con buena fe.
En cuanto a la utilidad, insistimos en que no es
un requisito tipificante de la gestin de negocios, sino
que es el criterio de diligencia en la ejecucin de las
obligaciones, que est claramente especificado en
nuestro Cdigo al determinar que "consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar"
CAPTULO
IV

34.
35.
36.
37.
38.
39.
40.
41.
Estipulacin en favor de terceros (art.

504, Cdigo Civil) .................................... 85
Estipulacin a nombre de tercero sin su
autorizacin (arts. 1161 y 1162, Cdigo
Civil) ......................................................... 86
Contrato por persona a designar .......... 87
Contrato por cuenta de quien corresponda ........................................................ 90
Representacin....... ....................... ... ........ 91
"Falsus procurator" ................................. 92
Mandato .................................................... 93
al Mandato tcito ................................... 94
bl Doctrina sobre el distingo ................. 96
al Momento de iniciacin de la gestin ................................................. 97
bl Consentimiento tcito: inaccin o
silencio como manifestacin de voluntad .......................... .................. 97
Sinopsis y esquema ...................... .......... 102
CAPiTULO
IV

34.
ESTIPULACIN EN FAVOR DE TERCEROS (ART.
504,
En la estipulacin en favor de tercero, del contrato celebrado entre estipulante y promitente surge una ventaja en favor de un tercero. ste,
una vez que acepta el beneficio y lo hace saber, da estabilidad al contrate>, pues los contratantes ya no
pueden revocar el derecho constituido a su favor.
Esta figura contractual, respecto al tercero , se limita a conferirle una ventaja, sin imponerle obligacin alguna.
Entre estipulan te y tercero no surge ninguna relacin jurdica.
En la gestin de negocios, el gestor puede contratar con un tercero, de lo cual puede surgir una ventaja para el dueo. En principio, sa e's la finalidad
mediata del gestor, pero la inmediata y por definicin, es realizar uno o ms actos, jurdicos o materiales, que corresponden al patrimonio de otro, con intencin de obligarlo eventualmente .
Simplificando al mximo, podemos decir que la
estipulacin crea una ventaja, mientras la gestin
crea un conjunto de relaciones jurdicas, o sea, tanto
derechos como obligaciones. En la primera no surge
CDIGO CIVIL). -
86
GESTIN DE NEGOCIOS
vinculacin alguna entre el estipulante y el tercero,

mientras en la segunda se legisla especificamente el
juego de las relaciones jurdicas originadas.
El estipulante puede revocar el beneficio concedido al tercero, mientras el gestor, como regla, no
puede abandonar la gestin.
~
La titularidad del derecho del tercero beneficiario tiene como fuente el contrato de estipulacin;
mientras que en la gestin, por imperio de la ley,
haya el gestor contratado a nombre propio o a nombre del dueo, queda personalmente obligado y por
tanto entra la relacin contractual en su patrimonio,
es el titular de ella, hasta que el dueo ocupe su lugar, sea por ratificacin, sea por aplicacin de los
principios de este instituto.
35. ESTIPULACI6N A NOMBRE DE TERCERO SIN SU AUTORIZACI6N (ARTS. 1161 y 1162, C6DIGO CIVIL). - La esti-
pulacin se limita a contratos y es la nica hiptesis

que admite comparacin con la gestin, cuando sta
consiste en un contrato y adems se contrata a nombre del dueo.
La inmensa afinidad surge de que en ambos institutos se contrata a nombre de otro sin autorizacin
alguna.
El arto 1161 del Cd. Civil dice: "sin estar autorizado por l, o sin tener por la ley su representacin". Literalmente, es idntico al caso de la gestin,
pues ella requiere falta de autorizacin legal o voluntaria del dueo, y del arto 2305, Cd. Civil, surge que
la ley no le confiere representacin, pues si as fuese
no quedara personalmente obligado.
El gestor tiene que actuar para el dueo y con la
intencin de obligarlo. En la estipulacin nada se
dice.
87
Las consecuencias difieren diametralmente: segn el art. 1161 la estipulacin" no obliga ni al que lo
hizo, mientras que en la gestin queda obligado personalmente. Es evidente, por tanto, que el Cdigo
encara supuestos diversos.
La clave de la distincin la tenemos en que el
gestor acta en un negocio objetiva y subjetivamente
ajeno, con la intencin de obligar al dueo.
Si el negocio es ajeno debe primar dicho inters,
mientras que en la estipulacin predomina el propio,
siendo completamente indiferente al estipulante la
forma en que el contrato afecte el patrimonio del tercero o su intencin de obligarlo. Lo que encontramos es exclusin de asuncin de obligacin personal
del estipulante en el contexto de las relaciones jurdicas emergentes e intrnsecas al contrato.
El gestor celebra el contrato correspondiente a
un negocio ajeno con intencin de obligar al dueo;
ejecuta las prestaciones que corresponden al dueo, obligndose personalmente, si bien aclarando o no
que es para un tercero, pero en inters de ste.
El estipulan te se limita a celebrar un contrato
sin formar parte integrante del contexto negocial
principal, reduciendo su actividad a asumir como accesorio de lo anterior, o sea como obligacin de medio o de resultado, la obtencin de la ratificacin del
tercero.
Ambos contratos son vlidos, pero la estipulacin
es ineficaz frente al tercero, mientras la gestin es
plenamente eficaz frente al dueo, que, aun sin ratificar, puede ser condenado judicialmente a asumir las
obligaciones que rechaza.
36. CONTRATO POR PERSONA A DESIGNAR. - Figura
legislada en el derecho italiano y en el Cdigo de
88
GESTIN DE NEGOCIOS
Honduras de 1950. Dice el art. 1401 de! Cdigo italiano de 1942: "En el momento de la conclusin del
con tra to una de las partes podr reservarse la facultad de nombrar posteriormente la persona que deba
adquirir los derechos y asumir las obligaciones que
nacen de dicho contrato 222. Si la designacin es vlida, por aceptacin o por existencia de una procura
anterior al contrato, la persona nombrada adquiere
los derechos y asume las obligaciones derivadas del
contrato. Si la designacin no fuese vlida, el contrato producir efectos entre los contratantes originarios.
Existe un arduo debate sobre la naturaleza jurdica de este instituto. En nuestro derecho, FONTANARROSA 223 opina que es un supuesto de interposicin
provisoria de persona, que "se convierte en representacin tan pronto como ella designa al representa-
don 224.
Para MOSSET ITURRASPE tambin estamos en la esfera de la representacin 22'.

Por su parte, MESSINEO desvincula esta figura de
la representacin para afirmar que "no tiene -desde
el punto de vista jurdico- nada de comn con la comisin o con la interposicin ficticia de persona 226.
Poniendo e! acento en que si la designacin es invlida o extempornea, "el contrato se entiende consti222 efr. art. 1401, Cdigo Civil italiano, en MESSINEO, F., Ma~
nual, t. 1, p. 282.
223 FOSTANARROSA, RODOLFO O., Derecho comercial argentino.
Doctrina general de los contratos comerciales, 2 ed., Bs. As., Zava
la, 1971. t. n. p. 100.
224 FONTANARROSA, R. O., Derecho comercial argentino, t. n,
p. 100.
225 MOSSET IrURRASPE, J., Contratos, p. 187.
226 MESSINEO, F., Manual, t. IV, p. 440.
89
tuido, igualmente, desde el inicio, pero entre los contratantes originarios" 227.
"Considerado esto, no hay, en ningn momento,
falta de certeza en cuanto a la persona del contratante: el mismo existe siempre, ab origine; o es, con efecto retroactivo, la persona nombrada, o es el contratante" 228.
CARlOTA FERRARA lo acerca a la esfera de la representacin directa 229 El fundamento estriba en que
el contratante debe tener procura, o que el designado
acepte, " ... exactamente como ocurre para los negocios realizados por representante provisto de poder
de representacin". Y ms adelante afirma que es
un contrato nico, con la particularidad de que una
de las partes contratantes "tiene dos sujetos alternativos": el contratante originario sujeto a condicin
resolutoria y la persona a designar, sujeta a condicin suspensiva 230.
Si existe una procura anterior al contrato, no hay
duda alguna que se est en el campo de la representacin, pero si ella falta no es tan clara la naturaleza
jurdica de la figura.
Si el gestor celebra un contrato con un tercero y
le hace saber que es para otro cuyo nombre se reserva, es gestin o es contrato por persona a designar?
Si el dueo ratifica la gestin y aun no ratificando, si se configuran los requisitos de ella, deja de estar personalmente obligado el gestor para tomar su
lugar el dueo.
Si el contratante no designa vlidamente al terF., Manual, t. IV, p. 440.
F., Manual, t. IV, p. 441.
FERRARA, L., El negocio jurdico, p. 605.
FERRARA, L., El negocio jurdico, p. 605.
227 MESSINEO,
228 MESSINEO,
229 CARlOTA
230 CARIOTA
GESTIN DE NEGOCIOS
90
cero O su designacin es extempornea, queda personalmente obligado.

La gestin regula la relacin entre gestor y dueo
y la de ambos frente a terceros; mientras que esta forma contractual de tercero a designar regula la relacin entre los contratantes y de ambos frente al tercero a individualizar.
La gestin no necesariamente debe consistir en
un contrato y puede obligar al dueo, sin su ratificacin; mientras que esta otra figura es exclusivamente
contractual y no puede obligar al tercero sin su aceptacin, previa o posterior.
Son dos enfoques que nada tienen en comn.
Sera lo mismo que decir que es compraventa lo que
relaciona al dueo con el vendedor, si el gestor adquiri materiales para realizar una obra para aqul y
no una gestin de negocios.
37. CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA.
A diferencia del contrato por persona a designar,
donde el contratante conoce o puede conocer la persona a nombrar, en esta hiptesis por causas objeti
vas el contratante desconoce efectivamente quin es
en definitiva el dueo.
Tambin se discute su naturaleza jurdica. MES
SINEO sostiene que es "una figura peculiar de gestin
de negocios" que difiere de la normal en que el dueo
es indeterminado 23 '. Sin embargo, no incide el error
en el dueo ni es requisito constitutivo de la gestin
que sea de un determinado dueo.
Para DE SEMO es un contrato a favor de tercero
indeterminado 232 , criterio en alguna medida compartido por CARlOTA FERRARA 2".
F., Manual, t. IV, p. 442.
G., La gestin de negocios ajenos, p. 47.
FERRARA, L., El negocio jUrldico, p. 606.
231 MESSINEO,
232 DE SEMO,
233 CARlOTA
91
En nuestro derecho, FONTANARROSA 234 es muy contundente al rechazar la posibilidad enunciada por los
dos ltimos autores mencionados. Es que el beneficiario nunca es parte contratante pese a "aceptar" el
beneficio 235
Ya hemos manifestado que la gestin de negocios
es un acto jurdico stricto sensu. Puede tener por objeto un contrato. En todos estos supuestos hablamos
de contratos (actos jurdicos propiamente dichos o
negocios jurdicos). No se debe confundir la actividad del gestor, con los actos, jurdicos o no, que pueda realizar al llevar a cabo su gestin.
No se nos oculta que en la prctica nada fcil resulta la distincin. Si en razn de que la casa vecina
se inund o se derrumb parcialmente, etc., y para
evitar que los muebles continen arruinndose, los
deposito por cuenta de quien corresponda, pues desconozco quines son los moradores de dicha finca, es
evidente que respecto de ellos estoy haciendo una
gestin de negocios y que el objeto de esa gestin es
un negocio consistente en un contrato por cuenta de
quien corresponda.
38. REPRESENTACIN. - La representacin, sea
de origen voluntario o legal, tiene como caracterstica que el acto jurdico realizado por cuenta yen nombre del representado produce efecto directamente en
su persona y en su patrimonio.
Si alguien acta en inters o por cuenta de otro
pero en nombre propio, los efectos recaen sobre la
persona que acta y se transferirn a aqul en cuyo
234 FONTANARROSA,
R. O., Derecho comercial argentino, t.
n,
p.102.
235 FONTANARROSA,
p.102.
R. O., Derecho comercial argentino, 1. JI,
92
GESTION DE NEGOCIOS
inters actu a travs de las relaciones jurdicas existentes entre ellos, pero no directamente del acto realizado con el tercero .
Esta ltima, llamada por la doctrina representacin indirecta o impropia, no es representacin "6.
La gestin es tambin , si no una declaracin, una
manifestacin de voluntad unilateral, pues es un acto
voluntario del gestor que no necesita ser recepticio,
pues su efecto se produce igualmente si el dueo la
ignora . Por si sola no es suficiente para engendrar
obligaciones a cargo del dueo, sino que requiere que
concurran los dems requisitos tipifican tes del instituto . Pero aun as , no obliga directamente al dueo
sino al gestor, y mediante accin subrogatoria o por
ratificacin, se transferirn finalmente los efectos a
aqul. No inmediatamente como en la representacin,
sino indirectamente .
39. "FALSUS PROCUIUTOR". - Es el que obra sin
tener poder, ocultando ante el otro contratante tal
falencia y a dife rencia del gestor acta en inters
propio.
Puede actuar: 1) sin poder; 2) traspasando los
lmites de la procura; 3) dentro de los trminos de la
procura, pero excediendo los lmites de sus facultades .
En nuestra ley, hay que tener en cuenta el conocimiento o la falta de l , del otro contratante .
Si el otro contratante tiene conocimiento de la
irregularidad, el contrato es ineficaz frente al supuesto representado y vlido entre los contratantes . El
vocabulario empleado por la leyes equvoco, pero
comprensible, dado el desarrollo actual del tema y el
236 S ANCH EZ U RITE.
E , A., Mandato y represen ta c in , p. 37.
93
criterio dominante en su poca, de nulidad del contrato respecto de la posibilidad de crear obligaciones
a cargo de un tercero (res inter alias acta). En los
arts. 1931 y 1932, Cd. Civil , se contrata en nombre del
mandante y se reitera en alguna medida lo leghlado
por el art. 1161. Es una estipulacin a nombre de
tercero sin su autorizacin y el art. 1932 viene a confirmar lo que hemos manifestado oportunamente y es
que el contratante queda obligado; en la medida que
sea como obligacin de medio o de resultado se compromete a presentar la ratificacin, o segn este artculo se obliga a ejecutar personalmente el contrato
("se oblig por s mismo").
En el art. 1933 puede llegar a configurarse una
gestin de negocios, si acta llenando los requisitos
de dicha figura. Pero si acta slo en inters personal, se lo sanciona en su conducta dolosa, quedando a
opcin del que actu diligentemente, accionar por
cumplimiento de contrato o por nulidad del mismo;
en ambos supuestos, adems, por indemnizacin de
daos y perjuicios.
Lo dicho hasta el momento es aplicable a los dos
primeros supuestos. Para que sean eficaces frente al
supuesto seudorrepresentado, ste debe ratificar lo
actuado. Y esto no se requiere en la gestin.
La hiptesis del art. 1934 no puede llegar a configurar gestin, pues constantemente se acta en base
a una procura dada, si bien en exceso de la misma.
40. MANDATO. - Es el contrato por el cual una
parte se obliga a realizar uno o varios actos jurdicos
por cuenta de la otra parte que se obliga a asumir la
titularidad de ellos.
En principio, la diferenciacin es sencilla. El
mandato, por ser contrato, es acto jurdico bilateral o
94
GESTIN DE NEGOCIOS
acto jurdico propiamente dicho o negocio jurdico.

La gestin es un acto jurdico stricto sensu.
El mandato tiene por objeto exclusivamente actos jurdicos. La gestin actos materiales, intelectuales o jurdicos.
La delimitacin de la actuacin del mandatario
surge de las facultades acordadas y del o los actos jurdicos a realizar (art. 1905, Cd. Civil). Las obligaciones del mandatario surgen del contrato de mandato. Las del gestor tienen como origen la actuacin
espontnea en un patrimonio ajeno, sin obligacin
preexistente que lo ligue, y se determinarn sus obligaciones en funcin de la naturaleza de las que asuma y las que correspondan a las circunstancias de
personas, tiempo y lugar (art. 512, Cd. Civil).
Las similitudes son varias, pero no confunden:
tanto mandatario como gestor tienen obligacin legal
de dar preferencia a los intereses del mandante o del
dueo (art. 1908 y argo arts. 2289, 2294 Y 2303, Cd.
Civil).
Ambos pueden actuar en nombre del mandante o
dueo, o en el propio; tambin les corresponde rendir
cuentas. Cuando actan a nombre propio quedan personalmente obligados (arts. 1929 y 2305, Cd. Civil).
a) MANDATO TCITO. Pero todo esto no son ms
que consecuencias. El problema que se plantea en
derecho comparado y en el nuestro estriba en la distincin entre mandato tcito y gestin de negocios.
El art. 1874 prescribe: "El mandato tcito resulta no
slo de los hechos positivos del mandante, sino tambin de su inaccin o silencio, o no impidiendo, pudiendo hacerlo, cuando sabe que alguien est haciendo
algo en su nombre". y el art. 2288, en la parte pertinente, dice: "tenga conocimiento de la gestin, sea
que la ignore".
95
Para comenzar, el problema se circunscribe a la

realizacin de uno o varios actos jurdicos, por cuanto no hay posibilidad de confusin si el objeto de la
gestin es un acto material o intelectual.
Para determinar si existe o no contrato y qu clase de figura contractual constituye, se recurre al momento de su celebracin. Los caracteres de los contratos se determinan siempre en el momento de su
celebracin. Slo recurrimos a la conducta posterior
de las partes contratantes para interpretarlos, pero
tambin se atiende a la conducta concomitante y anterior de las mismas, a idntico fin.
Creemos que esto es fundamento suficiente para
concluir que el momento a tener en cuenta para determinar la existencia o inexistencia de consentimiento, o sea mandato, es aquel en el cual el gestor
inicia su actividad en patrimonio ajeno, cuando se
exterioriza la realizacin del negocio ajeno.
Si el dueo ignora esta actividad, sea efectuada a
su nombre o al del gestor, por cierto que no hay dudas que se trata de una gestin, no de un mandato.
Ms complicado es el planteamiento si el dueo
tiene conocimiento de la gestin.
El art. 2288 del Cd. Civil, manifiesta que se configura gestin, "sea que el dueo del negocio tenga
conocimiento de la gestin, sea que la ignore".
y el art. 1874 del Cd. Civil, dice: "El mandato
tci to resulta ... sino tambin de su inaccin o silencio, o no impidiendo, pudiendo hacerlo, cuando sabe
que alguien est haciendo algo en su nombre".
Para que exista gestin de negocios es irrelevante
el conocimiento o la ignorancia del dueo. Pero la
existencia de mandato excluye la gestin, pues el
mismo arto 2288 afirma que el gestor se encarga sin
mandato de la gestin n
96
GESTIN DE NEGOCIOS
b) DOCTRINA SOBRE EL DISTINGO. Podemos agrupar

las opiniones en nuestra doctrina como sigue:
1) Si al iniciarse la gestin el dueo la ignora,
hay gestin; si en ese momento el dueo del negocio
tiene conocimiento de ella y pudiendo evitarla, no la
impide, su inaccin o silencio importa de su parte un
consentimiento y, por consiguiente, habr mandato
tcito 237 .
2) Niega relevancia al momento de iniciacin y
pone el acento en que el interesado sabe que otra per
sona est haciendo algo por l, y pudiendo impedirlo,
guarda silencio, entonces hay mandato; si lo sabe,
pero no puede impedirlo, hay gestin 238.
3) La gestin requiere la falta de conocimiento
del dueo; si hay conocimiento hay mandato tci
to 239.
4) Si acta a nombre de otro, que conociendo el

hecho y pudiendo impedirlo guarda silencio, se confi
gurar un mandato tcito; si obra en nombre propio
se configura gestin de negocios, aunque el dueo co
nozca la gestin 240
J. O., Exposicin y comentario, t. VI, p. 150;
L., Cdigo Civil, t. r, p. 627; SALVAT, R. M., Tratado.
Fuentes de las obligaciones, t. 111. p. 596; LPEZ DE ZAVALA, F. J.,
Teora. Parte general, t. 1, p. 299, nota 2 y p. 300.
238 BORDA, G" Tratado. Contratos, 1. I1, p. 489. Critica la
teora anterior afirmando que "la ratificacin equivale a mandato (art. 2304), y eS siempre posterior a la iniciacin de la gestin",
No se puede aceptar esta crtica puesto que no toda ratificacin
equivale a mandato, pues segn el art. 1936 para que se produzca
tal efecto es menester el silencio del mandante opuesto al aviso
del mandatario. Cfr. LPEZ DE ZAVALlA, F. J., Teoria. Parte general, t. r, p. 300 en nota.
239 UFAILLE, H., Curso de contratos, t. 111, p. 95, Y MOSSET
ITURRASPE. J., Contratos, p. 431.
240 MARTN DE MUNDO, J. A., Estudios de la gestin de negocios,
237 MACHADO,
SEGOVIA,
97
5) Por ltimo, no aclara LLERENA 241 Y no toma posicin SANCHEZ URITE 242.
Esto nos obliga a enfocar el problema desde distintos puntos de vista: a) momento de iniciacin de
la gestin; b) consentimiento tcito: inaccin o silencio como manifestacin de voluntad.
a) MOMENTO DE INICIACIN DE LA GESTIN. Se puede
considerar que ella se ha iniciado cuando el gestor
exterioriza su voluntad en tal sentido y si ella es
equvoca, ser necesario un paso ms, o sea ejecucin
de modo tal que no quede duda sobre dicho comienzo 243.
b) CONSENTIMIENTO TCITO: INACCiN O SILENCIO COMO
MANIFESTACiN DE VOLUNTAD. El consentimiento puede
ser expreso o tcito; este ltimo surge, no de cualquier conducta sino de un comportamiento que indudable e inequvocamente autorice a presumirlo (art.
918, Cd. Civil). No se le reconoce tal eficacia jurdica cuando la ley exige una expresin positiva, o hay
una exteriorizacin de voluntad expresa en contrario.
El silencio es una forma de manifestacin tcita
y la ley crea una presuncin iuris tantum de la exis-
LL, 60-873, secc. doctr., "expreso o tcito el mandato siempre supo-
ne representacin". Olvida el texto expreso del Cd. Civil en su

art. 1890: "El mandato no da representacin", y los arts. 1929, 1930
YSS., que hacen responsable al mandante que acte en excesoo abuso de mandato. ACUA ANZORENA en SALVAT, R. M" Tratado. Fuentes de las obligaciones, t. 111. p. 597 en nota.
B' Concordancias, t. VI, p. 548.
241
LLERENA,
242
SNCHEZ URITE,
243 SALAS, A. E., El requisito de la "utilidad", LL, 1955-I1I-293.

