6.

SISTEMA DE LAS LEGTIMAS

6.1.SISTEMA DE LA RESERVA TOTAL DE LA HERENCIA.
La reserva total con distribucin forzosa no tiene hoy representantes en las
legislaciones. Por este sistema el causante debe dejar toda su herencia en forma
predeterminada por la ley a sus herederos legitimarios.
La reserva total con distribucin libre, que tiene antecedente en Aragn y Vizcaya,
es la que hoy est implantada en el Soviet segn la que" no pueden ser herederos
otras personas que los descendientes inmediatamente del causante, no pudiendo el
testador disponer de sus bienes para otras personas, pero s distribuirlos entre los
legitimarios a su disposicin.
6.2.SISTEMA DE LEGITIMA CON RESERVA PARCIAL DE LA
HERENCIA.
Este sistema tiene sus variantes que estudiaremos someramente en sus tres formas:
1.- Distribucin forzosa: Esla que se realiza con:
2.- Distribucin libre: en donde el testador puede disponer de entre los legitimarios
libremente.
3.- Con porciones de distribucin forzosa (la legtima) y con porcin de distribucin
libre (la mejora) y parte para la libre disposicin (libertad de testar) lo siguen Per,
Chile, Colombia y Guatemala (Castn y Tobeas).
Con estas nociones pasamos a definir la legtima

Siguiendo esta doctrina, nuestro ordenamiento sea filia al rgimen que reconoce la
sucesin forzosa, consagrando la institucin de la legtima. Mediante este sistema,
toda persona puede disponer libremente de todo su patrimonio a ttulo oneroso. Ms
propiamente an: tambin a ttulo gratuito. Sea por donacin o por testamento. Pero
en la medida que se disponga de la parte denominada o disponible, el acto de
liberalidad estar sujeto a colacin, en el primer caso, o a reduccin, en el segundo,
si se excede de los lmites establecidos. No debe olvidarse que el derecho sucesorio
es eventual, vinculado a un acontecimiento cuya realizacin es cierta: la muerte, y
por ende, la apertura de la sucesin. Se diferencia en el lo del derecho condicional,
en que ste depende de una realizacin incierta. No obstante, en aquel hay una
incertidumbre en relacin as la ocurrencia de ese acontecimiento entraar o no la
creacin del derecho.

7. INSTITUCION Y SUSTITUCION DE HEREDEROS Y LEGATARIOS

7.1. INSTITUCION DE HEREDEROS.

El ttulo al que se refiere este captulo es nuevo. El Cdigo derogado trataba estos
institutos en forma dispersa. El artculo 686 del mismo se ocupaba de la institucin
y el artculo 706 de la sustitucin, a pesar de que Calle propuso diecinueve artculos
en un ttulo denominado Del heredero testamentario que no fueron considerados en
el Cdigo anterior. Con buen criterio, Lanatta abog para que el Cdigo actual,
despus de tratar la legtima que se refiere a los herederos forzosos, se ocupe de la
institucin que se refiere a los herederos voluntarios y a los legatarios; tratando
enseguida la sustitucin.

La institucin de herederos es el nombramiento que hace el testador para designar a

sus herederos o legatarios.
La institucin de herederos exige dos requisitos:

Debe recaer en persona cierta

Debe ser hecha slo en testamento (artculo 734).

En el caso que no revista en estos requisitos ser declarada nula.

Si el acto jurdico no reviste esta forma es nulo conforme al artculo 140, inciso 4.
La certidumbre se refiere a la claridad y precisin que debe tener el nombramiento
del heredero, de tal manera que sea inconfundible la persona designada como tal.
Esta puede ser persona natural, incluyendo al concebido a condicin de que nazca
vivo. Tambin puede ser heredero la persona jurdica.
Tal como hemos estudiado respecto a las formas en que una persona puede suceder,
la institucin de heredero es a ttulo universal y comprende la totalidad de los
bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia o una cuota parte de
ellos; principio que enuncia el artculo 735 del Cdigo, declarando adems que el
error del testador en la denominacin no modifica la naturaleza de la disposicin.
Esta ltima afirmacin fue agregada por la Comisin Revisora y sirve para aclarar
que lo que vale es la naturaleza del derecho que el testador atribuye a sus sucesores,
independientemente del error que pueda cometer en su designacin. El Cdigo Civil
de Chile hace tambin esta aclaracin en sus artculos 1097 y 1104. Comentando el
mismo, Somarriva (221, p. 23) nos dice que estas advertencias -ms propias de la
ctedra que de un Cdigo- tienen una explicacin histrica. Ella se encuentra en el

