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b) Quanto ao objeto
Direitos reais: costuma-se dizer que o direito real somente possui o sujeito ativo
porque esse ligado coisa (de um lado o titular e do outro lado a coisa). A
explicao, entretanto, didtica. Nos direitos reais, em princpio, o sujeito
passivo indeterminado porque todas as pessoas do universo devem abster-se de
molestar o titular (so direitos oponveis erga omnes). No instante em que algum
viola o direito do titular, o sujeito passivo se define.
d) Quanto prescrio
A ao que protege os direitos pessoais chamada de ao pessoal e
prescreve em 10 anos, a no ser que exista uma regra especial (exemplo: aes
pessoais contra a Fazenda Pblica prescrevem em 5 anos).
As aes reais tambm prescrevem em 10 anos, adotando o Cdigo Civil uma nica
sistemtica para ambas as aes.
Pela sistemtica do Cdigo Civil de 1916 que as aes pessoais prescreviam em
20 anos e as reais em 15 ou 10 anos, dependendo se era entre ausentes ou presentes.
e) Quanto durao
Alguns autores entendem que a nica fonte de obrigao a lei, porque ela quem
obriga as pessoas a cumprirem os contratos que celebram ou as declaraes de vontade que
expressam ou, ainda, a repararem os danos que causam.
Pode-se dizer, ento, que algumas vezes a lei a fonte imediata (direta) da
obrigao (exemplo: a obrigao alimentar), outras vezes, porm, ela a fonte mediata
(indireta) da obrigao.
Pode-se dizer, ento, que a responsabilidade somente nasce quando no for cumprida a
obrigao.
H, entretanto, dois casos de obrigao no cumprida e que no geram
responsabilidade: dvidas prescritas; e dvidas de jogo (no podem ser cobradas).
OBRIGAO SOLIDRIA
2. OBRIGAES EM GERAL
fungvel (impessoal);
Se a escolha for do credor: perecendo um dos objetos, o credor poder ficar com
o remanescente, ou exigir em dinheiro o equivalente do que pereceu, mais perdas
e danos. Havendo o perecimento dos dois objetos, o credor pode exigir, em
dinheiro, o equivalente de qualquer deles, mais perdas e danos.
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2.7.3. Elementos
Temos quatro elementos para cumprimento da obrigao natural:
Previso no sistema positivo: a obrigao natural, para ter tal caracterstica, tem
que ter expressa previso no sistema jurdico.
Previso pelo direito costumeiro: a obrigao natural pode ser prevista pelo
direito costumeiro, espcie de direito positivo.
Era tratada pelo Cdigo Civil de 1916 como uma das modalidades das obrigaes.
Porm, de maneira acertada foi relacionada no Ttulo IV "Do inadimplemento das
obrigaes", como uma das formas de inexecuo das obrigaes.
conceito
a multa estipulada nos contratos para as hipteses de total inadimplemento da
obrigao, de cumprimento imperfeito ou, ainda, de mora. Qualquer contrato aceita
clusula penal.
A clusula penal tambm chamada de pena convencional ou multa contratual. A
clusula penal, em geral, estipulada para pagamento em dinheiro, mas tambm pode
tomar outras formas, como a perda de um benefcio.
Tem natureza acessria, ou seja, no existe por si, devendo sempre estar
acompanhando um contrato principal, podendo, entretanto, ser estipulada na obrigao
principal ou em separado (artigo 409 do Cdigo Civil). A nulidade da obrigao principal
importa a da clusula penal. Resolvida a obrigao principal, resolve-se tambm a clusula
penal.
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4. PAGAMENTO EM GERAL
4.1. Conceito
Pagamento em sentido amplo ou execuo o mesmo que implemento,
adimplemento, prestao, resoluo e soluo.
Pode ser definido como a prestao daquilo a que o sujeito se obrigou. Muitos
consideram a execuo um efeito da obrigao, porm execuo o pagamento, o
adimplemento da obrigao.