"S6lo cuando los efectos del acto cumplido no pueden ser desviados
a favor de un tercero o del propio gestor, se podr decir que la gestin se ha iniciado".
7.
Oviedo Bustos.
98
GESTIN DE NEGOCIOS
tencia de voluntad encaminada a un determinado

acto (art. 919, Cd. Civil) 244.
Otro caso nos lo muestra el art. 1874, donde "la
ley sienta una presuncin iuris tantum de la existencia de una determinada voluntad, y el sujeto imputado puede demostrar que esa voluntad falta apelando
a cualquier medio de prueba" 245. Adems, la inaccin o el silencio, pueden no ser vlidos por estar viciada la voluntad 246.
De donde concluimos que conocimiento no significa consentimiento y que es necesario que tal inaccin o silencio sean voluntarios.
Si el interesado "sabe que alguien est haciendo
algo en su nombre", la gestin de negocios jurdicamente estara iniciada y configurada, pero el legislador slo permite su existencia si no hay un mandato. Aparentemente se ubica al que "est haciendo"
en una posicin ms ventajosa que la del gestor, pues
crea una presuncin de consentimiento del interesado si guarda silencio o no se opone. Esta voluntad
presunta debe ser vlida.
Decimos aparentemente ms ventajosa porque de
conformidad con el art. 1933, Cd. Civil, el mandatario que contratare pasando los lmites del mandato:
"Quedar sin embargo personalmente obligado, y podr ser demandado por el cumplimiento del contrato
o por indemnizacin de prdidas e intereses, si la
parte con quien contrat no conoca los poderes dados por el mandante". Esto no es ms que legislar la
misma responsabilidad del arto 2305 respecto del ges244 SPOTA, ALBERTO G" El silencio como manifestaci6n del consentimiento en los contratos. La cuestin en la locacin de obra y de
servicios, LL. 24-715.
245 BREBBIA. R. H . Hechos y actos jurldicos, t. l. p. 260.
246 BREBBIA. R. H., Hechos y actos jurldicos. t. l. p. 260.
99
toro Y qu poderes puede conocer el tercero si se

llega al consentimiento a travs de una presuncin
legal?
Entonces, no es ste el articulo aplicable ni tampoco el inmediato anterior, o sea el 1932, que contempla el caso del que contratase en nombre del
mandante, pasando los ltmites del mandato, con conocimiento de los poderes dados por el mandante por la
parte con quien contrat el mandatario, estableciendo que "slo quedar obligado para con la parte con
quien contrat, si por escrito se oblig por si mismo, o
se oblig a presentar la ratificacin del mandante"
(art. 1932, Cd. Civil). Ahora s, el mandatario se encontrara en una situacin mucho ms ventajosa que
la regulada en el ttulo correspondiente a la gestin. El tercero sabe que el que acta carece de poderes.
Pero es el mandante el ms perjudicado por lo regulado en el arto 1874, pues su ratificacin, que por
cierto no es consentimiento, aumenta considerablemente sus obligaciones y limita los derechos que la
gestin le otorga.
Creemos que en el arto 1874 se configura una sancin, pues la ley impone al mandante "una obligacin
de explicarse" (art. 919, Cd. Civil)'47.
Como dice SPOTA 248 , "el silencio puede implicar,
como la inaccin, voluntad declarada. Esta conclusin concuerda con el principio de la 'buena fecreencia' que debe prevalecer en la celebracin de los
contratos y, en general. de los actos jurdicos. Adems, hay una obligacin -un debet- para los hombres
247 BREBBIA, R. H., Hechos y actos jurfdicos, 1.1, p. 253, opina
que es una carga legal.
248 SPOTA, A. G., El silencio como manifestacin del consentimiento en los contratos, LL, 24-720.
100
GESTIN DE NEGOCIOS
que viven en sociedad, y es el de no permanecer callados cuando media, por las circunstancias, el deber de
hablar. El legislador no puede, por otra parte,
amparar a quien ha creado con su silencio una apariencia de derecho: esta situacin productora de errores o falsas interpretaciones en los dems, debe resolverse, si necesario fuere, en perjuicio de quien se
comport desoyendo los dictados de la ley, la cual
exige que se mantenga siempre inclume el principio
de la buena fe contractual"249.
La parte que alega el consentimiento se propondr en primer lugar probar la existencia del contrato. En este caso el contrato es de mandato y puede
celebrarse aun verbalmente (art. 1873, Cd. Civil) y
entre las partes admite toda clase de pruebas, pues al
referirse a un acto jurdico, no se est especificando
monto y por tanto no requiere la prueba por escrito.
Distinta es la representacin, o sea la facultad de actuar a nombre de tercero, pues conforme al arto 1184,
inc. 7, Cd. Civil. deben otorgarse por escritura pblica los poderes para administrar bienes. Y por el
juego de los arts. 976 y 977, Cd. Civil, la falta de escritura pblica no puede ser suplida por especie diferente.
Hasta el momento tenemos que concluir que respecto al tercero con quien se contrata para obligar al
representado, se requiere la exhibicin del poder redactado en escritura pblica. y no hay tal escritura
pblica.
No queda otra conclusin posible que la siguiente: el silencio o la inaccin, ante la obligacin de expresarse impuesta por la ley (arts. 919 y 1874, Cd.
Civil), crea una presuncin de consentimiento, slo
249 SPOTA, A. G., El silencio como manifestacin del consentimiento en los contratos, LL, 24-720.
101
respecto de la existencia de contrato de mandato, no

en lo referente a la existencia de representacin.
Pero para que opere dicha presuncin es imprescindible que el mandante tenga conocimiento "que
alguien est haciendo algo en su nombre". Frente a
este conocimiento media su inaccin, silencio o no
impide, pudiendo hacerlo: entonces la ley presume
que dicho comportamiento por omisin, significa
consentimiento, salvo prueba en contrario.
Si se acta en nombre propio, es menester que ya
se haya iniciado el negocio para que pueda llegar a
conocimiento del dueo y por tanto, hay imposibilidad material que el interesado no slo tenga conocimiento, sino, ms an, que haya podido prestar su
consentimiento a un acto o una serie de actos que ignora que estn siendo realizados. Su exteriorizacin
de voluntad posterior, no configura consentimiento
tcito, sino ratificacin.
Supongamos que por la clase de negocio que se
realiza, inmueble en condominio, el dueo tenga conocimiento de lo que se est ejecutando en su inters. No llega a configurarse mandato por cuanto el
consentimiento tcito del mandante, que como ya hemos dicho consiste en una sancin legal, para ser presumido por ley, requiere que se acte en nombre del
mandante. Como es una sancin es de interpretacin restringida y no puede ampliarse a situaciones
no enunciadas.
Si el que interviene en patrimonio ajeno lo hace
a nombre del dueo y media su inaccin, silencio o
no impide, pudiendo hacerlo, la ley presume que dicho comportamiento por omisin, aunado con el conocimiento de lo que se ha comenzado a hacer, es
consentimiento. Consentimiento que debe ser vlido, y entonces estamos frente a mandato tcito.
102
GESTIN DE NEGOCIOS
Si el que interviene en patrimonio ajeno lo hace

a nombre del dueo, que se opone en forma expresa,
tendremos gestin de negocios si media un inters legitimo por parte del gestor. Si tal inters falta, no
hay gestin de negocios.
41 . SINOPSIS y ESOUEMA. - a) El momento en
que se inicia la actividad en patrimonio ajeno es primordial para determinar si existe o no contrato.
b) La presuncin de consentimiento a travs
del conocimiento del arto 1874 y la conducta por
omisin all mencionada acta como una sancin.
c) Dicha presuncin es iuris. tantum y por tanto
susceptible de prueba en contrario.
d) El consentimiento debe ser vlido.
e) Si en el inicio de la gestin se acta en nombre propio, tenga o no el dueo conocimiento de ella,
hay gestin de negocios, pues la presuncin legal opera como sancin y no es de aplicacin extensiva.
f) Si en el inicio de la gestin acta en nombre
del dueo, ste tiene conocimiento de lo que se realiza y no puede oponerse, hay gestin de negocios, pues
conocimiento no es consentimiento.
g) Si en el inicio de la gestin acta en nombre
del dueo, ste tiene conocimiento de lo que se realiza y pudiendo oponerse, no lo hace, hay consentimiento y por tanto mandato tcito.
h) Si en el inicio de la gestin acta en nombre
del dueo, ste tiene conocimiento de lo que se realiza y pudiendo oponerse, se opone, hay gestin de negocios si el gestor tiene un inters legitimo. Si no
existe tal inters, no habr gestin de negocios y menos aun mandato.
103
sin conocimiento
del interesado
a nombre propio (gestin de negocIos)
a nombre del mteresado (gestin de negocIos)
Una persona
en el nido
de la gestin
acta
a nombre propio (gestin de negocios; el art.
1874 requiere que sea a nombre del mandante. Lo ratifica el arto 2709 de condominio)
no puede oponerse (gestin de
negocios. La inaccin o silencio deben ser voluntarios)
con conocimiento
del interesado
no se opone (mandato tcito, art.
1874). -Inaccin, silencio. o

no impide, pudiendo hacerlo"
a nombre
del interesado
puede
oponerSe
se opone (gestin
de negocios por
el arto 2303 de
prohibicin expresa enfrentada a intereses
legtimos. En
caso de no existir intereses legitimas no podr cobrar- los
gastos. pero no
configura he
cho ilcito, al
menos como
principio)
CAPTULO
A)
42.
43.
44.
Aviso al dueo del negocio ....................

Continuacin y conclusin del negocio.
Rendicin de cuentas .............................
B)
105
105
107
RESPONSABILIDAD DEL GES1'OR
45.
Culpa. Aumento y disminucin de responsabilidad ............................................

46. Sustitucin ..............................................
47. Caso fortuito ...........................................
C) DERECHOS DEL GESTOR.
108
109
109
OBLIGACIONES DEL DUENO
48.
Pago de los gastos. Intereses (art. 2288,

Cdigo Civil) ................... ........................
49. Liberacin e indemnizacin de las obligaciones contradas personalmente por
e! gestor (art. 2298, parte 2a , Cdigo Civil) ............................................................
50. Cuestin de la retribucin de! gestor (art.
2300, parte la, Cdigo Civil) ..................
51. Exencin de responsabilidad por los daos y perjuicios que sufra el gestor en el
ejercicio de la gestin (art. 2300, parte
2 a , Cdigo Civil) ......................................
113
113
113
117
D) RATIFICACIN
52.
53.
54.
Error terminolgico y conceptual

Ratificacin no equivale a mandato .....
Alcances de la ratificacin y la llamada
gestin irregular .................................... .
55. Enriquecimiento sin causa ................... .
56. Actos objeto de ratificacin .................. .
57. Efectos .................................................... .
58. Relaciones entre el gestor y el dueo antes de la ratificacin ............................. .
59. Nuestra opinin ..................................... .
117
119
122
123
124
125
125
126
E) EFECTOS DE LA GESTIN FRENTE A TERCEROS
60 . Ausencia de representacin legal y de

accin directa ................. .... ... ..... .............
132
F)
61. Requisitos de la gestin ...... .......... .... .....

62. Derechos y obligaciones del gestor .......
63 . Reembolso de gastos y obligacin d e
rendir cue ntas ............. ....... .....................
64 . Efectos e ntre gestor, dueo y terceros
65 . Mandato-representacin ........ ............ .....
135
142
142
142
145
CAPITULO
A)
42. AVISO AL DUEO DEL NEGOCIO. - No surge expresamente del articulado de este Ttulo XVIII (Libro
11, Seccin 111, Cd. Civil), pero es un deber de pura lgica. El que acta espontneamente de buena fe y
sin afn de lucro en un patrimonio ajeno, deber dar
aviso al dueo en la medida de lo posible. Esto es
as por aplicacin analgica de los arts. 1935, parte
ltima; argo art. 1916; art. 2204, etctera.
43.
CONTINUACIN y CONCLUSIN DEL NEGOCIO.-
"Comenzada la gestin, es obligacin del gerente continuarla y acabar el negocio, y sus dependencias, hasta
que el dueo o el interesado se hallen en estado de
proveer por s, o bien hasta que puedan proveer sus
herederos, si muriese durante la agencia" (art. 2290,
Cd. Civil).
En principio, el gestor no puede desvincularse de la
gestin iniciada. As como le dio inicio voluntaria,
espontnea o conscientemente, segn las distintas leyes y doctrinarios, no puede abandonarla arbitraria o
caprichosamente. Ha asumido una obligacin a la
106
GESTIN DE NEGOCIOS
que nadie lo llam, salvo su concepto de solidaridad

y el mismo valor lo mantiene vinculado. Pero si se
incapacita o le resulta imposible continuar en la gestin, puede optar por dar aviso al dueo juntamente
con una intimacin de asuncin de obligacin a un
dueo demasiado complacido con la actividad ajena
o simplemente todavfa ignorante de ella. Si el caso
es este ltimo, puede recurrir a los jueces para que
ellos resuelvan el procedimiento a seguir, o sea, depsito judicial o designacin de un curador de bienes.
La doctrina extranjera sostiene que "en rigor, no
hay obligacin de continuar la gestin empezada,
pero la no continuacin puede implicar un dao culpable que hace al gestor responsable de indemnizacin""o. Esta opinin no es la dominante, pues la
tendencia mayoritaria establece que no es responsable por la no continuacin de la gestin cuando no
pudiere continuar el negocio sin sufrir un perjuicio
considerable 251.
Si fallece el dueo, el gestor debe esperar a que
sus herederos estn en condiciones de asumir la gestin. Pero si el que fallece es el gestor, deben sus
herederos proseguir la gestin? La doctrina se pronuncia en ambos sentidos.
No vemos en la gestin un acto personalfsimo
por parte del gestor. l no ha "sido elegido por su
industria, arte o cualidades personales"; sencillamente no ha sido elegido, sino que ha actuado espontneamente.
L. - LEHMANN,H.,Tralado. Derecho de obligavol. 11, p. 358.
251 PLANIOL. M. - RIPERT. J., Tratado, t. VII, nO 730 a; MAZEAUD,
H., L. YJ .,Lecciones de derecho civil, parte segunda, vol. 11, nO 687 a,
p. 482; DEMOLOMBE, e., Cours deCode Napo/on, Paris, Lahure, 1882,
t. XXXI, nO 135 y 136.
250 ENNECCERUS,
cones,
t. 11,
107
EFECTOS DE LA GESTIlli
Es cierto que se le imponen obligaciones ms severas y su responsabilidad se acrecienta, pero esto no

es suficiente para transformar la gestin en una obligacin personal intransmisible a sus herederos. Creemos que con el beneficio de inventario, los causahabientes quedan suficientemente protegidos y si los
herederos asumen, tambin espontneamente, la continuacin del negocio iniciado oficiosamente por su
causante, no encontramos fundamento jurdico ni
tico que transforme la continuacin de la gestin
en una nueva gestin, como proponen algunos tratadistas. Sencillamente, es la continuacin en los herederos de los actos voluntarios celebrados por su
causante, sin existir obligacin preexistente alguna, pues ella desaparecera con el beneficio de inventario.
La doctrina extranjera, en general. afirma que
los herederos no estn obligados a continuar la gestin; pero deben realizar los actos urgentes y avisar
al dueo 252 ; o deben continuar si hay riesgo en la suspensin 253.
44. RENDICIN DE CUENTAS. - Est legislada en
el art. 2296, Cd. Civil, que es una aplicacin de los
principios generales comunes a todos los que actan
sobre intereses ajenos.
En lo referente a la admisin de toda clase de
pruebas, es tambin aplicacin de los principios generales, pues se trata de simples hechos.
252 PUNIOL,
M. -
RIPERT,
L. nes, t. n, vol. n, p. 358.

253 ENNECCERUS,
J., Tratado, t. VII, nO 730 a, in fine.
LEHMANN,
H., Tratado.
De las obligacio-
108
GESTIN DE NEGOCIOS
B)
45.
RESPONSABILIDAD DEL GESTOR
CULPA.
AUMENTO y DISMINUCIN DE RESPON-
Habitualmente este rubro no pasa de ser

un tem dentro de las obligaciones del gestor. Pero
en esta institucin presenta un cariz muy especial.
No faltan quienes sostienen que en este ttulo y
especficamente en este tema se da cabida al criterio
de culpa grave, leve y levsima del derecho romano 254.
No estamos de acuerdo, al igual que la mayora de la
doctrina. Nuestro codificador la ha rechazado expresamente en la nota al art. 512 y no debemos adjudicarle errores para atenuar nuestra falta de aptitud
para interpretar la ley conforme a criterios actuales,
cuando de gestin de negocios se trata.
Encontramos mayor severidad en el criterio para
valorar la culpa teniendo en cuenta, por definicin,
las circunstancias de personas, tiempo y lugar. En
el depsito: arts. 2202 y 2207 aparentemente; en el
comodato: arto 2266 y especialmente en el art. 2269
in fine, etctera.
Tambin encontramos supuestos en que debe interpretrsela con un criterio ms benigno.
El art. 2291, Cd. Civil, afirma que "responde de
toda culpa ... aunque aplicase su diligenca habitual".
Es el criterio objetivo de culpa. Puede su diligencia
habitual dejar demasiado que desear, aunque la idea
que da el Cdigo es que el concepto de culpa se aumenta, pues as como lo que se presume es la buena
fe, tambin se presume la conducta diligente.
En el estado actual de las cosas exigir un parSABILIDAD. -
254 DE GASPERI,
ciones,
t.
III. p. 833.
L. . MORELLO, A. M., Tratado.
De las obliga-
109
metro objetivo medianamente alto en comparaclOn

con lo que se exiga antes, es un criterio suficientemente estricto para alejar a intrusos inidneos con
veleidades de gestores oficiosos. Desafortunadamente es la realidad de los hechos, que no siendo estudiosos de laboratorio, no podemos dejar de ver y
con inconmensurable tristeza reconocer.
Si el caso es urgente objetiva o subjetivamente,
pues as le pareca al gestor, o para librar al dueo de
algn perjuicio si nadie se encargara de sus intereses,
encontramos "el negocio abandonado" al que hace
mencin BIBILONI 2SS , como no tenido en cuenta por
nuestro legislador, lo que evidentemente no es cierto. "O cuando lo hiciere por amistad o afeccin a
l", slo estar obligado a poner en la gestin el cuidado que pone en las cosas propias (art. 2291, Cd.
Civil). Lo nico que podemos decir en forma muy
poco jurdica es que el criterio del legislador se puede
plasmar como sigue: de dos males el menor.
46. SUSTITUCIN. - Por supuesto que responde
por el sustituto desde el momento que por regla debe
continuar personalmente la gestin (art. 2292, Cd.
Civil) y aunque hubiese escogido persona de su confianza responde igualmente. Esto no es ms que una
aplicacin del art. 1113, Cd. Civil, de la culpa in eligendo. La obligacin voluntariamente asumida no
significa que pueda ser de igual modo delegada.
47. CASO FORTUITO. - Responde por caso fortuito (art. 2294, Cd. Civil) como un corolario especial a
una situacin de idntica naturaleza:
1) "Si ha hecho operaciones arriesgadas, que el
dueo del negocio no tenia costumbre de hacer" (art.
255 BIBILONI,
J. A., Anteproyecto, t. 11, p. 407, art. J 855.
110
GESTIN DE NEGOCIOS
2294, parte 1"). Aqu, innegablemente, enCOl1tramos

el concepto de culpa en sentido subjetivo. Si bien es
cierto que en reiteradas oportunidades el gestor actuar en base a una relacin familiar o por lo menos
de amistad, no es menos cierto que aun hoy en da
existen individuos con sentimientos de afeccin a sus
congneres, sin ningn motivo ulterior, y nuestro codificador tuvo en cuenta todo este espectro, con realidades y hechos diametralmente opuestos, pero plasmados en la ley en forma tal, que es tan poco lo que
ha sido modificado y tanto lo que contina vigente, si
sabemos dar a cada trmino el concepto actualizado,
que las variaciones propuestas son mnimas. La vigencia es tal, que este ttulo super, inclume, la reforma de la ley 17.711 y es ms que interesante la
evolucin de los anteproyectos y proyectos para concluir con un vocabulario actualizado en lo sostenido
ms de un siglo atrs, receptando la realidad actual.
2) "Si hubiere obrado ms en inters propio que en
inters del dueo del negocio" (art. 2294, parte 2a ). Es
la sancin correspondiente a todo el que interviniendo por cualquier causa en un patrimonio ajeno, prefiere los intereses propios a los ajenos, presuntamente desprotegidos. Es materia de prohibicin en la
representacin legal y de tratamiento especial en el
comodato, mandato, etctera. El criterio vuelve a
ser objetivo.
3) "Si no tenia las aptitudes necesarias para el negocio; o si por su inteIVencin priv que se encargara
del negocio otra persona ms apta" (art. 2294, partes
3 a y 4 a ). Creemos que no es necesario recurrir a pautas subjetivas en estos supuestos; nos resulta suficiente el criterio de la naturaleza de la obligacin y
las circunstancias de las personas para poder apreciar objetivamente si el gestor est incurso en culpa.
111
Ella es la que justifica el acrecentamiento de su responsabilidad.

