DERECHO COMERCIAL.

Concepto:
Es el conjunto de principios que regulan los actos de comercio y la
capacidad, los derechos y las obligaciones de las personas que hacen de la
actividad comercial su profesin habitual.
Este concepto contiene dos ideas:
a) Relacin con los actos de comercio, que se refiere a la faz objetiva del Derecho
Comercial;
b) Relacin con las personas que hacen de la actividad mercantil su profesin habitual,
parte subjetiva.
Se alude a estas ideas como forma de comprender la evolucin o desarrollo que
ha experimentado desde sus inicios hasta nuestros das. Se pasa de un Derecho de
carcter corporativo propio del gremio de los comerciantes, donde la aplicabilidad de sus
normas se defina en razn de la persona (derecho comercial subjetivo), a un Derecho
Comercial objetivo, producto de las ideas del siglo XVIII y de la Revolucin Francesa, que
busc terminar con la antigua concepcin de sociedad basada en los privilegios que
detentaban determinados estamentos, donde la aplicabilidad de las normas del Derecho
Comercial se determina en razn del acto que se ejecuta, del acto de comercio. Pasa de
ser un Derecho Gremial Estamentario a uno Nacional Codificado.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO COMERCIAL.
1.- Es equitativo: Sus actos y contratos son conmutativos, es decir implica utilidad
para ambas partes y esto es as, porque reglamenta el comercio (el cambio), se da algo
para recibir algo y las prestaciones se miran como equitativas.
2.- Es progresista: Debido a que el comercio esta en constante desarrollo y
evoluciona permanentemente. El Derecho Comercial se debe ir adecuando a los cambios
que va experimentando la actividad comercial, en la cual siempre surgen nuevas
operaciones mercantiles.
3.- Es consuetudinario: Una de las fuentes fundamentales del Derecho Comercial
es la Costumbre.
4.- Tiende a ser universal e internacional: Esto es as, porque el Derecho
Comercial reglamenta el comercio que al desarrollarse a gran escala comprende
personas de distintos estados, surge la necesidad de regular esta materia a travs de
tratados internacionales, acuerdos bilaterales, etc.
5.- Es fragmentario: Es un derecho especial porque reglamenta el comercio
quedando el resto de las instituciones reguladas por el Derecho Civil.
6.- Es consensual: Prima el principio de ausencia de formalidades, esto se debe a
que el comercio debe ser rpido para ser eficaz (los contratos solemnes son muy lentos),
Hay excepciones como las sociedades.
7.- Rige el principio de la apariencia: La actividad mercantil es generalmente
consensual y debido a que el comercio debe ser rpido para ser eficaz siempre el

legislador protege a los terceros que de buena fe contratan, es decir se privilegia la buena
fe, como consecuencia de esto se protege la apariencia de los actos, se presume que es
real lo que parece serlo.
8.- Es expansivo: Es decir da a da esta invadiendo las instituciones que en un
comienzo solo estaban reguladas por el Derecho Civil.
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL.
1. Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias. Deben entenderse incluidos en ste
punto los Tratados Internacionales desde el momento que cumplen con los trmites
internos (aprobacin, promulgacin y publicacin) y externos (ratificacin).
El Cdigo de Comercio fue promulgado el 23 de Noviembre del ao 1865, durante
el gobierno de Jos Joaqun Prez, fue redactado por Jos Gabriel Ocampo, con el
tiempo ha sido modificado, se le ha ido restando materias que actualmente son tratadas
por leyes especiales. Estas leyes especiales son dictadas para resolver materias
determinadas, tales como: Ley N 18.046 Sobre Sociedades Annimas, Ley N 18.092
Sobre Letra de Cambio, Pagare y Cheque, Ley N 18.045 Sobre Mercado de Valores, Ley
N 18.175 sobre Quiebra, Ley N 19.499 sobre Saneamiento de Sociedades de
Responsabilidad Limitada, Ley N 19.857, sobre Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada, etc.
2. Cdigo Civil. Resulta indispensable referirnos a la remisin que efecta el Art 2 Cdigo
de Comercio. En silencio de la ley mercantil, se aplica el Cdigo Civil, legislacin comn y
supletoria.
3. Costumbre. El Cdigo Civil limita la costumbre como fuente del Derecho a aquellos
casos en que la ley se remite expresamente a ella (Art. 2 C.C.), lo que se denomina
costumbre secundum legem. En cambio, en el Derecho Comercial la costumbre tiene una
importancia mucho mayor, amplindose su aplicacin a aquellos casos en que la ley no
seala nada, esto es, en silencio de la ley (costumbre praeter legem). As lo seala el Art.
4 Cdigo de Comercio.
4. Convenciones Internacionales. Importante por el carcter internacional de los
intercambios comerciales.

Cada da el comercio internacional adquiere mayor

trascendencia. Ello no sera posible si la normativa que regula la actividad no cuenta con
un grado mnimo de uniformidad (sta favorece el desarrollo del intercambio, al clarificar
que normativa es aplicable y favorecer su conocimiento). En la dcada del 20 se celebra
una Convencin en la ciudad helvtica de Ginebra, de la cual resulta la Ley Uniforme de
Ginebra, cuyo objetivo era establecer una legislacin nica y uniforme para los efectos de
comercio. Al dictarse en Chile la Ley 18.092 sobre Letra de Cambio y Pagar se
incorporan las normas propuestas por dicha Convencin. Otra Convencin importante es
la de Hamburgo de 1978, destinada a uniformar las reglas sobre el comercio martimo.
Chile en 1982 la ratific, y como consecuencia de ello se modifica en forma ntegra el
Libro III del Cdigo.

MBITO DE APLICACIN DEL CDIGO.

El Art. 1 Cdigo de Comercio pretende fijar el mbito de aplicacin del Cdigo. Ello
resulta lgico, dado que se trata de una legislacin especial, que requiere precisar sobre
quienes sern regidos por ella y respecto de que actos. Pero el artculo 1 cumple dicho
cometido en forma defectuosa. El Proyecto de Ocampo contemplaba el actual Art.1 como
art.3, despus de los Actos de Comercio, cumpliendo una finalidad aclaratoria. Sin reparar
en ello, la Comisin invirti el orden, colocndolo de Art.1, descontextualizndolo (donde
estaba, no tena nada que aclarar), resultando el Cdigo sumamente defectuoso en este
aspecto. El Art. 1 C.C se refiere a tres materias:
1. Las Obligaciones de los Comerciantes. Parece una vuelta al antiguo Derecho
Comercial, antes de la Revolucin Francesa. Tampoco es feliz respecto de la clarificacin
de que tipo de obligaciones (un comerciante tiene tambin otros tipos de obligaciones,
civiles, laborales, etc.). Lisa y llanamente comete un error. Si se entiende referida a los
Actos de Comercio desaparece el defecto, pero resulta incompleta. El Derecho Comercial
moderno es un Derecho Objetivo, que dice relacin con el acto ejecutado en s, y no con
la persona que lo ejecuta. Para aclarar este punto es trascendental tener presente el Art. 8
Cdigo de Comercio . Mientras el Art. 7 C.de C define que se entiende por comerciante, el
Art. 8 niega tal calidad a quien ejecuta en forma espordica o excepcional un Acto de
Comercio, pero seala que respecto de ese Acto regir la legislacin mercantil, lo que va
acorde con su carcter objetivo.
2. Obligaciones que Contraigan Personas No Comerciantes para Garantizar
Obligaciones de orden Mercantil. Se refiere a una garanta o caucin, o sea, a una
obligacin accesoria. Reiteramos lo dicho en cuanto a la relevancia nula de la calidad de
la persona para definir la aplicabilidad. Esta disposicin se limita a consagrar un Principio
de Derecho que exista ya en el Derecho Romano, y que se expresa en el adagio lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
3. Obligaciones que Resulten de Contratos Exclusivamente Mercantiles. Resulta algo
equvoco. Existen contratos que no revisten el carcter de mercantiles y que sin embargo
se encuentran regulados en el Cdigo. Tal es el caso del Contrato de Seguro, que
respecto del asegurado, de materializarse el riesgo, tiene un mero carcter
indemnizatorio, no pudiendo jams ser causa de una ganancia o lucro para el asegurado
(la ganancia o lucro es propia de los actos mercantiles). Por otro lado, existen contratos
de doble carcter o mixtos, donde tiene naturaleza mercantil para una de las partes y civil
para la otra. Una tercera crtica es que hay materias regidas por la ley mercantil que
indudablemente no constituyen actos de comercio, como la quiebra y el estatuto de
ciertos auxiliares del comercio, como los corredores y los martilleros.

ACTOS DE COMERCIO.
Se entiende por acto de Comercio, a la intermediacin que se hace entre
productores y consumidores, con el fin de obtener algn lucro mercantil para llegar
finalmente a la riqueza.
IMPORTANCIA PRCTICA Y LEGAL PARA DETERMINAR SI UN ACTO ES O NO DE
COMERCIO.
Es fundamental tener claro si un acto se le puede considerar de comercio o no, ya que si
es considerado como tal atraviesa por 6 efectos que le dan la distincin de acto de
comercio, estos son:
1.- LEGISLACIN DE FONDO.
Cuando un contrato bilateral se redacta en base a las normas que rigen en el
Cdigo Civil, este Acto Jurdico es considerado como un Acto Civil, independiente si hay
dinero comprometido de por medio. Ahora, si dicho contrato se redacta en base a las
Normas que rigen en Cdigo de Comercio entonces el Acto Jurdico es considerado como
comercial.
2.- PRUEBA.
Este efecto es el ms importante de todos, ya que, si se comete alguna falta
dentro de un acto comercial, y esta es denunciada, se debe entregar material concreto
que prueben la veracidad de dicha falta.
3.- PROFESIN DE LAS PERSONAS.
Si algn sujeto hace del comercio su profesin la Ley le confiere Derechos y
Obligaciones adecuadas especialmente para el.
4.- CAPACIDAD.
El Cdigo de Comercio ampla y modifica diversas reglas de capacidad con
respecto al Cdigo Civil, para la ejecucin de los Actos de Comercio y para la
comparecencia en Juicio.
5.- QUIEBRA.
La quiebra, aunque se aplica al deudor civil y al comerciante, es ms severa con
este ltimo. Por el hecho de incumplir una obligacin mercantil, cuyo ttulo sea ejecutivo,
el deudor comerciante puede ser declarado en quiebra; y slo su quiebra trae el
procedimiento criminal de calificacin, para determinar si ha sido fortuita, culpable o
fraudulenta y aplicar las sanciones penales correspondientes.
6.- APLICACIN DE LA COSTUMBRE.
La Costumbre Civil se aplica cuando la Ley se remite a ella, en cambio la
Costumbre Comercial SUPLE al silencio de la Ley frente a un Acto Comercial
determinado; el Cdigo de Comercio, a diferencia del Cdigo Civil, seala los requisitos y
los medios de prueba de la Costumbre Mercantil.

ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARCTER.

Son los que comprenden Acto Comercial para una persona, pero para otra persona
corresponde un Acto Civil, ejemplo: Si una Duea de casa compra un artculo en un
supermercado, el acto es slo mercantil para este ltimo, lo propio ocurre cuando uno
compra una entrada para el cine, recital, partido de ftbol, etc.
TEORA DE LO ACCESORIO.
En sentido amplio, segn esta teora, se consideran actos que, aisladamente
considerados, son civiles, pero que complementan, auxilian o son accesorios de una
operacin, industria, negocio, acto jurdico, empresa o actividad principal comercial, ya
porque los facilitan, contribuyen a realizarlos o simplemente los garantizan.
Ejemplo de este principio es el del comerciante que compra, para su negocio,
muebles, tiles y vehculos de reparto. Estas compras no son, en s mercantiles, pues no
se hicieron con el propsito de revender. Pero como l las va a usar en la explotacin de
su negocio, son accesorios a l, complementan, ayudan, auxilian, estn al servicio,
facilitan una industria comercial. Esta es una explicacin del principio general de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
Tambin, y por la inversa, actos que aisladamente considerados son comerciales,
por ser accesorios a industrias civiles, toman el carcter de actos civiles, ejemplo: Compra
de sacos por un agricultor para envasar sus productos. Y la compra de animales? No
es un acto de comercio si stos se adquieren por el agricultor para el trabajo de su fundo;
pero tiene carcter mercantil si el comprador no tiene fundo y adquiere los animales para
revenderlos.
Sin embargo, con esta teora no se pueden mercantilizar actos que estn excluidos
como operaciones mercantiles, ejemplo: Las operaciones sobre inmuebles, que son de
suyo civiles, como puede ser la compra del local para ocuparlo por una empresa
comercial y los actos a ttulo gratuito; ni considerar civiles los actos formales de comercio
como son las letras, pagars, la emisin de letras de favor, etc.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO.
En el mundo del Comercio existen una gran variedad de actos comerciales que se van
clasificando de acuerdo al rea que se pretenda trabajar en ese acto comercial
determinado. Esto se clasifica as:
1.- SEGN EL MBITO ESPACIAL DONDE SE REALIZA.
Esto se entiende por donde especficamente se realiza el acto comercial, si se realiza en
tierra (Comercio Terrestre), si se realiza por mar (Comercio Martimo), o si se realiza por
aire (Comercio areo).
2.- ATENDIENDO A SU ELEMENTO PRINCIPAL.
Esto es:
Actos de Comercio que son tales, atendida LA INTENCIN con que se ejecutan.
Actos de Comercio que lo son, porque son ejecutados por una Empresa.