O pagamento pe termo relao jurdica. uma forma de extino das
obrigaes e dos contratos, pelo seu cumprimento
4.2. Classificao
objeto do pagamento
lugar do pagamento
tempo do pagamento
Simples
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4.3.1. Conceito
Como j vimos, pagamento o mesmo que execuo e adimplemento. O pagamento
puro e simples aquele em que no h modificao relevante fundada em lei, no h
alterao da substncia do vnculo.
a solutio. Isso porque aquele que deve tem que pagar.
Com o pagamento, alcana-se o objeto, e a relao jurdica entre devedor e credor se
extingue, liberando a ambos.
O Professor SILVIO RODRIGUES entende que pagamento espcie do gnero
adimplemento. O vocbulo adimplemento abrange todos os modos, diretos ou indiretos, de
extino da obrigao, pela satisfao do credor. Inclui, por conseguinte, a novao, a
compensao etc. J o termo pagamento fica reservado para significar o desempenho
voluntrio da prestao, por parte do devedor.
4.3.2. Elementos
O pagamento composto de trs elementos:
Modo Direto
PAGAMENTO
Modo Indireto
Forado
Confuso
Remisso
Transao
Quadro Ilustrativo:
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Quem deve
pagar
A quem se deve
pagar
Pagamento
Sujeito
Ativo
Sujeito
Passivo
Quitao
Solvens
Accipiens
Pagamento por qualquer pessoa: a dvida pode ser paga por qualquer pessoa,
tenha ou no ela legtimo interesse.
O devedor tambm s tem vantagens, pois v a dvida retratada, j que sua obrigao em
nada se agrava, s atenua. Do ponto de vista social, o cumprimento da obrigao tambm
s traz vantagem , j que a ao judicial um elemento de intranqilidade social.
O terceiro no interessado pode pagar a dvida em seu prprio nome ou em nome do
devedor.
Se pagar em nome do devedor, no surge outra relao obrigacional, pois seria
como se o prprio devedor tivesse efetuado o pagamento. Ocorre mera liberalidade por
parte do terceiro. a interpretao do artigo 305, a contrrio senso. Como o dispositivo
legal mencionado determina que o terceiro no interessado que pague a dvida em seu
prprio nome tem direito a reembolsar-se, evidente que, se pagou em nome do prprio
devedor, no tem direito ao reembolso.
Se o terceiro no interessado paga a dvida em seu prprio nome, com fundamento
no artigo 304, tem direito ao reembolso, porm sem qualquer sub-rogao nos direitos do
credor. No h animus donandi. Quis apenas ajudar o devedor.
O credor no pode recusar o pagamento efetuado pelo terceiro no interessado,
desde que seja feito em nome do devedor. Esse terceiro no interessado aquele que no
tem vnculo com o contrato.
O cumprimento da obrigao, por qualquer um, elemento de paz social, de forma
que sempre estimulado pelo Direito.
Resumindo:
O terceiro que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito ao reembolso, mas
no se sub-roga nos direitos do credor (artigo 305 do Cdigo Civil). Aqui no h
s liberalidade. O pagamento no pode nem deve gerar o enriquecimento sem
causa.
O artigo 305 do Cdigo Civil diz que o solvens no se beneficia com a sub-rogao
porque, quando paga ao credor, desaparece a relao jurdica originria e surge outra, sem
relao direta com a anterior.
No pagamento com sub-rogao, a relao jurdica originria no se extingue,
subsistindo o vnculo obrigacional entre o devedor e a pessoa que sub-roga, j que o subrogado assume o lugar do credor, satisfeito na obrigao.
A anuncia expressa ou tcita, advinda do prprio silncio, cujas conseqncias j
foram vistas.
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O sujeito passivo (accipiens) aquele que deve receber, ou a quem se deve pagar.
Para BEVILQUA, o credor tambm o sucessor causa mortis ou inter vivos, a ttulo
particular ou singular.
O princpio est no artigo 308, quando esse dispe que o pagamento deve ser feito
ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s valer se ratificado pelo credor
ou se reverter em proveito dele.
Caso no haja, portanto, pagamento corretamente feito ao credor ou seu
representante, compete ao devedor provar que houve ratificao ou que houve reversoem
proveito do credor.
Aplica-se o velho brocardo de que quem paga mal, paga duas vezes.
Nem sempre, portanto, a regra geral de que o pagamento deve ser efetuado ao
credor vlida.