Cesa la responsabilidad aumentada del gestor
por caso fortuito, aun mediando la culpa del artculo
que venimos analizando, en primer lugar por aplicacin de los principios generales, o sea, si "probase
que el perjuicio habra igualmente tenido lugar, aunque no hubiese tomado el negocio a su cargo" (art.
2295, parte a).
En segundo lugar, "cuando el dueo del negocio
se aprovechase de su gestin" (art. 2295, parte 2 a ).
Toda la doctrina da el mismo fundamento: enriquecimiento sin causa, por ms que se lo exteriorice de
otro modo (nadie puede enriquecerse a costa de otro).
Para comenzar tenemos una causa, que es la gestin;
y por ese sencillo motivo no podemos hablar de enriquecimiento sin causa.
Adems, estamos dentro de la gestin de negocios que requiere que la intromisin en patrimonio
ajeno sea hecha en inters del dueo; de lo contrario,
aun no produciendo perjuicio, si acta en inters propio se limita su reembolso. La ley estima que tal actividad no se cumpli, al menos, no en la medida de
la finalidad perseguida por el legislador al crear el
instituto en los supuestos del art. 2294 y por tanto lo
hace responsable por caso fortuito. Esta causa de
acrecentamiento de responsabilidad cesa cuando,
pese a no coincidir la finalidad jurdica con la del
gestor, por su propio peso la realidad muestra que
el gestor supo ver mejor y ms lejos que el legislador y
por tanto ste reconoce que los individuos en su continuo hacer y crear pueden llegar a consecuencias que lgicamente no debieran darse, y no es conforme a justicia sancionar como culposa una conducta que evidencia
palmariamente y por s misma que no es tal. La pre-
112
GESTIN DE NEGOCIOS
suncin de la ley deja paso a la realidad y permite que

se retome al cauce normal.
el
DERECHOS DEL GESTOR.
OBLIGACIONES DEL DUEO
La doctrina se esmera en exponer en distintos p

rrafos los derechos de uno y las obligaciones del otro.
Como estimamos que no son ms que las dos caras de
una misma moneda nos tomamos la atribucin de tra
tarlos simultneamente.
A manera de introduccin es conveniente hablar de
la capacidad del dueo. La doctrina es casi unnime
en reconocer que es indiferente la capacidad o incapacidad del dueo del negocio. Cualquiera que sea el
fundamento que se d a la institucin, es irrelevante
que el dueo sea o no persona capaz, pues no es menester que su voluntad concurra para determinar la existencia de la gestin de negocios 256.
Por supuesto que el incapaz actuar a travs de su
representante legal 257
L., Derecho civil, t. 11, vol. 11, p. 387; PlANIOL,
J., Tratado, t. VII, 729; BAUDRY LACANTINERIE, G.BARDE, L., Trait. Des obligations, t. IV, vol. XV, nO 2800; MAZEAUD,
H., L. Y J., Lecciones de derecho civil, parte segunda, vol. 11, nO 673;
PUIG PENA, F., Tratado. Obligaciones y contratos, t. IV, vol. 11, p. 445;
DE SEMO, G., La gestin de negocios ajenos, p. 95; MESSINEO, F., Manual, t. VI, p. 445; LlERENA, B" Concordancias, t. VI, p. 558; MACHADO.
256 JOSSERAND,
M. -
RIPERT,
J. O., Exposicin y comentario, t. VI, p. 163; BORDA, G" Tratado.

Contratos, t. 11, p. 495; SALVAT, R. M., Tratado. Fuentes de las obligaciones, t. III, p. 600; MOSSET ITURRASPE, J" Contratos, p. 432; LPEZ
DE ZAVALtA, F, J" Teora,
Parte general, t. 1, p, 302. En contra SEGOVIA, L., Cdigo Civil, t. I. p. 630, nota 25.
257 En contra, LPEZ DE ZAVALIA, F. J" Teora,
Parte general,
t. 1, p. 303, sostiene la aplicacin literal del art. 2302, o sea, incapaces con representantes legales.
113
48.
INTERESES (ART. 2288,

En la nota, el mismo codificador explica que adopta este criterio siguiendo a AUBRY y RAU.
Nuestro codificador no dispone qu gastos debe abonar
el dueo, y la doctrina nacional y extranjera, alguna
con fundamento legal, sostiene que se deben abonar los
gastos necesarios y tiles, excluyendo los voluntarios. Es una cuestin de hecho, que depende igualmente de los actos que se opine que el gestor est autorizado a realizar.
PAGO DE LOS GASTOS.
C6D1GO CIVIL). -
49.
LIBERACIN E INDEMNIZACI6N DE LAS OBLIGACIO-
2298,
2", C6D1GO CIVIL). - Debe el dueo tomar a su
cargo las obligaciones personales que estuviesen pendientes de ejecucin y proceder a indemnizar las ya
ejecutadas. Pero esto ltimo debe interpretarse a la
luz del acpite anterior, de lo contrario daramos cabida a la indemnizacin de los daos que el gestor
puede sufrir en el ejercicio de la gestin, que nuestra
ley niega (art. 2300, parte 2 a ).
NES CONTRADAS PERSONALMENTE POR EL GESTOR (ART.
PARTE
50. CUESTI6N DE LA RETRIBUCI6N AL GESTOR (ART.

2300, PARTE 1", C6DIGO CIVIL). - Nuestro cuerpo legal
es igualmente claro y dice: "El dueo del negocio no
est obligado a pagar retribucin alguna por el servicio de la gestin". Tanto en nuestro derecho como
en el comparado son mayora las voces que sostienen
que al gestor no le corresponde retribucin alguna.
Con la salvedad de unos pocos, en nuestro derecho
SALVAT 'S8 , asimilando la institucin en estudio al
mandato, sostiene que puede aplicarse la disposicin
del art. 1871, parte 2a , Cd. Civil, por el que se presu258 SALVAr,
IlI. nO 2616.
8.
Oviedo Bustos
R. M., Tratado.
114
GESTIN DE NEGOCIOS
me oneroso el mandato cuando consiste en trabajos

de la profesin o de su modo de vivir. Concluye este
autor afirmando que los trminos de la disposicin
"son tan terminantes, que parece difcil que la regla
del mandato pueda ser extendida a la gestin. La
nica limitacin que podra admitirse y que la doctrina general de los autores acepta, es en cuanto al
salario de los obreros" 259.
En derecho comparado nos encontramos con
idntico razonamiento, donde se le reconoce derecho
a retribucin cuando la actividad realizada cae dentro de su actividad profesional 260; agregando algunos
autores que esta solucin es til para el dueo y justa
para el gestor, si se limita a casos de intervencin necesaria 261. Dentro del criterio estricto, el gestor carece de derecho, sirviendo de fundamento la letra de
la ley 262.
En nuestra opinin debemos distinguir la actividad gestoria de los actos, jurdicos o no, materiales o
intelectuales, objeto de la gestin. Nuestro Cdigo
es muy claro cuando se refiere "al servicio de la gestin" (art. 2300) y no debemos nosotros atribuirle yerros que no ha cometido. El codificador legisla en
artculos separados los gastos de la gestin, sus correlativos intereses y la liberacin o indemnizacin de
259
SALVAT,
R. M., Tratado.
I1I, nO 2616.
260 ENNECCERUS, L. - LEHMANN, H., Tratado.
Derecho de obligaciones, t. I1, vol. I1, p. 362, nota 1.
261 PLANIOL, M. RIPERT, J .. Tratado, t. VII, nO 731, p. 22-23;
MAlEAUO, H., L. Y J" Lecciones de derecho civil, parte segunda, vol.
11, nO 690 y Apndice de TUNe; DEMOLOMBE, C., Cours de Code Napolon, t. XXXI, nO 714; BA.UDRY LACANTINERIE, G. - BARDE. L., Trait.
Des obligations, t. IV, vol. XV, nO 2821.
262 DE SEMO, G., La gestin de negocios ajenos, p. 151, nO 66 y
MESSINEO, F., Manual, t. VI, p. 449 Y 450.
115
las obligaciones personales que hubiere contrado

(art. 2298) y la retribucin por el servicio de la gestin (art. 2300) y adems, en el arto 2302 in fine, alude
al servicio remuneratorio prestado por gratitud, segn la interpretacin que le hemos dado.
Para concluir, no debemos asimilarlo al mandato
cuando se lo presume oneroso, porque no hay mandato.
Pero nuestra ley, influida por el derecho romano y los
doctrinarios exegetas del Cdigo Napolen, mantiene
la constante referencia al mandato y con ella nos encontramos en el art. 2288 respecto del gestor, que "se
somete a todas las obligaciones que la aceptacin de
un mandato importa al mandatario", y el arto 2297,
"toda persona ... cuyos negocios hayan sido atendidos,
o administrados por un tercero a quien ella no hubiese dado mandato al efecto queda sometida a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al
mandante".
No obstante, es imprescindible afirmar que esto
no es un concepto absoluto, ni que asimilacin significa equivalencia; por tanto, la comparacin o el sometimiento a las reglas del mandato no pasa de ser
una pauta interpretativa, del mismo modo que si se
tratara de un trabajo material o intelectual y le aplicramos por analoga las reglas de la locacin de servicios o de obra, segn sea el criterio que se sostenga
para diferenciar la una de la otra. Sin ahondar en el
tema, nos pronunciamos por la obligacin de medio y
de resultado como criterio diferenciador, y puesto
que el gestor no est obligado a un resultado porque
el art. 2297, Cd. Civil, le confiere el derecho al reembolso de los gastos, etc., aunque la gestin fracase:
las reglas de la locacin de servicios seran las aplicables.
Adems, es menester recordar que no se pueden
aplicar nunca las reglas que rigen casos anlogos si
116
GESTIN DE NEGOCIOS
del contexto de la figura surgen artculos que dan un

trato especial que deroga lo legislado en supuestos similares.
Pero es ste el caso? Realicemos la diferenciacin entre los actos que constituyen gestin, de los
actos que son su objeto. Los primeros, en la medida
en que los segundos son actos jurdicos, son asimilables al mandato, porque este contrato es auxiliar, y
tiene por objeto la realizacin de uno o varios actos
jurdicos. Como esquema, podemos identificar la
situacin del momento en que la gestin no se agota
en s misma (o sea que es auxiliar), y siempre que
tenga por objeto la realizacin de uno O varios actos
jurdicos, es el medio para la concrecin de stos.
Pero el mandato no puede tener por objeto actos materiales o intelectuales que no sean actos jurdicos, y
por tanto debemos recurrir a la locacin de servicios
o al contrato que corresponda.
O sea, que si diferenciamos la actividad de la gestin de los actos que son su objeto, concluimos: a) la
actividad gestoria nunca es retribuible por aplicacin
del art. 2300, Cd. Civil; b) los actos objeto de la gestin pueden ser retribuibles si conforme a su naturaleza o por las circunstancias de persona, tiempo y
lugar, lo son. Esto es: actividad que hace a la profesin o al modo de vivir del gestor dentro de lo que se
incluye tanto al profesional, como al obrero, como a
cualquier persona que realiza dicha tarea como modo
de vida, o que los usos determinan que es retribuible. El hecho de que lo hubiese realizado el gestor y,
que de haberlo contratado con un tercero formara
parte del rubro gastos, debiera ser suficiente para determinar que debe retribuirse. La nica valla que
debemos colocar, es que el gestor, sin incurrir en
error, acte ms en inters propio que en inters del
dueo, porque entonces no se configurara gestin
117
sino un acto interesado, proclive a engendrar abusos;

c) en los casos de duda sobre si el gestor actu con
nimo de liberalidad deber responder slo en la medida de la utilidad al fin del negocio, por aplicacin
del art. 2303 in fine, cd. Civil.
51.
EXENCI6N DE RESPONSABILIDAD POR LOS DAOS
Y PERJUICIOS QUE SUFRA EL GESTOR EN EL EJERCICIO DE LA GES-
2300, PARTE 2", C6D1GO CIVIL). - Ya PLANIOL y

sostenan que se le debe indemnizar al gestor "por las prdidas que haya podido sufrir por la
gestin (arg. art. 2000)"264 y en similar tesitura los
MAZEAUD: "por el dao que haya sufrido por el hecho
de la gestin" 265 El criterio opuesto al de nuestra
ley tiene recepcin en el Cdigo Civil suizo de las
Obligaciones (art. 422) y en el Cdigo Civil de Portugal (art. 468, prr. 1) y es ms acorde con el cri terio
de responsabilidad civil y resarcimiento de perjuicios.
Nuestra leyes clara, y creemos que en alguna medida
presume que mediante la indemnizacin al gestor se
estara protegiendo una actuacin culposa. Pero
compartimos el criterio de los cdigos mencionados:
depender del criterio de los jueces determinar si en
la situacin de hecho corresponde o no hacer lugar a
una indemnizacin.
Tl6N (ART.
RIPERT 263
D)
LA RATIFICACIN
52. ERROR TERMINOLGICO Y CONCEPTUAL. - La

mayora de la doctrina actual sostiene que ratihabitio
J" Tratado. 1. VII, n lJ 73l.
M. - RPERT, J., Tratado, t. VII, n U 73l.
265 MAZEAUD, H., L. Y J., Lecciones de derecho civil, parte segunda, vol. n. nO 690.
263 PLANIOL, M. - RPERT,
264 PLANIOL,
118
GESTIN DE NEGOCIOS
mandato aequiparatllr y a tal fin citan a ULPIAN0 2.

Pero, por lo que sabemos y conforme al texto del Corpus uris que hemos tenido a mano, la cita es equivocada. Dice dicho prrafo: "Sed etsi non vero procuratori solvam, ratum autem habeat dominus, quod
solutum est, liberatio contingit; rati enim habitio
mandato comparatllr" _ Y su traduccin al castellano
dice: "Pero aunque yo no le pagare al verdadero procurador, si su principal ratificase lo que pag, tiene
lugar la liberacin; porque la ratificacin se equipara
al mandato" 2.7.
No obstante, conforme al diccionario de la lengua latina 2.8, observamos que el vocablo" comparatur"
significa proporcin, correlacin, analaga; "comparatio" es comparacin, paralelo. Mientras que" aequipar, aris": igual, equiparado. Tambin encontramos
"aequiparantia", comparacin; pero no a la inversa.
En resumen: falta, segn las fuentes de informacin
actuales a las que tenemos acceso, fidelidad en la traduccin.
Recurriendo al diccionario de nuestra lengua 269,
vemos que equiparar es comparar una cosa con otra,
considerndolas iguales o equivalentes, mientras que
comparar es fijar la atencin en dos o ms objetos
para descubrir sus relaciones o estimar sus diferencias o semejanzas; cotejar.
Desde el punto de vista semntico, hay discrepancia en los significados. Este yerro encuentra, en
alguna medida, fundamento en dicho cuerpo legal,
pues ULPIANO sostiene que "ratificar una cosa es aproDigesto, libro XLVI, tt. I1I, ley 12, prr. 4.
Cuerpo del derecho civil romano, lugar citado.
268 Diccionario de la lengua latina. 3 ed., Bs. As .. Sociedad
Editora Internacional, 1948.
269 Diccionario enciclopdico abreviado, Espasa.Calpe.
266
267
119
bar, y reconocer lo que se hizo por un falso procurador "270 .

Citan "ratihabitio mandato aequiparatur" TRoPLONG 27I , JOSSERAND 272 y RPERT y BOULANGER 273 entre
otros.
No obstante, estos ltimos mencionados, pese a
la cita afirman que no hay motivo para considerar
idnticas dos situaciones que son simplemente comparables 274. Tambin sostiene alguna doctrina del
mismo origen que la ratificacin no implica equiparacin completa 275.
En el polo opuesto, citando correctamente "comparatur" y no "aequiparatur", los MAZEAUD afirman que
"la ratificacin transforma retroactivamente la gestin de negocios ajenos en mandato"27., con lo cual
estamos en absoluta discrepancia.
53. RATIFICACIN NO EQUIVALE A MANDATO. - Nuestra doctrina repite el texto literal del art. 1926, Cd.
Civil, y afirma que en nuestro derecho "la ratificacin
equivale a mandato y tiene efecto retroactivo al da
del acto, por todas las consecuencias del mandato;
pero sin perjuicio de los derechos que el mandante
hubiese constituido a terceros en el tiempo intermedio entre el acto del mandatario y la ratificacin".
O sea, que la gestin de negocios ratificada, segn al-
270 Digesto, libro XLVI,
tt. VIII, ley 12, prr. 1.

M., Du mandar, t. XVI, nO 132.
272 JOSSERAND, L., Derecho civil, t. n, vol. 11, p. 385.
273 RIPERT, G. - BOULANGER, J., Tratado. t. V, nO 1237.
274 RIPERT, G.-BOULANGER, J., Tratado, 1. V, nO 1237.
275 PLANIOL, M. - RIPERT, J., Tratado, t. VII, nO 730 y 1233;
DEMoLOMBE, e., Cours de Code Napo/on, t. XXXI, nO 126.
276 MAZEAUD. H., L. Y J., Lecciones de derecho civil, parte segunda, vol. n, nO 691.
271
TROPLONG,
120
GESTIN DE NEGOCIOS
gunos deja de ser gestin y se transforma en contrato

de mandato y segn unos pocos no deja de ser gestin, pero produce los efectos del mandato.
La ratificacin volvera retroactivamente a su
"normalidad" contractual, a una situacin que era
"anormal". Pero esta situacin intermedia no es
contractual, configura gestin de negocios, que es
una figura absolutamente normal. En vez de compararla constantemente con los contratos para poner
exclusivamente el acento en las diferencias, en lo que
le falta para llegar a ser contrato, debemos aceptarla
como un instituto autnomo, plenamente independiente, si bien asimilable en ciertos aspectos a algunos contratos. Adems, si lo realizado por el gestor
fue un acto personal, material o intelectuaL puede
acaso afirmarse con la misma soltura que la ratificacin equivale a mandato? La respuesta negativa es
indudable. El acto jurdico o la serie de actos jurdicos a que se refiere nuestro Cdigo en el artculo que
define el mandato (artculo 1869), poco o nada tiene
que ver con los ltimos supuestos dados, que no configuraran mandato y, sin embargo, mediando ratificacin, y aun sin ella, los gastos, intereses y retribucin en la medida que corresponda al acto material o
intelectual, producen efectos para el dueo, que debe
responder por ellos frente al gestor.
MARTtN DE MUNDO ha llegado a decir que "cuando
el consentimiento se ha exteriorizado de alguna manera, cede la relacin legal interpretativa de la voluntad presunta de las partes (gestin de negocios), para
dar lugar a la relacin contractual (mandato)" 277. A
lo que el mismo autor agrega que: "debe tenerse en
cuenta que las disposiciones legales sobre gestin de
277 MARTN DE MUNDO,
LL. 60873, secc. doctrina.
J. A., Estudios de la gestin de negocios,
121
negocios buscan beneficiar al gestor falto de proteccin contractual" 27'.