desarrollo de la legislacin espaola. Cuando sta estuvo vigente en nuestro

continente antes de la dacin de nuestros cdigos, se le daba mayor importancia a la
designacin que se haca en el testamento del sucesor como heredero o legatario,
que a su verdadero carcter de tal. O sea, rega la regla inversa en caso de este error.
Ms tarde, el Cdigo Civil espaol, en su artculo 668, establecera lo contrario al
sealar que en la duda, aunque el testador no haya usado materialmente la palabra
heredero, si su voluntad est clara acerca de este concepto, valdr la disposicin
como hecha a ttulo universal o de herencia. Igual disposicin tiene el Cdigo Civil
italiano (artculo 625).
Si el causante nombra a un legatario para que lo suceda en todos sus bienes no
tendr esa condicin, sino la de heredero. Viceversa, si designa heredero a una
persona dejndole un bien determinado, el beneficiario ser considerado legatario.
Lo expuesto es importante por la naturaleza expansiva del derecho del heredero,
quien adquiere cualquier bien del cual no haya dispuesto el testador; mientras la
naturaleza del derecho del legatario, contrariamente, es singular, limitndose a los
bienes materia del legado.
El artculo 736 dispone que la institucin de heredero forzoso se har en forma
simple y absoluta, y que las modalidades que imponga el testador se tendrn por no
puestas. Esta norma contiene dos partes. Consideramos que la primera de ellas no
resulta del todo correcta, pues el heredero forzoso debe su asignacin a un mandato
legal y no a la voluntad del testador. La segunda parte es la reiteracin de lo
preceptuado en el artculo 733 que impide al testador privar al heredero necesario de
su legitima -salvo en los casos expresamente determinados por la ley- o imponer

gravamen, modalidad, o sustitucin alguna sobre ella. Contrario sensu, el testador

puede imponer a los herederos voluntarios condiciones y cargos que no sean
contrarios a la ley, a las buenas costumbres y al libre ejercicio de los derechos
fundamentales de la persona (artculo 738).
El testador que no tenga herederos forzosos puede instituir uno o ms herederos
voluntarios y sealar la parte de la herencia que asigna a cada uno. Si no lo
determina, sucedern en partes iguales (artculo 737). El propsito de esta
disposicin, como lo seala el ponente en la Exposicin de Motivos, es admitir que
el testador puede instituir herederos voluntarios solamente cuando carece de
herederos forzosos. Si tiene estos ltimos, tales son los nicos y universales
herederos, pudiendo el testador designar legatarios con cargo a la cuota de libre
disposicin, mas no herederos. Hay que tener en cuenta que cuando concurren
herederos voluntarios y legatarios, la parte que corresponde a los primeros no ser
menor de la cuarta parte de la herencia, reducindose los legados si fuere necesario.
As lo determina el artculo 771 que acoge el rgimen de la cuarta falcidia, que
hemos esbozado en el captulo de la legtima y la porcin de libre disposicin y que
estudiaremos ms amplia-mente en el correspondiente a los legados.
Una ejecutoria suprema del 8 de enero de 1945 seal que, habiendo el causante
instituido como herederos voluntarios en partes iguales a siete de sus sobrinos y
fallecido uno de ellos antes que el testador, su parte acrece la de los dems
herederos instituidos. El Dictamen Fiscal sostuvo, por el contrario, que la premuerte
produca la caducidad de la stima parte, correspondiendo ella a los herederos
legales. Cornejo Chvez (65, p. 212) la comenta sin pronunciarse.

7.2. INSTITUCION DE LEGATARIOS

Al igual que en el caso de los herederos, esta institucin debe ser hecha slo en
testamento y recaer en persona cierta (artculo 734), a excepcin del legado
caritativo que analizaremos en el captulo de los legados, a que se refiere el artculo
763.
La institucin de legatario es a ttulo particular y se limita a determinados bienes o a
una parte de ellos, no modificando la naturaleza de la disposicin el error del
testador en la denominacin (artculo 735).
El derecho de los legatarios es con cargo a la cuota de libre disposicin. As, podr
recaer sobre la tercera parte o la mitad de la herencia, segn el caso, cuando el
testador tiene herederos forzosos, y sobre la totalidad de los bienes hereditarios
cuando no tenga aqullos (artculo 738). Los legatarios pueden ser varios,
debindose sealar los bienes asignados a cada uno. Y cuando se dispone de toda la
herencia en legados, el nmero de stos tiene que ser necesariamente plural, pues ya
no se admite -como lo permita el Cdigo anterior- que la trasmisin sucesoria de la
totalidad de la herencia sea a ttulo de legado. Ese es el sentido del artculo 738.
Permite distribuir toda la herencia en legados cuando el testador tiene la libre
disposicin de todos sus bienes. Si dejara todos sus bienes a un legatario, habra
error en la denominacin y, conforme al artculo 735, el sucesor ser considerado
heredero. Igualmente, si hace legados particulares y lega lo restante de sus bienes a
otra persona, sta suceder como heredero. Esta ltima situacin est legislada en el
artculo 3720 del Cdigo Civil argentino con el nombre de legado de remanente.