O pagamento, s vezes, efetuado ao credor no vlido (exemplo: pagamento ao
menor que no pode quitar).
O pagamento efetuado para terceiro, s vezes, quita.
Exemplo: credor ratifica pagamento ao credor incapaz.
pagamento
CREDOR
DEVEDOR
quitao
O credor incapaz no pode praticar ato jurdico sem estar representado ou assistido,
de forma que no pode, de per si, quitar. Tanto que o artigo 310 do Cdigo Civil considera
viciado o ato jurdico, no valendo o pagamento ao menor que no pode quitar. Ex.:
pagamento ao menor impbere e no ao pai. Aqui no s a quitao que invlida, j que
o prprio pagamento considerado no realizado. A prpria lei prev uma exceo (artigo
310 do Cdigo Civil) quando diz que o pagamento efetuado ao incapaz de quitar ser
vlido quando reverter em benefcio desse. O nus da prova do devedor desidioso.
Exemplo: se o menor gastar o dinheiro, o devedor pagar novamente.
A regra geral visa proteger o incapaz. Tal benefcio, porm, para no gerar
instabilidade jurdica ou enriquecimento indevido, no aproveitar ao incapaz, quando ele,
apesar da idade, fizer bom uso do dinheiro.
Observao: O devedor deve saber que o menor incapaz ou ter mecanismos para
conhecer tal situao. Se o devedor for induzido em erro quanto idade, erro escusvel,
poder anular o negcio jurdico e o pagamento prevalecer. (O artigo 310 do Cdigo Civil
fala em "cientemente".)
a) Crdito penhorado (artigo 312 do Cdigo Civil)
Se o devedor vier a ser intimado da penhora, feita sobre seu crdito por outras
dvidas, no poder utilizar o bem penhorado para pagar dvidas com terceiros.
O patrimnio do devedor responde por suas dvidas. Tal patrimnio contm bens
corpreos e incorpreos (crditos). Tais bens devem estar desobstrudos para pagamento.
Portanto, mesmo pagando ao credor real, se o bem estiver penhorado, tal pagamento ser
ineficaz.
Tanto a penhora quanto o embargo sobre a dvida retiram do credor o poder de
receber. O devedor ciente da constrio, se efetuar o pagamento, apesar da penhora ou
impugnao, se sujeita a faz-lo duas vezes. A soluo no prevalece sobre o exeqente ou
embargante. Cabe ao regressiva ao devedor, para devolver (repetir) o que transferiu.
b) Representante do credor
O pagamento pode ser feito ao representante do credor.
Legal: designado por lei (exemplo: pais, tutores e curadores).
Representante
O artigo 311 do Cdigo Civil diz que o portador da quitao mandatrio do credor.
H presuno juris tantum de mandato. Isso porque haveria uma negligncia se o credor
permitisse que o terceiro, contra sua vontade, trouxesse consigo a quitao do crdito de
que titular. A presuno no irrefragvel e pode ser elidida por prova em contrrio
(exemplo: se o mandatrio parecer vadio, a presuno ser elidida).
c) Validade do pagamento a terceiro
a) Princpio do nominalismo
Segundo tal princpio, o devedor tem o direito de se liberar da obrigao, pagando a
mesma quantidade de moeda recebida. O legislador parte de uma fico, na qual a moeda
constitui um valor fixo, imutvel, e as outras coisas aumentam e diminuem de valor. Desse
modo, o devedor de uma importncia em dinheiro se libera pagando o valor nominal da
moeda corrente no lugar do cumprimento de uma obrigao. Independentemente da
alterao do valor intrnseco da moeda, portanto, o devedor de uma importncia em
dinheiro se libera da dvida oferecendo a quantidade de moeda inscrita no ttulo da dvida.
Hoje resta evidente que o carter inflacionrio torna imperiosa a adoo da correo
monetria, para evitar o enriquecimento indevido de uma parte em relao a outra.
prprio artigo 327 estabelece esse princpio, afirmando que, salvo disposio em contrrio,
o pagamento deve ser efetuado no domiclio do devedor.