Antes de rebatir al doctrinario que acabamos de
citar, es menester aclarar que para l "existe una diferencia de esencia entre el mandato y la gestin de
negocios: en efecto, la representacin es de la esencia
del mandato, al paso que la utilidad patrimonial es
slo de su naturaleza. Por el contrario, la utilidad
patrimonial extrnseca hace a la esencia de la gestin
de negocios, mientras que la representacin carece de
relevancia decisiva en la caracterizacin legal de este
instituto" 27'
No es necesario recurrir a cita alguna, puesto que
la opinin est en la actualidad por dems generalizada, que la representacin no es un elemento constitutivo del contrato de mandato, que puede existir
jurdicamente con absoluta prescindencia de la representacin (art. 1929, Cd. Civil).
Adems, no aclara qu se entiende por "utilidad
patrimonial extrnseca". Si por ella entendemos beneficio o provecho y por ser extrnseco debe existir en
el momento de la conclusin de la gestin, estaremos
frente al enriquecimiento efectivo del dueo, con causa en la gestin de negocios, y se desatiende lo regulado por nuestro codificador, que es criterio cuyo origen se remonta al derecho romano, que la "utilidad"
debe ser inicial, no obstando a la obligacin de reembolso que por alguna causa no culposa del gestor, esa
"utilidad" haya dejado de existir (art. 2297, Cdigo
Civil).
278 MARTN DE MUNDO,
1. A., Estudios de la gestin de negocios,
LL, 60-873. Secc. doctrina.

279 MARTN DE MUNDO,
LL, 60-872, secc. doctrina.
J. A., Estudios de la gestin de negocios,
122
GESTIN DE NEGOCIOS
54.
ALCANCES DE LA RA TlFICACI6N y LA LLAMADA GES-
En principio, si la gestin cubre los

requisitos tipificantes, es innecesaria la ratificacin en
las relaciones gestor-dueo. La ratificacin hecha
por el dueo, en trminos generales, tif'ne por efecto relevar al gestor de la carga de la prueba del cumplimiento de dichos requisitos y de su actuacin diligente.
Adems, tiene como consecuencia que el dueo debe
hacer efectivos el reembolso de los gastos, el pago de los
intereses y la liberacin del gestor de las obligaciones
personalmente asumidas.
Si la gestin no fuese emprendida tilmente, en
el sentido que ya se ha dado, la ratificacin del dueo
cubrir esa deficiencia (art. 2301, Cd. Civil); lo mismo si el gestor actu incurso en error inexcusable
El arto 2304, parte la, Cd. Civil, ampla el campo
de aplicacin, abarcando" cualesquiera que sean las
circunstancias en las cuales una persona hubiere emprendido los negocios de otra'. y no se nos ocurren
ejemplos de estas circunstancias que no estn ya enfocados.
En resumen, otorga, mediante ratificacin, plena
eficacia al negocio que slo la tena parcialmente, en
la medida de la ventaja obtenida por mediar error
inexcusable (art. 2302) o culpa (arts. 2294 y 2301,
Cd. Civil).
La doctrina, en general, habla de gestin de negocios irregular, terminologa que no compartimos,
pese a la ardiente defensa de LPEZ DE ZAVALIA'80. La
razn es muy sencilla: un contrato, un acto jurdico,
Tl6N IRREGULAR. -
'80 LPEZ DE
siguientes.
ZAVALlA,
F. J., Teor/a.
Parte general, t. 1, p. 312 Y
123
cualquiera que sea, se denomina y tipifica en funcin

de dementos esenciales y/o particulares, lo que crea
una serie de derechos y obligaciones a cargo del agente o de las partes, y no en funcin de la mayor o menor extensin del resarcimiento.
El delito se distingue del cuasidelito por el elemento intencional, dolo en el primero y culpa en el
segundo, y es un elemento estructural.
El depsito regular se diferencia del irregular
por las cosas objeto del mismo y como lgico corolario los derechos y obligaciones divergen.
Pero la llamada gestin de negocios irregular es
"aquella en que faltando algn requisito, no surgen
las acciones de gestin, pero la ley acuerda la actio de
in rem verso" 281.
Si a algn acto jurdico lcito le falta un requisito, no tenemos talo cual acto jurdico "irregular",
sino un acto invlido, de nulidad absoluta o relativa,
o vlido pero ineficaz.
55.
Hasta donde
sabemos, los elementos configuran tes del enriquecimiento sin causa son: a) enriquecimiento de un patrimonio y correlativo empobrecimiento de otro. Pero
esto lo encontramos en numerosos actos jurdicos,
como el legado, testamento, donacin, mutuo, etc.;
entonces lo principal es b) el perjudicado debe carecer de accin para volver a establecer el equilibrio
patrimonial destruido por tal acto. Por eso se habla
del carcter subsidiario de la accin. "La accin de
enriquecimiento no es oponible cuando el perjudicaENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA. -
281 LPEZ DE ZAVALfA.
F. J., Teora.
124
GESTIN DE NEGOCIOS
do puede ejercitar otra accin para hacerse indemnizar por el perjuicio sufrido", dice en su art. 2042 el
Cd. Civil italiano. Esto no se encuentra legislado
expresamente en nuestro derecho, pero la doctrina es
unnime al respecto.
Por tanto, en los supuestos mentados, hay gestiones viciadas por error inexcusable o por culpa, pero
no enriquecimiento sin causa, porque esta ltima lo
es la gestin. No hay tal accin de in rem verso sino
que hay gestin de negocios con efectos restringidos
por los vicios mencionados. La ley no permite que
el gestor alegue la invalidez de lo realizado por aplicacin de los principios generales que no autorizan a
pedir la nulidad al que ha ejecutado el acto, sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (art. 1047,
Cd. Civil).
La naturaleza jurdica de la ratificacin es la de
un acto jurdico unilateral recepticio"', es un derecho del dueo, que puede ejercerlo o no, segn su criterio.
56. ACTOS OBJETO DE RATIFICACiN. - Para ir
aclarando el panorama, podemos afirmar que el art.
2304 tiene su similar en el art. 1936, referente a mandato. Pero, a pesar de que ambos se refieren a ratificacin, difieren, pues se pueden ratificar actos no jurdicos materia de gestin, y se ratifica tambin lo
realizado por alguien que nunca estuvo autorizado u
obligado convencional o legalmente, no estando en
condiciones de exceder o no observar mandato o pro282 DE SEMO. G., La gestin de negocios ajeHos, p. 159, nO 69
y ENNECCERl'S. L. - LEHMANN, H., Tratado. Derecho de obligaciones,
t. 11, vol. 11, p. 363, nota 7.
125
cura alguna, y que, aun actuando en nombre del dueo, no manifiesta hacerlo en virtud de representacin, como en el caso del falsus procurator.
57. EFECTOS. - Si el gestor celebr contratos
en nombre del dueo, la ratificacin de ste produce
efectos no slo respecto del gestor, sino tambin frente al tercero, al que deber poner en conocimiento
que ha sido realizada.
Si el gestor contrat en nombre propio, la ratificacin del dueo slo produce efectos entre ellos, y
frente al tercero operar a manera de subrogacin en
los derechos del gestor.
Conforme a la letra de nuestra ley, "La ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que la gestin
principi" (art. 2304, prr. 2, Cd. Civil).
Por el mismo artculo, prr. 1 in fine, "la ratificacin del dueo del negocio equivale a un mandato,
y le somete para con el gestor a todas las obligaciones
del mandante".
58.
RELACIONES ENTRE EL GESrOR y EL DUEO ANTES
Acte el gestor en nombre propio

o en nombre del dueo, si cumpli con todos los requisitos de la gestin, o sea, si se encarg de uno o varios negocios ajenos espontneamente y con intencin de obligar al dueo, queda ste obligado. Que
no es menester la ratificacin, ya lo hemos manifestado y la doctrina est de acuerdo. Pero, qu debe
hacer el gestor? Est obligado a intimar al dueo
para que ratifique lo realizado? En este ttulo el Cdigo calla.
Por tanto, debemos recurrir a los principios generales, correspondientes a obligaciones. El gestor
DE LA RATIFICACI6N. -
126
GESTIN DE NEGOCIOS
puede informar y/o intimar al dueo la asuncin o el

pedido de asuncin de obligacin y tambin recurrir
a la va judicial, para que se lo releve de continuar
sine die, personalmente obligado.
La prescripcin de las acciones de uno y otro ser
la decenal del art. 4023, y como la "deuda es exigible"
desde el momento en que se hacen los gastos, sa ser
la fecha, punto de partida para el cmputo del trmmo.
Demos un paso ms: el dueo, no solamente no
ratifica, sino que rechaza lo realizado por el gestor.
Se llega a sentencia que reconoce la existencia de la
gestin de negocios que obliga al dueo. Y esa sentencia condenar cO'1forme al art. 2298, Cd. Civil, a
pagar los gastos, con los intereses desde el da en que
fueron hechos y a liberar al gestor de las obligaciones
personales que hubiese contrado. Esto, por cierto,
no es efecto retroactivo, salvo respecto de terceros si
contrat a nombre del dueo, tema sobre el cual volveremos.
59. NUESTRA OPININ. - Entonces, qu significa ratificacin que equivale a mandato y qu significa
que tiene efecto retroactivo al da en que comenz la
gestin?
El 'mandato es un contrato, y como tal requiere
acuerdo de voluntades. Adems, es eminentemente
revocable, porque est basado en la confianza.
Nada que ver con la gestin, en la que se puede
llegar a la ratificacin a travs del pedido del tercero
contratante con el gestor en virtud de la ltima parte
del art. 2305, o sea, "slo podrn demandar al dueo
del negocio por las acciones que contra ste correspondan al gestor".
127
El dueo ratifica lo realizado por el gestor a pedido y ante el tercero. El gestur tiene conocimiento
de la ratificacin por el tercero. Nos parece que hablar de legitimatio superveniens 283, o sea que el gestor
adquiere a posteriori el poder del que ca recia y produce efectos retroactivos, es tanto como decir que de
un no contrato originario surgen obligaciones contractuales desde ese momento si hay ratificacin posterior. Sera como decir que una oferta, que tiene
por objeto actos jurdicos o simplemente actos materiales o intelectuales, es un contrato, retroactivamente, si es ratificada en vez de aceptada.
Hablar de consentimiento contractual, y no otra
cosa requiere el mandato; de legitimatio superveniens,
haciendo referencia a la ratificacin, no son ms que
ficciones para justificar la existencia de una relacin
contractual donde no la hay.
Nos parece ms apropiado reconocer sencillamente que por medio de la ratificacin, el dueo del
negocio exterioriza su voluntad de apropiarse de lo
realizado por el gestor. Como lo hecho por el gestor
es anterior, la ley ha optado por darle efecto retroactiva (medida de poltica legislativa).
Es inexacto decir, como se acostumbra, que la
ratificacin transforma la gestin en mandato 284.
Existe en la gestin de negocios la particularidad de
que la manifestacin de voluntad del dueo debe ser
posterior al inicio de la gestin, pero esto no significa la transformacin del instituto en contrato de
mandato.
283 MESSINEO,
284 RIPERT,
F., Manual, t. VI, p. 451, citando a MENGONI.

BOULANGER, J., Tratado, t. V, nO 1237, p. 244.
G. -
128
GESTIN DE NEGOCIOS
Segn MESSINE0 285 , "prcticamente la ratificacin

favorece al dominus, permitindole apropiarse del
negocio, cuando ste no produzca, por ley, efectos
respecto de l".
Se concluye de lo que venimos diciendo que la
capacidad del dueo no es exigible ms que en el momento de la ratificacin. La capacidad debera, por
el contrario, existir en el momento de la iniciacin de
la gestin, si sus efectos fuesen plena y absolutamen-
te retroactivos, o fuese un mandato.
Esto, en vez de acercarnos al mandato, nos aleja
de l, y nos acerca, en la modalidad de la formacin
del consentimiento, a la donacin, que puede ser
aceptada, aun despus de la muerte del donante (art.
1795, Cd. Civil) y tambin en lo que a capacidad se
refiere (art. 1809). Pero el animus donandi excluye
por definicin a la gestin de negocios.
Qu significa entonces el efecto retroactivo al
da en que la gestin principi? Ya hemos demostrado que la ratificacin no transforma la gestin en
mandato, ni equivale (literalmente) a l; significa solamente que es comparable en algunos efectos al mandato.
El efecto retroactivo se refiere a las relaciones
dueo-gestor, y siendo la ratificacin un acto unilateral recepticio, no puede crear a su favor nuevos derechos ni eximirlo de obligaciones si el gestor la rechaza (por ejemplo, quiebra del gestor que se opone a la
ratificacin del interesado, habiendo contratado a
nombre propio).
Para la unanimidad de la doctrina actual, la rati285 MESSINEQ, F.,
Manual, t. VI, p. 451.
129
ficacin produce respecto a gestor y dueo, los efectos pasivos y activos que derivaran del mandato.
No obstante, se ha interpretado 286 que tal aplicacin de efectos debe ser hecha en sentido favorable al
gestor y no al interesado.
Puede la ratificacin ser parcial? Sostenemos
que los actos objeto de la gestin pueden ser uno, varios e inclusive abarcar el patrimonio del dueo, que
a los efectos de la gestin no es menester enfocarlo
como una universalidad, sino individualmente en
cada gestin. Por consiguiente, nuestra respuesta no
puede menos que ser afirmativa. Se puede reducir a
apropiarse de los efectos de un negocio, incluir los actos jurdicos concretos de ejecucin, y hasta contener
una renuncia a los efectos retroactivos de ella, en
cuanto signifique un beneficio para el dueo, o a la
rendicin de cuentas.
Por ltimo, el art. 2288 in fine, hace aplicables al
gestor "todas las obligaciones que la aceptacin de
un mandato importa al mandatario". Lo que es evidentemente falso, porque las reglas que rigen la gestin son excluyentes de las que norman el mandato, y
por tanto sern aplicables slo si media silencio en la
ley y cuando la aplicacin analgica lo permita.
El art. 2297, Cd. Civil, sujeta al dueo a las obligaciones que el mandato impone al mandante, "con
tal que el negocio haya sido tilmente conducido,
aunque por circunstancias imprevistas no se haya
realizado la ventaja que deba resultar, o que ella hubiese cesado".
Hasta dnde y en qu medida es esto cierto?
286 GlORGI,
t}
OVIl'JO Bustos.
J., Teora de las obligaciones, vol.
V,
p. 65-66.
130
GESTIN DE NEGOCIOS
Para comenzar, las obligaciones del mandante no se

reducen a las enunciadas dentro de los derechos del
gestor: 1) debe indicar el objeto del mandato; 2)
debe dar las facultades necesarias para el logro de tal
fin; 3) si imparte instrucciones a mantener ocultas
por el mandatario debe respetar lo pactado; 4) debe
adelantar gastos; 5) si el mandato es con representacin, los efectos se producen directamente en su patrimonio; 6) si el mandatario excede los limites del
mandato, pero se mantiene dentro de lo especificado
en la procura, es responsable frente a terceros; 7)
responde por los daos y perjuicios que el mandatario sufra por la ejecucin del mandato; y para terminar, porque de lo contrario nos extenderemos en
demasa intilmente, 8) si al mandatario le es imposible actuar de acuerdo con las instrucciones recibidas,
que pueden ser secretas, no est obligado a constituirse en agente oficioso, le basta tomar las medidas
conservatorias que las circunstancias exijan y ese
mandatario puede ser un incapaz ...
y si la gestin consisti en un acto material o
intelectual? Es absolutamente imposible jurdicamente hablar de asimilacin del dueo al mandante. Ser locatario de servicios, de obra, depositante,
o comodante, pero nunca mandante.
Que la doctrina anterior a nuestro codificador estuviese poderosamente influida por el derecho romano, no es justificativo para que nosotros lo estemos, a
ms de un siglo de distancia. As: las locaciones,
tanto de servicios como de obra, son retribuibles, y
dentro de ese concepto se incluye el pago de los gastos, o sea la materia prima, si no es suministrada por
el locatario. El depositante debe pagar los gastos
131
que el depsito haya ocasionado al depositario (art.

2224, Cd. Civil). El comodante debe pagar los gastos extraordinarios para la conservacin de la cosa
prestada (art. 2287, Cd. Civil). Por supuesto que en
todos estos casos la ley no ha enfocado especficamente el pago de intereses, pues supone que en el
acuerdo de voluntades se resolver ese punto; de lo
contrario, estaremos sujetos a la aplicacin de los
principios generales.
En la gestin, cundo se incurre en mora? Desde la interpelacin extrajudicial o judicial del art.
509, Cd. Civil, si seguimos los principios generales;
pero en la gestin de negocios, por el art. 2298, Cd.
Civil, desde que los gastos fueron hechos y es un principio especial que opera como excepcin a la regla
general.
En consecuencia, lo que el dueo del negocio tiene en comn con el mandante es exactamente lo mismo que el otro contratante, si existiese locacin, depsito o comodato.
y dando un paso ms y conforme a lo ya sustentado, la tan mentada utilidad inicial no pasa de ser
un criterio objetivo de oportunidad, o de conducta de
buen padre de familia, o sea el arto 512, Cd. Civil,
que ya hemos mencionado en ms que suficientes
oportunidades.
Como dice LLERENA: "Basta que se haya gastado
debidamente, sin que se pueda imputar al gestor algunas de las faltas de que habla el arto 2294, para que
el dueo est obligado al reembolso z87 Lo que ratifica plenamente nuestra opinin, al igual que la defi287 LLERENA.
B., Concordancias, t. VI, p. 555.
132
GESTIN DE NEGOCIOS
mCIOn de SPOTA para la utilidad que es que hubiese

sido conducido "en forma regular, normal, conforme
a los cuidados requeridos por las circuntancias y no
dando preferencia a sus intereses frente a los del dueo del negocio' 288
E)
EFECTOS DE LA GESTIN FRENTE A TERCEROS
60.
AUSENCIA. DE REPRESENTACIN LEGAL YDEACCIN
En la doctrina europea son numerosos los

autores que afirman que el gestor que contrata en
nombre del dueo acta en base a una representacin
lega!,89. Segn esa doctrina, esta ltima no participa del concepto que habitualmente se otorga a tales
vocablos, pero es plenamente asimilable en sus efectos. Esto significa que lo realizado por el gestor
obliga directamente al dueo, relevndole al primero
de cualquier obligacin emergente de la gestin por
el solo hecho de haber realizado un negocio a nombre
del segundo, con todos los requisitos que tales doctrinarios exigen, especialmente la utilidad, definida por
lo comn en trminos muy poco concretos.
No compartimos ese criterio. Nuestra leyes demasiado clara al respecto (art. 2305, Cd. Civil). Por
supuesto que en ms de una ocasin, sea por razones
de justicia o de equidad y fundados siempre en la
aplicacin de doctrinas desarrolladas con posterioriDIRECTA. -

civil, t. 11, vol. 11. p. 385; RIPERT.
G. nO 1218; MAZEAUD. H., L. Y J Lecciones de derecho civil, parte segunda. vol. 11, nO 686; DE SEMO, G.,
La gestin de negocios ajenos, p. 40, nO 18; MESSINEO, F., Manual, t.
VI, p. 448, nO 3.
288 SPOTA,
A. G., Instituciones.
28. JOSSERAND. L.. Derecho