Actos que son MERCANTILES SIEMPRE, o Actos de Comercio Formales (cheques, letras
de cambio, pagars, todo documento a la orden, y todos los actos de comercio martimo).

TITULOS DE CREDITOS.
Es un documento que contiene una obligacin y que permiten al beneficiario
o legtimo portador, exigir del deudor, el pago o cumplimiento de la prestacin
contenida en dicho documento, a la fecha de su vencimiento a su presentacin.
La existencia de un ttulo de crdito implica dos elementos: a) un soporte material (papel),
b) una declaracin documental, es decir, la manifestacin de voluntad del deudor en orden
a contraer la obligacin. Esta voluntad se concreta con su firma estampada en el
documento.
CLASIFICACIN.
Los ttulos de crdito admiten diversas clasificaciones de acuerdo a distintos criterios o
punto de vista.
1.- Segn su contenido, es decir, los derechos de crdito en l incorporados, los ttulos de
crdito. Segn esto los ttulos pueden ser:
a) Ttulos de pago o efectos de comercio, son aquellos que obligan al deudor a pagar una
determinada suma de dinero (Ej; letras de cambio, pagars, cheque, vale vistas, boletas
de garantas, certificado de depsito a plazo, etc).
b) Ttulos representativos de mercaderas, son aquellos que otorgan un derecho de
disposicin sobre determinadas especies o mercaderas (Ej; conocimientos de embarque,
carta de porte, certificados de depsito en almacenes generales, etc).
c) Ttulos de participacin social, son aquellos emitidos por determinadas instituciones
pblicas o privadas, y que confieren a su titular derechos patrimoniales o institucionales
respecto de dicha entidad. (Ej; acciones, bonos o debentures, etc).
2.- Segn la forma en que se emiten y circulan. Segn este criterio, los ttulos de crdito
pueden ser:
a) Ttulos nominativos, son aquellos que se emiten a favor de una persona determinada y
en principio solo ella puede exigir el cumplimiento de la prestacin en el contenida. Este
tipo de documentos slo puede circular mediante el mecanismo civil de Cesin de
Crditos.
b) Ttulos a la orden, son aquellos que emitindose a favor de una persona determinada,
el beneficiario queda facultado para transferir el documento a un tercero mediante el
mecanismo de endoso, que consiste en la firma del endosante al dorso del documento,
mediante el cual lo transfiere en dominio, lo entrega en garanta o en cobranza a un
tercero. Esta clase de ttulos se caracteriza por que llevan la expresin a la orden o
endosable en su anverso.
c) Ttulos al portador, son aquellos que no se seala beneficiario o indicndose alguno
este queda facultado para transferirlo mediante simple entrega material a un tercero.

LA LETRA DE CAMBIO.
1.- Concepto.
La letra de cambio es un ttulo de crdito o documento que contiene una orden no
sujeta a condicin dada por el librador al librado, para que este paga una cantidad
determinada o determinable de dinero, a la persona sealada en el documento o a su
orden, en la poca o fecha convenida o a su presentacin.
La letra de cambio es un documento o ttulo que se encuentra reglamentado en la Ley N
18.092 del ao 1982, que es la Ley sobre Letras de Cambio y Pagare.
2.- Personas que intervienen.
a) Librador. Persona que emite o gira la letra y emite la orden de pago.
b) Librado. Persona a quien se le da la orden, es el deudor de la letra.
c) Beneficiario. Es a quien debe pagarse la cantidad sealada (Acreedor). Puede ser el
mismo librador. d) Aceptante. Es el librado desde el momento en que acepta o admite la
orden estampando su firma en el documento.
e) Endosante. Es la persona que entrega una letra a la orden endosndola a un tercero.
f) Endosatario. Es la persona que recibe el documento por endoso.
3.- Giro o emisin de la letra de cambio.
La Letra de cambio debe ser girada consignando en ella determinadas clusulas o
menciones, bajo sancin de que si no se cumplen, el documento no vale como letra de
cambio. Segn la ley, la letra de cambio debe contener las siguientes menciones:
a) La indicacin de ser letra de cambio,
b) El lugar y fecha de emisin.
c) La orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de
dinero,
d) El nombre de la persona a quien debe hacerse el pago o a cuya orden este debe
efectuarse (beneficiario),
e) El nombre, apellido y domicilio del librado (deudor).
f) El lugar y poca de pago. Si no se indicare lugar de pago este deber efectuarse en el
domicilio del librado sealado en la letra. Si no indicare poca de pago, se considerar
pagadera a la vista o presentacin, y
g) La firma del librador.
4.- La aceptacin.
En tanto el librado no manifieste su aceptacin de la orden que se da en la letra,
este no contrae obligacin alguna.
La aceptacin es el acto jurdico unilateral por el cual el librado admite la orden de
pagar que le hace en la letra de cambio a la persona que sea su portador legtimo el da
de su vencimiento.
La aceptacin se manifiesta con la firma del librado la cual debe estamparse en el
anverso de la letra, junto a las palabras acepto, aceptada u otra equivalente.

No es obligatorio o esencial para la validez de la letra que la firma del librado, al

aceptar sea autorizada ante Notario Pblico, sin embargo es conveniente, por que ello
facilita el cobro del documento en caso de no pago.
Si la firma del librado no ha sido autorizada ante Notario para cobrar la letra el
acreedor o beneficiario debe previamente protestarla y notificar judicialmente el protesto, y
slo una vez hecho lo anterior y en la medida que el librado no haya tachado de falsa su
firma puede demandar ejecutivamente. En cambio, si la firma fue autorizada ante notario
puede interponer de inmediato demanda ejecutiva sin realizar los trmites sealados.
5.- Circulacin de la letra de Cambio.
La Letra de Cambio puede emitirse nominativamente o a la orden, nunca al
portador. Lo anterior significa que, si la letra se emite nominativamente slo puede circular
mediante el mecanismo de cesin de crditos, que consiste en la entrega del documento
que efecta el cedente al cesionario y la notificacin posterior al deudor. Si la Letra se
emite a la orden puede circular mediante endoso.
6.- Vencimiento y pago de la Letra de Cambio.
El vencimiento de la Letra depende de la forma en que ella se emita. La Letra
puede girarse de cuatro formas distintas:
a) a la vista, en cuyo caso es pagadera al da de su presentacin
b) a un plazo de la vista, caso en el cual el plazo correr desde el da de su
aceptacin
c) A un plazo de la fecha de giro, en cuyo caso el plazo de vencimiento correr
desde el da de la emisin
d) a un da fijo y determinado, caso en el cual la letra ser pagadera el da
designado.
Llegado el da de su vencimiento, el beneficiario o portador puede requerir el pago
de la Letra, y si el librador o deudor paga, el librado puede exigir la restitucin del
documento con la constancia de haber sido pagada.
Si se trataba de una letra a la orden y quien la presenta a cobro no fuere el
beneficiario sealado en el documento, el librado debe pagarla a quien la presente
verificando previamente que la letra haya sido endosada (firmada al dorso), quien paga no
esta obligado a cerciorarse de la autenticidad de los endosos, pero debe verificar la
identidad de la persona que la presenta a cobro.
7.- El protesto de la Letra de Cambio.
Si la letra no fuere pagada a su vencimiento, y la firma del librado no fue
autorizada ante Notario u Oficial Civil (en aquellas Comunas que no sean asiento de
Notario) al momento de aceptarla, para ejercer las acciones legales de cobro, el
beneficiario o portador de la letra debe proceder a protestarla.
El protesto es un acto solemne por el cual se deja constancia de la falta de pago
de la Letra de Cambio.
El protesto slo puede requerirse a partir del da hbil siguiente al vencimiento de la Letra.

El protesto debe practicarse por un Ministro de fe (Notario Pblico u Oficial de

Registro Civil), para proceder a efectuar el protesto, el Ministro de fe debe proceder a
enviar un aviso o citacin al domicilio del ,librado sealado en la letra, citndolo para el
da hbil siguiente a su oficina. Si el da designado, el librado no comparece, o
compareciendo no paga, el Notario debe proceder a protestar la letra, levantando una
acta que se denomina Acta de Protesto, la cual se anexa o adhiere a la Letra misma,
restituyndosela de esa manera al beneficiario.
Una vez protestada la letra, el beneficiario podr ejercer las acciones judiciales de
cobro que son las siguientes:
a) La notificacin judicial del protesto. Es una solicitud que se dirige al Juez de letras en
que se solicita que el protesto se notifique al deudor. Esta diligencia se practica a travs
de receptor Judicial.
b) Una vez notificado, el deudor dispone de tres das hbiles para pagar la Letra o tachar
de falsa su firma.
c) Si no hace lo anterior, el acreedor queda facultado para interponer la demanda
ejecutiva de cobro, procediendo a trabar embargo de bienes al demandado.
d) El beneficiario debe ejercer su accin entablando la demanda ejecutiva dentro del plazo
de un ao contado desde la fecha del vencimiento de la Letra, de lo contrario se produce
la prescripcin (extincin) de su accin.
EL PAGARE.
1.- Concepto.
El pagare es un documento escrito que contiene una promesa, no sujeta a
condicin, de pagar una cantidad determinable de dinero, al beneficiario, a su orden o al
portador, a la fecha de su vencimiento o a su presentacin.
Tambin se le define como un documento escrito, por el cual, la persona que lo
firma se confiesa deudora de otra de una cantidad de dinero y se obliga a pagarlo dentro
de determinado plazo o a su presentacin.
El Pagar tambin se encuentra reglamentado por la Ley N 18.092.
2.- Personas que intervienen.
a) El suscriptor. Es la persona que confiesa la deuda y firma el documento (deudor)
b) El beneficiario. Es el acreedor de la cantidad que se promete pagar.
c) El endosante. Es quien entrega un pagare por endoso si este es emitido a la orden.
d) El endosatario. Quien recibe un pagare por endoso.
3.- Emisin del Pagar.
El Pagar debe emitirse cumpliendo con determinadas menciones. Si estas
menciones o enunciaciones no se contienen el documento no vale como pagar.
No obstante, si en su origen no se contienen estas menciones cualquier portador
legtimo podr incorporarlas al documento antes del cobro.
Segn la ley, el pagar debe contener las siguientes enunciaciones:

a) La indicacin de ser un pagar.

b) La promesa no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable
de dinero.
c) El lugar y poca de pago. No obstante si no indicare lugar de pago, este debe
efectuarse en el lugar de emisin y si no se indicare poca de pago se considerar
pagadero a la vista.
d) El nombre y apellido del beneficiario o de la persona a cuya orden debe efectuarse el
pago o la indicacin de ser pagadero al portador.
e) El lugar y fecha de emisin.
f) La firma del suscriptor.
4.- Diferencias entre Letras de Cambio y Pagar.
En general la Letra de Cambio y el Pagar se rigen por las mismas normas, y slo
se diferencian en los siguientes aspectos:
1.- La letra puede girarse de cuatro formas ya sealadas, en cambio el Pagar slo puede
ser girado de tres formas, a) a la vista, b) a un plazo de la vista y c) a un da fijo y
determinado.
2.- El Pagar es un verdadera confesin de deuda, por consiguiente, en su creacin slo
es necesario que concurra una persona (el suscriptor), en cambio en la creacin de la
letra deben intervenir a lo menos dos personas (El librador y el librado).
3.- La letra slo puede emitirse nominativamente o a la orden, nunca al portador. El
Pagar en cambio puede emitirse tambin al portador4.- La Letra admite un solo
vencimiento, el pagar en cambio admite vencimientos sucesivos (pactar cuotas), en cuyo
caso se pueden estipular clusula de aceleracin (el no pago de una cuota hace exigible
el total de las cuotas restantes).
EL CHEQUE.
1.- Concepto.
El cheque es un documento o ttulo de crdito que se encuentra reglamentado por
el D.F.L N 707 del ao 1982, que es la Ley sobre Cuentas Corrientes bancarias y
Cheques.
Esta Ley define al cheque como un orden escrita y girada contra un banco para
que pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer
en cuenta corriente.
De lo anterior se desprende que es esencial para que una persona pueda girar un
cheque, que disponga de una cuenta corriente en un banco, para lo cual debe
previamente haber celebrado con ste un contrato que se denomina Contrato de Cuenta
Corriente.
2.- Personas que intervienen en el Cheque.
a) El librador o girador. La persona que emite el cheque (Titular de la cuenta o cliente)

b) El librado Contra quien se emite el cheque y se encuentra en la obligacin de pagarlo