As partes podem transformar uma dvida portvel em quesvel, por estipulao
expressa ou tcita entre as partes. Exemplo: uma dvida est estipulada para ser paga no
domiclio do credor; porm, se o credor for cobrar a dvida na casa do devedor, transforma
a natureza do local de recebimento.
O Cdigo, quando fala que a lei pode estabelecer o local do pagamento,
normalmente diz respeito s dvidas fiscais.
De toda forma, o local do pagamento importante para caracterizar a mora. Assim,
se a prestao deve ser cumprida no domiclio do credor e o devedor no comparece,
incide em mora. Porm, se o credor no comparece no domiclio do devedor para receber a
dvida quesvel, no h mora, j que no h culpa por parte do devedor.
O artigo 328 do Cdigo Civil apresenta uma lgica necessria quando estabelece
que o pagamento, se consistir na compra e venda de imvel, far-se- no lugar onde o
imvel se encontra, at porque o imvel s se transmite com a transcrio do registro
imobilirio (artigo 1245 do Cdigo Civil). Portanto, o registro s pode ser feito no cartrio
da Circunscrio Imobiliria. H autores que criticam a redao do artigo 328 do Cdigo
Civil, afirmando que o contrato tem carter pessoal e que a relao imobiliria s nasce
num momento posterior, tornando irrelevante o local do pagamento. No podemos nos
esquecer que disposio nova foi estabelecida pelos artigoss. 329 e 330 que determinam:
"Ocorrendo motivo grave para que no se efetue o pagamento no lugar determinado,
poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor. O pagamento
reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao
previsto no contrato".
Inciso I : o credor pode cobrar desde logo sua dvida, se o devedor falir ou
abrir o concurso de credores, isto , se tornando insolvente. Isso porque o
concurso no s demonstra a impontualidade do devedor como tambm que a
dvida excede a importncia dos bens do devedor (artigo 955 do Cdigo Civil).
Temos, portanto, o binmio impontualidade e insolvncia do devedor. O
concurso um processo, no qual os credores insolventes vo ratear o ativo
para cobrirem, em parte e de forma proporcional, seus crditos. A
imperatividade do vencimento antecipado est no fato de que, se aquele credor
tivesse que aguardar o prazo certo para cobrar o crdito, j no encontraria
qualquer bem a executar.
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1. PAGAMENTO INDEVIDO
1.1. Pressupostos
No Cdigo Civil de 1916, o pagamento indevido est localizado no Ttulo II, Seo
VII, Dos Efeitos das Obrigaes (artigos 964 a 971). No atual Cdigo Civil, a matria foi
deslocada para o Ttulo VII Dos Atos Unilaterais, com previso nos artigos 876 a 883.
O pagamento indevido, na verdade, princpio do Direito, pois um pagamento
sem relao causal, apresentando o princpio do enriquecimento indevido ou sem causa e
est consagrado no artigo 876 do Cdigo Civil , que determina que todo aquele que
recebeu o que no lhe era devido fica obrigado a restituir. Temos, como exemplo, a
impossibilidade de um credor, incapaz de reclamar o segundo pagamento (artigo 310 do
Cdigo Civil).
O novo Cdigo Civil tambm criou um Captulo novo tratando especificamente "Do
enriquecimento sem causa". Determina o artigo 884: "Aquele que, sem justa causa, se
enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a
atualizao dos valores monetrios".
Pelo sistema francs, a matria singela, pois aplica apenas e to-somente a teoria
da causa, segundo a qual, se o pagamento no tem causa jurdica que o legitime, deve ser
restitudo. Para o sistema francs so requisitos do negcio jurdico: o consentimento, a
capacidade das partes, a idoneidade do objeto e uma causa lcita da obrigao. O sistema
brasileiro no prev esta ltima hiptese.
O artigo 876 do Cdigo Civil estabelece a regra da restituio, cabendo a devoluo
em todas as hipteses em que no era devido o pagamento. O solvens deve reclamar do
accipiens a repetio do que lhe pagou.
O artigo 877 do Cdigo Civil fixa o nus da prova do pagamento indevido para
aquele que procedeu com erro. Em primeiro lugar, temos de observar se o pagamento foi
feito involuntariamente por meio de coao ou sem coao. Na hiptese de haver coao,
em que o solvens foi forado a pagar, o direito de repetio ocorre at por causa do vcio de
vontade. Se o constrangimento, porm, no atingir o grau da coao, precisa ser visto no
campo do erro.
