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Mudanas estruturais no

processo civil brasileiro


Ada Pellegrini Grinover*

Sumrio: 1. Objeto e mbito do estudo; 2. Supresso do processo autnomo


de execuo; 2.1. Caminho evolutivo: as obrigaes de fazer e no fazer e de
dar coisa certa; 2.2. Supresso do processo autnomo de execuo nas obrigaes de pagar quantia; 2.3. Eliminao das sentenas condenatrias puras;
2.4. Sentena declaratria exeqvel?; 3. Tutela jurisdicional diferenciada: a
sumarizao do processo; 3.1. A tutela antecipatria no Brasil: a dispensa do
requisito da urgncia; 3.2. O Projeto de Lei no 185/2005 do Senado Federal:
estabilizao da tutela antecipatria; 4. A valorizao da sentena de primeiro
grau: efeito meramente devolutivo da apelao e execuo provisria; 5. O
tratamento dos processos repetitivos; 5.1. Smula impeditiva de recursos;
5.2. Smula vinculante; 5.3. A sentena de improcedncia antes da citao do
demandado; 6. Meios alternativos de soluo de controvrsias; 6.1. O Projeto
de Lei sobre mediao no processo civil; Consideraes finais.

Resumo: O estudo ocupa-se das mudanas estruturais do processo civil


brasileiro, excludas da anlise as aes coletivas. Trata-se, assim, da
supresso do processo autnomo de execuo, primeiro em relao s
obrigaes de fazer e no fazer e de dar coisa certa e depois nas obrigaes de pagar quantia, analisando-se os principais aspectos da lei
de cumprimento da sentena. Em seguida, o estudo trata da chamada
tutela jurisdicional diferenciada e da sumarizao do processo, analisando a tutela antecipatria, sob o aspecto da dispensa do requisito da
urgncia e em face do Projeto de Lei no 185/2005 do Senado Federal,
que cuida da estabilizao da tutela antecipatria. Passa-se, a seguir, a

* Professora Titular da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.

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examinar a valorizao da sentena de primeiro grau, garantida pelo


efeito meramente devolutivo da apelao e pela execuo provisria.
Vem a seguir o tratamento dado aos processos repetitivos, com a Smula impeditiva de recursos, a Smula vinculante e a sentena de improcedncia antes da citao do demandado, cuja constitucionalidade
defendida. So tambm tratados os meios alternativos de soluo de
controvrsias, incluindo o Projeto de Lei sobre mediao no processo
civil. O estudo finalizado pela concluso.
Palavras-chave: Processo civil; Reformas; Mudanas estruturais.

Riassunto: Lo studio si occupa dei cambiamenti strutturali del processo


civile brasiliano, com eccezione dellanalisi delle azioni collettive. Viene
analizzata, in primo luogo, la soppressione del processo autonomo
di esecuzione, prima quanto alle abbligazioni di fare, non fare e di
consegnare, e poi quanto allobbligazione di pagare, con lo studio dei
principali aspetti della legge di compimento della sentenza. Si passa
quindi allanalisi della cosiddetta tutela giurisdizionale differenziata,
per il tramite della tutela anticipatoria, soprattutto sotto gli aspetti
della eliminazione del requisito della urgenza e della stabilizzazione
della tutela anticipatoria, prevista nel progetto di legge n. 185/2005 del
Senato Federale. Viene poi trattata la valorizzazione della sentenza di
primo grado, garantita dalleffetto meramente devolutivo dellappello
e dalla esecuzione provvisoria. Segue il trattamento dato ai processi
ripetitivi, con lenunziato impeditivo dei ricorsi, lenunziato vincolante e la sentenza di rigetto anteriore alla citazione, di cui si difende
la legittimit costituzionale. Finalmente vengono esaminati i mezzi
alternativi di soluzione delle controversie, compreso il disegno di legge
sulla mediazione nel processo civile. Segue la conclusione.
Parole chiave: Procedura Civile; Riforme; modificazioni strutturali.

1 Objeto e mbito do estudo

partir dos anos 1990, o processo civil brasileiro tem passado por
inmeras alteraes do Cdigo de Processo Civil, por intermdio
de leis que modificaram topicamente o Cdigo de 1973, falando-se, no
ano de 2005, da terceira fase da reforma. Esta ainda no terminou se
que vai terminar um dia e existem ainda diversos projetos de lei em

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andamento no Congresso Nacional. Por sua vez, a Emenda Constitucional no 45, de 2004, criou o instituto da Smula vinculante e inseriu entre
as garantias do devido processo legal a clusula da durao razovel do
processo, embora esta j integrasse o direito brasileiro pela incorporao
do Pacto de So Jos da Costa Rica ao ordenamento nacional.
O objetivo declarado das reformas foi o da celeridade, com as
correspondentes simplificao, desformalizao e democratizao
do processo. Muitas das mudanas so destinadas a operar no plano
funcional da administrao da justia, para que se alcance o desideratum
de um processo de resultados. Mas no dessas medidas, sem dvida
relevantes, que me ocuparei neste estudo. Ao lado dessas tcnicas de
agilizao, contudo, a reforma, em suas diversas fases, introduziu
mudanas estruturais, que tocaram em profundidade os institutos processuais, determinando notveis alteraes de ndole principiolgica.
este o tema que ser abordado.
Cumpre notar, no entanto, que no me ocuparei nesta sede do
chamado direito processual coletivo, que tem seus prprios princpios e suas prprias regras, enunciadas no Brasil pelo minissistema
de processos coletivos, constitudo pela Lei no 7.347, de 1985, e pelo
Cdigo de Defesa do Consumidor, de 1990.
Assim, tratarei exclusivamente das mudanas estruturais aportadas pelas reformas no processo civil de natureza individual.