(Banco)
c) Beneficiario. Persona designada en el documento a quien debe hacerse el pago.
d) Endosante. Quien transfiere un cheque por endoso, si fuere emitido a la orden.
e) Endosatario. Quien recibe el cheque por endoso.
3.- Emisin del cheque.
Segn la ley, el cheque debe expresar.
a) El nombre del librado (Banco)
b) El lugar y fecha de emisin.
c) La cantidad girada en letras y nmeros.
d) La firma del librador.
4.- Clases de cheques.
Existen distintas clases de cheques:
1.- Segn su forma de emisin y posibilidad de circulacin. a) Nominativos, b) a la orden y
c) al portador.
2.- Segn su finalidad. a) Cheque pago de obligaciones (aquellos que se giran para pagar
una deuda que tiene el librador) y b) cheque mandato o en comisin de cobranza (Es un
mandato que el librador entrega al beneficiario para que cobre la cantidad girada y le rinda
cuenta de su gestin, se caracteriza por que lleva las expresiones para mi junto al
nombre del beneficiario)
3.- segn la forma en que puede cobrarse. a) Cheque abierto (Aquel que puede ser
cobrado por caja o ventanilla) y b) cheque cruzado (contiene dos lneas paralelas y
transversales en su anverso. Este tipo de cheque slo puede ser cobrado depositndolo
en una cuenta corriente o de ahorro).
5.- Cobro del cheque
El cheque debe ser presentado a cobro dentro de los plazos de caducidad que
seala la ley (60 o 90 das desde la fecha de su giro ), segn se presente a cobro en la
misma plaza donde funciona el Banco librado o en una plaza distinta.
Si el cheque es abierto puede ser presentado a cobro por caja. El beneficiario
debe proceder a cancelar el cheque (firma en el anverso) y debe identificarse con su
cdula de identidad.
Si el cheque es nominativo slo puede cobrarlo la persona sealada. Si fuere al
portador debe verificar previamente que este se haya endosado (firma al dorso) y si es al
portador puede presentarlo a cobro cualquier persona.
El cajero antes de pagar el cheque debe previamente verificar la firma del librador,
con la que tiene registrada en el banco.
Si el cheque es cruzado, para cobrarlo debe procederse a su deposito en una
cuenta corriente o de ahorro de cualquier Banco. Este Banco proceder a efectuar el
cobro al Banco librado. Para este efecto, la persona que lo deposita en cobro debe

proceder a endosar el documento (an cuando fuere nominativo) para que el Banco
efecte los tramites de cobro.
6.- Protesto del cheque.
El protesto es el acto por el cual el Banco librado deja constancia del no pago de
un cheque.
El cheque puede ser protestado por distintas causa o motivos: Falta de fondos,
cuenta cerrada, mal extendido, falta de endoso, enmendado, orden de no pago, firma no
corresponde, etc.
El protesto del cheque se efecta por el Banco librado, quien procede a levantar
un acta de protesto la cual se adhiere al cheque y en la cual se consigna, el nombre del
titular de la cuenta y su Rut, el nombre de la persona que giro el cheque, la causa del
protesto, la fecha y la hora.
Protestado que sea el cheque se le procede a restituir al beneficiario para que
pueda ejercer las acciones legales de cobro que procedan.

INSTRUMENTOS MERCANTILES.
Son constancias escritas de una transaccin comercial que sirven para legitimar el
ejercicio del derecho literal y autnomo consignado.

LETRA HIPOTECARIA
Las Letras Hipotecarias son la forma para hacer inversiones en instrumentos de
renta fija de mediano y largo plazo. A travs de este mecanismo, los bancos financian los
prstamos que piden las personas que desean comprar un inmueble. Las Letras
Hipotecarias son instrumentos emitidos mayoritariamente por bancos e instituciones
financieras para financiar la adquisicin o construccin de una vivienda, sitios, oficina, etc
y que cuentan con la doble garanta del banco emisor y de la cartera hipotecaria de ste.
La mayora estn expresadas en UF.
La letra hipotecaria se transa en la Bolsa de Comercio (mercado secundario a
inversionistas) obteniendo un precio de acuerdo a las condiciones de mercado. Con el
producto de la venta de las letras se financia el crdito hipotecario. Por otro lado, para
respaldar su obligacin, el deudor debe entregar en Hipoteca el bien inmueble en
cuestin.
Cmo funciona el sistema de letras hipotecarias?

El emisor (banco o institucin financiera) se compromete a pagar una cantidad de

dinero por un determinado perodo al acreedor de la Letra. Por su parte, el deudor
se obliga a pagar al banco o institucin financiera el monto del crdito en las
condiciones acordadas con ella.

En otro aspecto, como el valor al cual es vendida la Letra Hipotecaria depende de

la situacin de mercado, la cual no est totalmente garantizada, habitualmente, si

existe una eventual diferencia entre el valor de las letras (valor par) y el precio al
que estas se vendan en la Bolsa de Comercio, sta deber ser asumida por el
solicitante. En la escritura de crdito hipotecario se precisar quin se har cargo
de esta diferencia, por lo que es recomendable antes de hacer la operacin,
investigar en el mercado el valor al que se han transado letras similares en los
das previos a realizar su propia operacin.

Las Letras que emitan los bancos pueden ser reajustables o no, y podrn emitirse
nominativas o al portador.

El emisor es el responsable del pago de las amortizaciones e intereses al tenedor

de la Letra Hipotecaria, la que adems de estar garantizada por el banco o
institucin financiera, cuenta con la garanta de la cartera de crditos hipotecarios
que posee la institucin. El deudor paga el dividendo en forma mensual mientras
que el emisor paga al tenedor de la Letra Hipotecaria, generalmente, en forma
trimestral.

Caracterstica de las letras hipotecarias:

Tasa de inters : menor en relacin a los otros tipos de crditos hipotecarios

Monto: depender de su venta en la Bolsa de Comercio, obteniendo un precio de

acuerdo a las condiciones de mercado. En el caso de no obtener el financiamiento
completo, el solicitante deber asumir con recursos propios la diferencia entre el
valor de las letras y el precio de venta.

Prepagos: desde el 10% de la deuda, hasta el total. Durante los 4 primeros meses,
no se pueden hacer prepagos. Dependiendo de la institucin el costo de prepago
incluye comisin por prepago ms el inters por el vencimiento de la letra
hipotecaria.

Edad del solicitante: hasta 75 aos sumando los aos del prstamo y la edad de la
persona.

Seguros: seguro de degravamen y de incendio.

Cundo elegirlas?

Cuando se pueda obtener una menor tasa en relacin a los otros productos
hipotecarios.

Cuando se disponga de fondos para poder hacer frente a una eventual diferencia
en la venta.

Cuando exista capacidad para poder adaptarse a las condiciones de prepago

especiales que regulan estos tipo de crditos.
Se debe tener presente que las letras hipotecarias son prepagables por el banco

(emisor) a valor par (capital +intereses). Por ello, si un inversionista compra una letra
sobre su valor par, y un tiempo despus el emisor decide prepagar la letra a valor par,
quien posee la letra pierde la diferencia entre el precio que pag y el valor par de la
misma. Este es el denominado riesgo de prepago. Si usted invierte en letras hipotecarias
y las tasas de inters caen, debiera beneficiarse pues el valor de las letras aumentar en

el mercado. Sin embargo, este beneficio no llegar a sus manos si el banco decide hacer
uso de su opcin de prepagar dicha letra a valor par. La famosa crisis sub prime que
ocurri en Estados Unidos hace unos 3 aos fue provocada por bancos que otorgaron
crditos hipotecarios a sujetos de alto riesgo, quienes, al caer el valor de las viviendas,
decidieron no pagar los crditos, provocando por esta causa prdidas a los inversionistas.
En Chile esos mismos inversionistas estn mejor protegidos pues si al liquidar el banco la
casa no se alcanza a cubrir la deuda del deudor hipotecario, ste sigue siendo
responsable de pagar la diferencia.
Los principales compradores de letras hipotecarias son las Administradoras de
Fondos de Pensiones (AFP), las compaas de seguros y los fondos mutuos. Al igual que
los bonos del Banco Central, las personas naturales pueden invertir en forma directa en
este instrumento o hacerlo en forma indirecta a travs de fondos mutuos. El riesgo
asociado a las Letras Hipotecarias es mayor al de los bonos del Banco Central, por lo que
tienen una TIR ms alta. Este mayor riesgo se debe principalmente a su mayor riesgo
emisor, vinculado a la existencia del riesgo de no pago.

MUTUO HIPOTECARIO ENDOSABLE .

Es un prstamo de dinero que queda garantizado con hipoteca sobre un inmueble.
Es un instrumento de financiamiento habitacional, por el cual una institucin bancaria o
financiera, presta dinero a un comprador de una vivienda nueva o usada, por un mximo
del 80% de su valor, quedando garantizado el crdito con primera hipoteca sobre la
propiedad que se est comprando. El inters es el costo por el dinero que se presta, por
cuanto su aplicacin determinar el dividendo a pagar
Se le denomina "Endosable", ya que, una vez pagado el vendedor, la institucin
bancaria o financiera puede ceder dicho mutuo a instituciones expresamente autorizadas
por la ley. Estas son las Compaas de Seguros, los Fondos de Inversin Inmobiliarias, las
Sociedades Inmobiliarias reguladas por el D.L. 3.500 que norma los Fondos de Pensiones
y las Sociedades Securitizadoras regidas por la Ley de Valores.
Las instituciones financieras administran los crditos que han otorgado o
endosado, por lo que se encargan de recaudar los pagos y representar al nuevo acreedor
del mutuo en todo lo relativo a l.
La gran ventaja de este instrumento, sobre el sistema tradicional con letras de
crdito hipotecarias, es que asegura al adquiriente de una vivienda la recepcin del 100%
del crdito hipotecario pactado y en un tiempo menor, debido a que no requiere emitir ni
vender letras de crdito en el mercado. Adems, el Mutuo es una interesante alternativa
para los inversionistas institucionales.
La diferencia entre el mutuo hipotecario endosable y el crdito hipotecario con
letras, es que en esta ltimas, lo que se le presta a la persona no es dinero, sino letras de
crdito hipotecario, las que, por un mandato que consta en la misma escritura de venta, la
institucin de crdito (bancos e instituciones financieras), hace vender en la Bolsa de
Comercio. Estas letras son compradas por inversionistas, que dependiendo de la
institucin emisora, el momento econmico del pas y otros elementos de anlisis, puede

comprar esas letras a un valor menor al que representan las respectivas letras,
producindose una prdida que deber asumir el solicitante, sin perjuicio de deber el
monto original y de cancelar los costos de comisin de venta al respectivo Corredor de
Bolsa.
Con el Mutuo Hipotecario Endosable, no existe esta situacin, por que es un
crdito en dinero, lo que significa que la persona recibe siempre el 100% del crdito
aprobado, sin costos adicionales
El deudor hipotecario debe hacerse cargo de los gastos efectuados en la
operacin de adquirir el crdito hipotecario, por los siguientes conceptos:
- Impuestos de timbres y estampillas, a excepcin de los refinanciamientos de
crditos hipotecarios, ya que se encuentran exentos del pago de este impuesto.
- Gastos notariales necesarios para el perfeccionamiento del contrato de mutuo;
- Derechos de inscripcin en el Conservador de Bienes Races: aproximadamente
el 1% de la propiedad.
- Prima de seguro de incendio;
- Prima de seguro de desgravamen;
- Gastos de tasacin del inmueble hipotecado;
- Estudio de ttulos y redaccin de escritura.
Los gastos sealados anteriormente, a excepcin de los seguros, se pueden incluir
en el monto solicitado en el mutuo hipotecario, siempre y cuando el monto total no exceda
el 80% del valor de tasacin de la propiedad.
Se puede pagar el saldo insoluto del mutuo hipotecario en forma parcial o total. Sin
embargo, se debe considerar la fecha de contratacin, el prepago total o parcial significa
pagar el capital reajustado hasta el da del pago efectivo y los intereses estipulados
calculados sobre dicho capital, por todo el plazo pactado para dicha obligacin, a menos
que el Agente Administrador decida no cobrar parte de ellos.

CONTRATO DE SEGURO.
Son los contratos en los que se transfieren al asegurador uno o ms riesgos a
cambio del pago de una prima. Queda as el asegurador obligado a indemnizar el dao
que sufriere el asegurado, o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones
pactadas.
Los riesgos que puede asumir el asegurador pueden referirse a bienes
determinados, al derecho de exigir ciertas prestaciones, al patrimonio y a la vida, salud e
integridad fsica o intelectual de un individuo.
Cules son los principales conceptos definidos por la ley?

Asegurado: aquel a quien afecta el riesgo que se transfiere al asegurador.

Asegurador: el que toma de su cuenta el riesgo.

Beneficiario: el que, an sin ser asegurado, tiene derecho a la indemnizacin en

caso de siniestro.