Na segunda hiptese, ocorre um pagamento voluntrio, que precisa ser verificado na
hiptese do erro. Aqui, o ato consciente e voluntrio, havendo liberalidade, podendo cair
no campo da doao. Para que isso no ocorra, necessrio que a parte prove o engano. H
quem entenda que tal prova um nus duro para o solvens, pois a este somente bastaria a
prova da prpria inexistncia da causa; porm, isso no aceito no nosso sistema.
O solvens tanto pode demonstrar a ocorrncia de uma simulao inocente, na qual
no se pretendia enganar ningum como o dolo do accipiens; porm, em todas as
hipteses, a anulao se daria com base no vcio ou no social do negcio.
Aqui, verifica-se a hiptese da m-f por parte do terceiro, sendo claro que o
accipiens tem direito de reivindicar o imvel, quando o terceiro obra de m-f,
pois no h razo nenhuma para a lei proteger o terceiro de m-f, cabendo,
portanto, a reivindicatria.
A segunda regra especial a do artigo 876 do Cdigo Civil , que trata da restituio
quando do pagamento indevido. Esse artigo sofre excees no artigo 880 do mesmo
diploma, no qual aquele que pagou fica isento de ser restitudo.
No cabe repetio quando o pagamento visa obter fim ilcito. Se o objetivo era
alcanar um fim imoral ou ilcito, de acordo com o artigo 883 do Cdigo Civil ,
no ter direito o solvens de repetir, pois ningum pode alegar a prpria torpeza
ou malcia em juzo. O solvens, portanto, no pode reclamar a repetio do que
pagou de forma ilcita ou imoral, obrando de m-f, at para evitar essas
prticas. Nesse sentido, pouco importa se o accipiens, pessoa que recebeu,
obrou ou no de m-f, pois no existe demanda com causa vil, at pela prpria
dignidade da prpria justia. Estabelece o pargrafo nico do artigo 883: "No
caso deste artigo, o que se deu reverter em favor de estabelecimento local de
beneficncia, a critrio do juiz".
O inciso III menciona que, tratando-se de dvida portable, o devedor deve levla ao domiclio do credor. Se, porm, este for incapaz de receber, for
desconhecido, estiver declarado ausente ou residir em local incerto ou de difcil
acesso, exigindo esforo extraordinrio, pode o devedor depositar o numerrio.
2.3. Requisitos
O artigo 336 do Cdigo Civil apresenta quatro espcies de requisitos para a
consignatria ser vlida e eficaz:
Quanto ao lugar: segundo artigo 337 do Cdigo Civilo depsito deve ser feito
no lugar convencionado entre as partes.
substituda em relao aos plos da ao. No h, portanto, uma extino, mas sim uma
substituio do plo ativo da relao jurdica, pois o credor passa a ser outro,
remanescendo o mesmo devedor.
A sub-rogao pode derivar por fora de lei, sendo chamada sub-rogao legal, ou
por vontade das partes, sub-rogao convencional. A hiptese da fiana uma hiptese de
sub-rogao legal. Dois familiares ou amigos podem estipular que um deles pagar a
dvida pelo outro ao credor, sub-rogando-se nos direitos.
Existem acessrios que seguem a dvida, de natureza real ou fidejussria, sendo que
tais acessrios remanescem no caso de sub-rogao, pois o pagamento no extingue a
obrigao. Em havendo, portanto, uma hipoteca na obrigao, transfere-se para o novo
credor em relao ao devedor. Neste caso, temos a grande vantagem da sub-rogao, j que
a dvida transfere ao novo credor que a pagou ao antigo credor com todos os acessrios e
garantias que a guarnecem , no sendo necessrio estabelecerem-se novas anuncias.
O Prof. Silvio Rodrigues, citando Cole Capitant, diz que ambos, e mais Pothier,
acreditam que a sub-rogao uma fico de direito, pois a obrigao sobrevive com
principal e acessrios, muito embora tenha ocorrido o pagamento em relao ao pagador
primgeno. Apesar dos trs verificarem a hiptese dessa fico, acreditam que o Direito
moderno no precisa recorrer fico do Direito romano.