Como en el caso del heredero voluntario, el legatario puede estar sujeto a

condiciones y cargos no contrarios a la ley, a las buenas costumbres y al libre
ejercicio de los derechos fundamentales de la persona (artculo 738).
7.3. HEREDEROS LEGALES
Si el testador que carece de herederos forzosos no ha instituido herederos
voluntarios y dispone en legados de slo parte de sus bienes, el remanente que
hubiere corresponde a sus herederos legales (artculo 739). La disposicin se refiere
a la sucesin mixta: parte testada, reglada por el testamento, y parte intestada,
normada por la ley, y es la reiteracin de lo expresado en el artculo 815,inciso 5,
que seala que la herencia corresponde a los herederos legales cuando el testador
que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en testamento no ha
dispuesto de todos sus bienes en legados: caso en el cual la sucesin legal slo
funciona con respecto a los bienes no dispuestos por el causante. Por lo tanto, el
artculo que se comenta resulta meramente explicativo, para distinguir los conceptos
de herederos forzosos, herederos voluntarios y herederos legales. En efecto, estos
ltimos son los sealados en el artculo 816, de acuerdo al orden que establece el
mismo. Los herederos forzosos son aquellos herederos legales que la ley ampara
con el derecho a la legtima. Los herederos voluntarios son los que suceden por
institucin expresa del testador cuando no hay herederos forzosos. Aqullos pueden
ser herederos legales no forzosos o personas que no tienen la condicin de herederos
legales reconocidos en el artculo 816, y que adquieren la condicin de herederos
por la simple designacin como tales por parte del testador.
7.4. SUSTITUCION DE HEREDEROS Y LEGATARIOS

El concepto de sustitucin est referido a la facultad que tiene el testador de

nombrar a una persona para que reciba lo que deja a un heredero voluntario o
legatario instituido, en ciertos casos en que uno u otro o ambos no recogen la
herencia o legado. Como dice el significado etimolgico de la palabra, se trata de
una institucin que est debajo o subordinada a otra.
Previsin testamentaria para sustituir a una persona en el lugar del primeramente
llamado, para el caso de que ste no pueda o no quiera heredar.
El testador puede designar sustituto de los herederos voluntarios y de los legatarios
para el caso en que el instituido muera antes que el testador, o que renuncie a la
herencia o al legado o que los pierda por indignidad (artculo 740). Este precepto
precisa dos cuestiones que no estaban claras en el artculo 706 del Cdigo derogado,
que se ocupaba del tema, concretando que la sustitucin puede hacerse slo por
testamento, al igual que la institucin, y que se refiere a los herederos voluntarios y
no a los forzosos.
El artculo 740 es de aplicacin en los casos de premoriencia, renuncia o indignidad
del instituido, siendo esta ltima situacin una novedad en nuestro ordenamiento, no
contemplada en el Cdigo de 1936. Se ha eliminado correctamente el caso de la no
aceptacin que mencionaba el Cdigo anterior, pues esta institucin no existe en
nuestro rgimen legal. Es decir, o se renuncia a la herencia o sta se da por
aceptada, como hemos analizado en el captulo correspondiente.

La norma no menciona la desheredacin por una razn obvia: sta funciona contra
los herederos forzosos mientras que la sustitucin opera tratndose de herederos
voluntarios y de legatarios.
Los herederos voluntarios y los legatarios sustitutos quedan sujetos a las mismas
condiciones y cargos que el instituido, a menos que el testador disponga otra cosa, o
que las condiciones y cargos impuestos sean por su naturaleza inherentes a la
persona del instituido (artculo 741).
La jurisprudencia argentina ha resuelto un caso interesante en el cual en un
testamento se dej legados a nombre de ciertas personas y si ellas muriesen antes
que el testador, a sus herederos. El tribunal entendi que la clusula favoreca a los
herederos legales y no a los testamentarios. Comentando el fallo. Borda (37, p. 350)
opina que le parece prudente la interpretacin, mientras no se demuestre que el
causante conoca el testamento en que se desplazaba a los herederos legtimos y que
era a los testamentarios a quienes quera beneficiar.
Se reconocen cuatro clases de sustitucin: la vulgar, ordinaria o directa, que es la
nica que contempla nuestro Cdigo; consistente en la designacin por el testador
de una persona para que reemplace al heredero voluntario o al legatario instituido
cuando uno u otro o ambos no puedan o no quieran recibir la herencia o legado; la
pupilar, que consista en el nombramiento del sustituto que haca el padre del
heredero, para el caso en que ste muriese despus de su causante, sin poder hacer
testamento por su condicin impber; la cuasi pupilar o ejemplar, por la cual el
testador nombraba un sustituto para su heredero que falleciera sin poder otorgar

testamento por su estado de incapacidad mental; y la fideicomisaria, consistente en

la institucin de heredero con el encargo de trasmitir la herencia a un sustituto
indicado por el causante, dentro de un plazo o a la muerte del instituido. En esta
clase de sustitucin el testador acta como fideicomitente, el instituido como
fiduciario y el sustituto como fideicomisario. El Cdigo de 1852 legisl las cuatro
formas, la Comisin Reformadora presidida por Calle acept la vulgar y la
fideicomisaria, pero el Cdigo de 1936 conserv slo la primera de estas; criterio
que ha seguido el actual Cdigo.
Se trata de una institucin en desuso, razn por la cual el legislador la ha reducido a
su mnima expresin, evitando que un particular disponga de sus bienes en forma
indefinida a travs de las generaciones futuras.