Contratante o tomador: el que celebra el contrato de seguro con el asegurador y

sobre quien recaen, en general, las obligaciones y cargas del contrato, por
ejemplo, el pago de la prima.

Deducible: un acuerdo entre asegurador y asegurado, que establece que el

asegurado se har cargo de cierto monto pactado de la prdida.

Pliza: el documento justificativo del seguro.

Prima: la retribucin o precio del seguro.

Siniestro: la ocurrencia del riesgo o evento daoso contemplado en el contrato.

Riesgo: la eventualidad de un suceso que ocasione al asegurado o beneficiario

una prdida o una necesidad susceptible de estimarse en dinero.

El asegurador deber entregar al asegurado, por escrito, toda la informacin referente

al contenido del contrato. sta deber contener, al menos, el tipo de seguro de que se
trata, los riesgos cubiertos y las exclusiones; la cantidad asegurada, forma de
determinarla y los deducibles; la prima o mtodo para su clculo; el perodo de duracin
del contrato y la fecha de inicio y trmino de la cobertura.
El asegurado estar obligado a declarar sinceramente todas las circunstancias que
solicite el asegurador para identificar la cosa asegurada y apreciar la extensin de los
riesgos; informar a requerimiento del asegurador, sobre la existencia de otros seguros
sobre el mismo objeto; pagar la prima en la forma y poca pactadas; emplear el cuidado y
celo para prevenir el siniestro; no agravar el riesgo e informar al asegurador de las
circunstancias que agraven el riesgo; en caso de siniestro, tomar todas las medidas
necesarias para salvar la cosa asegurada o para conservar sus restos; notificar al
asegurador, tan pronto sea posible una vez tomado conocimiento, de la ocurrencia de
cualquier hecho que pueda constituir o constituya un siniestro, y acreditar la ocurrencia
del siniestro denunciado, y declarar fielmente y sin reticencia, sus circunstancias y
consecuencias.
Cuando el seguro es contratado en forma directa, sin intermediacin de un corredor de
seguros, el asegurador debe prestar asesora al asegurado, ofrecerle las coberturas ms
convenientes a sus necesidades e intereses, ilustrarlo sobre las condiciones del contrato y
asistirlo durante toda la vigencia, modificacin y renovacin del contrato y al momento del
siniestro. Debe adems indemnizar el siniestro cubierto por la pliza.
El asegurador no est obligado a indemnizar el siniestro que se origine por dolo o
culpa grave del asegurado, es decir cuando el asegurado provoque el dao
intencionalmente o por negligencia.
Cualquier dificultad que se suscite entre el asegurado, el contratante o el beneficiario
ser resuelta por un rbitro arbitrador, nombrado de comn acuerdo por las partes y, en
defecto, por la justicia ordinaria. En las disputas entre el asegurado y el asegurador que
surjan con motivo de un siniestro cuyo monto sea inferior a 10.000 unidades de fomento,
el asegurado podr optar por ejercer su accin ante la justicia ordinaria.

A los que maliciosamente obtengan el pago total o parcialmente indebido de un

seguro, sea simulando la existencia de un siniestro, provocndolo intencionalmente,
presentndolo ante el asegurador como ocurrido por causas o en circunstancias distintas
a las verdaderas, ocultando la cosa asegurada o aumentando fraudulentamente las
prdidas efectivamente sufridas, sufrirn penas de presidio menor (entre 61 das y 5 aos
de presidio) dependiendo del monto de lo defraudado.

CONTRATOS MERCANTILES
Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede
ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales, debiendo
ejecutarse de buena fe, por lo que obliga a las partes a cumplirlo, no slo en lo que en
dicho contrato se expresa, sino en todo aquello que emana precisamente de la naturaleza
de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
PRUEBA DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES.Rigen las normas del C. C., Ttulo XXI del Libro IV, con dos salvedades:
1. En relacin con los documentos:
a. El valor probatorio de los libros que estn obligados a llevar los comerciantes art. 35 y
ss del cdigo
b. Adems las escrituras privadas que guarden uniformidad con los libros de los
comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los casos que
enumera el artculo 1.703 del Cdigo Civil. (Art. 127 C de Ccio).
2. En relacin con la prueba de testigos:
a. Conforme al artculo 128 del C de Ccio es admisible cualquiera sea el importe de la
obligacin que se trate de probar, salvo que se exija escritura pblica.
b. Conforme al art. 129 puede drsele valor probatorio en pugna con escrituras pblicas.
EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES.Se aplican las normas del CC, especialmente las contenidas en los Ttulos XIV al XX,
ambos inclusive, del Libro IV. El C de Comercio contiene algunas disposiciones especiales
que corroboran, aclaran o modifican dichas normas:
Imputacin del pago.
La norma del art. 1.596 del CC, est ratificada en el art. 121 C de Ccio en los siguientes
trminos:
El acreedor que tiene varios crditos vencidos contra un deudor, puede imputar el pago a
cualquiera de las deudas, cuando el deudor no hubiere hecho la imputacin al tiempo de
hacer el pago. Diferencias: la norma del CC, al referirse a la imputacin del acreedor en
la carta de pago, agrega una condicin: ...y si el deudor la acepta, no le ser licito
reclamar despus; en materia mercantil, si el deudor no ejerci su derecho de hacer
oportunamente la imputacin, carece de toda posibilidad de alterar, aceptar o impugnar la
decisin del acreedor.
Prueba del pago.

Norma general: pueden usarse todos los medios de prueba legal, incluso la prueba de
testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe
la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija escritura pblica
(art. 128)
Art. 119: El recibo prueba la liberacin de la deuda. Art. 120 presuncin de pago de
deudas anteriores.
En materia de operaciones de crdito de dinero, el recibo por los intereses
correspondientes a tres perodos consecutivos de pago hace presumir que los anteriores
han sido cubiertos, y lo mismo
se aplicar tambin a los recibos por el capital cuando ste se deba pagar en cuotas. Y,
si el acreedor otorga recibo del capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste,
en su caso.
(Arts. 17 y 18 de la ley 18.010).
Art. 122: el comerciante que paga o da finiquito no pierde el derecho de solicitar la
rectificacin de los errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios que aqulla
contenga.
Novacin.Art. 1.628 CC: La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la
cual queda por tanto extinguida. Para que haya novacin, es necesario que lo declaren
las partes, o que aparezca indudablemente que su intencin ha sido novar, porque la
nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua. La substitucin de un nuevo deudor
a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al
primitivo deudor.
Modificaciones: art. 125 C. de Ccio: Si se dieren en pago documentos al portador, se
causar novacin si el acreedor al recibirlos no hubiere hecho formal reserva de sus
derechos para el caso de no ser pagados. Sin embargo, existen disposiciones legales
expresas que alteran este contenido respecto de los documentos de mayor circulacin,
los cheques y las letras de cambio y pagars (art 37 del D.F.L. 707 e inc. primero del art.
12 de la ley 18.092)
Nulidad y rescisin.Modo de extinguir obligaciones: N 8 del art. 1.567 del C C.
Al tratar la compraventa, los art. 1.888 a 1896 del CC se refiere a la rescisin por lesin
enorme, que, a pesar de ser tratada en la compraventa es posible aplicarla por analoga a
otros contratos onerosos.
Art. 126 C de Ccio: No hay rescisin por causa de lesin enorme en los contratos
mercantiles.
Concordante con art. 1.891 del CC.
CONTRATO DE OBRA PBLICA.

OBRA PBLICA: Es cualquier inmueble, propiedad del Estado, construido, reparado o

conservado por este, en forma directa o por encargo de un tercero, cuya finalidad es
propender al bien pblico.
CONTRATO DE OBRA PBLICA: Es el acto mediante el cual un servicio de la
Administracin, encarga a un tercero la ejecucin, reparacin o conservacin de una obra
pblica, la cual debe ejecutarse conforme a lo que determine los antecedentes de la
adjudicacin.
Se caracteriza por que intervienen entes pblicos, las obras satisfacen
intereses tambin pblicos y se las dota de una jurisdiccin propia (la jurisdiccin
contencioso-administrativa) y se encuentra regulado por leyes especiales administrativas
en las que se le reconocen una serie de prerrogativas o privilegios a la Administracin que
le permite estar en una situacin de poder o superioridad frente al adjudicatario o
particular.
El objeto del Contrato de Obra Pblica puede ser:

La construccin de bienes que tengan naturaleza de inmueble, como carreteras,

ferrocarriles, puertos, canales, presas, edificios, fortificaciones, aeropuertos, bases
navales, defensa del litoral y sealizacin martima, monumentos, instalaciones
varias, as como cualquier otra anloga de ingeniera civil.

La realizacin de trabajos que modifiquen la forma o sustancia del terreno o del

subsuelo, como dragados, sondeos, prospecciones, inyecciones, correccin del
impacto medioambiental, regeneracin de playas, actuaciones urbansticas u otros
anlogos.

La reforma, reparacin y conservacin o demolicin de los definidos en los

prrafos anteriores.

La Administracin adjudicar los contratos que celebre mediante licitacin pblica,

licitacin privada o contratacin directa.
El procedimiento de contratacin de obra pblica es por regla general la Licitacin
Pblica.
El artculo 19 de la Ley 18.575 Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la
Administracin del Estado, dispone que los contratos administrativos se celebraran previa
propuesta pblica, en conformidad a la ley. El procedimiento concursal se regir por los
principios de libre concurrencia de los oferentes al llamado administrativo y de igualdad
ante las bases que rigen el contrato. La licitacin privada proceder, en su caso, previa
resolucin fundada que as lo disponga, salvo que por la naturaleza de la negociacin
corresponda acudir al trato directo. La licitacin pblica ser obligatoria cuando las
contrataciones superen las 1.000 unidades tributarias mensuales.

CONTRATO DE OBRA PRIVADA.

El contrato de obra privada es aquel celebrado entre particulares o entre sujetos

en los que no existe inters pblico, en virtud del cual una de las partes, llamada
"empresario o contratista", se obliga frente a otra, llamada "principal o comitente", a
la produccin de un resultado con su actividad autnoma e independiente a cambio de un
precio cierto.
Se denomina de diversas formas al contrato de obra, como "contrato de
construccin", "contrato de construccin de edificios", "contrato de construccin de
inmuebles" o "contrato de obra inmobiliaria", buscando definir lo que especficamente se
contrata entre empresas. Sin embargo, un contrato de obra tambin es, por ejemplo, la
reparacin de las puertas de un inmueble, con lo que lo que se contrata y ejecuta
realmente no es el inmueble completo, sino slo un trabajo de carpintera que se
incorpora a l.
Caractersticas del contrato de obra:
- Es un contrato consensual, pues se perfecciona por el solo consentimiento de
las partes.
- Es un contrato bilateral, ya que las partes que intervienen son dos: por un lado el
comitente dueo de la obra o promotor y por otro el contratista o constructor.
- Es un contrato sinalagmtico, pues se generan derechos y obligaciones para
ambas partes.
- Es un contrato de tracto sucesivo porque se ejecuta a lo largo del tiempo a
travs de sucesivas prestaciones.
- Es un contrato conmutativo, pues las prestaciones se presume que tienen un
contenido o valor equivalente.
- Es un contrato de resultado y no de actividad, de manera que la obra est
configurada como el resultado del trabajo ejecutado.
- Es un contrato en el que el contratista ejecuta la obra en el ejercicio de su
profesin para la que se presupone que tiene los conocimientos y la formacin
suficiente para actuar conforme a la lex artis del oficio.
- No es personalsimo, ya que no es preciso que el contratista ejecute
personalmente la obra, salvo cuando se hubiera encargado por razn de sus
cualidades personales.
- Tiene diversas configuraciones, pues puede ejecutarse la obra poniendo el
subcontratista solamente su trabajo o industria o tambin suministrando el
material.

LAS SOCIEDADES

I.

FUENTES LEGALES
El contrato de sociedad est regulado en el Cdigo Civil en los artculos 2053 y

siguientes; y en el Cdigo de Comercio en el ttulo 7 del libro segundo, artculos 348 y

siguientes.
En los distintos prrafos del Cdigo de Comercio se tratan las diferentes formas de
sociedad, con excepcin del prrafo comprendido entre los artculos 424 y 469, referentes
al contrato de Sociedad Annima, que fue derogado por la Ley 18.046 que regula en
extenso esta sociedad.
Por otro lado, tambin existe la Ley 3.918 de 1923, que regula la sociedad de
responsabilidad limitada, de la cual fue autor Luis Claro Solar.
Las principales fuentes son el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio, regulando el
primero a la sociedad en general, sealando sus elementos, clasificacin y, en particular,
a la sociedad colectiva, y, el segundo, en tanto, regula de forma detallada las sociedades
II.