O Prof. Silvio Rodrigues acaba concluindo que a sub-rogao um instituto
autnomo, no se encaixando em nenhuma das classificaes jurdicas e seus institutos,
anteriormente vistos.
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CAPTULO IV
Da Imputao do Pagamento
Art. 352. A pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s
credor, tem o direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem lquidos
e vencidos.
Art. 353. No tendo o devedor declarado em qual das dvidas lquidas e vencidas
quer imputar o pagamento, se aceitar a quitao de uma delas, no ter direito a
reclamar contra a imputao feita pelo credor, salvo provando haver ele cometido
violncia ou dolo.
Art. 354. Havendo capital e juros, o pagamento imputar-se- primeiro nos juros
vencidos, e depois no capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor passar a
quitao por conta do capital.
Art. 355. Se o devedor no fizer a indicao do art. 352, e a quitao for omissa
quanto imputao, esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar. Se
as dvidas forem todas lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a imputao far-se- na
mais onerosa.
4. DA DAO EM PAGAMENTO
4.1. Conceito
A dao em pagamento uma forma de alterao do vnculo, em que o credor pode
consentir em receber coisa que no seja dinheiro, substituindo a prestao devida (artigo
356 do Cdigo Civil).
O artigo 313 do Cdigo Civil j esclarecia que o credor no era obrigado a receber
outra coisa, ainda que mais valiosa, quando o objeto era coisa certa. Esse critrio advm da
segurana das relaes jurdicas. O credor pode, entretanto, consentir em receber um bem
substituindo outro, ocorrendo uma dao em pagamento.
A origem da dao em pagamento a datioinsolutum do Direito romano, no qual,
no processo da execuo, o devedor podia substituir um bem por outro para que o bem no
fosse vendido por preo vil. No incio era at proibido pelo Digesto. A dao em
pagamento, portanto, a execuo do dbito por meio de objeto no avenado,
consentindo o credor.
A dao em pagamento tem natureza jurdica prpria, porm tem muito da compra e
venda e muito da cesso de crdito. H quem entenda que a dao em pagamento uma
modalidade de novao por mudana de objeto. O credor consente em substituir seu
crdito antigo por um novo, cujo objeto diferente. Esse crdito novo vigora por
pouqussimo tempo, isto , desde a conveno at o efetivo pagamento. A dvida passa,
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portanto, a ser renovada, ou melhor, novada. Nesse sentido, a dao est embutida numa
novao subentendida, conforme preceitua o grande Planiol.
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5. DA NOVAO
5.1. Conceito
A novao uma forma de pagamento por meio da alterao da natureza do vnculo,
em que ocorre a transmudao em outro, do dbito anterior, alterando a causa da relao
jurdica. As partes criam obrigao nova para extinguir uma antiga.
Ocorre o perecimento da obrigao originria, surgindo outra que toma o seu lugar. Surge
um processo de simplificao, pois, num nico ato, extingue-se uma obrigao antiga,
iniciando-se uma nova. Temos como exemplo a hiptese do muturio que, por ocasio do
vencimento, indica um devedor seu para liquidar a prestao, obtendo a concordncia de
todos. Nasce uma nova dvida entre outras pessoas, no originariamente vinculadas.
Temos novao tanto na modificao do objeto quanto na modificao do sujeito
ativo ou passivo da obrigao, ocorrendo a novao objetiva ou subjetiva.
5.2. Espcies
Objetiva
Novao
Ativa
Subjetiva
Passiva
Cdigo Civil autoriza, afirmando que a novao, por substituio do devedor, pode ser
efetuada independentemente do consentimento deste.
No artigo 360, inciso III, do Cdigo Civil, apresentada a novao subjetiva ativa
em que a figura do credor sofre alterao. Por meio de nova obrigao, o primitivo credor
deixa a relao jurdica e o outro toma o seu lugar.