8. CIRCUNSTANCIAS DEL CONCUBINO

Si bien en nuestra Constitucin Poltica vigente se establece que los concubinos que no
estn impedidos de contraer matrimonio, o no posean otra caracterstica de un concubinato
impuro, establecen una sociedad sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales. Sin
embargo nuestra legislacin es clara al determinar que el concubino no hereda, no se le
considera heredero forzoso, no obstante si podra heredar como legatario y recibir la
porcin de libre disposicin.
A pesar de lo mencionado al concubino que sobrevive le va a corresponder el menaje
del hogar de conformidad con lo dispuesto en el artculo 320 y el derecho de preferencia

para la adjudicacin de la casa en que habita la familia y del establecimiento comercial,

artesanal, u otro de carcter familiar
Durante mucho tiempo, el tema de derechos sucesorios entre concubinos ha sido
materia de debate tanto en la opinin pblica como en la comisin revisora, pues
se ha expresado que el otorgamiento de derechos hereditarios tendra como
consecuencia borrar unadelas diferencias queexiste entrelas personas
casadas,ypor tantodesalentaraelmatrimonio.
El Dr.FernndezArce hace referencia aque el art. 9 de la ConstitucinPolticadel
Per seha recogidocomo una necesidadsocial,pero quesus efectosdebenlimitarse
al rgimen dela sociedadde gananciales,yno extenderseenningncaso al mbito
hereditario.
Peronuestra realidades muydiferente, pues un estudio realizadodeterminaque enel
Perel 60% de las familiasestn formadas por unionesconcubinarias queelderecho
no puede ignorar, ni marginarporquecrea una incertidumbre paraestasparejas,
sobretodo despus quese produceeldeceso de ellos.
Debido a este injusto quese realizabaaldejar delado al que convivio ehizovida
encomn
conelconcubino(a)fallecido
es
que
surgi
laleyN
30007
elcualestablecereconocerderechos entrelos miembrosdeuniones dehecho,
Laley30007, publicadael 17 de abril de2013, modificalos artculos 326,724,
816y2030 delCdigo Civil, elInciso 4 delArtculo 425yel
Artculo 831
delCdigoProcesal Civilylos Artculos 35, 38yelInciso4 del Artculo 39
delaLey26662,ytiene por objetoreconocerderechos sucesorios entreun varnyuna
mujer,libres
de
impedimentomatrimonial,
queconforman
unaunin
de
hecho,esdecir,reconoce el derecho sucesorio delconcubinato propio(quese
encuentranaptos paraasumirelmatrimonio).

Laconstitucinde1979estableciensuartculo9quelauninestabledeun
varnyunamujer,libresdeimpedimentomatrimonial,queformanunhogardehecho
poreltiempoyenlascondicionesquesealalaley,dalugaraunasociedaddebienesq
uesesujetaalrgimendelasociedaddeganancialesencuantoesaplicable.Deestaf
orma,elconstituyentediounpasoimportanteenelreconocimientodelosderechospr
ovenientesdelconcubinato.Hastaentonces,sehabareconocidoqueestevnculos
olamentedabalugaralaaccindeenriquecimientoindebido,deacuerdoalprincipiod
equeaquelqueseenriqueceindebidamenteaexpensasdeotroestobligadoalarest
itucin,Porellos,elpreceptocitadoesnosolonovedoso,sinoqueconstituyeunavanc
esignificativoenelreconocimientodelosderechosprovenientesdeestasituacinde
hecho.Lacartade1993ratificoensuartculo5estereconocimiento.
Concordanteconl,elcdigocivilharecogidoelmismoprincipioensuart