BoULANGER, J., Tratado, t. V,
133
dad a nuestro Cdigo asignamos a un vocablo o a un

conjunto de ellos un contenido distinto del que les corresponde literalmente, haciendo una interpretacin
sistemtica con finalidad y fundamento en los valores supremos ya mencionados. Hay oportunidades
en que ello significa forzar la letra y la finalidad de la
ley, para adaptarla a nuestras opiniones personales
porque nos parecen ms justas, lo que no siempre es
acertado.
y creemos honestamente que nos enfrentamos a
una situacin de las que mencionamos. Por la teora
de la apariencia 290, se podra sostener que todo justifica la exclusin de responsabilidad del gestor, pero
entonces llevamos el criterio de solidaridad a un extremo inaceptable, pues desprotegeramos en demasa al dueo y nos hallamos ante una situacin sumamente delicada, donde un exceso de celo de cualquier
clase puede desnivelar la balanza de la justicia, lo
que es un lujo que ningn estudioso del derecho se
puede permitir.
No existe gestin de negocios representativa; el
gestor, aun contratando a nombre del dueo del negocio, es siempre personalmente obligado y responsable. Lo que es congruente con el sistema del Cdigo
teniendo en un polo al mandato representativo (art.
1930, Cd. Civil), porque as se lo contrata y en el
otro la estipulacin a nombre de tercero sin su autorizacin (arts. 1161 y 1162, Cd. Civil). Si la ley
obliga en base a un acto voluntario del gestor, no
puede ir ms all de lo libremente convenido entre l
y el tercero contratante, o las prohibicioness que ella
290 SNCHEZ URITE,
134
GESTIN DE NEGOCIOS
misma establece. Si una persona interfiere en el patrimonio de otro, aunque su conducta desinteresada es
ms que loable, no podemos permitir que se la libere
de un m!nimo de obligaciones frente al dueo, y que
ellas sean mayores que en circunstancias "normales,
si as! se las puede llamar, porque el decurso del tiempo ha demostrado que si bien en la tabla de valores el
actuar desinteresadamente se encuentra en un alto
lugar, los humanos nos hemos encargado de demostrar con hechos que, en general, no somos dignos,
conforme a nuestra conducta de no dejar lugar a considerables dudas y por tanto debemos continuar exigiendo ms del gestor oficioso, pues sus intenciones
nos pueden mover a serias dudas.
Oportunamente hemos manifestado que si el gestor actu en nombre del dueo, la ratificacin produce efectos, no slo respecto del gestor, sino tambin
del tercero con quien contrat, debiendo ponerlo en
conocimiento de la misma 291.
Esto no significa que demos cabida a lo afirmado
por la doctrina que sostiene que si el gestor acta a
nombre de tercero, cumplidos los requisitos constitutivos de la gestin, ella produce efectos directos, en el
patrimonio del dueo, pues reconoce la existencia de
una representacin legal 292
En nuestro derecho, LPEZ DE ZAVALIA es partidario de una accin directa 293 que a nuestro criterio no
tiene fundamento legal y no podemos aceptar, mientras SALVAT sostiene que es un supuesto de subroga291
Ver 57.
La gestin de negocios ajenos, p. 40, nO 18.
ZAVALlA, F. J., Teorla. Parte general, t. 1, p. 317 Y
292 DE SEMO, G.,

293 LPEZ DE
siguientes.
135
cin'94, doctrina que compartimos y es conforme a la

letra y el espritu de nuestra ley.
Cuando hemos sostenido que si el dueo ratifica
lo realizado por el gestor empleando el nombre del
dueo, produce efectos no slo respecto del segundo
sino tambin de terceros, no estamos reconociendo
una representacin legal, sino simplemente que un
solo acto, la ratificacin, produce un doble efecto. y
ese acto debe ser puesto en conocimiento tanto del
gestor como del tercero. No se requiere la subrogacin en los derechos del gestor, mediando ratificacin, pues ella significa la apropiacin por el dueo
de lo realizado por el gestor. Mediando un contrato
con un tercero, es aplicable el tratamiento comparable al mandato y por tanto, al tener efecto retroactivo
la ratificacin. se obvia dicha subrogacin.
Adems, surge de la interpretacin a contrario
del arto 2305, parte la, Cd. Civil.
Si la actuacin del gestor ha sido a nombre propio, debe operarse la subrogacin en sus derechos,
aun mediando ratificacin, y lo mismo sucede si, mediando rechazo del dueo, por va judicial se llega a
la condena del mismo: el tercero deber subrogarse
en los derechos del gestor, o comparecer a juicio
como tercero interesado para obtener la eliminacin
de un paso intermedio, como exige nuestra ley.
F)
61. REQUISITOS DE LA GESTIN. - "La sola gestin

del negocio ajeno, sin mandato, sea que el dueo ten294 SALVAT,
R. M" T,.atado.
III. n 1906 y 1907.
136
GESTIN DE NEGOCIOS
ga conocimiento de la gestin o que la ignore, importa el sometimiento a todas las obligaciones que nacen
de la aceptacin de un mandatario (sic) (art. 2288,
Cd. Civil), naciendo por lo pronto las obligaciones
expresamente previstas en los arts. 2290 a 2296 del
mismo Cdigo, consistentes en continuar y concluir
el negocio, compromete su diligencia respondiendo
en la forma all reglada y rendir cuentas" 295.
"Toda persona capaz de contratar que se encarga
de la gestin de un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otro, tenga el dueo
del negocio conocimiento de la gestin o la ignore, se
somete a las obligaciones que la aceptacin de un
mandato importa al mandatario hasta la terminacin
del negocio emprendido o hasta que el interesado
pueda proveer por s o por sus herederos en caso de
producirse su fallecimiento 296.
"Es gestor de negocios quien interviene oficiosamente en el cuidado y direccin de los negocios de un
ausente, sin tener poderes ni conocimiento del interesado"297,
"En la gestin de negocios es necesario que el

gestor obre sin conocimiento de aquel cuyo negocio
administra, no debiendo mediar actos que importen
un mandato tcito" (del voto en disidencia del doctor
VILLANUEVA) 29'.
"Habr mandato tcito cuando el dueo del negocio, pudiendo impedir lo que otro est haciendo
295
29'
297
'98
CNCiv, Sala F. 10/6177, JA, 1978-1-407.

CNCiv. Sala B, 25/6/65, ED. 13-551.
C4"CivCom Crdoba, 3/9/57, eJ, XI-325 y ED, 28-349.
CPaz Letrada. SFe, 7/7177. JA, 1978-II-426.
137
por l, guarda silencio; si lo sabe pero no puede impedirlo, hay gestin" (del voto en disidencia del doctor
VILLANUEVA) 299.
"Lo que caracteriza al mandato tcito, distinguindolo de la gestin de negocios, es en verdad

el silencio o la inaccin pudiendo impedir los actos
del mandatario, para cuya posibilidad de oponerse,
obviamente, se requiere la adquisicin de noticias sobre la actuacin sujeta a aprobacin o desaprobacin" 300.
"El conocimiento por el dueo del negocio es indispensable para poder inducir un mandato tcito;
debe ser adems contemporneo al acto ejecutado por el
pretendido mandatario, desde que lo que ha de investigarse es si aqul pudo oponerse a lo que ste hizo en
su nombre" 301.
"El tiempo transcurrido con posterioridad al negocio celebrado solamente sera relevante para estimar una ratificacin tcita al acto de disposicin, sin
apoderamiento, es decir -en el caso- a la enajenacin
de la cosa parcialmente ajena. Pero ese extremo
tampoco se da en el subexamen, pues de acuerdo con
la regla de la 2 a parte del art. 1935 el silencio del supuesto mandante que sera computable es aquel que
se produjere 'siendo avisado por el mandatario de lo
que hubiese hecho' "302
299 ePaz Letrada, SFe, 717/77, lA, 1978-11-426; Ceiveom Pa
ran, SaJa 1, 18/6/79, Zeus, 21R-17; eNeiv, SaJa F, 1417/82, LL,
20/5/83, 36.374S.
300 eNeiv, Sala e, 29/7/80, lA, 1981115 Y ED, 97-499.
301 eNeiv, Sala e, 2917/80, lA, 1981115 Y ED, 97-499.
302 eNeiv, Sala e, 2917/80, lA, 1981-11-5 Y ED, 97-499.
138
GESTIN DE NEGOCIOS
No hay gestin de negocios si existe mandato 303 o

locacin de servicios 304.
"La actividad de los gestores puede comprender
tanto actos jurdicos, que son propios del mandato,
como actos materiales" 305.
"La gestin de negocios debe limitarse a los actos
de administracin, con la sana exigencia de que el negocio debe ser preexistente al inicio de la gestin, no
pudiendo comprometer o crearle al domnus nuevos
negocios 30
"Hacer sin mandato lo que podra verificar un
mandatario configura gestin de negocios' 307.
"Como lo tiene decidido esta Sala, si bien el mandato puede ser tcito su prueba est a cargo de quien
lo invoca. Su demostracin debe ser concluyente,
pudiendo en su caso apoyarse en hechos positivos del
mandante y tambin en su silencio o inaccin, lo que
como hemos visto no sucede en el subidice en que
los administradores judiciales se apresuraron en desconocer en tiempo propio la inoponibilidad de la gestin del fa/sus procurator por ser nter alios acta a su
respecto' 308.
"La administracin de un patrimonio hereditario
303 ST SFe, Sala I CivCorn, 12/3/58, luds, 12194; CNCiv,
Sala D, 28/8/61, ED, 28-349; id., id., 25/8/61, ED, 1-909; CNCiv,
Sala C, 28/3/62, ED, 2-603.
304 CNCiv, Sala E, 23/4/63, LL, 110-668 Y ED, 5-600.
305 CFed Paran, 3/12/62, lA, 1963-1-126.
306 CCiv SFe, Sala 1, 11/8/80, Zeus, 21-J-297.
307 CCornCap, 7/3/49, GF, 195-225.
308 CNCiv, Sala B, 7/7/81, lA, 1982-11-251; SCBA, 30/9/80,
lA, 1981-1-418.
139
indiviso, emprendida y mantenida durante un tiempo

ms o menos largo por uno de los herederos, sin
acuerdo formal y sin oposicin de sus coherederos
constituye una gestin de negocios" 309.
"El conumino que sin mandato de los otros, administra la cosa comn debe ser considerado como
gestor oficioso (art. 2709, Cd. Civil)" 310.
"La circunstancia que el propietario de una unidad que demanda por cobro de medianera, con la
conformidad de los restantes copropietarios, tenga inters propio en el pleito, no impide que quede configurada la gestin de negocios respecto de aqullos
(arts. 2288 y ss., Cd. Civil)" 311.
"Los gastos realizados por quien, sin ser curador
ni pariente, alojaba en su casa a un insano, proporcionndole alimentacin, vestuario y asistencia mdica, son tpicos de la gestin de negocios" 312.
"La actora al incorporar en su demanda los honorarios por los servicios mdicos prestados, acta
como gestora de negocios del mdico y sanatorio que
utiliz la demandada para su cura. Verificado el
pago a la demandada por quien se consider obligada
a responder por los daos que hicieron indispensable
la asistencia mdica, la demandada debe, a su vez,
satisfacer los gastos aludidos aun cuando no fuera
ella la que eligi o contrat esos servicios. En el
C2 aApel La Plata, 4/3/47. LL, 46-496.
310 C1 aCivCom La Plata, Sala II, 30/5/52, LL, 66-743; CApel
CivCom Rosario, Sala 1, 12/6/77, furis, 56-112; CNCiv, Sala C,
7/7/81, fA, 1982-II-264 Y ED, 95-258.
311 CNCiv, Sala E, 12/3/68, ED, 12-725.
312 C1 aCivCom La Plata, Sala II, 20/4/51, fA, 1951-I1I-289.
309
140
GESTIN DE NEGOCIOS
caso, dadas las caractersticas sealadas, resulta ineficaz la prescripcin de los crditos de que se trata" 313.
"Son aplicables las normas sobre gestin de negocios (art. 2296, Cd. Civil) en el caso en que, decretado el divorcio, el marido sigui administrando de
hecho los bienes de la sociedad conyugal, encontrndose ya finalizada la liquidacin respectiva" (voto del
doctor CICHERO)" 314.
u Si cualquier persona est legalmente autorizada
para obrar como gestor, con mayor motivo incumbe
tal facultad a quien llevaba con la causante una
existencia comn, a tal punto que, para muchos, por
supuesto errneamente, formaban un verdadero y legal matrimonio. Y ms an si esa conducta como
gestor se diriga a atender la salud de la causante, y
luego, a proveer a la sepultura de sus restos" 315.
"La manifestacin formulada por los compradores al concurrir a escriturar por derecho propio, sin
alegar mandato alguno, en el sentido de que la compra la hacan con dinero y por cuenta de un tercero,
no puede encuadrar el caso, sino dentro de la figura
jurdica de la gestin de negocios. En estas condiciones, deben aplicarse las normas correspondientes
a la misma y en especial, el artculo 2305 del Cd.
Civil"316.
"Si el gestor construye para el administrado en
su terreno hay creacin de negocios, y si hace reparaciones urgentes para evitar el derrumbe hay gestin
313 CNCiv, Sala C, 14/5/51, LL, 62698.
314 CNCiv. Sala D, 26/8/64, ED, 8809.

315 CNCiv, Sala A, lO/lO/56, LL, 85337.
316 CCivl' Cap, 30/12/41, LL, 25509.
141
til de negocios, siempre que se tratara de un edificio

normal y no en ruinas"317.
"La jurisprudencia es conteste en afirmar como
requisito a la utilidad debiendo existir al inicio de la
gestin" 318.
"Las mejoras costosas realizadas por el gestor en
un terreno anegadizo y con un desnivel de 1 ,30 metros, no entran dentro del negocio tilmente conducido desde su iniciacin, pero deben ser pagadas con
ajuste al arto 2302 del Cd. Civil puesto que la 'plus
vala' originada cubre, en el caso, el importe de esos
gastos" 319
"Los administrados por el condmino, en su carcter de gestor oficioso, responden con tal que el negocio haya sido tilmente conducido en su iniciacin
aunque por circunstancias imprevistas se frustraran
sus resultados" 320.
"Se requiere que la gestin no slo sea til sino
necesaria y que tenga una finalidad de conservacin
para que sea admisible la gestin de negocios y la eficacia de los contratos celebrados por el gestor y frente al dueo del negocio ya que se requiere evitar que
so pretexto de prestar un servicio se puedan emprender negocios nuevos" 321.
317 ClaCivCom La Plata, Sala n, 30/5/52, LL, 66-743; CCiv2 a
Cap, LL, 1-345, respecto a la reconstruccin de un sepulcro.
318 ClaCivCom La Plata, Sala n, 30/5/52, LL, 66-743.
319 ClaCivCom La Plata, Sala n, 30/5/52, LL, 66743.
320 CI aCivCom La Plata, Sala n, 30/5/52, LL, 66743.
321 CNCom, Sala B, 30/5/58, LL, 93-217; C2 aApel La Plata,
Sala n, 4/3/47, LL, 46-496.
142
GESTIN DE NEGOCIOS
62.
DERECHOS y OBLIGACIONES DEL GESTOR. -
"La
situacin de quien cumple una gestin que directa o

indirectamente concierne al patrimonio de otra persona, en lo que se refiere a derechos y obligaciones, se
asimila a la del mandatario, siempre que el dueo o
beneficiario aparezca ratificndolo, lo que puede hacerse en forma expresa o tcita" 322.
Tambin se ha afirmado: "Adems el dueo del
negocio habra quedado obligado con el gestor -sin
necesidad de ratificar- en la medida de la utilidad que
los actos celebrados le hubieren reportado (arts. 2297
y 2298, Cd. Civil)"323.
63.
REEMBOLSO DE GASTOS 324 Y OBLIGACiN DE REN32S

DIR CUENTAS
- "Muchos principios relativos al man-
dato son extensivos a toda clase de representaciones

y, por tanto, la obligacin que impone al mandatario
el art. 1909 del Cd. Civil es exigible tambin a quienes realicen actos o gestiones en nombre, por cuenta
o por encargo de otra persona" 326.
64.
EFECTOS ENTRE GESTOR, DUEO Y rERCEROS. -
"Finalmente, con relacin a los terceros, el contrato

celebrado con el gestor importa un negocio perfecto
que no debe esperar ratificacin, al cual quedan ligados con el gestor y con el dueo en la medida de las
CFed Paran, 3/12/62, lA, 19631-126.
10/6/77, lA, 1978-1-407.
324 C2a Apel La Plata, Sala 1, 18/11/47, LL, 51-301, se refiere
al pago total de una medianera.
325 CNCiv, Sala B. 25/6/65, ED, 13-551.
326 CNCiv, Sala D, 22/8/58, LL, 98-208.
322
323 CNCiv, Sala F,
143
acciones que asistieran al primero (art. 2305, Cd. CiVI'1)" 327 .
"Queda personalmente obligado por los contratos

que con motivo de la gestin hizo con terceros, aunque los hiciese a nombre del dueo del negocio, si
ste no hubiese ratificado la gestin. Los terceros,
mientras el dueo del negocio no ratifica la gestin,
slo tienen derecho contra el gestor (art. 2305, Cd.
'1)" 328 .
C IVI
"No puede accionar judicialmente en nombre del

dueo del asunto y si lo hiciera la accin carecera de
calidad, que es uno de los requisitos indispensables
para su admisin" 329.
"La ratificacin de la gestin de negocios proyecta y emplaza la actuacin del gestor dentro de las regias del mandato" 330.
"Conforme al obrar de los actores, han otorgado
un mandato tcito. La actitud contradictoria de los
actores configura una ratificacin del mandato otorgado, en tanto la ratificacin tcita del mandante resulta de cualquier hecho suyo que necesariamente
importe una aprobacin de lo que hubiese hecho el
mandatario (art. 1935, Cd. Civil), pero tal actitud no
es la nica manifestacin de ratificacin de los actores de la gestin del codemandado, sino que su silencio, a travs de todos los aos que siguieron a la priCNCiv, Sala F, 10/6/77, lA, 19781-404.
CNCiv, Sala D, 24/11/60, LL, 101-866; CNCiv, Sala C,
9/7/57, LL, 95-85, secc. ndice 2042S; d. d., 5/12/58, LL, 95-85,
secc. ndice 2043-8.
329 CCiv2' Cap, 27/10/42, LL, 29-183.
330 CNCiv, Sala F, 10/6/77, lA, 1978-1404.
327
328
144
GESTIN DE NEGOCIOS
mera edicin del libro mencionado, han ratificado

aquella actuacin (art. 1935, ltimo prr., Cd. Civil). Adems, encuentra la existencia de una sociedad de hecho' 33'.
"El efecto retroactivo de la ratificacin de una gestin de negocios debe entenderse sin perjuicios de
terceros, o sea, en el mbito externo de la gestin, sin
perjuicio de los derechos que los terceros hubieren
adquirido contra el gestor" 332.
"La ratificacin de los actos del gestor efectuada
por los dueos del negocio despus de dictada la sentencia de primera instancia contra aqul y a casi siete aos de la operacin, no extingue el derecho de los
terceros de buena fe contra el gestor ni libera a
ste" 333.
"La demanda por incumplimiento debe dirigirse
contra el gestor" 334.
"Nuestra ley de fondo acuerda al tercero pagador
dos acciones: la emergente del mandato o gestin de
negocios y la subrogatoria. La primera es autnoma
e independiente de la accin originaria; la segunda se
transfiere al tercero con todas las modalidades, vicios
y seguridades de la primitiva 335 En el sentido exclusivo de accin de subrogacin legal 336
CNCom, Sala D, \0/4/81, ED, 94-512.
CApel Rosario, Sala II CivCom, 7/9/61, Ju,is, 20-62.
333 CApel Rosario, Sala II CivCom, 7/9/61, Juds, 20-62.
334 C1'CivCom Crdoba, 2/7/54, CJ, 7-418 y ED, 28-353; C3'
CivCom Rosario, 21/12/51, Ju,is, 1-\08.
335 C4'CivCom Crdoba, 26/10/54, CJ, VlII-226 y ED,
28-352.
336 CNFed, Sala CivCom, 26/4/65, ED, 13-139.
331
332
145
65. MANDA1"D-REPRESEN1"ACJN. - "El art. 1873

del Cd. Civil autoriza a dar mandato expreso 'en
instrumento pblico o privado, por carta y tambin
verbalmente', sin que pueda considerarse esta norma
derogada por el art. 1184, inc. 7, del mismo Cdigo,
la que contempla un supuesto diferente" 337.
"Los terceros pueden siempre probar por testigos
el mandato" 338.
"Hay representacin cuando una persona (representante) est facultada para emitir declaraciones de
voluntad jurdica por cuenta y en nombre de otra
persona (representado) con el efecto de que las consecuencias jurdicas de tal declaracin inciden directa
e inmediatamente en la esfera de los intereses jurdicos del representado, como si ste actuare personalmente y exige, por otra parte, el otorgamiento de
facultades al representante legal" (del voto en disidencia del doctor VILLANUF.VA) 339.
"Cuando una persona invoca la condicin de representante de .otra, pero carece de representacin, el
acto jurdico as celebrado es res nter alios acta e inoponible al representado, ya que al no producirse la
ratificacin del obligado mediante la gestin de negocios, el acto a su respecto, es ineficaz" (del voto en disidencia del doctor VILLANVEVA) 340
"Los actos jurdicos ejecutados sin existir representacin son nulos, salvo si mediare ejecucin del
contrato por el tercero o ratificacin expresa o tcita
SCBA, 29112/58 , LL, 98-364.
SCBA, 29/12/58, LL, 98-364 .
339 CPaz Letrada SFe, 7/7/77, lA, 1978-1-426.
340 CPaz Letrada SFe, 7/7/77, lA, 1978-1-426.
337
338
10
OviC'do Bustos .
146
GESTIN DE NEGOCIOS
de la persona cuya representacin se hubiere invocadO"341.
"La administracin de propiedades por cuenta de

otro importa un vnculo de mandato" 342.
"La relacin fluctuante de crdito y dbito emanada de un mandato de administracin de propiedades, configura, no una cuenta corriente, sino una
cuenta simple o de gestin, cada uno de cuyos movimientos conserva su individualidad aunque por razones prcticas se contabilicen juntos" 343.
"Si el mandatario obra excediendo sus poderes,
conociendo quienes con l celebraron el acto el defecto de su representacin, el mismo carece de validez
mientras no acaeciera la ratificacin. En este supuesto, no se produce efecto jurdico alguno mientras
no se ratifique el convenio" 344
341
342
343
344
STrib SFe, Sala 1 CivCom, 12/3/58, luris, 20-194.