Esse instituto tem pouca valia porque outros so mais interessantes, como a cesso
de crdito e a cesso de contrato, alm da sub-rogao. At por isso, alguns cdigos mais
modernos deixam de disciplinar a matria. A novao extingue a dvida primitiva, fazendo
surgir uma nova, sem os acessrios da dvida originria. Segundo o artigo 364 do Cdigo
Civil as garantias das dvidas e dos acessrios remanescem extintos pela novao, pois o
acessrio segue sempre o principal. Ademais, a novao interessante para a transmisso
das obrigaes, pois a rigidez do sistema do Direito romano tornava as obrigaes
imutveis, sendo a novao um mecanismo flexvel. A novao somente era admitida
quando o objeto da dvida permanecia o mesmo (no sistema romano).
Criao de uma obrigao nova: a novao s pode ser concebida por meio do
surgimento de uma nova relao jurdica ou da extino da primeira obrigao,
havendo uma substituio automtica. Assim h uma correlao direta entre a
nova relao jurdica, que surge com a extino da anterior, que, caso haja
nulidade absoluta ou relativa do segundo negcio, faz com que as partes
retornem ao negcio originrio com todas as suas caractersticas (artigo 182 do
Cdigo Civil).
6. DA COMPENSAO
6.1. Conceito
A palavra "compensao" deriva do verbo compensar (pensare cum), e traz a idia
da balana com um peso em cada um dos lados. Se os dois pesos forem iguais, haver um
perfeito equilbrio, anulando-se a obrigao. Se os pesos forem desiguais, o equilbrio no
ocorrer at a concorrncia do peso mais fraco.
Compensao, portanto, a extino recproca de obrigaes at a concorrncia dos
respectivos valores entre pessoas que so devedoras uma da outra. O artigo 368 do Cdigo
Civil informa que, na hiptese em que duas pessoas forem, ao mesmo tempo, credoras e
devedoras uma da outra, haver extino das obrigaes at o montante da compensao.
At o ponto da equivalncia haver extino das obrigaes.
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6.2. Espcies
Temos trs espcies de compensao:
Por fim, as dvidas fiscais, conforme o artigo 374 do Cdigo Civil, tambm no
podem ser compensadas.
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CAPTULO VIII
Da Confuso
Art. 381. Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as
qualidades de credor e devedor.
Art. 382. A confuso pode verificar-se a respeito de toda a dvida, ou s de parte
dela.
Art. 383. A confuso operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s extingue
a obrigao at a concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida, subsistindo
quanto ao mais a solidariedade.
Art. 384. Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus
acessrios, a obrigao anterior.
CAPTULO IX
Da Remisso das Dvidas
Art. 385. A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, mas sem
prejuzo de terceiro.
Art. 386. A devoluo voluntria do ttulo da obrigao, quando por escrito
particular, prova desonerao do devedor e seus co-obrigados, se o credor for capaz de
alienar, e o devedor capaz de adquirir.
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7. DA TRANSAO
7.1. Conceito
Transao o ato jurdico pelo qual as partes, fazendo concesses recprocas,
extinguem obrigaes litigiosas ou duvidosas.
O artigo 840 do Cdigo Civil menciona claramente que os litgios podem se
extinguir por meio de concesses mtuas. A transao, portanto, um meio de concesses
recprocas.
P.: Por que as partes optam pela transao?
R.: Para evitar os riscos da demanda; para liquidar pleitos em que se encontram
envolvidas; para evitar a morosidade das lides.
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A transao judicial pode ser feita por termo nos autos, por meio de escritura
pblica ou, ainda, por instrumento particular, conforme dispe o artigo 842, do Cdigo
Civil.
A transao extrajudicial deve ser feita por escritura pblica, conforme o artigo 842
do Cdigo Civil ou, ainda, por escritura particular, quando no for exigida escritura
pblica. O Prof. Washington de Barros Monteiro diz que no necessria a forma
sacramental nas hipteses de escrito particular, podendo constar de simples recibo.
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8. CESSO DE CRDITO
8.1. Conceito
Cesso de crdito um negcio jurdico bilateral, gratuito ou oneroso, pelo qual o
credor de uma obrigao (cedente) transfere, no todo ou em parte, a terceiro (cessionrio),
independentemente do consentimento do devedor (cedido), sua posio na relao
obrigacional, com todos os acessrios e as garantias, salvo disposio em contrrio, sem
que se opere a extino do vnculo obrigacional.