2 Supresso do processo autnomo de execuo


No sistema processual civil brasileiro poucos eram os casos de
cumprimento da sentena condenatria independentemente de um
processo de execuo ex intervallo. A tradio romana da actio iudicati,
recepcionada pelos sistemas continentais europeus, deixava pouco
espao para a aglutinao das fases de conhecimento e de execuo no
mesmo processo. Isso ocorria, por exemplo, nas aes possessrias e
na ao de despejo, ou no mandado de segurana, dando margem ao
surgimento de uma classificao quntupla das demandas, que colocava, ao lado da sentena condenatria, a executiva lato sensu e a mandamental. Mas fcil verificar que essa classificao, acrescentando duas
espcies no gnero processo de conhecimento, ao lado das demandas

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condenatrias, constitutiva e declaratria, no significa que a sentena


executiva lato sensu e a mandamental no sejam condenatrias, indicando somente um tipo diverso de efetivao (qual seja, a ausncia de um
processo autnomo de execuo). E tanto assim que outra classificao
desta feita, de acordo com o cumprimento da sentena condenatria
passou a chamar aquela que demandava execuo ex intervallo de
condenatria pura, para distingu-la das condenatrias sem processo
de execuo (ou seja, a executiva lato sensu e a mandamental).

2.1 Caminho evolutivo: as obrigaes de fazer e no fazer e


de dar coisa certa
Em tempos mais recentes, coube a Kazuo Watanabe a ampliao
da categoria das sentenas condenatrias mandamentais, em que as
atividades de cognio e de execuo se aglutinam no mesmo processo
de conhecimento, quando sugeriu a redao do art. 11 da Lei da Ao
Civil Pblica (Lei no 7.347, de 24.07.85):
Art. 11: Na ao que tenha por objeto o cumprimento de
obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao
da atividade nociva, sob pena de execuo especfica, ou de
cominao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor.

A seguir, ainda por influncia de Kazuo Watanabe, a mesma idia


foi detalhada no Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei no 8.078, de
11.09.1990), por seu art. 84:
Art. 84: Na ao que tenha por objeto o cumprimento da
obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela
especfica da obrigao ou determinar providncias que
assegurem o resultado.
1o A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admissvel quando por elas optar o autor ou se
impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado
prtico equivalente.
2o A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo
da multa (art. 287 do CPC).
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3o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo


justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito
ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao
prvia, citado o ru.
4o O juiz poder, na hiptese do par. 3o ou na sentena,
impor multa diria ao ru, independentemente de pedido
do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao,
fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.
5o Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado
prtico equivalente, poder o juiz determinar as medidas
necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de coisas
e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de atividade
nociva, alm de requisio de fora policial.

Do Cdigo de Defesa do Consumidor, a disposio passou para o


Cdigo de Processo Civil que, pela Lei no 8.952/94, adotou, no art. 461,
a mesma tcnica para as obrigaes de fazer e no fazer. Finalmente,
o art. 461-A do CPC, acrescentado pela Lei no 10.444/02, estendeu o
cumprimento da sentena condenatria, sem necessidade de execuo
ex intervallo, s obrigaes de entregar coisa certa.
Assim, nas obrigaes de fazer, no fazer e entregar coisa certa, a
sentena deixou de ser condenatria pura, sendo efetivada no prprio
processo de conhecimento.
Faltavam as obrigaes de pagar. E o crculo fechou-se pela lei no
11.232, de 22 de dezembro de 2005, ora em comento.

2.2 Supresso do processo autnomo de execuo nas


obrigaes de pagar quantia
Decorrente de projeto de Athos Gusmo Carneiro, amplamente
debatido no Instituto Brasileiro de Direito Processual e, depois, com a
comunidade jurdica, a lei no 11.232/05 traz profunda modificao em
todo o direito processual brasileiro e em seus institutos. A principal caracterstica da lei denominada de cumprimento da sentena consiste
na eliminao da figura do processo autnomo de execuo fundado
na sentena civil condenatria ao pagamento de quantia certa, generalizando o disposto nos arts. 461 e 461-A do CPC. Agora, a efetivao dos
preceitos contidos em qualquer sentena civil condenatria se realizar
em prosseguimento ao mesmo processo no qual esta for proferida.
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A unidade processual determinada pelas disposies segundo