CCivCom Rosario, Sala n, 28/12/56,Juris, 10-253.
CCivCom Rosario, Sala n, 28/12/56, luris, 10-253.
CNCiv, Sala F, 10/6/77, lA. 1978-1-404.
CAPITULO
VI
A)
66.
67.
68 .
69 .
70.
71.
72.
73.
74 .
75.
76.
77.
78.
79.
Cdigo Civil francs y cdigos en l inspirados: chileno. colombiano y salvadoreo ...... ........... ..... ..... ...... ....... ... .. ...... .. .
Cdigo Civil espaol y Cdigo Civil panameo: sus innovaciones .;.... ... ... ........ .
Cdigo Civil alemn .............................. .
Cdigo Civil suizo de las Obligaciones .
Cdigo Civil mexicano .................... ...... .
Cdigo Civil peruano ............ ................. .
Cdigo Civil brasileo ..... .......... ............ .
Cdigo Civil venezolano ....... ........ ......... .
Cdigo Civil italiano .................. ... .... ... . .
Cdigo Civil polaco ............ .. .. ....... .... .... .
Cdigo Civil portugus ...... .. ... ....... ........ .
CdIgo C"I
. ... .. .. .... ... ..... ...... ..... .

IVI Japones
Cdigo Civil ruso ............... .............. .. .... .
"Common law " ..... ..... .... .. ............ .... .. .... . .
B)
80.
81.
82.
LEGISLACiN COMPARADA
147
149
151
153
154
155
156
158
159
160
161
163
164
164
Los PROYECTOS DE REFORMA
Anteproyecto de Bibiloni .. ..... .. ..... .. ...... .

Proyecto de 1936 . ..... .......... .... .. .... . ...... ... .
Anteproyecto de 1954 ..... .... ....... ... .. .. ......
166
169
171
CAPTULO
VI
A)
Hacemos el tratamiento slo sobre la legislacin

por haber mencionado a lo largo del trabajo la opinin de tribunales y doctrinarios.
En las leyes hay dos corrientes que en algunos
cdigos convergen, estando la una determinada por
la influencia del Cdigo Civil francs y la otra por los
cdigos civiles alemn, suizo e italiano de 1942.
En un polo opuesto a ambas se encuentra la tesitura sostenida por el Cdigo Civil ruso que no regula
esta figura, limitndose a normar el enriquecimiento
sin causa. Prrafo aparte merece el derecho proveniente del sistema del cornrnon law.
66.
CDIGO CIVIL FRANCS Y CDIGOS EN L INSPI-
Sigue al
Cdigo Civil francs el Cdigo Civil de Chile, del que
son copia casi literal los de Colombia y El Salvador.
1) Hay gestin de negocios cuando alguien administra sin mandato los negocios de alguna persona, se
RADOS: CHILENO, COLOMBIANO Y SALVADOREO. -
148
GESTIN DE NEGOCIOS
obliga para con sta y la obliga en ciertos casos (arts.

1371 y 1372, Cd. Civil francs; art. 2286, Cd. Civil
chileno; art. 2304, Cd. Civil colombiano; art. 2037,
Cd. Civil salvadoreo).
2) Las obligaciones del gestor son las mismas
que las del mandatario (art. 1372, prr. 2, Cd. Civil
francs; art. 2287, Cd. Civil chileno; art. 2305, Cd.
Civil colombiano; art. 2039, Cd. Civil salvadoreo).
3) Criterio para su actuacin: un buen padre de
familia (art. 1374, prr. 1, Cd. Civil francs; art.
2288, Cd. Civil chileno; arto 2304, Cd. Civil colombiano; art. 2039, Cd. Civil salvadoreo).
4) Su responsabilidad podr ser mayor o menor
en razn de las circunstancias que le hayan determinado a la gestin (el juez puede moderar los daos e
intereses de las faltas o negligencia del gestor, art.
1374, Cd. Civil francs; arto 2288, Cd. Civil chileno;
art. 2306, Cd. Civil colombiano; art. 2039, Cd. Civil
salvadoreo).
5) Es responsable por culpa leve si asume voluntariamente la gestin; de toda culpa, si impide que
otros lo hiciesen y slo de dolo o culpa grave para salvar de un peligro inminente los intereses ajenos (art.
2288, Cd. Civil chileno; arto 2036, Cd. Civil colombiano; arto 2039, Cd. Civil salvadoreo).
6) Debe encargarse de las dependencias, continuar la gestin y si fallece el interesado hasta que los
herederos dispongan (arts. 1372 y 1373, Cd. Civil
francs; art. 2289, Cd. Civil chileno; arto 2307, Cd.
Civil colombiano; art. 2040, Cd. Civil salvadoreo).
7) Si el negocio ha sido bien administrado, el dueo debe reembolsar los gastos tiles y necesarios;
LEGISLACIN COMPARADA Y PROYECTOS DE REFORMA
149
cumplir las obligaciones asumidas por el gestor. No

est obligado al pago de salario. El gestor responde
de los perjuicios si el negocio ha sido mal administrado (art. 1375, Cd. Civil francs, no menciona la retribucin de los servicios de la gestin; art. 2290, Cd.
Civil chileno; art. 2308, Cd. Civil colombiano; art.
2041, Cd. Civil salvadoreo).
8) Si media prohibicin del interesado, responde
el dueo slo si le hubiere sido efectivamente til y
existiere la utilidad al tiempo de la demanda. El
juez puede conceder plazo para el pago a peticin de
parte y segn que por las circunstancias del demandado parezca equitativo (art. 2291, Cd. Civil chileno; art. 2309, Cd. Civil colombiano; arto 2042, Cd.
Civil salvadoreo).
9) Si por error hace negocio ajeno creyndolo
propio, tiene derecho a reembolso hasta la concurrencia de la utilidad efectiva que existiere al tiempo
de la demanda (art. 2292, Cd. Civil chileno; art.
2310, Cd. Civil colombiano; art. 2043, Cd. Civil salvadoreo).
10) El error en la persona no incide (art. 2293,
Cd. Civil chileno; art. 2311, Cd. Civil colombiano;
art. 2044, Cd. Civil salvadoreo).
11) El gestor no puede accionar contra el dueo
sin previa rendicin de cuentas documentada (art.
2294, Cd. Civil chileno; art. 2312, Cd. Civil colombiano; art. 2045, Cd. Civil salvadoreo).
67.
CDIGO CIVIL ESPAOL Y CDIGO CIVIL PANA-
1) El gestor "puede" requerir al interesado para que lo sustituya en la gestin,

si se hallase en estado de poder hacerlo por s (art.
MEO: SUS INNOVACIONES. -
150
GESTIN DE NEGOCIOS
1888, Cd. Civil espaol; art. 1630, Cd. Civil panameo).

2) Al igual que el Cdigo Civil francs, autorizan
a los jueces a moderar el monto de la indemnizacin
de los daos que por culpa o negligencia haya ocasionado al dueo, segn las circunstancias del caso (art.
3) Se hace responsable al gestor por delegar en
otro todos o alguno de los deberes a su cargo (art.
4) Varios gestores actuando conjuntamente tienen responsabilidad solidaria (art. 1890, prr. 2,
Cd. Civil espaol; arto 1632, prr. 2, Cd. Civil panameo).
5) Responde por caso fortuito: a) si hace operaciones arriesgadas que el dueo no acostumbra hacer; b) si pospone el inters ajeno al suyo propio (art.
6) La ratificacin produce el efecto del mandato
expreso (art. 1892, Cd. Civil espaol; art. 1634, Cd.
Civil panameo).
7) Aunque no ratifique el dueo que aproveche
las ventajas de la gestin, ser responsable de las
obligaciones contraldas en su inters, del pago de los
gastos tiles y necesarios, e indemnizar los perjuicios
que el gestor hubiere sufrido en el desempeo de su cargo (art. 1893, prr. 1, Cd. Civil espaol; arto 1635,
prr. 1, Cd. Civil panameo), o sea que descarta el
concepto de utilidad: basta que aproveche las ventajas
151
para responder por el todo, y adems indemnizar los

daos sufridos por el gestor.
8) La misma obligacin incumbe cuando la gestin hubiera tenido por objeto evitar algn perjuicio
inminente y manifiesto, aunque de ella no resulte
provecho alguno (art. 1893, prr. 20 , Cd. Civil espaol; art. 1635, prr. 20 , Cd. Civil panameo).
9) Incluyen la prestacin de alimentos y los gastos de sepelio dentro de la gestin (art. 1894, Cd. Civil espaol; art. 1636, Cd. Civil panameo).
68. CDIGO CIVIL ALEMN. -1) "El que gestione
un negocio por otra persona sin haber recibido mandato de sta ni hallarse obligado por otra causa, deber hacerlo del modo que exija el inters del dueo,
teniendo en cuenta su voluntad real y presunta" (art.
677).
2) "Si la gestin se hubiese emprendido contra la
voluntad real o presunta del dueo y el gerente debiera saberlo, estar obligado para con ste a la reparacin del dao resultante de la gestin, aunque no
haya cometido ninguna otra falta" (art. 678).
3) Se puede actuar contra la voluntad del dueo
para ejecutar un deber cuyo "cumplimiento sea de inters pblico' o un deber de alimentos (art. 679).
4) Para evitar un peligro inminente slo responde por dolo o falta grave (art. 680).
5) Debe dar aviso al dueo, esperar su decisin,
salvo que haya peligro en la demora (art. 681, parte
1a).
6) "Por lo dems, se aplican al gestor las reglas
del mandatario" (art. 681, parte 2 a ).
152
GESTIN DE NEGOCIOS
7) El gestor incapaz o de capacidad restringida
slo responde segn las reglas de responsabilidad por

actos ilcitos y sobre restitucin de lo adquirido sin
causa (art. 682). Ningn otro cdigo enfoca el supuesto mencionado en segundo trmino.
8) "Si la gestin se hubiese emprendido con arreglo al inters, a la voluntad real o presunta del dueo, podr el gerente, como lo podra un mandatario,
pedir el reembolso de sus gastos" (art. 683, parte a).
Se aplica esta regla a la actuacin del gestor en los
supuestos del arto 679, o sea, contra la prohibicin
del dueo, pero sta se opone a un cumplimiento de
inters pblico o a un deber de alimentos.
9) Si no concurren las condiciones del nmero
anterior el dueo debe restituir al gestor todo lo que
perciba de la gestin, con arreglo a lo dispuesto sobre
la restitucin de lo adquirido sin causa. Si el dueo
ratifica, se aplica el art. 683, o sea, pedir el reembolso
como mandatario.
JO) No tiene el gestor los derechos que la ley le
acuerda si no tiene intencin de exigir el reembolso
(art. 685, parte la).
11) "Cuando padre, madre o abuelos den alimentos a sus descendientes, o recprocamente, no deber
admitirse, en caso de duda, la intencin de exigir el
reembolso del que los ha recibido" (art. 685, prr. 2).
12) El error sobre la persona del dueo no incide
(art. 686).
13) No se aplican las reglas que anteceden cuando alguien gestiona un negocio ajeno creyndolo propio (art. 687, prr. 1).
153
14) Si sabiendo que es ajeno lo trata como propio, el dueo del negocio podra hacer valer los derechos que resultan de los arts. 677, 678,681 Y 682; Y si
los hiciere valer, estar obligado para con el gerente
conforme a lo dispuesto en el inc. 1 (sic parte la) del
art. 684 (art. 687, prr. 2).
69.
CDIGO CIVIL SUIZO DE LAS OBLIGACIONES.-
1) "Aquel que sin mandato gestiona el negocio de otro,

est obligado a gestionarlo conforme a los intereses y a
las intenciones presumibles del dueo" (art. 419).
2) Responde por toda culpa, que se apreciar con
menos rigor si intervino "para prevenir un dao del
cual este ltimo estaba amenazado" (art. 420, partes
1a y 2 a ).
3) La gestin contra la prohibicin del dueo que

no sea contraria a las leyes ni a las costumbres, obligar aun por los casos fortuitos, salvo que pruebe que
hubiesen tambin sobrevenido sin su intervencin
(art. 420, parte 3a).
4) El incapaz es responsable en la misma medida
que en el Cdigo Civil alemn, pero no se menciona a
persona con capacidad restringida.
5) "Cuando su inters mandaba que la gestin
fuese emprendida, el dueo debe reembolsar al gestor
los gastos e intereses; todos los gastos necesarios as
como los gastos tiles justificados por las circunstancias, descargndolo en la misma medida de todos los
compromisos que ha asumido e indemnizarlo de todo
dao que el juez fijar libremente".
Esta disposicin puede ser invocada por aquel
que ha dado a su gestin los cuidados necesarios, aun
si el resultado esperado no fue obtenido.
154
GESTIN DE NEGOCIOS
En cuanto a los gastos que e! gestor no tiene derecho a repetir, tiene el derecho a reintegro como en
materia de enriquecimiento ilegtimo (art. 422).
6) Cuando la gestin no es emprendida en inters del dueo, puede apropiarse de las ganancias que
resulten y resarcir slo en la medida del enriquecimiento (art. 423).
7) La ratificacin hace aplicables las reglas de!
mandato (art. 474).
70. CDIGO CIVIL MEXICANO. - 1) El gestor debe
obrar conforme a los intereses del dueo (art. 1896).
2) Debe emplear toda la diligencia que emplea
en los negocios propios (art. 1897).
3) Si tiene por objeto evitar un dao inminente
no responde ms que por su dolo o falta grave (art.
1898).
4) Si la gestin se ejecuta contra la voluntad real
o presunta del dueo, debe reparar los daos y perjuicios que resulten a aqul "aunque no haya falta"
(art. 1899).
5) Responde por caso fortuito si hace operaciones arriesgadas "aunque el dueo del negocio tuviera
costumbre hacerlas", o si obrase ms en inters propio
que en e! del dueo (art. 1900).
6) Responde por delegacin en otro y debe dar
aviso (arts. 1901 y 1902).
7) El dueo de negocios u tilmente gestionados"
debe cumplir las obligaciones que el gestor asumi,
pagarle los gastos necesarios ms los intereses legales, pero no tiene el gestor derecho a retribucin alguna por la gestin (arts. 1903 y 1904).
155
8) Actuando contra la voluntad expresa del dueo, si ste se aprovecha del beneficio de la gestin,
debe pagar al gestor los gastos "hasta donde alcancen
los beneficios, a no ser que la gestin hubiere tenido
por objeto librar al dueo de un deber impuesto en
inters pblico, en cuyo caso debe pagar todos los
gastos necesarios hechos (art. 1905).
9) La ratificacin produce todos los efectos del
mandato y es retroactiva al dta del inicio de la gestin

(art. 1906).
Si el dueo no ratifica, slo responder de
los gastos hasta la concurrencia de la ventaja que obtuvo (art. 1907).
JO)
11) La prestacin de alimentos y los gastos funerarios son reembolsables (arts. 1908 y 1909).
71. CDIGO CIVIL PERUANO. - 1) "El qu~ sin ser
mandatario asume conscientemente el desempeo de
los negocios o la administracin de los bienes de otro
que lo ignora, est obligado a dirigir y manejar tilmente y en provecho del dueo, los negocios o la administracin a su cargo" (art. 1656). El incapaz de
aceptar un mandato lo es igualmente para obligarse
como gestor, pero es responsable de los daos que
cause y del enriquecimiento indebido (art. 1656, parte 2 a ).
2) El gestor se obliga en la medida de un mandatario, "en cuanto sea aplicable" (art. 1657).
3) "El juez apreciar para fijar la amplitud de la
responsabilidad, las circunstancias que indujeron al
gestor a encargarse de la gestin" (art. 1658).
156
GESTIN DE NEGOCIOS
4) En caso de pluralidad de gestores su responsabilidad es solidaria (art. 1659).

5) Responde por caso fortuito cuando: a) realice operaciones distintas del giro habitual del dueo;
b) hubiese pospuesto el inters de ste al propio; e)
cuando se inici la gestin contra la voluntad expresa
o presunta del dueo. Cesa dicha responsabilidad si
prueba que hubiese ocurrido igualmente, si no hubiera actuado (art. 1660).
6) La ratificacin del dueo produce los efectos
del mandato expreso y opera retroactiva mente (art.
1661).
7) Si no ratifica, y aprovecha las ventajas, reSponde por las obligaciones contradas en su inters e
indemnizar los gastos y los perjuicios que hubiese
sufrido el gestor en el desempeo de la gestin.
Surge la misma obligacin cuando tiende a evitar un peligro inminente, aunque no resulte provecho
alguno (art. 1662).
8) La utilidad del gasto se apreciar al momento
en que se hizo (art. 1663).
9) Si presta alimentos un extrao no obligado,
tiene derecho al reembolso (art. 1664).
72. CDIGO CIVIL BRASILEO. - 1) Sin autorizacin del interesado, el que interviene en la gestin del
negocio ajeno, lo dirige segn el inters y la voluntad
presumible de su dueo, hace responsable a ste y a
las personas con las que trata (art. 1331).
2) La gestin iniciada contra la voluntad expresa
o presunta del interesado, lo hace responder por caso
fortuito, salvo que pruebe que hubiere ocurrido lo
mismo (art. 1332).
157
3) "En el caso precedente, si los perjuicios de la

gestin excedieren su provecho, podr el dueo del
negocio exigir que el gestor restituya las cosas al estado anterior, o lo indemnice de la diferencia" (art. 1333).
4) Debe dar aviso y continuar si de la espera resulta peligro, y si fallece el interesado, esperar instrucciones de los herederos (arts. 1334 y 1335).
5) Debe emplear" toda su diligencia habitual" y
responde de cualquier culpa (art. 1336).
6) Responde del sustituto, y si son varios gestores su responsabilidad es solidaria (art. 1337).
7) Responde por caso fortui to si hace operaciones arriesgadas, "aun cuando el dueo acostumbrase
hacerlas", o si pospone los intereses del mismo a los
propios. Si el dueo se aprovechase de la gestin,
debe indemnizar al gestor los gastos y los perjuicios
que hubiese sufrido (art. 1338).
8) El negocio "tilmente administrado" obliga al
dueo a cumplir las obligaciones asumidas por el
gestor, reembolsarle los gastos tiles y necesarios,
con los intereses legales desde el desembolso. "La
utilidad o necesidad del gasto se apreciar no por el resultado obtenido, sino segn las circunstancias de la
ocasin en que se hicieron" (art. 1339).
9) Se aplica el artculo anterior a supuestos de

perjuicios inminentes o cuando redunde en provecho
manifiesto para el dueo. El reembolso al gestor
nunca exceder de la ventaja obtenida (art. 1340).
10) La prestacin de alimentos y los gastos de
entierro son recuperables (arts. 1341 y 1342). Cesa
dicho derecho cuando actu con nimo de hacer una
liberalidad.
158
GESTIN DE NEGOCIOS
J 1) La ratificacin por e! dueo produce efectos

de mandato y es retroactiva (art. 1343).
J 2) Si el dueo" desaprueba la gestin por contraria a sus intereses, regir lo dispuesto en los arts .
1332 y 1333, salvo lo estatuido en el art. 1340" (artculo 1344).
J 3) Los negocios del gestor que fuesen comunes
con los del dueo, y que no pueden administrarse separadamente, se tiene "al gestor por socio de aqul",
y este ltimo slo est obligado en razn de las ventajas obtenidas (art. 1345) .
73 . CDIGO CIVIL VENEZOLANO. - 1) Requiere

que el gestor asuma "conscientemente" la gestin.
Debe continuarla y acabarla hasta que el dueo o sus
herederos puedan proveer por s mismos. Se somete
a las reglas del mandato (arts. 1173, parte la y 1174).
2) "El gestor procurar mediante avisos por la
prensa y por cualquier otro medio ponerse en comunicacin con el dueo" (art. 1173, parte 2a ).
3) El incapaz de aceptar mandato no puede obligarse como gestor; ser siempre responsable por los
daos que ha causado por su culpa y obligado por el
enriquecimiento sin causa (art. 1173, parte 3").
4) Debe poner el cuidado de un buen padre de familia. Los jueces pueden moderar la indemnizacin
por culpa de! gestor, segn las circunstancias que lo
indujeron a encargarse del negocio (art. 1175).
5) El negocio que ha sido bien administrado, obliga al dueo a cumplir las obligaciones contradas por
el gestor, indemnizarlo de las obligaciones y reembolsarle los gastos necesarios o tiles, con los intereses desde e! da en que fueron hechos (art. 1176).
159
No se aplica si hay prohibicin del dueo, a menos que ella sea contraria a la ley, al orden pblico o
a las buenas costumbres (art. 1176, parte 2 a ).
6) La ratificacin del dueo produce todos los
efectos del mandato, aunque la gestin haya sido realizada por quien crey gestionar su propio negocio
(art. 1177).
74. CDIGO CIVIL ITALIANO. -1) "Quien sin estar obligado asume conscientemente la gestin de un
negocio ajeno", debe continuarla y conducirla a trmino mientras el interesado o sus herederos no puedan proveer (art. 2028).
2) El gestor debe ser capaz de contratar (artculo
2029).
3) Est sujeto a las mismas obligaciones que un