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8.2. Modalidades
Pro soluto e pro solvendo: cesso pro soluto aquela em que h quitao
plena do dbito do cedente para com o cessionrio, operando-se a transferncia
do crdito, que inclui a exonerao do cedente. O cedente transfere o seu crdito
com a inteno de extinguir imediatamente uma obrigao preexistente,
liberando-se dela, independentemente do resgate da obrigao cedida. O
cessionrio corre o risco de insolvncia do devedor (cedido), desde que o
crdito exista e pertena ao cedente, considerando-se extinta a dvida antiga
desde o instante da cesso. A cesso pro solvendo a transferncia de um
direito de crdito, feita com o intuito de extinguir uma obrigao, o que no
acontecer de imediato, mas apenas na medida em que o crdito cedido for
definitivamente cobrado.
8.3. Requisitos
De acordo com o artigo 104 do Cdigo Civil, temos como requisitos a capacidade
das partes, o objeto lcito e a forma legal.
Objeto da cesso: qualquer crdito pode ser cedido (artigo 286 do Cdigo
Civil). So incedveis:
- direitos personalssimos. Exemplo: crditos alimentcios, salrios;
- direitos legalmente incedveis. Exemplo: herana de pessoa viva (artigo 426
do Cdigo Civil), os pactos adjetos compra e venda, como, por exemplo,
pacto de melhor comprador (artigo 1.158 do Cdigo Civil de 1916);
- direitos convencionados com o devedor.
So obrigaes do cedente:
- prestar as informaes solicitadas pelo cessionrio;
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Em relao ao devedor:
- antes da notificao: o devedor poder pagar vlida e legitimamente ao
credor originrio como se no tivesse havido cesso. Alis, at a
notificao, o cessionrio s pode acionar o cedente (artigo 292 do Cdigo
Civil);
- aps a notificao: a cesso passa a vincular o devedor ao cessionrio, de tal
forma que dever pagar o dbito a ele. Se, por ventura, mais de uma cesso
for notificada, pagar ao cessionrio que lhe apresentar o ttulo da cesso da
obrigao cedida (artigo 292 do Cdigo Civil). Caso nenhum cessionrio
apresente o ttulo da dvida, o devedor dever consignar em juzo para obter
a exonerao. O devedor poder opor as excees tanto ao cessionrio
quanto ao cedente. Se a obrigao for passvel de anulao por vcio, o
devedor poder argir tal exceo contra o cedente e contra o cessionrio.
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TTULO IV
Do Inadimplemento das Obrigaes
CAPTULO I
Disposies Gerais
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais
juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e
honorrios de advogado.
Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplente desde o
dia em que executou o ato de que se devia abster.
Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do
devedor.
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a
quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. Nos contratos
onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei.
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou
fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio,
cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
CAPTULO II
Da Mora
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor
que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer.
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais
juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.
Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este
poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos.
Art. 396. No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em
mora.
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui
de pleno direito em mora o devedor.
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao
judicial ou extrajudicial.
Art. 398. Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em
mora, desde que o praticou.
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uma vez que lhes esteja fixado o valor pecunirio por sentena judicial, arbitramento, ou
acordo entre as partes.
CAPTULO V
Da Clusula Penal
Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que,
culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
Art. 409. A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato
posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao, de alguma clusula
especial ou simplesmente mora.
Art. 410. Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento
da obrigao, esta converter-se- em alternativa a benefcio do credor.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em
segurana especial de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a
satisfao da pena cominada, juntamente com o desempenho da obrigao principal.
Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da
obrigao principal.
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao
principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio.
Art. 414. Sendo indivisvel a obrigao, todos os devedores, caindo em falta um
deles, incorrero na pena; mas esta s se poder demandar integralmente do culpado,
respondendo cada um dos outros somente pela sua quota.
Pargrafo nico. Aos no culpados fica reservada a ao regressiva contra aquele
que deu causa aplicao da pena.
Art. 415. Quando a obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor ou o
herdeiro do devedor que a infringir, e proporcionalmente sua parte na obrigao.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue
prejuzo.
Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no
pode o credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se o tiver
sido, a pena vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo
excedente.
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