as quais a provocao do juzo para as medidas de cumprimento da
sentena se far mediante um requerimento do credor (arts. 461, 5o e
475-J do CPC, na redao da lei) e no mais pelo exerccio de uma ao
(ao executiva). O obrigado no ser citado, justamente porque no
existe um novo processo, mas simplesmente intimado na pessoa de seu
patrono (art. 475-J, 1o ). A defesa ser oposta mediante impugnao e
no mais por via de embargos, que consistiam na ao incidental do
devedor em face do credor (art. 475-J, 1o).
A nova lei denomina cumprimento da sentena, em sentido genrico,
as atividades destinadas efetivao do preceito contido em qualquer
sentena na qual se reconhea a existncia de uma obrigao a ser
cumprida pelo vencido. Quando se trata de dar cumprimento a uma
obrigao de fazer ou no fazer ou de entregar coisa certa, a efetivao
se faz mediante o cumprimento da sentena em sentido estrito, e quando
se trata de obrigao de pagar, mediante a execuo (execuo por quantia certa contra devedor solvente art. 475-I). Assim, o cumprimento da
sentena (lato sensu) o gnero, que tem como espcies o cumprimento
da sentena stricto sensu (obrigaes especficas) e a execuo (obrigaes
de pagar). O conceito de execuo no se estende ao cumprimento das
obrigaes especficas, o qual continua regido pelos arts. 461 e 461-A.
Como conseqncia dessa unidade do processo (cognio-efetivao), no faria sentido manter o conceito de sentena como ato pelo
qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa (art. 162, 1o, do CPC). Da sua nova redao, pela qual sentena
passou a ser o ato do juiz que implica (rectius, configura) alguma das
situaes (rectius, hipteses) previstas nos arts. 267 e 269 desta lei.1
Assim, haver uma sentena sempre que houver julgamento do mrito
da causa (art. 269) e sempre que o juiz determinar a extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267). Mas, em funo da unidade
cognio-efetivao, a sentena de mrito s por fim ao processo em
casos excepcionalssimos, ou seja, quando no restar obrigao alguma
a ser cumprida, sequer por custas ou honorrios da sucumbncia.
O resultado disso que no haver mais um processo de execuo
autnomo fundado em sentena proferida no processo civil (art. 475-N,
inc. I). Quando a sentena reconhecer a existncia de uma obrigao
especfica a ser cumprida pelo ru (obrigao de fazer, de no fazer,
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de entregar coisa certa), a efetivao do preceito se far mediante as


atividades qualificadas como cumprimento da sentena (s.s.); e, quando
a obrigao for em dinheiro, mediante a execuo, tudo no mesmo
processo aglutinado de cognio-efetivao (art. 475-I).
Resulta da que a disciplina do processo de execuo, contida no
Livro II do CPC, s se aplicar:
a) quando o ttulo executivo for extrajudicial, sendo que os preceitos do processo
de execuo se aplicam apenas em carter subsidirio ao cumprimento da
sentena, incluindo a execuo por quantia (art. 475-R); ou
b) quando a sentena houver sido proferida fora do processo civil estatal
(sentena penal condenatria, laudo arbitral e sentena estrangeira
homologada).

2.3 Eliminao das sentenas condenatrias puras


Parece, assim, que a lei no 11.232/05 eliminou quase por completo, do
processo civil brasileiro, a categoria das chamadas sentenas condenatrias
puras, ou seja, aquelas que demandavam um processo de execuo autnomo. Como visto, todas as sentenas portadoras do reconhecimento de
uma obrigao a ser cumprida pelo ru comportaro efetivao mediante
o prosseguimento do mesmo processo e, portanto, sem um processo executivo distinto e autnomo (sine intervallo). E essas sentenas, s quais a
lei outorga eficcia de ttulo executivo (art. 475-N, inc. I), sero:
a) mandamentais, quando afirmarem a existncia de uma obrigao de fazer,
no fazer ou entregar coisa certa; ou
b) executivas lato sensu, quando se referirem a uma obrigao em dinheiro.

No primeiro caso, elas sero efetivadas mediante as atividades


englobadas no cumprimento da sentena s.s. (arts. 461 e 461-A); no segundo, mediante a execuo por quantia certa, que tambm se faz em
prosseguimento ao processo.
No sobra espao, pois, no mbito do novo sistema processual
civil brasileiro para as sentenas condenatrias puras, restritas agora
ao processo trabalhista e ao processo de execuo contra a Fazenda
Pblica, que tm disciplina prpria.
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2.4 Sentena declaratria exeqvel?


A sentena declaratria, que continua regulada pelo art. 4o do
CPC, positiva quando acolhe a demanda do autor e lhe concede a
tutela jurisdicional postulada; e negativa quando rejeita a demanda,
concedendo tutela ao ru.
Na tradio de qualquer sistema processual, incluindo o brasileiro,
para exigir a satisfao do direito que a sentena declaratria tornou
certo, o autor deve propor nova ao, de natureza condenatria: a sentena declaratria positiva vale apenas como preceito, tendo eficcia
imperativa exclusivamente no tocante declarao da existncia ou
inexistncia da relao jurdica entre as partes e a seu modo de ser.
Teria a lei no 1.232/05 atribudo agora sentena declaratria positiva eficcia de ttulo executivo, dispensando a demanda destinada
a obter o ttulo? o que passamos a examinar.
Examinem-se o art. 475-N e inc. I da nova lei:
Art. 475-N:
So ttulos executivos judiciais:
I a sentena proferida no processo civil que reconhea a
existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa
ou pagar quantia. 2

Sentena que reconhea a obrigao parece, primeira vista, sentena declaratria. Confronte-se, ento, esse dispositivo com o art. 4o
do CPC:
Art. 4o:
O interesse do autor pode limitar-se declarao:
I da existncia ou inexistncia de relao jurdica;
II da autenticidade ou falsidade de documento.
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda
que tenha ocorrido a violao do direito.

