ADEQUAO DA PENA - Progresso do Regime

EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUIZA DE DIREITO DA ______

VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ______________, ESTADO DO
_________________.

Ref. Proc. n XXXXXX-xx

Cartrio Criminal
(Fulano de Tal), j qualificado nos autos em epgrafe, por seu
advogado que esta subscreve (doc. Anexo), vem, com acatamento e
respeito, a Ilustre presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigo
art. 5, incisos III, XLVII, e, XLVIII, XLIX de nossa Constituio
Federal, e arts. 82 a 95, 40 a 43, art. 91, da Lei n 7.210/84 (LEP),
este ltimo c/c o art. 33, 1, b, do CP, requerer a
ADEQUAO DA PENA
pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:
I PRELIMINARMENTE DA GRATUIDADE DA JUSTIA
O acusado informa que pessoa pobre na forma da Lei 1.060/50, com
alteraes advindas das Leis 7.510/86 e 7.871/89, e do art. 5, LXXIV,
da Constituio Federal de 1988, e consequentemente, no pode
arcar com as custas processuais e demais emolumentos legais,
inclusive com honorrios profissionais (Peritos e advogados), mesmo
porque encontra-se preso e recolhido na cadeia pblica da cidade de
_________, estando assim, impedido de trabalhar.
Mutatis Mutandis, e lembrando-se que Cui licet quod est plus, licet
utique quod est minus, segue as Jurisprudncias:
"ASSISTNCIA JUDICIRIA. HONORRIOS DE PERITO. DEPSITO
PRVIO. A assistncia judiciria compreende iseno dos honorrios
de perito (Lei de n.1060/50, art.3,V); INTEGRAL DE GRATUITA.
DESSE MODO, O SEU BENEFICIRIO NO SE ACHA OBRIGADO A
DEPOSITAR QUANTIA ALGUMA, RESPONDENDO PELA REMUNERAO
O NO BENEFICIRIO, SE VENCIDO, OU O ESTADO, AO QUAL INCUMBE
A PRESTAO DA ASSISTNCIA". (RSTJ 37/484). (grifos nossos).
Em relao ao acusado ter advogado constitudo, nesse sentido a
jurisprudncia pacfica no Superior Tribunal de Justia:

STJ: "ASSISTNCIA JUDICIRIA. DEFENSORIA PBLICA. ADVOGADO

PARTICULAR. INTERPRETAO DA LEI N. 1.060/50.
1. No suficiente para afastar assistncia judiciria a existncia de
advogado contratado. O QUE A LEI ESPECIAL DE REGNCIA EXIGE A
PRESENA DO ESTADO DE POBREZA, OU SEJA, DA NECESSIDADE DA
ASSISTNCIA JUDICIRIA POR IMPOSSIBILIDADE DE RESPONDER
PELAS CUSTAS, QUE PODER SER ENFRENTADA COM PROVA QUE A
DESFAA. NO SERVE PARA MEDIR ISSO A QUALIDADE DO DEFENSOR,
SE PBLICO OU PARTICULAR.
2. Recurso especial conhecido e provido." (Resp n 679198 Min.
Carlos Alberto Menezes Direito Terceira Turma DJ 16-04-2007).
(grifos nossos).
Desta feita, requer-se preliminarmente, que Vossa Excelncia se digne
a conceder ao ora acusado, os benefcios da gratuidade da justia,
conforme determina a legislao competente.
I - DOS FATOS
O Requerente foi processado, julgado e condenado na data de XX de
XXXXXXXXX de XXXX, a pena de 04 (quatro) anos e 04 (quatro)
meses de recluso, em REGIME SEMI-ABERTO, por infrao ao
disposto art. 121, caput, c.c. 14, inciso II, do Cdigo Penal Brasileiro.
Em XX de novembro de XXXX foi expedido mandado de priso contra
o mesmo. Porm, mesmo constando erroneamente o nmero do
processo em tal mandado, nos autos de Processo-Crime n XXXXX
ainda assim o mesmo foi devidamente cumprido na data de XX de
XXXX de XXXX.
Desde ento o Requerente encontra-se preso e recolhido, inicialmente
na Cadeia pblica de _____________, posteriormente transferido para a
carceragem da Cadeia da cidade de ____________, onde se encontra
at a data de hoje.
Dentre os docs. anexados, encontra-se uma proposta de emprego
lcito dirigida ao Requerente, de maneira que possa sustentar a si e
aos seus com total dignidade e honra, quando ao final for-lhe deferido
a adequao pleiteada.
II - DO DIREITO
Pela Legislao infraconstitucional, para se executar a pena quele
condenado a recluso, cujo regime inicial a ser cumprido o do semiaberto, deve-se atentar para as seguintes condies objetivas das
unidades prisionais:

1 O condenado dever ser recolhido em Colnia Agrcola, Industrial

ou similar (art. 91, da LEP, c/c o art. 33, 1, b, do CP);
2 O condenado somente poder ser alojado em compartimento
coletivo, desde que atendidas as questes de salubridade do
ambiente pela concorrncia dos fatores de aerao, insolao e
condicionamento trmico adequado existncia humana (art. 88,
pargrafo nico, a, da LEP); onde tambm se mantenha uma
lotao compatvel com a estrutura e finalidade do estabelecimento
penal, respeitando-se sempre o limite mximo de capacidade
estabelecido pelo Conselho Nacional de Poltica Criminal e
Penitenciria, atendendo claro, a natureza e peculiaridades de cada
estabelecimento. (art. 85 e pargrafo nico da LEP).
Tal entendimento encontra guarida em nossa Constituio Federal,
vejamos:
art. 5, III:- ningum ser submetido a tortura nem a tratamento
desumano ou degradante;
art. 5, XLVII, e:- no haver penas: cruis;
art. 5, XLVIII:- a pena ser cumprida em estabelecimentos
distintos, DE ACORDO COM A NATUREZA DO DELITO, a idade e o sexo
do apenado;
art. 5, XLI:- a lei punir qualquer discriminao atentatria dos
direitos e liberdades fundamentais;
art. 1,:- A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constituise em Estado Democrtico de Direito E TEM COMO FUNDAMENTOS:
(inciso III) A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA; (grifos nossos).
A soma desses artigos e incisos Constitucionais estabelece o princpio
da humanidade das penas.
Neste exato momento surge a pergunta:Se de um lado o Estado tem o direito de punir os que transgridem as
leis, de outro lado, este mesmo Estado no tem o dever de cumprir
rigorosamente com as normas estabelecidas para o cumprimento das
penas que ele mesmo impe?
bvio que sim, no Excelncia?
Porm, sabemos que o Estado no cumpre essas normas que ele
mesmo impe populao carcerria, como acontece no caso em