CONCEPTO

El artculo 2053 del Cdigo Civil en su inciso primero define este contrato diciendo:
"La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo
en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello proveen".
La sociedad se concibe como un contrato y, por consiguiente, importa un acuerdo de
voluntades cuyo objeto es producir obligaciones y derechos correlativos, que consisten en
la estipulacin de un aporte de cuya explotacin se produce un beneficio econmico.
Como todo contrato, la sociedad requiere la concurrencia de los requisitos de existencia y
validez comunes a todos ellos. Tambin ha de entenderse que deben intervenir dos o ms
partes, cada una de las cuales puede ser una o ms personas, requisito este ltimo que
tiene el carcter de esencial (artculo 1444 del Cdigo Civil). Cuando quienes concurren
en una sociedad manifiestan el propsito de que sta ceda toda su utilidad a un solo
socio, no hay un concierto de voluntades y, por consiguiente, no existe sociedad, ya que
en sta debe haber beneficio recproco entre los socios. Esta situacin puede ser objeto
de la accin de simulacin.
III.

CARCTER CONTRACTUAL DE LA SOCIEDAD

Se ha discutido en torno de si la sociedad es o no un contrato. Dos tratadistas italianos

representan las posiciones relevantes:
Segn Tulio Ascarelli la sociedad es un contrato plurilateral, porque se perfecciona por
la concurrencia de tantas partes cuantas personas sean las que en el contrato intervienen.
Todas asumen obligaciones y reportan un beneficio.
Messineo dice que debe desdearse la tesis contractualista, porque en la sociedad los
distintos intereses de cada uno de los socios convergen todos hacia un fin comn: que la
sociedad debe reportar utilidad a todos. Messineo es el autor de la tesis del acto colectivo,
donde no hay un choque de intereses, sino que todas las voluntades se subsumen en un
mismo objetivo. Slo habra una parte en el contrato de sociedad.
Para la legislacin chilena la sociedad es un contrato. Se sigue a este respecto la tesis
contractualista, que impone a los socios la obligacin de efectuar un aporte pecuniario, no

siendo esto un requisito fundamental (ej. sociedad en comandita). El Cdigo Civil le dio a
la sociedad personalidad jurdica para su funcionamiento y como tal tiene nombre,
patrimonio, representacin, domicilio, etc.
La concepcin del acto colectivo es importante no tanto para el surgimiento de la
sociedad sino para su desarrollo y funcionamiento.
IV.

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

Del artculo 2055 del Cdigo Civil se coligen, a contrario sensu, los elementos del
contrato de sociedad. Estos elementos son:
1.-Estipulacin de aportes. La sociedad se perfecciona no con la entrega de los aportes
sino con su estipulacin, esto es, con el nacimiento de la obligacin de efectuarla. Si el
socio incumple su obligacin los dems pueden constreirlo a que lo entregue o excluirlo
de la sociedad, aplicando la condicin resolutoria. El Cdigo de Comercio en su artculo
379 autoriza a los asociados a excluir de la sociedad al socio moroso, operando la
condicin resolutoria en este caso slo con relacin a un socio, o proceder ejecutivamente
contra su persona o bienes. De esto debemos concluir que el contrato de sociedad no es
real, ya que no es necesario para su perfeccionamiento la entrega efectiva de aportes
sino slo su estipulacin.
El aporte es patrimonial y puede consistir en cualquier clase de bienes corporales
o incorporales, muebles o inmuebles. El artculo 376 del Cdigo de Comercio seala que
"Pueden ser objeto de aporte el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las
mercedes, los privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general,
toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad
El aporte ha de ser patrimonial y puede efectuarse a diversos ttulos. El Cdigo
Civil regula el aporte en propiedad y el aporte en usufructo (importante para el tema de
riesgos y restitucin al momento de la disolucin).
Segn el artculo 2056 del Cdigo Civil, el aporte debe ser a ttulo singular.
2.-Participacin de los beneficios. Todos los socios deben tener participacin en los
beneficios. Si no se ha estipulado otra forma de reparticin de las ganancias, sta debe
efectuarse a prorrata de los aportes.
En nuestra legislacin lo esencial es que se repartan los beneficios entre todos los
socios, careciendo de importancia el hecho de que no exista equivalencia entre el
beneficio recibido y el aporte hecho. Impera el principio de autonoma de la voluntad
(artculo 2066 y 2068 C. Civil; y 382 y 383 del C. Comercio).
3.-La doctrina agrega la afectio societatis. Es la voluntad o consentimiento
especialmente orientado a formar o constituir una sociedad, y que permite diferenciar este
contrato de otros de parecidas caractersticas, como un contrato laboral o un mandato.
El Cdigo de Comercio no se refiere al nimo societario. Se dice que tal omisin
se debe a que el hacerlo hubiera implicado una redundancia a la norma del Cdigo Civil
que dice que el acto voluntario debe ser real y lcito (objeto y causa lcitas).
En ningn otro contrato como el de sociedad resalta ms ntidamente la necesidad
de que la voluntad est exenta de vicios, con el fin de diferenciarla de otros contratos.

Para ello no queda otra alternativa que el escudriamiento de la voluntad de los

contratantes al convenir la sociedad. Por tanto, pasa a concebirse como un elemento
propio y esencial del contrato de sociedad (independiente del consentimiento real o
comn), y que se conoce como afectio societatis.
Arturo Daus, en su obra "De las sociedades Civiles y Mercantiles", cita a Horacio Fergasi,
quien seala lo siguiente: "la afectio societatis ha de consistir en una disposicin de
voluntad tan manifiesta entre las partes, que denote el propsito de asociarse y de aportar
con el inters personal de cada cual al inters social, con el fin de lograr el objeto social".
Esta intencin o afectio societatis es necesario tanto durante el nacimiento de la
sociedad cuanto por toda la vida de la misma. De hecho, una causal de disolucin de la
sociedad es la prdida de la afectio societatis.
La afectio societatis no slo se vincula con el nimo de asociarse, sino tambin
con un imperativo de conducta que ordena cumplir con el fin social; as, todos los socios
deben actuar de tal modo que hagan prevalecer el inters social. La afectio societatis no
podra considerarse como un requisito esencial de la sociedad, sino como una suerte de
criterio de interpretacin permanente de ella.
En Francia la afectio societatis es muy importante y se extrae del artculo 1832 del
Cdigo Civil Francs. El artculo 2053 del Cdigo Civil est inspirado en el artculo 1832
del Cdigo Civil Francs, que tiene su origen remoto en Ulpiano. Desde entonces es
indispensable el propsito expreso de formar una sociedad para no caer en la comunidad,
que slo es un cuasicontrato.
Entre los tratadistas italianos y espaoles no se presta ninguna importancia a la
afectio societatis, pues estiman que es una redundancia del consentimiento. En Chile no
se acepta como requisito, pero s como canon de interpretacin del contrato de sociedad.
V.

PERSONALIDAD JURDICA DE LA SOCIEDAD.

La sociedad constituye una persona jurdica distinta de los socios individualmente

considerados. El Art. 2053 inciso 2 del Cdigo Civil manifiesta que La sociedad forma
una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. Por su parte, el
Art. 545 del mismo cuerpo legal expresa que Se llama persona jurdica una persona
ficticia, capaz de ejercer derecho y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
Que la sociedad sea una persona jurdica, trae por consecuencia la ventaja de separar
el patrimonio de la sociedad del de los socios. Este patrimonio de la sociedad forma un
conjunto de bienes distinto del de los socios individualmente considerados, que se
encuentra adscrito al cumplimiento de las obligaciones sociales. De no existir sociedad,
habra una comunidad, donde los socios responderan de sus deudas personales con los
bienes sobre los cuales es comunero.
El artculo 2053 del Cdigo Civil dice que la sociedad es una persona jurdica distinta a
la de los socios, principio corroborado por el artculo 380 del Cdigo de Comercio.
La sociedad, como persona jurdica que es, debe tener: nombre, domicilio y
nacionalidad. Ejemplo: Tres copropietarios deciden formar una sociedad aportando cada
uno su cuota. Los comuneros dejan de ser dueos de los bienes aportados pasando la

sociedad a ser propietaria. Este derecho real sobre la cuota, por ejemplo en un bien raz,
deviene en un derecho personal mueble o crdito contra la sociedad. Es mueble porque
confiere el derecho de percibir las utilidades que provengan del negocio.
VI.

CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

La sociedad es un contrato que presenta los siguientes caracteres propios:

1.-Es un Contrato Bilateral, ya que impone obligaciones a las personas que intervienen
en l.
2.-Es Conmutativo, porque las prestaciones de cada parte se consideran de un valor
equivalente al de las prestaciones de la otra parte.
3.-Es Oneroso, por cuanto reporta utilidades para todas las partes.
4.-Es Consensual, porque, por regla general, para perfeccionarse no requiere
solemnidad alguna, ni la entrega del aporte, pues segn la definicin antes indicada las
partes "estipulan poner algo en comn", es decir, se obligan a aportar; pero no se
perfecciona el contrato mediante la entrega del aporte. Por excepcin, son solemnes
todas las sociedades comerciales y las sociedades civiles de responsabilidad limitada y la
sociedad civil annima.
Por regla general, es un contrato en que la persona es determinante para su
celebracin, es decir, este contrato se celebra en consideracin de la persona de los
socios (intuito personae). Por excepcin, no siguen esta regla las sociedades annimas,
en las cuales desaparece la persona, porque lo importante en ellas es el capital.
VI. CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES.
1.-Sociedad a ttulo singular y sociedad a ttulo universal. Segn se aporten bienes
determinados o una universalidad, la sociedad puede ser a ttulo singular o a ttulo
universal.
El Cdigo Civil en su artculo 2.058 prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de
bienes presentes o futuros, o de unos y de otros, salvo la sociedad conyugal. El Cdigo
no permite que una persona aporte la totalidad de su patrimonio a una sociedad, tal vez
porque estima que ste, ms que un conjunto de crditos y dbitos, es una cualidad
inherente a la persona humana. No obstante, y de acuerdo con el inciso final del artculo
2058 del Cdigo Civil, pueden ponerse en sociedad todos los bienes de una persona,
especificndolos.
2.-Sociedades Civiles y Comerciales. De conformidad con el artculo 2.059 del Cdigo
Civil, la sociedad puede ser civil comercial.
Son comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de
comercio. Se est frente a una sociedad comercial siempre y cuando en el acto de su
constitucin se establezca que se constituye para realizar un giro mercantil, aun si ste
comprende la realizacin de actos no comerciales. O sea, basta que el giro sea en parte
mercantil. A contrario sensu, aun cuando la sociedad ejecute constantemente actos de
comercio (giro de letras de cambio), se le considerar civil si no se ha formado para uno o
ms negocios de tal carcter.

Esta regla de constitucin tiene una excepcin: la Sociedad Annima, que siempre
es mercantil, incluso cuando se forme para realizar actos civiles.
Esta distincin es muy relevante, pues determina el modo de constitucin de la
sociedad, la responsabilidad de sus socios, la forma de liquidarla, los plazos de
prescripcin y, naturalmente, la legislacin de fondo aplicable.
3.-Sociedades de personas y de capital. Atendiendo a si el elemento ms importante en
la sociedad es la persona de los socios o los capitales por ellos aportados, debemos
distinguir entre sociedades de personas y de capital.
En las primeras, se toma especialmente en cuenta la persona misma de los socios
y sus condiciones individuales, de modo que la muerte de uno de ellos, su quiebra,
incapacidad o insolvencia provocan la disolucin de la sociedad (artculos 2.103 y 2.106
del Cdigo Civil). Esto tambin se refleja en el hecho que el nombre del socio forma parte
de la razn social; siendo el mismo socio el encargado de administrarla y responder por la
sociedad (ejemplo: sociedad colectiva).
Por el contrario, en las sociedades de capital lo preponderante es el patrimonio
formado por la suma de los aportes, sin que tenga importancia la persona del socio, que
se diluye. La administracin le corresponde a un directorio, que es el rgano que adopta
los acuerdos en la sociedad, distinto de los directores que lo componen. A diferencia de lo
que sucede en las sociedades de personas, en las de capital no hay razn social, sino
denominacin del objeto. La Sociedad de capital responde por s, y los socios no
responden por ella.
Otra diferencia que se puede sealar es que mientras en las sociedades de
personas los socios responden ilimitadamente, en las de capital su responsabilidad llega
hasta el monto de sus aportes.
Hay sociedades que son mixtas, como una mezcla entre ambas:
a) Sociedad en comandita. La sociedad en comandita es sociedad de personas en
cuanto a la regulacin que le dio el legislador respecto de los socios gestores, y de capital
respecto de los socios comanditarios.
b) Sociedad de responsabilidad limitada. La sociedad de responsabilidad limitada es
una sociedad de personas en cuanto a la administracin y de capital en cuanto a la
responsabilidad de los socios.
FORMACIN DE LA SOCIEDAD.
CAPACIDAD PARA CONSTITUIR UNA SOCIEDAD COLECTIVA MERCANTIL.
Cualquiera persona capaz puede constituir una sociedad colectiva. El artculo 349
del Cdigo de Comercio expresa que "puede celebrar el contrato de sociedad colectiva
toda persona que tenga capacidad para obligarse". En esta materia debemos distinguir
tres situaciones: incapaces absolutos, menor adulto y mujer casada.
1.- Incapaces absolutos. Son los dementes, impberes, sordomudos y disipadores. Surge
la duda de si pueden o no constituir sociedad colectiva por el concurso de sus