Assim, pela interpretao literal do art. 475-N, inc. I, na redao da

lei no 11.232/05, c/c o art. 4o do CPC, teramos agora, no ordenamento


brasileiro, duas espcies distintas de sentena declaratria:
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a) a que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar


coisa ou pagar quantia, que constituiria diretamente ttulo executivo, dando
margem ao cumprimento da sentena ou execuo por quantia certa, sem
necessidade de propositura de nova demanda destinada a obter o ttulo; e
b) as demais sentenas declaratrias, que no reconheam a existncia das
obrigaes anteriormente mencionadas, e que se esgotam em si mesmas, por
no dependerem de uma prestao a ser realizada pelo obrigado (por ex.,
declaratria negativa), ou que exigem nova demanda para obteno do ttulo
executivo (por ex., declaratria de paternidade.).3 Mesmo nessas sentenas,
entretanto, haver normalmente um captulo dependente de efetivao
posterior, que aquele atinente s custas e aos honorrios da sucumbncia.

No primeiro caso (art. 475-N, inc. I), a sentena seria ao mesmo


tempo declaratria e mandamental (obrigaes de fazer, no fazer e de entregar) ou declaratria e executiva lato sensu (obrigaes de pagar quantia
certa). No segundo caso (art. 4o), teramos uma ao declaratria pura,
com a ressalva dos honorrios advocatcios e das custas. E o sistema brasileiro teria acabado com a sentena condenatria no processo civil.
Todavia, pode-se dar ao art. 475-N, inc. I, interpretao mais
flexvel e sistemtica, que no rompa com o caminho evolutivo acima
traado e melhor se afeioe ao ordenamento brasileiro (particularmente
s tradicionais categorias das sentenas mandamentais e executivas
lato sensu, como espcie de sentenas condenatrias, e s sentenas
meramente declaratrias, previstas no art. 4o do CPC), afeioando-se,
ainda, clssica conceituao de Andra Proto Pisani, no sentido de que
sentena condenatria a que se executa.4 Assim, entendo que a expresso
sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de
obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia indica
no apenas uma declarao, mas tambm a condenao, mantendo-se
conseqentemente a categoria da sentena condenatria, mandamental
ou executiva lato sensu e, a seu lado, a da declaratria tradicional.

2 Tutela jurisdicional diferenciada: a sumarizao


do processo
Durante muitos e muitos anos o processo civil considerou o procedimento ordinrio de conhecimento o modelo ideal para fazer face
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a todas as crises do direito material. A cognio profunda e exauriente


do juiz, a rigorosa observncia de todas as garantias do devido processo legal, sem concesses ao diferimento do contraditrio, a plenitude
das provas, tudo culminando na sentena de mrito e na estabilidade
da coisa julgada fizeram do procedimento ordinrio uma tcnica que
parecia insubstituvel. Mas, com a intensificao das relaes sociais e
com a progressiva lentido da justia, verificou-se que o procedimento
ordinrio, naturalmente demorado e pesado, no era o mais adequado
para a soluo de novas questes em que a situao de urgncia demandava uma resposta rpida e eficaz da administrao da justia.
Surgiu, assim, a chamada tutela jurisdicional diferenciada
diferenciada, porque diversa do procedimento ordinrio levando
sumarizao do processo: nesta, a cognio do juiz superficial, o
contraditrio pode ser diferido, e a resposta jurisdicional, pronta e
rpida, era, no incio, sempre provisria, vinculada existncia de um
processo principal.
A primeira expresso da sumarizao do processo foi constituda
pela tutela cautelar, prevista em todos os cdigos modernos, destinada
a preservar o prprio processo, enquanto este se desenvolve. E, no
magistral estudo de Calamandrei, a tutela cautelar foi definida como
duplamente instrumental (instrumental ao quadrado), porquanto
concebida para que o instrumento processo no viesse a perecer
durante sua tramitao. Assim, a tutela cautelar nasceu e ainda essencialmente conservativa.
Mas a evoluo do direito mostrou outra exigncia: em certas situaes, caracterizadas como sendo de urgncia, no bastava preservar o
processo, mas era necessrio antecipar os efeitos da futura sentena de
mrito. E, inicialmente, a prpria tutela cautelar, com todas as suas caractersticas cognio superficial, provisoriedade, vinculao ao processo
principal , foi utilizada tambm a ttulo de antecipao de tutela.
Outro passo foi dado, e a tutela antecipatria ganhou contornos
prprios primeiro na doutrina, depois na legislao de diversos pases
, distinguindo-se funcionalmente da tutela cautelar. E as caractersticas
das duas formas de tutela tambm foram se modificando.
Hoje, pode-se afirmar que os requisitos da urgncia, da provisoriedade e da vinculao a um processo pendente tendem a ser

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abandonados em diversos ordenamentos em relao tutela antecipatria, permanecendo como trao comum com a cautelar apenas a
sumariedade da cognio.
Assim acontece no rfr francs e belga; assim ocorre no direito
italiano, aps as ltimas reformas; assim se passa em certas injunctions
do sistema anglo-saxo, em que a tutela antecipatria independe de
um processo principal, pode etabilizar-se adquirindo eficcia executiva
e dispensa o requisito da urgncia.