culo326,
quediceas:Launindehecho,voluntariamenterealizadaymantenidaporun
varnyunamujer,libresdeimpedimentomatrimonial,paraalcanzarfinalidadesy
cumpldeberessemejantesalosdelmatrimonio,originaunasociedaddebienes
que
se
sujetaalrgimende
sociedaddegananciales,encuantolefuereaplicable,siemprequedichauninh
ayaduradoporlomenosdosaoscontinuos.
Laposesinconstantedeestadoapartirdefechaaproximadapuedeprob
arseconcualquieradelosmediosadmitidosporlaleyprocesal,siemprequeexist
aunprincipio de prueba escrita.
Launindehechoterminapormuerte,ausencia(declaracindetalynode
muertepresunta),mutuoacuerdoodecisinunilateral,Enesteltimocaso,eljue
zpuedeconceder,aeleccindelabandonado,unacantidaddedineroporconcep
todeindemnizacinounapensindealimentos,ademsdelosderechosquelec
orrespondan deconformidad conelrgimende sociedad degananciales.
Tratndosedelaunindehechoquenorenalascondicionessealadas
enesteartculo,elinteresadotieneexpedita,ensucaso,laaccindeenriquecimi
entoindebido.
Respectoalosderechossucesoriosdelosconcubinosentres,JackVigi
(88,p.15)manifestenlaComisinRevisoraqueelartculo1106delCdigoCivil
bolivianoconsagrabaderechossucesoriosafavordelosconvivientes,similares
alosquegozanloscasados.Expresoquetraaacolacindichoprecepto,sines
tardeacuerdocon su incorporacin, a finde conocerlaopinin delos dems
miembros
delaComisinRevisora.Agregoquesiseoptabaporlasolucindeotorgarderec
hoshereditariosalosconcubinos,prcticamenteseborraranlasdiferenciascon
laspersonascasadas,aexcepcindelstatusmatrimonial,elderechoallevarela
pellidoylaposibilidaddeadoptarqueestlimitadaaloscasados(artculo378delc
digocivil).Argumentoquedeesaformasedesalentaraanmselmatrimonio,
habidacuentaqueloshijosmatrimonialestienen,conformealtextoconstitucion
al,losmismosderechosquelosnacidosfueradelmatrimonio.Porsuparte,eldoct
orCesarFernndezArcemanifestqueelartculo9delaConstitucinPolticadel
Perseharecogidocomounanecesidadsocial,peroquesusefectosdebenlimit
arsealrgimendesociedaddegananciales,ynoextenderseenningncasoalm
bitohereditario,Deotrolado,eldoctorEdmundoHayadelaTorremanifestquen
oeraconvenientequeelCdigoCivilotorgaralosintegrantesdeunaunindehe
chomayoresderechosquelos queles confiere laConstitucin Poltica
delPer.
Expresoqueelartculo1108delCdigoCivilboliviano,tenasussustentoenlaCo
nstitucinPolticadelEstadoboliviano,loquenoocurraennuestrocaso,LaComi
sinRevisora,conel
voto
unnimedelos
doctoresFernndezArce,quepresidialasesin,HayadelaTorre,ZamalloaLoai
zayBigioChrem,acordnoconferirderechossucesoriosalosconcubinos.Porc
onsiguiente,elconcubinonotienederechoaheredaralotro,nileasisteelderecho
dehabitacincontenidoenelartculo
731
del
CdigoCivil
ni
elusufructolegalquele
confiere
elnumeral
732
delcuerpocivilvigente.Ntese,adems,queelarticulo816ylosartculos724y72

9delCdigoCivil,referidosalasucesinintestadaytestamentaria,respectivam
ente,noincluyenalconcubinocomoheredero;sinembargoestepuedeserinstitu
idocomolegatarioporelotrodentrodeloslmitesyformalidadeslegales(88,p.15
).
Noobstante,alconcubinoquesobrevivelecorrespondeelmenajedelhog
ardeconformidadconlodispuestoenelartculo320,yelderechodepreferenciap
aralaadjudicacindelacasaenquehabitalafamiliaydelestablecimientoagrcol
a,artesanal,industrialocomercialdecarcterfamiliar,conlaobligacindereinte
grarelexcesodevalor,silohubiera,aqueserefiere
elartculo323;derechoqueratificalaExposicindeMotivosdelaComisinRevis
ora(88,p.15).Igualmente,sondeaplicacinlosartculoscorrespondientesdelC
digoCivilparalaliquidacindelasociedad degananciales.
Loexpuestoesaplicablealconcubinatopropiamentedicho.Ellegislador
de1984hadistinguidoaeste,elcualdalugaraunrgimenparecidoaldelasocied
addegananciales,delconcubinatoimpropio,quequedacircunscritotansoloala
comentadaaccin deenriquecimiento indebido.
Hoy,debereconocersequeelconcubinatomoreuxorioestaencaminoac
onferir derecho hereditarioalconcubino en lasucesin desu amante.
A)
Fundamento:

Lanormase sustenta enquela familia quenacedeunaunin de

hechomerece la proteccin constitucional. Bajo esapremisayatendiendo
alosfundamentosdelderechosucesorio,como
es
laproteccin
a
lafamilia,estn
claraslas
razones
para
reconocerderechoshereditariosentreconvivientes.Queel
CdigoCivil
seguaelmodelo defamilia matrimonial dela Constitucin de 1979,
porloqueno
se
reconocanderechoshereditarios
alos
convivientes.Lasprevisiones
de
laConstitucin
de
1993
no
estuvieronpresentesen el legislador del Cdigo Civil, quedata de1984.Sin
embargo, enel nuevo panoramaconstitucional, donde elmodelode familia
es ms comprensivo aotros tipos de familia, la decisindellegislador
eramuyesperadaparalos convivientes. Segn laLeyN 30007, la
demandaparaestoscasos deberacompaarse con la prueba delacalidad
de sobreviviente delauninde hecho. A lasolicitud de sucesinintestada
sedeberacompaar laconstancia deinscripcin dela unin de
hechoenelRegistroPersonal".