questo, onde o Requerente, condenado ao regime inicial semiaberto, encontra-se a mais de dois meses trancafiado em uma cela,
cumprindo um regime-FECHADO.
EUGENIO RAL ZAFFARONI nos ensina, numa clara aluso ao princpio
da humanidade, que reconhecendo o juiz que determinada pena
cruel, tenha este a hombridade de amold-la de forma a atender tal
princpio. Afirma ainda o autor que o princpio da humanidade das
penas tem vigncia absoluta e que no deve ser violado nos casos
concretos, isto , que deve reger tanto a ao legislativa o geral
como a ao judicial particular , O QUE INDICARIA QUE O JUIZ DEVE
TER O CUIDADO DE NO VIOL-LO. (PIERANGELI, Jos Henrique.
Manual de Direto Penal Brasileiro: Parte Geral. So Paulo: RT, 2004, p.
172). (grifos nossos).
Nossa jurisprudncia vem ganhando cada vez mais fora atravs de
Juzes e Desembargadores corajosos, que abraando as sbias
palavras de Rui Barbosa No h salvao para o juiz covarde (O
Justo e a Justia Poltica), tem assim decidido:
TJRS: ROUBO MAJORADO.
CONDENAO: mantida ante a solidez probatria. ATENUANTE: pode
deixar a pena aqum do mnimo (o artigo 65, Cdigo Penal, fala em
sempre, e sempre sempre, pena de sempre no o ser.
MAJORANTE DO USO DE ARMA: excluda por inexistncia de prova da
potencialidade ofensiva do aparato.
RECOLHIMENTO PRISIONAL: o condenado somente ser recolhido a
estabelecimento prisional que atenda RIGOROSAMENTE AOS
REQUISITOS IMPOSTOS PELA LEGALIDADE Lei de Execuo Penal.
LEGALIDADE: NO SE ADMITE, NO ESTADO DEMOCRTICO DE
DIREITO, O CUMPRIMENTO DA LEI APENAS NO MOMENTO EM QUE
PREJUDIQUE O CIDADO, SONEGANDO-A QUANDO LHE BENEFICIE.
MISSO JUDICIAL: fazer cumprir, apesar de algum ranger de dentes,
os direitos da pessoa seja quem for, seja qual o crime cometido.
unanimidade, deram parcial provimento ao apelo para reduzir a
pena do acusado. POR MAIORIA, DETERMINARAM QUE O APENADO
CUMPRA PENA EM DOMICLIO ENQUANTO NO HOUVER
ESTABELECIMENTO QUE ATENDA AOS REQUISITOS DA LEP, vencido o
Relator, que determinava a suspenso da expedio do mandado de
priso enquanto no houver estabelecimento que atenda a tais
requisitos. (Apelao n 70029175668; quinta cmara criminal;
Relator. DES. AMILTON BUENO DE CARVALHO; des. aramis nassif
(presidente e revisor);porto alegre, 15 de abril de 2009.)
cedio que os magistrados devem executar as normas
estabelecidas para o cumprimento de penas que o Estado impe,
porm, no disponibilizando o Estado as condies adequadas para
abrigar seus presos, conclu-se que devem estes mesmos
magistrados imbudos por aquela coragem preconizada por RUI
BARBOSA promover a imediata soltura dos condenados.

Direito , antes de tudo, BOM SENSO.

Como possvel condenar um cidado com base na lei e, depois, no
momento da execuo da pena, negar-lhe a Lei?
Com certeza, se vivo ainda estivesse o sbio RUI BARBOSA, diria o
mesmo diante desta situao:- H que se ter coragem para acabar
com tal contradio. E este simplrio defensor sabe, que coragem e
hombridade no faltam Vossa Excelncia.
Ex positis, requer, aps ouvido a Ilustre representante do Ministrio
Pblico, que Vossa Excelncia se digne a:
1) determinar seguindo a linha do que decidem os Tribunais
Superiores em situaes anlogas que o Requerente cumpra a pena
imposta em regime de priso domiciliar (art. 117 da LEP),
estabelecendo desde j as condies para tal; (Na falta de
estabelecimento adequado ao cumprimento da pena em regime
aberto, juzes e tribunais tm, predominantemente, concedido a
priso em domiclio mesmo queles que no esto em uma das
situaes previstas pelo art. 117 da LEP MIRABETE, Julio Fabbini,
Execuo penal. So Paulo: Atlas, item 5.35). (grifos nossos);
ou,
2) determinar a suspenso do cumprimento do mandado de priso,
at que o Estado disponibilize estabelecimentos adequados ao
cumprimento do regime semi-aberto; ou,
3) determinar as regras e condies necessrias para que o
Requerente possa trabalhar durante o dia, recolhendo-se a noite para
dormir, e aos finais de semana, desde que em local digno do
cumprimento do regime semi-aberto.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e Data.

Advogado
OAB n. _______ / ____