3.1 A tutela antecipatria no Brasil: a dispensa do requisito


da urgncia
Em 1994, foi introduzida no Brasil, como instituto geral do ordenamento processual, a tutela antecipatria, mediante as disposies
do art. 273. Antes disso, o Cdigo de 1973 s previa a tutela cautelar,
em seu Livro III que permanece inalterado , sendo que, na praxis
forense, o procedimento cautelar era utilizado tambm a ttulo de
antecipao dos efeitos de certas sentenas.
A tutela antecipatria brasileira nasceu com as caracterstica da
provisoriedade e da vinculao a um processo principal exatamente
as da tutela cautelar , mas desde sua introduo no sistema o requisito
da urgncia, embora sendo a regra geral, no exigido na hiptese
do inc. II do art. 273, uma vez que a antecipao pode ser concedida,
independentemente do fundado receio de dano irreparvel ou de
difcil reparao (inc. I do art. 273), quando fique caracterizado o
abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do
ru. E, em 2002, nova alterao do dispositivo veio acresentar-lhe um
6o, com a seguinte redao: A tutela antecipada tambm poder ser
concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela
deles, mostrar-se incontroverso. Mais uma hiptese, portanto, em que
a tutela antecipatria independe do requisito da urgncia.
De resto, no Brasil como alhures as primeiras modalidades de
tutela antecipatria, especficas para certos procedimentos, jamais exigiram o requisito da urgncia: nas possessrias, a concesso de liminar
que corresponde a uma antecipao de tutela no se baseia sobre a
urgncia, mas visa exclusivamente proteo imediata da posse.

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3.2 O Projeto de Lei n. 186/2005 do Senado Federal:


estabilizao da tutela antecipatria
Mais duas das caractersticas tradicionais da tutela antecipatria
(a provisoriedade e a dependncia de um processo principal) podem
ser abandonadas pelo sistema brasileiro, desde que aprovado o Projeto
de Lei do Senado no 186/2005.
Proposto pelo Instituto Brasileiro de Direito Processual, o Projeto
prev a possibilidade de estabilizao da tutela antecipatria e a concesso desta em processo autnomo.
Procura-se, em sntese, tornar definitivo e suficiente o comando
estabelecido por ocasio da deciso antecipatria. No importa se se
trata de antecipao total ou parcial. O que se pretende, por razes eminentemente pragmticas mas no destitudas de embasamento terico
deixar que as prprias partes decidam sobre a convenincia, ou no,
da instaurao ou do prosseguimento da demanda e sua definio em
termos tradicionais, com atividades instrutrias das partes, cognio
plena e exauriente do juiz e a correspondente sentena de mrito.
Se o ponto definido na deciso antecipatria o que as partes efetivamente pretendiam e deixam isso claro por meio de atitude omissiva
consistente em no propor a demanda que vise sentena de mrito
(em se tratando de antecipao em procedimento antecedente) ou em
no requerer o prosseguimento do processo (quando a antecipao
concedida no curso deste), tem-se por solucionado o conflito existente
entre as partes, ficando coberta pela coisa julgada a deciso antecipatria, observados os seus limites.
A existncia, no passado, de cautelar satisfativa dado revelador de que o procedimento antecipatrio antecedente ser de grande
utilidade. Alis, Kazuo Watanabe j havia defendido a existncia da
ao de cognio sumria autnoma,5 o que vem em apoio da proposta
que torna auto-suficiente o procedimento antecedente na hiptese de
precluso da deciso antecipatria de tutela.
Por outro lado, no pode surpreender a observao de que os
provimentos antecipatrios so, substancialmente, provimentos monitrios. Salientou-o oportunamente Edoardo Ricci, em alentado estudo
em que examinou a tutela antecipatria brasileira, preconizando sua

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estabilizao.6 Os pressupostos da monitria e da antecipao podem