B)

Procedencia
sucesorios:

Paraquela

unin

para

dehecho

elreconocimiento

dlugaraderechos

dederechos

sucesorios

es

requisito querena lascondicionessealadas enelartculo 326delCdigo

Civilyse encuentrevigenteal momento delfallecimiento decualquieradesus
miembros.
ART. 326 Cdigo Civil

Launin de hecho,voluntariamenterealizadaymantenidapor un
varnyuna
mujer,libres
de
impedimento
matrimonial,paraalcanzarfinalidadesycumplirdeberes
semejantesalos
delmatrimonio,origina una sociedadde bienes quesesujeta alrgimende
sociedad
degananciales,en
cuanto
le
fuere
aplicable,siemprequedichaunin hayadurado porlo menos dos aos
continuos.
Laposesin constantede estado apartir defechaaproximada puede
probarseconcualquiera delos medios admitidos por laleyprocesal,
siemprequeexista unprincipio de prueba escrita.
Launin de hecho terminapor muerte,ausencia,mutuo acuerdo
odecisinunilateral. En este ltimo caso, el juezpuedeconceder, a eleccin
del abandonado,una cantidadde dinero por conceptode indemnizacin o
una pensin dealimentos,adems delos derechos quele correspondande
conformidadconel rgimen desociedad degananciales.
Tratndosedela
unin
de
hechoqueno
renalascondicionessealadas
enesteartculo,el
interesado
tiene
expedita,en su caso, la accin deenriquecimientoindebido.
Lasunionesdehechoquerenanlascondicionessealadasenelpres
enteartculoproducen, respecto de sus miembros, derechosydeberes
sucesorios,similares
a
los
delmatrimonio,
por
lo
quelas
disposicionescontenidas enlosartculos 725, 727, 730, 731, 732, 822, 823,
824y825 delCdigo Civil se aplicanalintegrantesobrevivientedela unin
dehecho en los trminos en quese aplicaranalcnyuge.
Deacuerdoalartculo 326 delCdigo Civil, unaunin de hecho
oconcubinato debe reunirobligatoriamente las siguientescondiciones:
-Se trate deunaunin monogmica heterosexual, con vocacin
dehabitualidadypermanencia, queconforma un hogar dehecho. Efecto
deestasituacinjurdica, se reconoce la sociedad degananciales.
-Deben los convivientescompartirhabitacin, lechoytecho. Esto es,
quelasparejas
de
hecho
lleven
su
vida
tal
como
si
fuesencnyuges,compartiendointimidadyvidasexual en un contexto de un
fuerte lazo afectivo.
-Clima defidelidadyexclusividad. Se excluye porlo tanto, que
algunodelos convivientesestncasado o tenga otraunin de hecho.
-la
unin
de
hecho,
debeextendersepor
unperodo
prolongado(permanencia),adems desercontinuae ininterrumpida. Si bien
la Constitucin noespecifica la extensin delperodo, el artculo 326 del

CC s lo hace, disponiendocomo tiempo mnimo 2 aos de convivencia.

-Apariencia devida conyugal debeser pblicaynotoria.

-Formacin de un hogarde hechoentrepersonasconcapacidad

nupcial.

-Reconocimiento
delacomunidad
de
bienes,implica
que
elpatrimonioadquiridodurante launin de hechopertenecenalos dos
convivientes.
-La plena comunidad de vida quellevan los convivientes. Es deciren
un"aparente matrimonio."
-Existencia deciertas obligaciones no patrimoniales. Ejemplo:
eldeber defidelidadentrequienes laconforman.
-Obligaciones de cooperacin o de tipo alimentaria.Ejemplo:
extincin de launin de hecho, pordecisin unilateral, la
parejaabandonada puede solicitarindemnizacin o pensin alimenticia[art.
326 CC].
-La unin de hechogenera unadinmica a partir dela cual se
originandependenciasentre
los
convivientes.
Porejemplo,
el
varntrabajaytraedineroylamujerdesarrolla laboresdelhogar.

C)
Reconocimiento dederechos sucesorios:
Se reconocenderechos sucesorios afavor delos miembros
deuniones dehechoinscritasenel Registro Personal, de conformidadcon lo
establecidoenelartculo 49 delaLey26662,LeydeCompetenciaNotarial en
Asuntos NoContenciosos, o reconocidas por lava judicial.
Sin perjuicio de lo antesestablecido, el integrantesobreviviente
puedesolicitarelreconocimientojudicial
dela
unindehecho
si
antesdelfallecimientodelcausanteno
sehubiera
realizado
la
inscripcinregistralindicadaenel prrafoanterior.
Procede elreconocimiento dela unin dehecho existente entreel
varnylamujer quevoluntariamentecumplancon losrequisitos establecidos
en el artculo326 delCdigo Civil)yparaelloconformeal artculo 46 de
laLey26662,LeydeCompetenciaNotarial enAsuntos No Contenciosos, la
solicituddebe incluir losiguiente:
1. Nombresyfirmas deambos solicitantes.