mandatario. El juez, segn las circunstancias que
han inducido a asumir la gestin, puede moderar el
resarcimiento de los daos que deba resarcir por su
culpa (art. 2030).
4) Si la gestin ha "sido iniciada tilmente" obliga al dueo a asumir las obligaciones contradas por
el gestor, reembolsarle los gastos necesarios o tiles
con los intereses legales desde el da en que fueron
hechos (art. 2031). No se aplica a los actos hechos
contra la prohibicin del interesado, salvo que ella
sea contraria a la ley, al orden pblico o a las buenas
costumbres (art. 2031, prr. 2)
5) La ratificacin del interesado produce los
efectos del mandato, aun cuando se haya llevado a
cabo por persona que crea gestionar un negocio propio (art. 2032).
160
GESTIN DE NEGOCIOS
75. CDIGO CIVIL POLACO. - 1) "Aquel que sin

mandato gestiona el negocio de otro debe actuar en
inters del dueo y conforme a la voluntad probable
de este; est obligado a dar a la gestin del negocio la
debida diligencia" (art. 752).
2) Est obligado a informar al interesado, en la
medida de lo posible, esperar sus instrucciones y continuar la gestin hasta que el dueo pueda ocupars{
personalmente (art. 753, prr. 1).
3) Debe rendir cuentas y entregar todo lo obtenido para la persona para la cual actu. Si gestion
"conforme a sus deberes", puede demandar el reembolso de gastos ms el inters legal, y ser liberado de
las obligaciones asumidas (art. 753, prr. 2).
4) Si gestion contra la voluntad del dueo, no

puede pedir reembolso de los gastos y es responsable
del dao, a menos que la prohibicin "sea contraria a
la ley o a las reglas de la vida en sociedad" (art. 754).
5) "Cuando el gestor de negocios ha procedido a
efectuar cambios en los bienes de la persona cuyos
bienes gestiona, sin necesidad o ventajas manifiestas
de esta persona, o en contra de su voluntad y l la conoce, est obligado a restituir las cosas al estado anterior, y si no es posible debe reparar el dao". Puede retirar los gastos, si puede hacerlo sin daar la
cosa (art. 755).
6) La ratificacin del dueo produce los efectos
del mandato (art. 756).
7) El que con miras de evitar un peligro que
amenaza a otro, salva sus bienes, puede demandar a
ste el reembolso de los gastos justificados, aunque
su accin no hubiera producido efectos, y es respon-
161
sable slo de una falta intencIOnal o de una negligencia grave (art. 757).
76. CDIGO CIVIL PORTUGUS. -1) "Se da la gestin de negocios, cuando una persona asume la direccin del negocio ajeno en inters y por cuenta del respectivo dueo, sin estar para ello autorizada" (art.
464).
2) El gestor debe: a) actuar conforme a los intereses y a la voluntad real o presunta del dueo del negocio, siempre que sta no sea contraria a la ley o al
orden pblico u ofensiva a las buenas costumbres;
b) avisar al dueo, tan pronto como sea posible; c)
rendir cuentas, concluido el negocio, o cuando el dueo las exija; d) suministrar al dueo todas las informaciones relativas a la gestin; e) entregarle todo lo
recibido por la gestin "o el saldo de las respectivas
cuentas con los intereses legales, relativos a las sumas
de dinero, a partir del momento en que la entrega haya
sido efectuada" (art. 465).
3) Responde el gestor por los daos originados
por su culpa como por la interrupcin injustificada
de la gestin. Se considera culposa la actuacin del
gestor, cuando es disconforme con los intereses o la
voluntad real o presumible del dueo del negocio
(art. 466).
4) Habiendo varios gestores, son obligados solidariamente (art. 467).
5) Si la gestin fue conforme con los intereses y
la voluntad real o presumible del dueo, ste est
obligado a reembolsar al gestor los gastos que "fundadamente consider indispensables, y a indemnizarlo
de los perjuicios que haya sufrido" (art. 468, prr. O).
l. Oviedo Bustos.
162
GESTIN DE NEGOCIOS
6) Si no fue conforme a los trminos del artculo

anterior, el dueo del negocio responde segn las reglas del enriquecimiento sin causa, con excepcin de
lo que se dispone de inmediato (art. 468, prr. 2).
7) "La aprobacin de la gestin implica la renuncia al derecho de indemnizacin por los daos debidos a culpa del gestor y vale como reconocimiento de
los derechos que a ste son conferidos en el prr. 1
del artculo anterior" (art. 469).
8) La gestin no da derecho a ninguna remuneracin, salvo que corresponda al ejercicio de la actividad
profesional del gestor (art. 470, prr. 1).
9) Para fijar la remuneracin es aplicable lo dispuesto para el mandato oneroso. Si falta acuerdo, se
determinar por los aranceles profesionales, ya falta
de ellos, por los usos, y a falta de unos y otros, por
juicio de equidad (arts. 470, prr. 2, y 1158, prr. 2).
10) Sin perjuicio de lo anterior, es aplicable a los
negocios jurdicos celebrados en nombre del dueo lo
dispuesto acerca de la representacin sin poderes.
El negocio es ineficaz respecto del tercero en cuyo
nombre se contrat, a menos que lo ratifique. La ratificacin no est sujeta a forma alguna y tiene eficacia retroactiva, sin perjuicio de los derechos de terceros. Se considera negada la ratificacin si no se la
hace dentro del plazo que la otra parte fije a tal efecto. El tercero con quien se contrat, si el negocio no
es ratificado, tiene la facultad de revocar o rechazar,
salvo que en el momento de la celebracin conociese
la falta de poderes del representante (arts. 471, parte
la y 268).
11) Si el gestor las realiza en su propio nombre,
son extensivas a esos negocios, en la parte aplicable,
163
las disposiciones relativas al mandato sin representacin (art. 471, parte 2 a ).

J 2) "Si alguien gestiona un negocio ajeno, convencido que le pertenece, le es aplicable lo dispuesto
en esta seccin si ha aprovechado de la gestin; en
cualesquiera otras circunstancias, son aplicables a la
gestin las reglas del enriquecimiento sin causa, sin
perjuicio de otras que al caso cupieren" (art. 472,
prr. 1) .
J 3) "Si hubiese culpa del gestor en la violacin
del derecho ajeno, son aplicables al caso las reglas de
responsabilidad civil" (art. 472, prr. 2).
77. CDIGO CIVIL JAPONS. - 1) Una persona
que ha intervenido en la gestin de negocios para
otro sin estar obligado a hacerlo, debe conducir tal
negocio en la manera ms ventajosa para el principal
conforme a la naturaleza de tales asuntos" (art. 697,
parte 1a).
2) Si el gestor tiene conocimiento de la intencin
del principal o est en posicin de saber por inferenc ia, conducir el negocio de conformidad con tal intencin (art. 697, prr. 2).
3) Si un gestor ha gestionado los asuntos del
principal para proteger a este ltimo de un dao inminente a su persona, reputacin o propiedad, el primero no debe compensar ningn dao que ha sido
causado por sta; a menos que haya actuado de mala
fe o con grave negligencia (art. 698).
4) Debe dar noticia, sin demora, de que ha emprendido la gestin; sin embargo, no se aplicar esto
en casos en que el principal estaba ya enterado de la

gestin (art. 699) .
164
GESTIN DE NEGOCIOS
5) Debe continuar la gestin hasta que el principal. su sucesor o su representante legal estn en situacin de conducir sus negocios; sin embargo, esto
no se aplicar, si es evidente que tal continuacin sera contraria a la intencin del principal o perjudicial
a sus intereses (art. 700).
6) Debe informar y rendir cuentas como un mandatario (art. 701) .
7) El gestor puede demandar el pago de cualquier gasto til para el principal. Si ha asumido
una obligacin que es considerada necesaria para la
gestin de los negocios puede requerir al principal
que la ejecute en su lugar y , si la obligacin no est
vencida, que proporcione seguridades adecuadas (art.
702 , prrs. l y 2, Y art. 650, prr. 2).
8) Si conducen los negocios contra la intencin
del principal. se aplicarn las reglas del enriquecimiento y en la medida en que se haya enriquecido
(art. 702, prr. 3).
78. CDIGO CIVIL RUSO. - No legisla la gestin
de negocios, ni la toma en cuenta al tratar el mandato ni el enriquecimiento sin causa.
N
79. COMMON LAW - No trata este tema salvo

algunos supuestos espordicos. S tiene en cuenta
especialmente el enriquecimiento injusto o beneficio
injusto (unjust enrichment OY unjust benefit).
En alguna medida permite que opere el instituto
en estudio, pero teniendo como fundamento nicamente la necesidad y as hablan de agency of necessity
(agencia de necesidad).
165
Dentro de ella sitan: a) separacin de cnyuges

como resultado de la inconducta del esposo: la mujer
tiene derecho a accionar por crdito para necesidades
en su calidad de agente de necesidad (agent of necessity) y este derecho no puede ser excluido por ninguna prohibicin hecha a la esposa o al comerciante;
b) si, separada del marido, se ve compelida por una
emergencia a pedir dinero prestado por tal motivo, el
prestamista tiene accin contra el cnyuge por dicho
monto.
Qu son necesidades? 1) Los gastos razonables, debiendo otros determinar qu es razonable; 2)
los gastos causdicos para hacer valer sus derechos;
3) con la nica excepcin de la cnyuge que incurre
en gasto para protegerse de los actos de violencia del
marido, ella no tiene derecho a recurrir al instituto
en estudio cuando vive separada de l, si tiene me'
dios para mantenerse por s misma; 4) tambin puede recurrir a este instituto, si, viviendo juntos, el marido no le provee lo suficiente para que se mantenga
apropiadamente.
Se incluyen los gastos funerarios. Tambin se
les da cabida cuando el empleado debe proteger los
intereses de su principal, mediante actos de carcter
excepcional. En esas circunstancias, tiene autorizacin implcita para obligar a su principal por cualquier acto honestamente realizado en su inters bajo
la presin de una real necesidad comercial.
En general, si hay peligro inminente puede vender las mercaderas o cosas perecederas 345.
345 MORRIS, JOHN y otros, The Law of Contracts, 22nd ed ..
London. Sweet & Maxwell. 1961. vol. n. p. 27 Y ss .. n U 28 y si
guientes.
166
GESTIN DE NEGOCIOS
B) Los
PROYECTOS DE REFORMA
80. ANTEPROYECTO DE B,B,LON,. - Critica a

nuestro Cdigo alegando que: 1) "El gobierno del patrimonio es el efecto de la capacidad civil" 346.
2) Un tercero no puede interferir en patrimonio
ajeno, libremente, cuando le parezca que sera til su
gestin 347.
3) Nuestro Cdigo, en ninguno de los artculos
de este titulo, hace la menor referencia a la condicin
esencial de este instituto, que es su justificacin de
actuar cuando "el dueo de los negocios no puede
atenderlos por s mismo" 348.
4) "Basta la utilidad considerada con la laxitud
que comporta la idea y que autoriza expresamente la
ley : arts. 2297 y 1535"349.
5) Los trabajos deben ser urgentes o requeridos
por alguna razn. "Presente el dueo, nadie sino l
puede resolver lo que estime conveniente" 350.
6) "A eso se refieren los Cdigos alemn, art. 677,
y suizo, art. 419, cuando dicen que 'la gestin debe
hacerse de acuerdo con los intereses y las intenciones
1856.
"6
BIBILONI ,
347 B1BILONI,
J. A., Anteproyecto, t. 11, p . 407 , nota arts . 1855 y

J . A .. Anteproyecto,
t. n, p. 407, nota arts. 1855 y
1856.
348
BIBILONI ,
J . A., Anteproyecto, t. 11, p . 407, nota arts. 1855 y
349 BIBllONl,
J . A . An.teproyecto , t. 11. p. 408 , nota arts . 1855 y
1856.
1856.
350 BIBILONI,
1856.
J. A.. Anteproyecto, t. 11 , p . 408, nota arls. 1855 y
167
presumibles del interesado'. Va de s. que su intencin nunca puede ser que se le entrometa, estando
presente, un curador improvisado, que haga gastos
intiles, y alteraciones en las cosas que cambian su
condicin" 351.
7) Cita, por ltimo, al juez Evans, en un libro ingls, olvidando que los principios del common law
tienen aplicacin muy limitada en nuestro pas, pues
no aceptarnos el individualismo a ultranza que es
norma en dichos pases, al menos en materia de derecho civil.
En el artculo introductorio hace una modificacin de aparente importancia porque circunscribe la
actuacin del gestor a los supuestos de ausencia o imposibilidadd del dueo. Agregando que: "debe hacerlo corno el inters de ste lo exige, segn su voluntad conocida o presunta" 352.
El gestor debe dar aviso al dueo y esperar la
respuesta, salvo caso de urgencia para evitar un dao
inminente 353.
Si actuase antes de recibir respuesta o contra la
prohibicin expresa o tcita, responder el gestor por
hecho fortuito, "a menos que probase que el dao se
hubiera producido aunque no hubiera intervenidO"354.
351 BfBILONI,
J.
A.,
Anteproyecto, 1.
n. p. 408, nota arts, 1855 y
1856.
352 BIBILONI, J. A., Anteproyecto, t. n, p. 407. "Art. 1855: El
que sin mandato, ni obligacin, gestiona para otro los asuntos
que no est en situacin de atender por su ausencia u otra causa
de imposibilidad, debe hacerlo como el inters de ste lo exige,
n
segn su voluntad conocida o presunta
353 BIBILONI, J. A., Anteproyecto, 1. 11, p. 407, art. 1856.
354 BIBILONI. J. A., Anteproyecto. t. n. p. 407, art. 1857.
168
GESTIN DE NEGOCIOS
En el art. 1858 comienza a tratar conjuntamente

gestin de negocios y empleo til, aclarando que no
se tiene en cuenta la prohibicin del dueo cuando:
a) es un deber cuyo cumplimiento es de inters pblico; b) o uno legal, de alimentos; e) gastos de sepultura de personas a quien se debiera alimentos 355. Responde slo por dolo o culpa grave cuando
tiene por objeto evitar un peligro inminente 356
Los arts. 1860 a 1867 son idnticos a los arts.
2284 y ss. del Cd. Civil, salvo mnimas modificaciones de redaccin 357. El art. 1868 da el concepto de
"utilidad": "lo que el gestor poda y deba creer que el
interesado habra igualmente emprendido si se hubiera encontrado en condicin de obrar" 358. Los
arts. 1869 y 1870 son idnticos a los arts. 2298, 2299 Y
2300 del Cd. Civil 359. El art. 1871 es casi igual al
art. 2301 del Cd. Civil salvo que en la ltima parte
aplica las reglas sobre el enriquecimiento sin causa 360,
El art. 1872 es similar al art. 2303, con el agregado de las excepciones de urgencia para evitar un
dao inminente y de cumplimiento de inters pblico
o legal (alimentos) o gastos de sepultura 361.
El art. 1874 es idntico al 2305 del Cd. Civil y el
art. 1875 es una aplicacin del art. 2289 in fine, am355 BIBILONI,
356 BIBILONI,
357 BIBILONI,
J. A., Anteproyecto, t. 11, p. 408, ar!. 1855.

J. A., Anteproyecto, t. n, p. 409, art. 1859.
J. A., Anteproyecto, !. 11, p. 409410, ar!s. 1860
a 1867.
J. A., Antepmyeclo, t. n, p. 410, art. 1868.
J. A., Anteproyecto, t. n, p. 410, arts. 1869 y 1870.
BIBILONI, J. A., Anteproyecto, t. n, p. 410.
358 BIBILONI,
359 BIBILONI,
360
361 BIBILONI,
J. A., Anteproyecto,
!.
11, p. 410.
169
pliado a alimentos. El art. 1876, similar al 2303, evita el problema del dueo incapaz, y sujeta a las reglas
del enriquecimiento sin causa en cuanto procediere,
pero previamente otorga las acciones que se dan contra los gestores 362.
El art. 1877 es aplicacin del art. 2289, Cd. Civil. Los arts. 1878 a 1881 se refieren a alimentos y
empleo tij363.
Comentando la supresin del art. 2306 (empleo
til), afirma que: "El concepto de utilidad es demasiado vago para que se entregue a terceros la direccin de asuntos que no les competen y que deben ser
pagados con el dinero de otros" 364.
81. PROYECTO DE 1936. - En el examen y discusin previos, en lo referente a los requisitos constitutivos de la gestin, el doctor MARTtNEZ PAZ sostuvo que
no es indispensable para que haya gestin de negocios que se refiera a un asunto que su dueo no est
en situacin de atender. "El peligro que se debe evitar mediante la exigencia del mencionado requisito,
es ms ilusorio que real, porque las legislaciones
tienden a restringir el cobro por el tercero cuando el
negocio no hubiera sido tilmente emprendido" 365.
"La gestin de negocios no puede estar reglada
por limitaciones como la que impugna, que, por otra
parte, no han sido establecidas por el Cdigo alemn,
donde no se exige el aviso previo, ni por el suizo" 366.
362 BIBILONI,
363 BIBILONI,
J. A., Anteproyecto, t. 11, p. 411.

J. A., Anteproyecto, t. 11, p. 412.
J. A., Anteproyecto, t. n, p. 412.

Reforma del Cdigo Civil, 1936, t. n, art. 1855, p. 406.
366 Reforma del Cdigo Civil, 1936, t. n. p. 406.
364 BIBILONI,
365
170
GESTIN DE NEGOCIOS
Por el doctor REPETTO las palabras suprimidas

_" atender por su ausencia u otra causa de imposibilidad"- son tan solo explicativas de las que les preceden 36'.
En el informe la Comisin afirma que" el concepto excesivamente elstico del art. 2288 ha sido objeto
de una doble limitacin: exigirnos primero que se trate de un asunto ajeno, que el dueo no est en condiciones de a tender o dirigir, y segundo, que el gestor
debe dar aviso previo, siempre que ello fuera posible,
abstenindose de intervenir mientras no reciba respuesta, salvo caso de urgencia" 368.
Sin embargo, no han "credo necesario puntualizar las circunstancias en que debe considerar~e cumplido el primer requisito". El peligro de la intromisin de tercero sin razn atendible" se evita con el
rgimen adoptado 369.
El art. 1148 370 es una reunin de los dos primeros
artculos de BIBILONI con las supresiones ya indicadas.
Los requisitos estn dados en el arto 1150, que es
36'
368
Reforma del Cdigo Civil,

Artfculo 1148: "Quien sin
/936, t. n, p. 407.
/936, t. 1, p. 132133.
/936, t. 1, p. 132-133.
mandato ni deber alguno, intente gestionar asuntos ajenos que su dueo no est en situacin
de dirigir, deber, si fuere posible, darle aviso previo, abstenindose de inmiscuirse en ellos hasta que llegue la respuesta, a
no ser que mediare urgencia. Si interviniere antes de esa contestacin, o en contra de orden expresa o tcita, responder
de todo dao. aunque fuere causado por el hecho fortuito, salvo si
probare que se hubiera igualmente producido a falta de su injerencia.
En todos los casos, la gestin habr de realizarse de acuerdo
con la voluntad conocida o presunta del dueo del negocio",
369
370
171
una eopia literal de nuestro arto 2289, al igual que el

arto J 860 de B/B/WN/ 31I .
Tanto el Anteproyecto de BlBlLONI como el Proyecto de 1936 hacen responder al dueo incapaz 372
y legislan que la ratificacin equivale a mandato solamente respecto del dueo en sus relaciones con el
gestor 373 .
1954. - Pasos para adelante; pasos para atrs. Trata la gestin de negocios
dentro del ttulo del enriquecimiento sin causa. Que
"concurran otros factores para determinar ese aumento [mayor quantumJ, no es razn suficiente para
alterar el funcionamiento de la obligacin a cargo del
dueo del negocio 374.
Pasos para adelante: al concepto de gestin de
negocios l7S ; b) simplificacin en la regulacin; el
obligacin del dueo de indemnizar al gestor de todo
otro dao 376 .
82.
311
ANTEPROYECTO DE
Reforma del Cdigo Civil, 1936. t.
n.
p. 518
Y BIBlLONI,
J.
A., Anteproyec to, t. 11, p . 409.
Reforma del Cdigo Civil, 1936. t. n. art. 1156, p. 519 Y