representantes legales. La ctedra se inclina por considerar que no pueden hacerlo

basada en los siguientes argumentos:
a) La naturaleza de los riesgos que involucra la empresa mercantil, considerando que en
la sociedad colectiva los socios tienen la administracin personal y que responden
ilimitada y solidariamente.
b) Aceptar la tesis contraria implicara una inconsecuencia, pues mientras al menor adulto
se le exige una autorizacin judicial, a estas personas ms desvalidas, como son los
incapaces absolutos, slo la concurrencia del representante legal.
2.- Menor adulto. El problema que se plantea es que el menor adulto puede ser capaz o
incapaz dependiendo de si tiene o no peculio profesional. El artculo 349 inciso 2 no
establece ningn distingo al respecto.
Esta norma seala una regla especial, pues previene una autorizacin que ha de
conferirse por la justicia ordinaria y no por el representante legal, respecto de una persona
que puede ser capaz, como es el menor adulto con peculio profesional, para los efectos
de celebrar una sociedad colectiva. Esta norma es doblemente excepcional, ya que, por
un lado, todo menor requiere de autorizacin, y, por el otro, sta no debe ser prestada por
el representante legal, sino por la justicia. La norma del Art. 349 es una disposicin
protectora frente a la celebracin de una sociedad, que es un acto riesgoso que convierte
a sus socios en ilimitada y solidariamente responsables.
Pueden, sin embargo, interpretarse estas normas con ms generalidad,
considerando al menor adulto con peculio profesional como plenamente capaz. Puede
suceder que el tribunal niegue la solicitud de autorizacin basndose en que el menor con
peculio profesional es capaz. Esta interpretacin puede distar dependiendo el tribunal que
lo aplique, y para evitar problemas conviene en estos casos insertar una copia certificada
de la resolucin en la escritura.
3.- Mujer casada que no est totalmente separada de bienes. Requiere de autorizacin
del marido. Actualmente la mujer es plenamente capaz por la reforma de la ley 18.802. La
mujer responde por sus actos personales con los bienes de los artculos 150, 166 y 167
del Cdigo Civil.
La Ley 18.802 dijo expresamente en su Art. 2 que A contar de la fecha de vigencia de
esta ley, la mujer que fue incapaz por estar casada en sociedad conyugal, dejar de serlo
para todos los efectos del Cdigo Civil y dems Cdigos y leyes especiales y responder
de sus actos con lo bienes que administre (...) de acuerdo con los Arts. 150, 166 y 167
del Cdigo Civil. Si la mujer contrata y carece de bienes, el efecto es el mismo que se
produce cuando el deudor no los tiene: insolvencia. Para la ctedra esta ley derog
tcitamente al artculo 349 del Cdigo de Comercio, que exiga autorizacin especial del
marido para celebrar el contrato de sociedad colectiva.
Podra una mujer casada en sociedad conyugal celebrar un contrato de sociedad
colectiva con su marido? Este contrato no est prohibido entre cnyuges. Incluso existen
contratos expresamente autorizados por el Cdigo Civil para celebrarse entre ellos; por
ejemplo, el mandato. Algunos creen que las sociedades mercantiles entre cnyuges iran
contra el orden pblico, pues afectara el sistema de la sociedad conyugal. Pero ello no es

as, ya que el Cdigo Civil seala que la sociedad colectiva debe ser siempre a ttulo
singular, en cambio la sociedad conyugal es a ttulo universal (artculo 2056). La sociedad
colectiva en este caso no absorbera el patrimonio social, sino slo los aportes de cada
cnyuge. Lo importante es que la mujer debe justificar aportes consistentes en bienes
distintos de los del marido y de la sociedad conyugal, porque en caso contrario (artculo
2053) no habra aporte de ella. No pueden ser bienes sociales, ya que frente a terceros
son bienes del marido. El marido debe aportar slo sus bienes propios a menos que la
mujer consienta de forma estricta y especfica de que aporte bienes sociales.
El Art. 1749 inciso 5 del Cdigo Civil dispone que si el marido se constituye aval,
codeudor solidario, fiador u otorga cualquier otra caucin respecto de obligaciones
contradas por terceros, slo obliga sus bienes propios, a menos que consienta en ello la
mujer. Como la responsabilidad de los socios mercantiles es ilimitada y solidaria, surge la
interrogante de si se requiere o no esa autorizacin para celebrar sociedad colectiva. La
respuesta es negativa, porque en este caso la solidaridad emana de la ley y el propsito
de la disposicin es evitar que el marido constituya garantas que fueran directamente a
favor de terceros (artculo 1749 inciso 5 del Cdigo Civil).
Formalidades de Constitucin
Sean civiles o mercantiles, para nacer a la vida del derecho las sociedades colectivas
necesitan la concurrencia de los requisitos generales a todo contrato y, adems, de los
requisitos particulares de ste, es decir, estipulacin de un aporte, reparto de los
beneficios y la existencia de un animus societatis o intencin de formar sociedad.
Si la sociedad es civil, el contrato se perfecciona por el mero consentimiento de las partes;
en cambio, si es mercantil, el contrato es solemne.
La solemnidad que exige la ley consta de dos etapas:
1.- La sociedad debe constituirse mediante escritura pblica (Art. 350).
2.- Un extracto de esta escritura debe inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad dentro de los 60 das que siguen al de la
escritura social (Arts. 350 y 354).
Idnticas solemnidades deben observarse con relacin a:
1.- La disolucin de la sociedad antes de vencer el trmino estipulado.
2.- La prrroga del trmino estipulado. No es, sin embargo, necesaria solemnidad alguna
cuando se trate (...) de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo
con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social.
3.- El cambio, retiro o muerte de un socio.
4.- En general, toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato.
Este instrumento autntico y su respectiva inscripcin constituyen, en verdad, una
solemnidad y una formalidad legal de prueba y publicidad, pues dispone el Art. 350 inciso
1 que La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los
trminos del Art. 354.
Se deducen de lo dicho dos rdenes de consecuencias:
1.- Respecto de su validez:

a) La falta de otorgamiento de escritura pblica o de instrumento reducido a tal o de

instrumento protocolizado, produce nulidad absoluta de pleno derecho y no puede ser
saneada, respecto de todos (art. 356).
b) La falta de inscripcin produce nulidad entre los socios (art. 355 A).
c) La sociedad contrada en instrumento privado no produce ms efectos que el de obligar
a los socios a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d principio a sus
operaciones (Art. 351).
2.- Respecto de su prueba, No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de
las escrituras otorgadas en cumplimiento del Art. 350, ni para justificar la existencia de
pactos no expresados en ella (Art. 353).
LA ESCRITURA SOCIAL.
El Art. 352 del C. de Comercio establece qu menciones debe expresar la
escritura social. Algunas ideas que surgen del artculo 352 son las siguientes:
1.- El encabezado dice deber expresar, lo que est mal, porque no todas las
menciones que estn aqu son esenciales a toda escritura social. Hay menciones que son
facultativas, habiendo normas que suplen su omisin.
2.- Adems, las menciones del 352 no son taxativas, dada la amplitud del N 12 (los
dems pactos que acordaren las partes.).
Este artculo propende a la autosuficiencia de la escritura social.
La escritura social debe cumplir con dos captulos de requisitos:
1.- Los de carcter general, que se aplican a toda escritura pblica y estn contemplados
por los artculos 403, 404 y 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Si la escritura social
no cumple con estos requisitos que le impone su calidad de escritura pblica, es nula.
2.- Las menciones que le son propias por constar en ella el contrato de sociedad y que
dicen relacin con:
a) El pacto social, como expresin de la voluntad de los socios de constituir sociedad. No
est indicado en el Art. 352, pero no puede faltar.
b) Los estatutos de la sociedad y su individualizacin, menciones que seala, junto con
algunas que no son esenciales, el Art. 352 del C. de Comercio.
a) Menciones del artculo 352 del C. de Comercio. Art. 352: La escritura social
deber expresar:
1.- Los nombres, apellidos y domicilios de los socios. Esta es una mencin esencial en
la escritura social. Permite individualizar a las personas que forman parte de la sociedad.
Adems, es un requisito de toda escritura pblica el individualizar a los comparecientes.
Segn L. Morand, por domicilio debe entenderse el lugar del pas en que reside la
persona con nimo de permanecer o incluso un domicilio convencional, pero no la
direccin.
2.- La razn o firma social. Esta mencin tambin es esencial y constituye la
individualizacin y medio de polica civil de la sociedad, como persona jurdica que es. La
razn social es definida en el Art. 365. Adems, se relaciona estrechamente con la
administracin de la sociedad, por cuanto de conformidad con el Art. 393 La facultad de
administrar trae consigo el derecho de usar de la firma social

Algunos autores plantean que la razn social no es un requisito esencial, porque el

Cdigo de Comercio chileno no lo seala como tal, a diferencia del francs, que define a
la sociedad colectiva entre otras cosas- en funcin de ella. Quienes as opinan postulan
que siempre que acte un socio sin que se haya definido la razn social deber hacerlo,
necesariamente, a nombre propio. (La razn social se puede comercializar siempre que
est inscrita).
3.- Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social. Esta es una
mencin no esencial en la escritura social, en cuanto el Art. 384 del C. de Comercio hace
regulable la administracin de la sociedad por una serie de normas legales que le
suceden, en todo aquello no previsto por las partes. De cualquier modo es preciso advertir
cmo se da en esta norma un nfasis a la voluntad de las partes. El Art. 384 dice: El
rgimen de la sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura social,
y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuacin se expresan.
Adems, es necesario hacer notar que el Art. 382 incurre en un error en esta
materia, ya que da a entender que los socios son siempre los que administran la
sociedad, obviando que la administracin pueda estar entregada a terceros, como se
deduce de los artculos 385 y 386 del Cdigo de Comercio, sobre los cuales nos
detendremos en su momento.
Varias normas conforman la regulacin legal supletoria para la administracin
social y del uso de la razn social. Entre otras, estn:
a) Art. 385: La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios,
y stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o
extraos.
b) Art. 386: Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se
entiende que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de
obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia consentimiento. Las
normas transcritas instituyen, en silencio de los socios, lo que se ha llamado el mandato
tcito, legal y recproco para la sociedad.
c) Art. 393: La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar la firma social.
d) Art. 371, que en relacin con el anterior dispone: Slo pueden usar de la razn social
el socio o socios a quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva. En
defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma social.
e) Art. 387: En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente
todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean
necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.
4.- El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en
crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que
consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los
mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno. Todos estos
elementos son de la esencia dentro del estatuto social contenido en la escritura.
Este nmero debe relacionarse con el Art. 2055 del Cdigo Civil, acorde con el
cual No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn (...).

5.- Las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad. Este es un
elemento esencial en la escritura social y muy importante, puesto que:
a) El giro social determina el campo de actividad que el derecho reconoce a la sociedad
como persona jurdica y para el que sta se ha constituido (su obrar).
b) Esta mencin determina, de paso, la extensin de los poderes del administrador, la
estructura de la sociedad (su ser), etc.
c) Permite distinguir si la sociedad es civil o mercantil.
d) El Servicio de Impuestos Internos asigna una calificacin a las empresas de acuerdo
con su objeto.
e) Da origen a la prohibicin que afecta a los socios de explotar por cuanta propia el
mismo giro de la sociedad, o cualquier otro si sta no tuviere uno determinado (Art. 404
N4). En materia de sociedades annimas, el Art. 40 de la Ley 18.046 dice: El directorio
de una sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente y para el
cumplimiento del objeto social (...).
A veces, la redaccin del objeto social es muy genrica, amplia, pero no por ello se
considera indeterminado y tal formulacin es suficiente para que se entienda cumplido el
Art. 352 N 5 (Ej.: Se ha constituido la sociedad para el desarrollo de cualquier gnero de
comercio.). Esta posibilidad de enunciacin genrica del giro de una sociedad colectiva
se reconoce en el N 4 del Art. 404, que regula las prohibiciones de los socios, toda vez
que dice (...) cuando la sociedad no tuviere un objeto determinado de comercio. O sea,
reconoce que la sociedad colectiva puede tener un objeto indeterminado.
En cambio, el giro de una sociedad annima no se puede determinar sino de un
modo especfico. As, el Art. 4, N 3, de la Ley 18.046 seala que la escritura de la
sociedad debe expresar: la enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad y
el Art. 9 de la misma ley dispone que la sociedad podr tener por objeto u objetos
cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a
la seguridad del Estado.
El hecho de que una sociedad slo pueda desarrollar aquellas actividades que
constituyan su objeto constituye el principio de vinculacin objetiva o de legalidad, el que
tiene expresin normativa en las siguientes disposiciones:
a) Art. 370, inciso 1, del Cdigo de Comercio: Los socios colectivos indicados en la
escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente
contradas bajo la razn social. Esta responsabilidad se refiere slo a las obligaciones
propias del giro social y no a otras y por eso se habla de obligaciones legalmente
contradas, que son las que se pactan por el mandatario social dentro del giro que
corresponda y con poder suficiente, idea que tambin puede deducirse del Art. 387 del
Cdigo de Comercio (se refiere a actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la
sociedad).
b) Art. 374 del Cdigo de Comercio: La sociedad no es responsable de los documentos
suscritos con la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le
conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de esta circunstancia.