ser diversos, mas anloga deve ser a eficcia. E Ovdio Baptista da
Silva, antes mesmo da adoo da ao monitria pelo ordenamento
brasileiro, considerou expressamente as liminares antecipatrias como
modalidade de processo monitrio genrico. 7
No sistema brasileiro, o mandado monitrio no impugnado estabiliza a tutela diferenciada, constituindo-se em ttulo executivo judicial
(arts. 1.102a a 1.102c, introduzidos pela Lei no 9.079, de 1995). Simetricamente, a mesma coisa deve ocorrer com a deciso antecipatria com a
qual as partes se satisfazem, considerando pacificado o conflito: as partes,
e no apenas o demandado, porquanto a antecipao da tutela pode ser
parcial, podendo neste caso tambm o autor ter interesse na instaurao
ou prosseguimento da ao de conhecimento. Assim, a instaurao ou o
prosseguimento da demanda so considerados nus do demandado e, em
caso de antecipao parcial, do demandante, sendo a conduta omissiva
seguro indcio de que no h mais necessidade da sentena de mrito.
Por outro lado, se a demanda que visa sentena for intentada ou
prosseguir, a extino do processo sem julgamento do mrito no tem
o condo de tornar ineficaz a medida antecipatria, que prevalece, ressalvada a hiptese de carncia da ao, se incompatveis as decises.
Lembre-se, por oportuno, que o direito italiano vigente j contempla a possibilidade de estabilizao dos provimentos antecipatrios
em diversas disposies, como o art. 186 ter e quater CPC e o
art. 423, 2o comma, CPC (este ltimo, em matria de processo do
trabalho). E, segundo afirma Ricci, a sobrevivncia da eficcia executiva dos provimentos de urgncia extino do processo vem sendo
afirmada pela doutrina, em via de interpretao sistemtica, mesmo
fora dos casos expressamente previstos. 8 Mais recentemente, o decreto legislativo no 5, de 17 de janeiro de 2003 (que entrou em vigor a
primeiro de janeiro de 2004), regulando o processo societrio, adotou
exatamente o mesmo modelo no art. 23.
Mas o Projeto brasileiro avana mais do que seus similares estrangeiros, pois a tutela antecipatria pode estabilizar-se no apenas na qualidade
de ttulo executivo, mas revestindo-se da autoridade de coisa julgada: com
o que cai o dogma de que a coisa julgada s pode coroar o procedimento
ordinrio de conhecimento e a cognio exauriente do juiz. Aqui, o consenso das partes e a autonomia das vontades falaram mais alto.
Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

209

Mudanas estruturais no processo civil brasileiro

4 A valorizao da sentena de primeiro grau:


efeito meramente devolutivo da apelao e
execuo provisria
O ordenamento processual brasileiro no atribua qualquer valor
sentena de primeiro grau. A apelao tinha sempre efeito suspensivo
e a chamada execuo provisria no era sequer verdadeira execuo,
porquanto, pelo Cdigo de 1973, s poderia ir at a penhora dos bens,
correspondendo portanto a uma mera medida cautelar de arresto.
Leis de 1996 e 2001 vieram atribuir apenas efeito devolutivo
apelao em novas hipteses. Mais avanado o Projeto de Lei no
30/2005 do Senado Federal: a apelao ter sempre e somente efeito
devolutivo, podendo o juiz atribuir-lhe efeito suspensivo para evitar
dano irreparvel parte. a sistemtica do direito italiano.
As normas sobre execuo provisria tambm revalorizaram a
sentena de primeiro grau.
1. execuo provisria passou a seguir as mesmas regras da definitiva, por fora do art. 588 do CPC, introduzido pela Lei no 10.444/2002,
indo at o levantamento do depsito ou a alienao do bem. Para
esses casos est prevista a prestao de cauo idnea que, de incio,
podia ser dispensada nos casos de crdito de natureza alimentar at
o limite de 60 salrios mnimos, quando o credor se encontrasse em
estado de necessidade (inc. II e 2o do art. 588 do CPC). Atualmente,
a matria vem regulada pelo art. 475-O do CPC, introduzido pela Lei
no 11.232/2005 (lei do cumprimento da sentena), que acrescentou
aos casos de dispensa de cauo os crditos decorrentes de ato ilcito,
at o limite de 60 vezes o valor do salrio mnimo, demonstrando a
exeqente situao de necessidade; e, ainda sem qualquer condio
durante a pendncia de agravo de instrumento das decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal e pelo Superior Tribunal de
Justia (incs. I e II do 2o do art. 475-O).

5 O tratamento dos processos repetitivos


A grande massa de processos que afluem aos tribunais superiores, elevando sobremaneira o nmero de recursos e atravancando a
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Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

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administrao da justia, constituda por aes em que se discutem


e se reavivam questes de direito repetitivas. E a grande vil da proliferao dos processos repetitivos a Administrao Pblica, direta
e indireta, responsvel por mais de 80% dos recursos pendentes nos
tribunais superiores.
Os remdios para os processos repetitivos, introduzidos pela reforma, so: as smulas de jurisprudncia dominante, impeditivas de
recurso; a smula vinculante do Supremo Tribunal Federal; e a possibilidade de o juiz de primeiro grau julgar a causa pelo mrito, antes
mesmo da citao do ru, em casos expressamente previstos.