J . A., Anreproyecto, t. n, art. 1867, p . 410 .
373 Reforma del Cdigo Civil, 1936, t. n , art. 1157, p . 520 Y
BIBlLONI, J . A., Anteproyecto, t. n, art. 1873, p. 411
3 74 LUMBfAS, J . J . - PONSA, R . - MAZZINGHI, J . A. - BARGALlO
CI RIO, J . S . - AlBERDI, R. J" Anteproyecto , p . 453 Y siguientes .
315 LLAMOIAS, J. J. - PONSA. R. - MAZlING HI, J . A. - BARGALLO
CIRIO, J. S. - ALBEROI , R. J., Anteproyecto , p . 453 . Art. 1067:
"Quien sin estar obligado asume conscientemente la gestin
de un -negocio ajeno, debe conducirla conforme a la conveniencia y a la presunta intendn del interesado, hasta que ste
o sus herederos se encuentren en s ituacin de proveer por si
mismos" .
376 LLAMBIAS, J. J . . PON SA, R . - MAZlINGHI, J . A. - BARGALLO
CIRIO, J . S . - ALBERDI , R . J., Anteproyecto, art. 1069, p . 454 .
372
BfBILONI,
172
GESTIN DE NEGOCIOS
Pasos para atrs: a) los daos al gestor "que el

juez determine" como si fuese potestativo del magistrado, pese a haber prueba del dao, el determinar su
indemnizacin o no; b) retornar a la excesiva proteccin del incapaz, situacin ampliamente superada
por los dos proyectos anteriores; e) tratarlo como un
caso de enriquecimiento sin causa; ti) por ltimo,
tratar especialmente la "gestin anormal" 377.
Y contina la dependencia ... ya no se la liga a los
contratos; se la vincula al enriquecimiento sin causa ...
CrRIO,
377 LLAMBAS, J.
J. S. - ALBERDI,
J. -
PONSA,
R. - MAlZINGHf, J. A. - BARGAllO
R. J., Anteproyecto, art. 1070, p. 454.
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NDICE ALFABTICO
(Los nmeros remiten a las pginas)
A
Accin
contraria: 1O,5l.
de tercero pagador: 143.
directa: 10.
subrogatoria: 92, 135.
Actio
de in rem verso: 14,20,30,71,123.
negotiorum gestorum
contraria: 14,20, 7l.
directa: 14,71.
Acto
de administracin: 32 a 36. 38. 40
a45,65,138.
de conservacin: 35, 38, 40 a 45,

65.
de disposicin: 32 a 34, 38, 40. 43
a 45, 65,137.
jurdico stricto sensu: 11, 56. 63,
91,94.
no patrimonial: 25.
que se refiere directa o indirectamente a los intereses patrimoniales de otro: 17, 18.
singular o plural: 23, 24.
Actos
de cooperacin jurdica: 11.

jurdicos: 64,65.
jurdicos y materiales: 23.40,138.
materiales: 35.
objeto de ratificacin: 124.

semejantes a los negocios: 11.
Adquisicin de un derecho nuevo:
34.
Alienidad
objetiva: 16, 17,29,30.
subjetiva: 16, 17, 18.
Anteproyecto
Bibiloni: 76, 79.
del ao 1954: 77.
Anulacin por incapacidad del gestor: 65, 66.
Aumento o disminucin de responsabilidad del gestor: 108.
Ausencia
de autorizacin legal o voluntaria: 46.
del dueo: 67.
B
Buen padre de familia: 18, 131, 158.
Buena fe: 38, 53, 82.
e
Capacidad
de contratar: 60,61.
de disponer: 61.
volitiva (de querer y entender):
61
178
Caso fortui to
aprovechamiento de la gestin
por parte del dueo: 111.
falta de aptitudes necesarias por
parte del gestor: 110.
intervencin que obsta a que gestione una persona ms apta:
110.
operaciones arriesgadas que el
dueo no acostumbra hacer: 78,
109,110,150.
perjuicio ocurrido hasta sin la
intervencin del gestor: 111.
prevalencia del inters propio del
gestor: 17, 110, 150.
Cesin de derechos: 13,23.25.
Comodato: 64, 13l.
Compraventa: 13.25.
Corpus luris
Gayo: 4, 38, 39.
Institutas (concepto de gestin):

5.
Juliano: 69.
Modestino: 7.
Papiniano: 39.
Paulo: 7.
Pomponio: 80.
Quinto Muscio Scaevola: 3.
Ulpiano:4,39,68.118.
Criterios
conducta de un buen padre de familia: 18, 131. 158.
cuidados necesarios: 153.
culpa por interrupcin injustificada: 161.
diligencia
como en los negocios propios:
154.
habitual: 151.
inters y voluntad real o presunta
del dueo: 152,161.
negocio
bien administrado: 158.
mal administrado: 149.
objetivo de oportunidad: 131.
tilmente
administrado: 157.
IN DICE ALFABTICO
gestionado: 154.
iniciada la gestin: 159.
Cuasicontrato: 8, 13, 18,32.56,63.
Curador de bienes: 42.
D
Dao
amenazado: 153.
inminente: 148, 151, 154, 156,
157,160,161,163.
moral: 26.
Debida diligencia: 20.
Delegacin de la gestin: 150. 154,
157.
Depsito: 64,131.
Derecho romano
accin
contraria: 6, 7.
de gestin de negocios: 1.
directa: 6, 7.
negotiorum gestorum: 6.
til: 7.
acciones
civiles y honorarias: 6.7.
iudicia contraria: 6.
pretorianas: 6.
tiles: 7.
actio
mandat;
contraria: 7.
directa: 6.
negotiorum gestorum
contraria: 7.
directa: 6.
actos
de conservacin, administracin
y disposicin: 39.40.
jurdicos o materiales: 40.
administrador de los negocios: S,
6.
ausencia
de administrados: 5.
de contrato: 5.
de mandato: 5.
ausentes: 4, 5.
bienes y actuaciones patrimonia~
les: 3.
179
NDICE ALFABTICO
concepto de gestin: ~.
diligencia: 5,6.
dominus negoti;: 7.
dueo: 5.
ausente: 4, 5.
ignorancia del dueo presente: 5.
intervencin voluntaria en patri~
monio de otro: 3.
ius
civile: 7.
honorarium: 7.
juicios extraordinarios: 7.
negocio
abandonado: 5.
de un ausente: 5.
negotiorum gestorum: 5.
origen de la gestin de negocios: 3.
pretor urbano: 6.
razn de la utilidad: S, 7.
rendicin de cuentas: 5.
representacin de ausente citado
ajuicio: 3.
urgencia: 5.
utilidad del ausente: 4 a 7.
Donacin: 13,25.
remuneratoria: 58.
Dueo
ausente: 67.68.
ignorante de la gestin: 67.
indefensin de los negocios: 68.
menor o incapaz: 55, 67,112.
muerte: 106, 148.
obligaciones
gastos
e intereses: 113,142,152,158
a 160.
necesarios y tiles: 113, 153,
159.
gratuidad de la gestin: 113,
148,149,154.
liberacin e indemnizacin de
las obligaciones contraidas:
150,151,153,154, 158, 159,
161,164.
responsabilidad por daos y
perjuicios que sufra el gestor:
117,150,153,154.
ratificacin: ver Ratificacin.
E
Edicto
de negotiis geslis: 3.
pretoriano: 4.
Edificacin: 81. 82.
Empleo til: 25.
Enriquecimiento sin causa: 1, 14,
25,71,73,111,164.
elementos configurantes: 123, 124.
reintegro: 154, 162, 163.
Equidad: 55.
Error
inexcusable: 55.
sobre la ajenidad del negocio: 31,
52,53,149,152.
sobre la persona: 32, 52, 53, 55,
56,149,152.
Espontaneidad: 12,23.
Estipulacin
a nombre de tercero sin su autorizacin: 65,86,87.
en favor de tercero: 85, 86.
F
Falta de orden o ignorancia del dueo: 5.
Fianza: 51,82.
Fuentes
doble: lO, 11.
mixta: 9.
nica: 8, 9.
acto unilateral de voluntad: 9.
equidad: 10.
espontaneidad: 8, 9.
hecho
de la gestin: 9.
y la ley: 10.
voluntario: 8,9.
legal
para el dueo; 10, 11.
Y acto de voluntad para el
gestor: 10, 11.
ley:9,1O.
manifestacin unilateral de voluntad y obligacin ex lege:
10,11.
180
tNDICE ALFABTICO
momento de iniciacin de
la gestin: 9 i.
tiempo posterior al negocio
que hace a su ratificacin
G
tcita: 137.
fuentes: ver Fuentes.
Gastos
gestio patrimonii: 24.
indispensables: 161.
tiles y necesarios: 19 a 21. 33.
gestiones sucesivas: 24.
113,148 a 151, 157 a 159, 164.
gestor: ver Gestor.
Gestin de negocios
impropia: 14.
asimilacin de efectos a las obliirregular: 54, 122, 123.
gaciones del mandatario: 13.
obligaciones
ausencia
del dueo: ver Dueo.
de autorizacin: 12.
del gestor: ver Gestor.
de mandato: 121, 147, 148.
requisitos: ver Requisitos.
de obligacin legal o convencioresponsabilidad del gestor: ver
nal: 12.
Gestor.
capacidad del gestor: ver Gestor.
nica: 24.
concepto
con objeto mltiple: 24.
de las Institutas: 5.
til: 9.
legal: 12.151, 153 a 156, 158 a
Gestor
161,163.
capacidad: 12,60,61. 159.
de la totalidad de un patrimonio:
de administrar: 65, 66.
24.
de disponer: 65,66.
derecho romano: ver Derecho roincapacidad: 62,63,152, 153,155,
mano.
158.
diferencias con otros institutos
anulacin del acto: 65,66.
contrato
obligaciones: 105 Y siguientes.
por cuenta de quien corresasimiliacin a las obligaciones
ponda: 90, 91.
por persona a designar: 87.
del mandatario: 142, 151.
88.
155,159.
estipulacin
aviso al dueo: 105, 151, 157,
a favor de terceros: 85.
158,160,161,163.
a nombre de terceros sin su
concepto: 8.
autorizacin: 86.
continuacin y finalizacin del
mandato: 93, 94. 145, 146.
negocio: 105,148, 160, 164.
invalidez de lo realizado en
incapacidad o imposibilidad
exceso de poder: 146.
para continuar: 106.
tcito: 13,94,95, 135 a 139.
muerte del gestor: 106.
caracterizacin: 135 a 140.
rendicin de cuentas: 107,142,
consentimiento tcito: 97,
149,160,161,164.
98.
pluralidad de gestores: 150, 156,
doctrinas sobre el distingo:
161.
96.
responsabilidad: 108 Y ss., 148,
inaccin o silencio como
153.
manifestacin de voluncaso fortuito: ver Caso fortuito.
tad: 97, 98.
voluntad: 10.
voluntariedad: 8, 9.
181
INDICE ALFABTICO
culpa
criterio objetivo: 108, 110,
111,148,151.
criterio subjetivo: 109. 110.
facul tad judicial de moderar
los daos y perjuicios por
negligencia del gestor: 148,
150,155,158,159.
frente a terceros contratantes:
143.
gratuidad de la gestin: 59.60,
113 a 117,162.
negocio abandonado: 109.

solidaridad: 150,156, 161.
H
Hechos materiales: 34, 35.
I
Intencin
de hacerse reembolsar 10 gastado:
18,52,57.
de no hacer una liberalidad: 17,
52,57.
de obligar al dueo: 17,23,52.
eventualmente: 18.
Inters legtimo: 17.51,52.
Interposicin de personas: 1, 11.
doctrinas sobre el distingo: 96.

inaccin o silencio como manifestacin de voluntad: 97.
momento de iniciacin de la
gestin: 97.
sancin legal: 99.
tiempo posterior al negocio que
hace a su ratificacin tcita:
137.
Mutuo: 64.
N
Negocio
abandonado: 68.
ajeno: 16,23.
bien administrado: 18. 148, 149.
nuevo: 34. 36. 40.
preexistente: 33 a 35. 37.
o
Obligacin
con otro: 48.
del dueo: ver Dueo.
del gestor: ver Gestor.
existente: 47.
inexistente: 47.
preexistente: 58.
vlida: 48, 49.
Legitimacin: 11,61.
Liberacin de obligaciones contra
das: 64.
Locacin: 25, 81, 13l.
de obra: 130, 131.
de servicios: 64, 130, 131.
Pago: 51, 82.

de intereses: 64.
Permuta: 13.25.
Poseedor
de buena fe: 81, 82.
de mala fe: 81, 82.
Prohibicin del dueo: 17, 19,48,
49,52.
expresa: 49.
invlida: 51.
recupero de gastos: 50.
tcita: 49.
vlida: 51.
Provecho manifiesto: 157.
Proyecto del ao 1936: 77.
M
Mandato: 11, 13,40. 43, 46, 64, 93,
95,116,118. 120.
tcito: 1, 13,49,94.
apariencia de derecho: 100.
caracterizacin: 136 a 137, 140.
consentimiento tcito: 97.
182
INDICE ALFABTICO
Q
Quasi ex contractu: 13.
Quasi ex mandato: 13.
R
Ratificacin: 19, 24, 29. 54, 65. 87.
92,93,117 a 123, 159.
a pedido del tercero con mandato:
126.
actos objeto de la ratificacin:
124, 125.
alcances: 122.
aprobacin de la gestin: 162.
comparar: 118.
efectos de la ratificacin: 125,
142,143,155.
enriquecimiento sin causa: 123,
124.
equiparacin con el mandato:
119, 120, 143, 154 a 156, 158 a
160.
equiparar: 118.
error terminolgico y conceptual:
117a119.
gestin irregular: 122.
informacin y/o intimacin al
dueo a que asuma el negocio:
125,126,149,150.
intereses: 131, 132.
mora: 131,132.
naturaleza jurdica: 124.
parcial: 129.
ratihabitio rnandatu aequiparatur:
1,117aIl9.
relaciones entre gestor y dueo
antes de la ratificacin: 125.
126,142.
significado
de la regla "ratificacin equivale a mandato": 126.
del efecto retroactivo de la ratificacin: 126.
transformacin de la gestin en
mandato: 119, 133, 143, 150.
Reembolso de gastos: 17 a 19,50,64,
113.
Representacin: 11, 14, 24, 25, 91,
92.
capacidad del representante: 65.
indirecta: 12, 14,91,92.
sin poder: 24, 162.
Requisitos de la gestin de negocios
falta de autorizacin voluntaria o
legal: 23, 46.
contra la voluntad real o presunta del dueo: 151, 154,
156,164.
espontaneidad: 46.
inters legitimo: 51,151.
obligacin
contrada con otro: 48.
existente: 47, 48.
inexistente: 47, 48.
preexistente: 58.
vlida: 48.
prohibicin del dueo: 48, 49,
153,155,159,160.
expresa: 49.
tcita: 49.
reembolso de gastos en caso de
prohibicin: 50, 51.
intencin de obligar al dueo del
negocio
error respecto a la persona: 52,
53.
no hacer una liberalidad: 52,
152.
obligacin eventual del dueo:
17,19,20,23,52.
reembolso de los gastos: 52.
jurisprudencia
administracin de propiedades: 146.
cobro de medianeria: 153.
compradores que comparecen
a escriturar por derecho propio: 140.
comunidad hereditaria: 138,
139.
concubimito: 140.
condominio: 141.
183
NDICE ALFABTICO
edificacin del terreno ajeno:
141.
gastos
de atencin de salud y sepul-
tura: 140.
realizados para alimentar y
cuidar al insano no existiendo obligacin legal:

139.
honorarios por servicios mdicos y sanatorios incluidos en
la demanda: 139.
reparaciones urgentes para evitarderrumbes: 140, 141.
negocio ajeno
actos
de administracin: 32.
de conservacin: 32.
de disposicin: 32.
jurdicos: 23. 24,138.
materiales: 23, 138.
no patrimoniales: 25.
adquisicin de un derecho nuevo; 34.
alienidad
objetiva: 28.
subjetiva: 28.
error
inexcusable: 1,55.
sobre la ajenidad del negocio:
31.
sobre la persona: 32.
gestin nica con objeto mltiple: 24.
gestiones sucesivas: 24.
indefensin del negocio: 68, 69.
indiferencia de que el dueo lo
sea en sentido tcnico: 46.
derecho
personal: 46.
real: 64.
sabiendo que es propio: 153.
segn la jurisprudencia de nuestros tribunales: 135 a 14l.
segp las fuentes de Vlez Srsfield: 15, 16.
hecho voluntario lcito: 15.

negocio ajeno: 16, 147.
alienidad
objetiva: 16, 17.
subjetiva: 16, 17.
teoras: 16,17.
utilidad del negocio: 18.
s
Simples actos o hechos licitos: 61.
Sociedad: 25.
T
Tutor: 42.
u
Urgente necesidad: 37.
Utilidad de la gestin o gestin til:
24,35,36,53,55,57,71,78,121,
156.
concepto: 74.
aspecto
individualista: 74.
social: 74.
contenido del vocablo: 72 a 74.
inters del dueo: 74 y 75.
Y voluntad real o presunta:
75 y 76.
utilidad patrimonial extrnseca: 73, 121.
jurisprudencia
condominio tilmente conducido: 141.
finalidad de conservacin: 141.
mejoras costosas: 141.
necesidad de ratificacin: 142.
v
Voluntad
conocida: 76, 77.
presunta: 76, 77.

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ALICIA M.

ALICIA M. OVIEDO BUSTOS

DE ALFREDO y RICARDO DEPALMA S.R.L.

Lavalle 1208 Buenos Aires

Derecho romano ................

FUENTE DE LAS OBLIGACIONES QUE ENGENDRA

Concepto preliminar de gestin ................

GESTIN DE NEGOCIOS EN NUESTRA LEY

Definicin legal de la gestin ....................

C) REQUISITOS DE LA GESTIN SEGN LAS FUENTES

Hecho voluntario lcito ............................. .

REALIZACIN DE NEGOCIO AJENO

11. Actos jurdicos y materiales ....................

Inexistencia, autorizacin legal o voluntaria ...........................................................

Hay gestin si cree que obra conforme a

C) INTENCIN DE OBLIGAR EVENTUALMENTE

Capacidad del gestor ................................

27. El planteo ..................................................

DIFERENCIAS CON OTROS INSTITUTOS

Estipulacin en favor de terceros (art.

OBLIGACIONES DEL GESTOR

Aviso al dueo del negocio ....................

RESPONSABILIDAD DEL GESTOR

Culpa. Aumento y disminucin de responsabilidad .... .. ... ....................... . ..... ... .. .

OBLIGACIONES DEL DUEO

Pago de los gastos. Intereses (art. 2288,

Error terminolgico y conceptual

E) EFECTOS DE LA GESTIN FRENTE A TERCEROS

Ausencia de representacin legal y de

SOBRE GESTIN DE NEGOCIOS

Requisitos de la gestin .. .... ..... ..... ... ......

Cdigo Civil italiano ....... ..... .. ................

Anteproyecto de Bibiloni .......................

Bibliograffa ................. .................. ... ...... ...... ........

f ndice alfabtico de materias ........ .. .......... .. .. .. ....

La fotocomposicin y armado de esta edicin

La socializacin del derecho es un hecho cierto

Derecho romano ............. ...

FUENTE DE LAS OBLIGACIONES QUE ENGENDRA

2. Concepto preliminar de gestin ..... .. .... .. ...

LA G ESTiN DE NEGOCIOS EN N UESTRA LEY

Definicin legal de la gesti n .. .. ............. .. .

C) REQUISITOS DE LA GESTiN SEGN LAS FUENTES

Hecho voluntario lcito .................... ........ ..

yen la prctica, tr. J.

RODRGUEZ DEL BARCO,

659 de la Ciudad, y muri en el 672 (182 aos antes

ningn derecho contra el que se hubiese entrometido

Pero tambin se aplicaba en casos de ignorancia

Digesto, libro XLIV, tt. VII, ley 5 in fine.

tualmente pueden surgir a favor del obligado directo

Sin embargo, encontramos que PAULO dice: "Se

J. M" Instituciones, p. 338.

Digesto, libro III, tt. V, ley 47.

FUENTE DE LAS OBLIGACIONES QUE ENGENDRA

surgen, y la ley, que a tal hecho imprime el crisma

DocTRINAS QUE PROPUGNAN UN DOBLE ORDEN DE

Opuesta y minoritaria es la corriente que

DE SEMO, G., La gestin de negocios ajenos, p. 32.

30 SPOTA, ALBERTO G., Instituciones de derecho civil.

A mayor abundamiento, veremos que la "prolijidad" de nuestra ley no es sinnimo de ausencia de

GESTIN DE NEGOCIOS EN NUESTRA LEY

5. DEFINICIN LEGAL DE LA GESTIN. - El art. 2289

del mandato tcito, al especificar que existe gestin