c) Art. 2079 del C. Civil: En todo lo que obre dentro de los lmites legales o con poder
especial de sus consocios, obligar a la sociedad (el socio administrador); obrando de
otra manera l solo ser responsable.
d) Art. 2077 del C. Civil: El socio administrador debe ceirse a los trminos de su
mandato, y en lo que ste callare, se entender que no le es permitido contraer a nombre
de la sociedad otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las
comprendidas en el giro ordinario de ella.
Todo esto confirma que la sociedad slo puede desarrollar los actos comprendidos
en el giro social y los actos necesarios o conducentes a desarrollar tal giro.
6.- La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial.
Esta no es una mencin esencial, porque hay normativa especial respecto de la
participacin en ganancias y prdidas, que se regula en los artculos 382 y 383 del C. de
Comercio y 2068 y 2069 del Cdigo Civil.
Normas anlogas establece el Cdigo Civil, respecto de las sociedades colectivas civiles:
a) Art. 2068: A falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los
beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social,
y la divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios.
b) Art. 2069: Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o
trabajo, y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se
fijar esta cuota en caso necesario por el juez; y si ninguna estipulacin determinare la
cuota que le quepa en las prdidas, se entender que no le cabe otra que la de dicha
industria, trabajo o servicio.
7.- La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse. Esta mencin, como la del
nmero 6, es facultativa, ya que la ley tiene norma expresa para regular esta materia.
As, el Art. 2065 del Cdigo Civil dice: No expresndose plazo o condicin para que tenga
principio la sociedad, se entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no
expresndose plazo o condicin para que tenga fin, se entender contrada por toda la
vida de los asociados, salvo el derecho de renuncia.
Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, se entender
contrada por todo el tiempo que durare el negocio.
Se ha planteado la duda de cundo se entiende el inicio de la sociedad; si cuando
se otorga la escritura social o cuando se inscribe el contrato. El inciso segundo del Art.
378, con arreglo al cual A falta de estipulacin, la entrega se har en el domicilio social
luego que la escritura de sociedad est firmada, lleva a concluir que la sociedad ya existe
al haberse suscrito la escritura de sociedad, ya que desde ese momento recibir en su
domicilio el pago de los aportes sociales y slo un sujeto de derecho con personalidad
jurdica puede recibir pago.
Esta conclusin se reafirma con la lectura del Art. 355 A del C. de Comercio,
introducido por la L. 19.499, que seala en su inciso segundo: El cumplimiento oportuno
de la inscripcin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.
8.- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares.
Esta es una mencin facultativa, de poco uso, que se vincula con la prohibicin del Art.

404, inciso 1, del C. de Com.: Se prohbe a los socios en particular: Extraer del fondo
comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares.
9.- La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social. El Art. 408
y el 409 del C. de Comercio (y los que les siguen hasta el Art. 418) suplen a la voluntad de
las partes en esta materia y por eso la mencin no es esencial.
El Art. 2115 del C. Civil dispone que las sociedades colectivas civiles son
comunidades para el efecto de su disolucin y deben liquidarse por arbitraje forzoso. En
cambio, las colectivas mercantiles subsisten como personas jurdicas para el solo efecto
de su liquidacin.
10.- Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a
la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el
nombramiento. Esta mencin es facultativa en cuanto, ante silencio en la escritura, rige la
regla supletoria del Art. 415 del C. de Comercio: Si en la escritura social se hubiere
omitido hacer la designacin que indica el nmero 10 del artculo 352, se entender que
las cuestiones que se susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de
la disolucin, sern sometidas a compromiso.
Es preciso anotar, adems, que conforme lo dispone el Art. 227 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, Deben resolverse por rbitros los asuntos siguientes: Las
diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de una sociedad
colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participacin, en el caso
del artculo 415 del Cdigo de Comercio
11.- El domicilio de la sociedad. No es una mencin esencial de la escritura social, en
cuanto la escritura pblica contenga un requisito que le es propio: el lugar donde se
otorga. Si no se seala otro domicilio para la sociedad, se entender sta domiciliada en
el lugar de otorgamiento de la escrituran (Art. 355), segn dispone la Ley 19.499, sobre
saneamiento de vicios en la constitucin de sociedades. Fijar el domicilio social tiene
importancia para varios efectos, entre ellos:
a) Determina la competencia del Conservador de Bienes Races para practicar la
inscripcin del extracto de la escritura social. El domicilio debe ser lo suficientemente
especfico para que se sepa en qu reparticin debe hacerse una inscripcin.
b) Determina la competencia de los tribunales.
c) El hecho de ser la sociedad colectiva una persona jurdica exige que sta tenga un
domicilio, como atributo de la personalidad.
d) Es un elemento importante para establecer la nacionalidad de la sociedad y la
legislacin a que est sometida.
12.- Los dems pactos que acordaren los socios. La escritura debe ser autosuficiente y
lo que est fuera de ella no puede hacerse valer, segn dispone el Art. 353 ya
reproducido. La Ley de S. A. contiene la misma idea; el Art. 3 de ella dice, en su inciso
final: No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras
otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de
pactos no expresados en ellas.
Adems, el Art. 4 de la Ley sobre S. A. dispone que la escritura de la sociedad debe
expresar: (12) los dems pactos que acordaren los accionistas.

INSCRIPCIN DE UN EXTRACTO DE LA ESCRITURA SOCIAL EN EL REGISTRO DE

COMERCIO.
Este es el segundo paso en la constitucin de una sociedad colectiva mercantil y
debe cumplirse en el Registro de Comercio del domicilio social. Debe hacerlo el notario
que autoriza la escritura pblica.
El extracto es una formalidad que se pide por va de solemnidad y de publicidad.
Por medio del extracto, los terceros conocen las condiciones en que se ha constituido la
sociedad, por lo que debe contener lo que resulte de inters para ellos o los afecte (no les
interesa, por ejemplo, saber cmo se produce la reparticin de las utilidades).
En este sentido, el artculo 354 del C. de Comercio seala lo que el extracto debe
contener, pero es muy equvoco, ya que exige menciones que no son de inters para
terceros y obvia aspectos que s lo son.
Art. 354 del C. de Comercio: Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el
Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto debe contener las siguientes menciones contenidas en el Art. 352:
1.- Los nombres, apellidos y domicilios de los socios (N 1). Es muy importante, pues los
socios colectivos o gestores ligan su propio crdito al de la sociedad.
2.- La razn o firma social (N 2). 3.- Los socios administradores, siempre que no sean
todos ellos (N 3).
4.- El capital aportado y el valor de los bienes no avaluados en dinero y la forma en que
se los avaluar (N 4).
5.- Negociaciones sobre las que versa el giro (N 5).
6.- La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse (N 7). No es esencial.
7.- Fecha de la escritura y nombre y domicilio del notario. Es fundamental para que los
terceros puedan enterarse de las dems clusulas no extractadas o del texto completo de
las resumidas.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de
la escritura social (Art. 354 inciso final).
Actualmente, todas las modificaciones de escrituras sociales deben inscribirse, en
extracto, en el Registro de Comercio, segn dispone el Art. 361 del C. de Comercio.
TIPOS DE SOCIEDADES
El artculo 2061, inciso 1, del Cdigo Civil establece: " La sociedad sea civil o
comercial, puede ser colectiva, en comandita o annima".
El artculo 348 del Cdigo de Comercio reconoce tres especies de sociedades: colectiva,
annima y en comandita. Adems reconoce la asociacin o cuenta en participacin, que
se diferencia de la sociedad entre otras cosas-en que carece de personificacin, ya que
es esencialmente privada; por tanto, no es persona jurdica, carece de razn social y
domicilio. Sin embargo, esta asociacin o cuentas en participacin produce entre los

copartcipes las misma obligaciones que produce la sociedad entre los socios (Arts. 507,
509 y 511).
A.-.LA SOCIEDAD COLECTIVA
La sociedad colectiva se encuentra definida en el artculo 2.061 inciso 2 del
Cdigo Civil: " Sociedad Colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o
por un mandatario elegido de comn acuerdo".
El Cdigo Civil destac un aspecto esencial de esta sociedad: la administracin.
Los socios son titulares del derecho de administracin de la sociedad, el que pueden
ejercer personalmente o por delegado, y este ltimo ser un socio o un extrao.
Sin embargo, el Cdigo Civil olvid mencionar otra materia esencial, que es la
responsabilidad de los socios. En la sociedad colectiva stos responden de forma
ilimitada y a prorrata de sus aportes sociales, si ella es civil; y de forma ilimitada y
solidaria, si es mercantil. Esta caracterstica es un resabio de la norma primitiva, donde la
sociedad no tena el carcter de persona jurdica. La responsabilidad en materia mercantil
es indefinida y solidaria (artculo 370 del Cdigo de Comercio).
El artculo 51 de la Ley de Quiebras seala que la quiebra de una sociedad
colectiva, importa la quiebra de los socios. Esta norma ha servido de fundamento para
sostener que la reseada responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios colectivos
opera entre ellos y tambin entre ellos y la sociedad. De ah que el acreedor puede
perseguir una deuda social indistintamente en el patrimonio de la sociedad o en el de los
socios individualmente considerados.
B.- LA SOCIEDAD ENCOMANDITA.
Est definido por el artculo 2.061inciso 3 del Cdigo Civil, y por el artculo 470 del
Cdigo de Comercio.
La definicin del Cdigo Civil tambin es incompleta, ya que se basa nicamente en el
elemento responsabilidad de los socios ante terceros. De acuerdo con el artculo 470 del
Cdigo de Comercio, "sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms
personas que comprometen llevar a la caja social un determinado aporte, y a una o ms
personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o por sus
delegados y en su nombre particular. Llmense los primeros socios comanditario, y los
segundos, gestores
Los primeros se obligan solo hasta la concurrencia de sus aportes; los segundos,
por su parte, en igual forma que los socios colectivos.
Segn el artculo 483 hay dos clases de socios:
1.-Comanditarios: prometen llevar a la caja social un aporte y se obligan al monto de ese
aporte. Si un socio comanditario efecta actos de administracin, deviene en socio gestor
y no se limita su responsabilidad. El mismo efecto se genera si el nombre de alguno de
los socios comanditarios aparece en la razn social.
2.-Gestores: se obligan a administrar la sociedad y deben responder como los socios
colectivos.

La sociedad en comandita atendiendo al modo de formar el capital se divide en: La

sociedad en comandita atendiendo al modo de formar el capital se divide en: sociedad en
comandita simple y sociedad en comandita por acciones ( Arts. 472 y 473).
C.- SOCIEDAD ANNIMA
La sociedad annima est definida por el artculo 2.061 del Cdigo Civil
(disposicin sustituida por la ley 18.046) y por el artculo 1 de la Ley 18.046, sobre
Sociedades Annimas, en los siguientes trminos:
"La Sociedad Annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo
comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. La
sociedad annima es siempre mercantil, an cuando se forme para la realizacin de
negocios de carcter civil".
La Sociedad Annima es una sociedad de capital. Cada accionista responde hasta
la concurrencia de sus aportes. Es administrada por un rgano llamado directorio,
integrado por miembros esencialmente revocables. Nombra al directorio la Junta Ordinaria
de Accionistas de cada ao.
La Sociedad Annima implica que la persona del socio se diluye, trayendo como
consecuencias:
1.-No hay socio, sino accionista.
2.-El socio no usa la razn social.
3.-No participa en la administracin.
4.-No responde con su patrimonio.
Su muerte, incapacidad o insolvencia no importa para la subsistencia de la
Sociedad Annima
Hay dos clases de Sociedades Annimas: las abiertas y las cerradas. Son abiertas
las que hacen oferta pblica de sus acciones segn la ley de valores, aquellas con ms
de 500 accionistas o aquellas en que a lo menos el 10% de su capital suscrito pertenece a
un mnimo de 100 accionistas. Son cerradas las que no quedan comprendidas en la
definicin anterior.
Las Sociedades Annimas abiertas estn sujetas a la fiscalizacin de la
Superintendencia de Valores y Seguros. Deben inscribirse en un registro pblico o registro
nacional de valores. Y algunas sociedades annimas requieren de autorizacin legal para
operar, en estos casos el giro se limita al objeto de la autorizacin, caso en el cual deben
incluir en objeto en la denominacin; ejemplo: bancos, A.F.P., etc. Lo dicho es sin perjuicio
que se pacte que la sociedad annima cerrada se rija por las normas de la abierta.
D. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
La Ley 3.918 que las cre omiti definirlas, sin embargo, resumiendo los
elementos que la misma ley proporciona, podemos definirla como: "aquella en que la
responsabilidad de los socios est limitada a sus aportes o a la suma que se indique en la
escritura de constitucin, siempre que sea superior al aporte, y designada por el nombre
de uno o ms de sus socios o por el objeto de la sociedad, ms la palabra limitada".