2. Reconocimiento expreso que conviven no menos de dos

(2)aosdemaneracontinua.
3. Declaracinexpresa delos solicitantes quese encuentran libres
deimpedimentomatrimonialyque ningunotiene vida encomn con otro
varn omujer,segnseaelcaso.
4. Certificadodomiciliario delos solicitantes.

5. Certificado negativo deunin de hecho tanto del varncomo de

lamujer,expedido por elregistropersonal de laoficina registral donde
domicilian lossolicitantes.
6. Declaracin
de
dos(2)
testigos
indicando
quelos
solicitantesconvivendos (2)aoscontinuos oms.
7. Otrosdocumentos queacrediten quela unin de hecho tienepor lo
menosdos (2)aoscontinuos.
Unavezcumplido con los requisitos antes indicadosypresentadala
solicitudanteelNotarioPblico, este funcionario pblicomandaapublicar un
extracto de lasolicitud de conformidadcon lo establecido enelartculo 13
delaLey26662.Transcurridos quince(15) dastiles desdela publicacin del
ltimo aviso, sin quese hubiera formulado oposicin, elnotarioextiende
eltestimonio de escriturapblica con la declaracindelreconocimiento dela
unin de hechoentrelosconvivientesconforme exige elartculo 48 de
laLeyNro. 26662. Cumplido eltrmiteindicadoenelartculo 48, el notario
remitepartesalregistropersonal de laSUNARPdellugar donde domicilian los
solicitantes.
Tambin se puede acceder alos derechos sucesorios mediante
elreconocimientojudicialdela
unin
dehechoysedebe
tramitaranteelJuzgadoMixto enprovincias- oelespecializado deFamiliayen
la va delprocesodeconocimientopuede hacersevalerla pretensin
dereconocimiento delaconvivencia o declaracinjudicial deunin de
hecho,cuando una mujeryun varnlibres de impedimento paracontraer
bodascumplen
finesyfuncionessimilares
a
losdelmatrimonio,convivenciarealizada por un periodo superior ados
aoscontinuoscomo mnimo.
Paraprobar
laexistenciadelos
hogaresde
hecho,enelcasoperuanolanormasustantiva exige laexistencia dela prueba
escritasegundo prrafo delartculo 326 C.C.-,esteprincipiorequiere dela
probanzadela posesinde estadoen la formaymecanismos establecidosen
elartculo 238 del CdigoProcesalCivil, siendose un medio verosmilpara
crear conviccinque el juzgadorbuscaaefectode declararjudicialmente la
existencia delaunin de hecho; sta declaracinjurisdiccionaloperarde
maneraretroactiva desdeel inicio dela convivenciaintersexual hasta
laemisin
dela
sentencia,
decisin
susceptibledeanotarse

enelRegistroPersonal de la SUNARP.

Modificacindelartculo
724
del
Cdigo
Civil:Modificaelartculo724
del
Cdigo
Civil
conforme
al
siguientetexto:
"Artculo
724.-Son
herederos
forzosos
los
hijosylos
demsdescendientes,los padresylos demsascendientes, elcnyuge o,en
su caso, el integrantesobreviviente dela unindehecho."
Podemosapreciar lainclusin delsobreviviente dela unin dehecho
alosherederosforzosos.
Ademsconrespecto
alART.
326
Cdigo
Civilen
sultimoprrafo:

Lasunionesdehechoquerenanlascondicionessealadasenelpres
enteartculoproducen, respecto de sus miembros,derechosydeberes
sucesorios,similares
a
los
delmatrimonio,
por
lo
quelas
disposicionescontenidas enlosartculos 725, 727, 730, 731, 732, 822, 823,
824y825 delCdigo Civil se aplicanalintegrantesobrevivientedela unin
dehecho en los trminos en quese aplicaranalcnyuge.
Podramosestablecer que alos concubinos les corresponde
elderecho de:

Correspondencia dela legtima delos concubinos en igual

grado que elcnyuge.
Artculo 725.-El quetienehijos u otros descendientes, o cnyuge,
puededisponerlibremente hasta delterciodesus bienes.
Por ende si el testador solo tienecomofamiliar unconcubinosolo
podrdisponer un tercio de susbienes.
Artculo 727.-El quenotiene cnyuge ni parientes de los
indicadosen losartculos 725y726, tienela libredisposicin delatotalidad
desus bienes.
Adems deno tener
cnyuge tambin aplicaraalhechodeno
tenerconcubino(a)
Artculo 730.- Lalegtima delcnyugees independiente delderecho
quelecorresponde por concepto de ganancialesprovenientes de
laliquidacin delasociedad debienes del matrimonio.
Esto tambinaplica al concubinato si esteseencuentraenrgimen
desociedad degananciales.
Segn la leyN30007 elconcubinosuprstitetendrlos mismos
beneficiosque elcnyuge suprstiterespectoalos artculos 731y732
conrespecto
alDerechode
habitacin
vitaliciadel
cnyuge

suprstiteyDerecho de usufructo del cnyugesuprstite,respectivamente.