5.1 Smulas de juriprudncia dominante impeditivas


de recursos
A Smula do Supremo Tribunal Federal j se constitua numa das
mais significativas inovaes em termos de racionalizao do processo
de deciso, tendo sido adotada por norma regimental em 1963.
Hoje, o Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal assim
dispe sobre a smula:
Art. 102. A jurisprudncia assentada pelo Tribunal ser
compendiada na Smula do Supremo Tribunal Federal.
1o A incluso de enunciados na smula, bem como a sua
alterao ou cancelamento, sero deliberados em Plenrio,
por maioria absoluta.
2o Os verbetes cancelados ou alterados guardaro a respectiva numerao com a nota correspondente, tomando
novos nmero os que forem modificados.
3o Os adendos e emendas smula, datados e numerados em sries separadas e sucessivas, sero publicadas
trs vezes consecutivas no Dirio de Justia.
4o A citao de Smula, pelo nmero correspondente,
dispensar, perante o Tribunal, a referncia a outros julgados no mesmo sentido.
Art.103. Qualquer dos Ministros pode propor a reviso
da jurisprudncia assentada em matria constitucional e
da compendiada na Smula, procedendo-se ao sobrestamento do feito, se necessrio.

Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

211

Mudanas estruturais no processo civil brasileiro

O Cdigo de Processo Civil de 1973 estabeleceu a seguinte disposio no seu art. 479:
Art. 479. O julgamento, tomado pelo voto da maioria
absoluta dos membros que integram o tribunal, ser
objeto de smula e constituir precedente de uniformizao da jurisprudncia.

Pargrafo nico. Os regimentos internos disporo sobre a publicao no rgo oficial das smulas de jurisprudncia dominante.
E assim todos os tribunais do pas passaram a editar suas smulas
de jurisprudncia dominante, com o intuito de servirem para uniformizao da jurisprudncia.
Mas s em 1998, pela Lei no 9.756, de 1998, o art. 557 do Cdigo de
Processo Civil passou a considerar as smulas de jurisprudncia dominante dos tribunais superiores como instrumento apto a impedir o recurso:
Art. 557. O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em
confronto com smula ou com jurisprudncia dominante
do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou
de Tribunal Superior.
1o Se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto
com smula ou com jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior, o relator
poder dar provimento ao recurso.

Verifica-se, assim, que a legislao processual civil, de certa forma, j admitia a obrigatoriedade da adoo das smulas dos tribunais
superiores, ao estabelecer que os recursos que se fundamentassem em
tese jurdica contrria s smulas dos Tribunais Superiores seriam
inadmitidos pelo relator.
Mais recentemente, a Lei no 11.276, de 2006, no pargrafo 1o do art.
515 do Cdigo de Processo Civil, introduziu mais uma modalidade de
smula impeditiva de recursos, agora a cargo do juiz de primeiro grau,
determinando que o juiz no receba o recurso de apelao quando a
sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal
de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.
212

Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

Ada Pellegrini Grinover

5.2 Smula vinculante


Mas ainda no era o bastante: a ampliao do acesso justia,
impulsionada pela Constituio de 1988, abriu o Poder Judicirio a
um nmero cada vez maior de pessoas e de causas, tendo como conseqncia um significativo impulso crise numrica dos recursos ao
Supremo Tribunal Federal. Como muitos desses pleitos eram pretenses homogneas casos de massa, como v.g., os casos ligados a planos
econmicos, questes previdencirias etc. , as causas repetitivas e os
recursos ao Supremo se multiplicaram.
Veja-se o quadro a seguir, que retrata a evoluo do nmero de
processos recebidos pelo Supremo Tribunal Federal:
Supremo Tribunal Federal
Movimento Processual nos Anos de 1950 a 2004
Ano

No de processos recebidos

Ano

No de processos recebidos

1950

3.091

1977

7.072

1951

3.305

1978

8.146

1952

3.956

1979

8.277

1953

4.903

1980

9.555

1954

4.710

1981

12.494

1955

5.015

1982

13.648

1956

6.556

1983

14.668

1957

6.597

1984

16.386

1958

7.114

1985

18.206

1959

6.470

1986

22.514

1960

6.504

1987

20.430

1961

6.751

1988

21.328

1962

7.705

1989

14.721

1963

8.126

1990

18.564

1964

8.960

1991

18.438

1965

8.456

1992

27.447

1966

7.378

1993

24.377

1967

7.614

1994

24.295

1968

8.612

1995

27.743

Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

213

Mudanas estruturais no processo civil brasileiro

1969

8.023

1996

28.134

1970

6.367

1997

36.490

1971

5.921

1998

52.636

1972

6.253

1999

68.369

1973

7.093

2000

105.307

1974

7.352

2001

110.771

1975

8.775

2002

160.453

1976

6.877

2003

87.186*

2004

3.667

Fonte: Relatrios Anuais e Secretaria de Informtica do Supremo Tribunal Federal.

Como podem os 11 ministros do Supremo Tribunal Federal julgar


160.000 processos por ano?
Uma das respostas adequadas para o desafio criado por um crescimento desmesurado foi a smula vinculante, que no tem apenas
o efeito de impedir os recursos sobre a matria j sumulada, mas,
sobretudo, o de fixar uma orientao a ser obrigatoriamente seguida
pelo Poder Judicirio em geral. E especialmente, pela Administrao
direta e indireta, responsvel pela grande maioria de recursos perante
o Supremo Tribunal Federal.
A Emenda Constitucional no 45, de 2004, introduziu no sistema
constitucional a smula vinculante, nos seguintes termos:
Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio
ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos
seus membros, aps reiteradas decises sobre matria
constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao
aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao
pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e
municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
1o A smula ter por objetivo a validade, a interpretao
e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja

* O decrscimo verificado em 2003 e 2004 decorre, certamente, das medidas tomadas no mbito
da Administrao Federal e do encerramento das questes ligadas ao ciclo inflacionrio. No
ano de 2005, voltou-se aos ndices de 2002.