PARALELO ENTRE SOCIEDADES

A.- RAZN SOCIAL
La razn social es la denominacin jurdica de la sociedad. Les permite a los
socios contratar con terceros mediante una individualizacin distinta de la propia. Es como
un atributo de la personalidad jurdica. Es incomerciable. No debe confundirse con el
nombre comercial o marca.
La razn social mira a la representacin o personera.
1.-Sociedades colectivas. Se forma con la mencin del nombre de todos los socios o
alguno de ellos ms las palabras "y compaa". (Artculo 365 Cdigo de Comercio).
2.-Sociedades en comanditas. La razn social se forma con el nombre de todos los socios
gestores o el de uno o alguno de ellos ms las palabras "y compaa". El nombre de un
socio comanditario no va incluido en la razn social; y en caso que ello acontezca, el
socio respectivo pasa a tener la misma responsabilidad que los gestores. Esto lo dicen los
artculos 476, inciso 2 y 477; 2062 del Cdigo de Comercio y 46 de la Ley de quiebras.
3-Sociedades annimas. No cabe hablar de razn social, sino ms propiamente de
denominacin. sta se forma con una mencin al objeto de la sociedad, o con sta y el
nombre de una persona natural o jurdica, o bien con un nombre de fantasa El carcter
de esta sociedad debe expresarse con las palabras "Sociedad Annima" o la sigla
"S.A..
No obstante, las sociedades annimas que requieren de autorizacin para constituirse
deben tener un objeto determinado (Art. 8 de la Ley).
4.-Sociedades de responsabilidad limitada. Se forma con el nombre de todos los socios
ms la palabra "Limitada", o bien por el de alguno o algunos de ellos ms las palabras "y
compaa limitada".Tambin puede designarse por el objeto de la sociedad y la palabra
"limitada".
B.- ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD.
La administracin es la expresin de la voluntad de la sociedad.
1.-Sociedades colectivas. La administracin corresponde a todos los socios, ya la ejerzan
por s mismo o por mandatario, socio o extrao, elegido de comn acuerdo (Art. 385).
2.-Sociedad en comandita. La administracin la desempean los socios gestores por s o
por delegado; a los socios comanditarios les est prohibido tomar parte en la
administracin, so pena de constituirse responsables de los negocios sociales en la
misma forma que los socios gestores.
3.-Sociedades annimas. Son administradas por un directorio elegido en la junta ordinaria
de accionistas. En la sociedad annima abierta no puede haber menos de directores; y en
la cerrada no menos de tres. Estos directores duranun ao en sus cargos y no pueden
delegar sus funciones. El directorio, eso s, puede delegar facultades al gerente.
4.-Sociedad de responsabilidad limitada. Se administra en la misma forma que la
sociedad colectiva.
C.- RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS POR LOS NEGOCIOS SOCIALES.

1.-Sociedad colectiva civil. La responsabilidad es ilimitada y a prorrata del inters social

representado por los respectivos aportes, o sea, es una obligacin simplemente conjunta.
2.-Sociedades colectivas comerciales. La responsabilidad de los socios tambin es
ilimitada y, adems, solidaria.
3.-Sociedades en comandita. Hay que distinguir entre socios gestores y comanditarios.
Los socios comanditarios responde slo hasta el monto de sus aportes, salvo que
participen de la administracin de la sociedad, pues en tal caso estn sujetos a la misma
responsabilidad que los socios gestores, o sea, si la sociedad es civil, responden en forma
ilimitada y a prorrata de sus aportes; y si es comercial, en forma ilimitada y solidaria, ya
que los gestores responden igual que los socios colectivos.
4.-Sociedades annimas. Los socios no responden sino hasta el monto de sus
respectivos aportes (artculos 1 y 19de la Ley 18.046).
5.-Sociedades de responsabilidad limitada. Los socios responden slo hasta el monto de
sus respectivos aportes o a la suma que a ms de stos se indique (Art. 2inc. 1 Ley
3.918).
D.- CESIN DE DERECHOS DE LOS SOCIOS.
1.-Sociedad colectiva. Un socio no puede ceder sus derechos sin la autorizacin unnime
de todos los socios restantes; la falta de dicha autorizacin acarrea la nulidad absoluta de
la cesin. Esta norma se basa en la calidad de intuito personae de este tipo de sociedad.
Esta cesin implica una alteracin del estatuto social, modificacin que debe verificarse
con iguales solemnidades.
2.-Sociedad de responsabilidad limitada. Rigen las mismas normas que en las sociedades
colectivas.
3.-Sociedades en comanditas. Debemos distinguir entre socios gestores y comanditarios:
a) Socios gestores: Se les aplican las normas de la sociedad colectiva. Socios
comanditarios: pueden ceder sus derechos, pero esta cesin no comprende la facultad de
examinar los libros y papeles de la sociedad (artculo 482 del Cdigo de Comercio). Si la
sociedad es en comandita por acciones, no pueden ceder las acciones a menos que stas
se encuentren pagadas en a los menos sus dos quintas partes. El Art. 495 inciso 2
expresa claramente que Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino
despus de entregadas dos quintas partes de su valor.
4.-Sociedades annimas. Los socios pueden ceder libremente sus derechos, mediante la
inscripcin de las acciones nominativas a nombre del adquirente en el Registro de
Accionistas de la sociedad, previo traspaso efectuado ante dos testigos o mediante
escritura pblica. Si las acciones son al portador, podr hacerse la cesin mediante la
simple tradicin de los ttulos. Ntese que el legislador no habla de acciones a la orden,
debido a que no existe este tipo de acciones. Las sociedades annimas abiertas no
pueden incorporar limitaciones a la libre cesin de sus derechos, a contrario sensu, las
sociedades annimas cerradas, s.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

Naci originalmente en Inglaterra, para luego establecerse en Alemania y

posteriormente en Francia. Seguidamente Francia, como consecuencia de la Primera
Guerra Mundial, recupera las provincias de Alsacia y Lorena, que estaban bajo el dominio
Alemn; y aqu vemos como se introdujo la influencia Alemana en el derecho Francs, al
reconocer este derecho en 1925 la sociedad con responsabilidad limitada, consagrada en
el derecho Alemn. Chile, adelantndose a Francia, dict en 1923 la Ley 3.918 sobre las
sociedades de responsabilidad limitada, constando de tan solo 5 artculos, cosa que ha
trado ms de algn problema en su aplicacin e interpretacin. Esta ley fue el resultado
de una mocin parlamentaria del entonces senador don Luis Claro Solar.
Con anterioridad a la dictacin de esta ley, el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio
contemplaban slo las sociedades colectiva, en comandita y annima.
Estos tipos de sociedad se diferencian en materias sustanciales, como por ejemplo, en la
responsabilidad que tienen los socios frente a las obligaciones sociales.
A modo de esquema veremos las principales diferencias a este respecto:
1.- Sociedad Colectiva: a) Civil: la responsabilidad es simplemente conjunta a prorrata de
los derechos sociales.
b) Mercantil: la responsabilidad es solidaria respecto de todos los socios por las
obligaciones legalmente contradas por la sociedad.
2.- Sociedad en Comandita:
a) Respecto de los socios comanditarios: responden hasta el monto de sus aportes.
b) Respecto de los socios gestores: responden indefinidamente en los mismos trminos
que la sociedad colectiva.
3.- Sociedad Annima: Ningn accionista responde frente a terceros con su patrimonio
personal, sino slo hasta la concurrencia de sus aportes.
Es posible ver que las distintas sociedades existentes no lograban satisfacer las
necesidades que se creaban respecto de las sociedades. A modo de ejemplo, la sociedad
en comandita no permita la organizacin de empresas sin que en ellas sus socios
tuvieran que comprometer todo su patrimonio en los riesgos que generara el negocio;
entonces, para limitar su responsabilidad el empresario deba constituirse como sociedad
en comandita, siendo ste el socio comanditario.
Evidentemente esta ltima solucin no es la ptima en cuanto el socio no tiene la
administracin del negocio debiendo encomendrsela a un tercero como gestor.
Por ltimo, podra constituirse como sociedad annima, pero en este caso no
podra tener la administracin total del negocio.
La ley 3.918 permite al capitalista salvar su responsabilidad personal y le asegura
su accin en la administracin de la sociedad que ha creado.
Esta sociedad tiene un campo de accin importante, distinta a las Sociedades
Annimas que se orienta a grandes empresas, pasando a adecuarse a las empresas de
segunda importancia porque no supedita su creacin a grandes concentraciones de
capital, conservando el carcter familiar que tienen las sociedades colectivas. Por lo tanto,
se crea una sociedad que tiene rasgos de las sociedades de capital y de personas.
Caractersticas

Artculos 1 y 2
a) Puede ser civil o comercial. Para determinar esto hay que estarse a la norma del
artculo 2.059 del Cdigo Civil, es decir, debe atenderse al giro que tiene la sociedad a la
poca en que se constituye.
b) Solemnidades. Se constituir por escritura pblica, conteniendo las especificaciones
del artculo 352 del C. de Comercio (aquellas de la Sociedad Colectiva Comercial), y
tambin debiendo contener la determinacin de la responsabilidad personal de los socios,
que puede quedar limitada al monto de sus aportes o a la suma superior que ellos
acuerden.
c) Giro Social. No podr tener por objeto negocios bancarios.
d) Nmero de socios. No podr exceder de 50.
Estas caractersticas obedecen al objetivo que esta sociedad no invadiera el campo de las
Sociedades Annimas, por ello existen las dos limitaciones mencionadas (giro y nmero
de socios), entonces de esta forma, se evita la prescindencia de la persona de los socios,
cosa que no pasa en las Sociedades Annimas. En el proyecto original se contemplaba
como nmero mnimo 5 socios, pero como no se le encontr mucho sentido a esto, se fij
slo el mximo.
2.- Artculo 3 (modificado por el artculo 12 de la ley 19.499). Un extracto de la
escritura social deber ser inscrito en el registro de Comercio correspondiente al domicilio
de la sociedad, dentro de los 60 das siguientes a su constitucin, conforme al artculo 354
del Cdigo de Comercio. Adems, el referido extracto deber ser publicado dentro del
mismo plazo, por una sola vez, en el Diario Oficial.
Si no se cumplen estos requisitos la sociedad es nula entre los socios, aplicndose las
mismas normas de la nulidad de la sociedad colectiva comercial, y frente a terceros pasan
a responder solidariamente.
La ley expresa tambin en este artculo que las modificaciones y dems actos
solemnes a que se refiere el artculo 350 inciso segundo, del Cdigo de Comercio, al
tratar la sociedad colectiva comercial, deben extractarse e inscribirse en la misma forma
que la escritura de constitucin.
3.- Artculo 4 inciso 1. La razn social puede contener el nombre de uno o ms
socios, o una referencia al objeto social. Luego, debe terminar con la palabra "limitada",
sin la cual todos los socios respondern solidariamente, adems, esta expresin identifica
la naturaleza de la sociedad.
4.- Artculo 4 inciso 2. Todo aquello que no se encuentre previsto en la ley o en la
escritura social, se regir de forma supletoria por las reglas de la Sociedad Colectiva o
Annima, segn el caso. El legislador ha dado gran autonoma a los contratantes al
momento de estatuir el pacto social, dejando para la aplicacin supletoria las normas de la
Sociedad Colectiva, tambin los artculos 2.104 del Cdigo Civil y el artculo 455 y 456 del
Cdigo de Comercio, referente a las Sociedades Annimas.
5.- Artculo 2.104 del Cdigo Civil: Dice relacin con que esta sociedad no se
disuelve por la muerte de alguno de sus socios.
6.- Artculos 455 y 456 del Cdigo de Comercio: Actualmente estos artculos se
encuentran derogados por la ley 18.046, pero su sentido se mantiene actualmente en los

artculos 1 y 19 de la referida ley, en orden a que los socios limitan su responsabilidad a

sus aportes y no estn obligados a devolver lo percibido a ttulo de beneficio.
7.- Artculo 4 inciso final. La norma del artculo 4, inciso final, sobre capacidad de
la mujer casada y separada de bienes para celebrar un contrato de
responsabilidad limitada, debe entenderse derogada por las modificaciones incorporadas
a la ley 18.802 al artculo 342 del Cdigo de Comercio, en orden a que la mujer casada
an en rgimen de sociedad conyugal tiene plena capacidad para celebrar este contrato
(materia tratada al analizar la sociedad colectiva comercial).