9. Calculo de la Legtima
9.1.PORCIN LEGITIMARA DE LOS DESCENDIENTES
CNYUGE Y TERCIO DE LIBRE DISPOSICIN

La porcin legitimaria de los ascendientes se encuentra regulada

en el artculo 726 del Cdigo Civil, cuyo texto seala El que tiene slo
padres u otros ascendientes, puede disponer libremente hasta de la mitad
de sus bienes.
Los ascendientes solamente son legitimarios en caso de no existir
descendientes (en cualquier grado). Habiendo un descendiente, quedan
excluidos los ascendientes. En cambio, si hay cnyuge los ascendientes
son legitimarios con este.
De conformidad con el artculo 726, la legitima de los
ascendien-tes que concurren sin cnyuge del causante es la mitad del
caudal sobre el que es calculado la legitima. Desde luego que la parte
disponible equivale al valor de la mitad de ese caudal.
PORCIN LEGITIMARA DE LOS ASCENDIENTES Y MITAD DE
LIBRE DISPOSICIN
La porcin legitimaria de los ascendientes se encuentra regulada
en el artculo 726 del Cdigo Civil, cuyo texto seala El que tiene slo
padres u otros ascendientes, puede disponer libremente hasta de la mitad
de sus bienes.
Los ascendientes solamente son legitimarios en caso de no existir
descendientes (en cualquier grado). Habiendo un descendiente, quedan
excluidos los ascendientes. En cambio, si hay cnyuge los ascendientes
son legitimarios con este.
De conformidad con el artculo 726, la legitima de los
ascendien-tes que concurren sin cnyuge del causante es la mitad del
caudal sobre el que es calculado la legitima. Desde luego que la parte
disponible equivale al valor de la mitad de ese caudal.

10.LEGITIMA Y CARGAS
El artculo 733 agrega que sobre la legtima el testador no pude imponer gravamen,
modalidad, ni sustitucin alguna. La modalidad est referida a la condicin, el plazo y el
cargo, que son las modalidades del acto jurdico. La negacin de la sustitucin significa que

el testador impedido a imponer otro heredero como sustituto, sobre esa parte. En cuanto al
gravamen, no nos parece que el legislador ha utilizado el trmino apropiado, pues si el
testador puede disponer a ttulo oneroso de todos sus bienes, igualmente puede gravarlos.
Esta terminologa viene del cdigo derogado (artculo 705), el cual la tom del cdigo
espaol (artculo 813), y probablemente se refiere al cargo, pero al ser ste una modalidad
del acto jurdico, se incurre en redundancia por estar ya mencionada ella. El cdigo 1852,
era ms preciso cuando en su artculo 713 expresaba que el testador no tena facultad de
imponer condiciones sino sobre la porcin disponible. Finalmente, el artuculo733
comentado indica que tampoco podr el testador privar a sus cnyuges del derecho de
habitacin vitalicio y gratuito.

Conclusin
Que la Institucin de Herederos y Legatarios no es igual, en el caso de los primeros en
cuanto sean stos forzosos, se instituyen en herencia de todos los bienes, por ello se dice
que estos heredan a ttulo universal, sobre la totalidad de los bienes, sin embargo los
legatarios slo heredan en forma particular, esto es no heredan sobre la totalidad de los
bienes, y lo hacen nicamente sobre lo que corresponde a la porcin disponible, pudindose
establecer en ellos condiciones, siempre y cuando estas no vulneren el orden pblico y las
buenas costumbres, a diferencia de los primeros que no estn sujetos a modalidades, y si el
testador sealara alguna se tendrn como si no se hubiera sealado nada en absoluto.

Que nuestra legislacin ha considerado en forma ms favorable a los herederos forzosos

por ser estos los continuadores del patrimonio familiar, y que si ste no se estableciera se
perdera con la institucin favorable de legatarios que bien pueden ser personas ajenas a la

familia, y que no deberan tener parte del patrimonio familiar, puesto que el cario y la
confianza es diferente en ambos casos desde el punto de vista de los herederos, pero quizs
no desde el punto de vista del testador.

Bibliografa
FERRERO COSTA, Augusto. El Derecho de Sucesiones en el Nuevo Cdigo Civil
Peruano. Editorial Cultural Cuzco S.A. Lima.1987.
FERRERO, Augusto. Tratado de Derecho de Sucesiones. 6ta edicin. Editorial
GRIJLEY.
FERRERO, Augusto. Manual de Derecho de Sucesiones. 2da edicin. Editora jurdica
GRIJLEY. 1999.
HINOSTROZA, Alberto. Manual de derecho de Sucesiones. Editorial Berrio, 1era
edicin 1995.
LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones. Biblioteca para leer
el Cdigo Civil. Vol XVII. Tomo II. PUCP fondo editorial. 1998.
MAFFIA, Jorge O. Manual de Derecho Sucesorio. Tomo II. Buenos Aires: Ediciones de
Palma, 1982.