214

Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

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controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses


e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre
questo idntica.
2o Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a
aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser
provocada por aqueles que podem propor a ao direta
de inconstitucionalidade.
3o Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar
a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber
reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a
procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso
judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida
com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.

Assim, a nova smula exclusiva do Supremo Tribunal Federal


vincular diretamente os rgos judiciais e os rgos da Administrao Pblica, abrindo a possibilidade de que qualquer interessado
faa valer a orientao do Supremo, no mediante interposio de
recurso, mas de apresentao de uma reclamao por descumprimento
de deciso judicial (CF, art. 103-A).
A norma constitucional explicita que a smula ter por objetivo
superar controvrsia atual sobre a validade, a interpretao e a eficcia
de normas determinadas capaz de gerar insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos.
Outro requisito para a edio da smula vinculante diz respeito
preexistncia de reiteradas decises sobre matria constitucional.
Exige-se aqui que a matria a ser versada na smula tenha sido objeto
de debate e discusso no Supremo Tribunal Federal.
A smula vinculante decorre de decises tomadas em casos
concretos. Ela s pode ser editada depois de deciso do Plenrio do
Supremo Tribunal Federal ou de decises repetidas das Turmas.
Esses requisitos acabam por definir o prprio contedo das smulas vinculantes.
Em regra, elas sero formuladas a partir das questes processuais de massa ou homogneas, envolvendo matrias previdencirias,
administrativas, tributrias ou at mesmo processuais, suscetveis de
uniformizao e padronizao.
Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

215

Mudanas estruturais no processo civil brasileiro

Nos termos do 2o do art. 103-A, da Constituio, a aprovao,


bem como a reviso e o cancelamento de smula poder ser provocada
pelos legitimados para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade, sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei.
O legislador, portanto, est autorizado a ampliar o elenco de
legitimados.
Assim como a edio, o cancelamento ou a reviso da smula
poder verificar-se mediante deciso de dois teros dos membros do
Supremo Tribunal, de ofcio ou por provocao de pessoas ou entes
autorizados em lei, entre eles os legitimados para a Ao Direta de
Inconstitucionalidade (Art. 103 A, caput, e 2o da Constituio).
Caber lei disciplinar o procedimento de reviso ou cancelamento de smula. A Emenda trouxe a possibilidade de a lei regulamentadora aumentar o rol de legitimados para o cancelamento ou
revogao. Abre-se, assim, a possibilidade, de a sociedade participar,
pelos seus diversos segmentos, do processo de atualizao, de reviso
e de cancelamento das smulas vinculantes.
A possibilidade de reviso ou cancelamento de smula de extrema relevncia quando se tem em vista que da natureza da prpria
sociedade e do direito estar em processo de evoluo contnua. Nesse
sentido, faz-se imprescindvel a possibilidade de alterao das smulas
vinculantes, evitando a cristalizao da jurisprudncia.
Cabe observar que j se encontra no Senado Federal Projeto de
Lei disciplinando a smula vinculante. At a promulgao da Lei, o
Supremo Tribunal Federal no dever edit-las.
Mas cabe observar, sobretudo, que a evoluo da funo das
smulas das impeditivas de recurso vinculante teve o condo
de transformar a jurisprudncia dos tribunais superiores, de mera
modalidade de interpretao, em fonte de direito, sendo que a smula vinculante do Supremo Tribunal Federal assume conotao
de ato legislativo.
Diferente do stare decisis do sistema de common law, a jurisprudncia
brasileira, nos casos assinalados neste item e no precedente, no obriga
o tribunal a observar o precedente, mas impede novos julgamentos.

216

Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

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5.3 Julgamento do mrito antes da citao do demandado


A Lei no 11.277, de 2006, acrescentou o art. 285-A ao Cdigo de
Processo Civil, determinando que, sendo a matria controvertida
exclusivamente de direito, e j houver sido proferida no juzo sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, possa ser
dispensada a citao e proferida a sentena, reproduzindo-se o teor
da anteriormente prolatada.
O autor poder apelar, sendo facultado ao juiz no manter a
sentena, determinando o prosseguimento da ao ( 1o do art. 285A). Mantida a sentena, o demandado ser citado para responder ao
recurso ( 2o do art. 285-A).
A tcnica do novo artigo rompe certamente com os princpios e
regras do processo civil tradicional. Sentena e, possivelmente, coisa
julgada, antes que a relao jurdica processual se angularize e se
complete com a citao do ru. Para quem identifica o processo com
a relao jurdica processual, sentena, e possivelmente coisa julgada,
antes da existncia do prprio processo, em sua inteireza. Uma mudana estrutural e tanto!
A Ordem dos Advogados do Brasil ajuizou Ao Direta de Inconstitucionalidade contra o dispositivo, alegando infringncia s
garantias do devido processo legal e notadamente ao contraditrio. O
Instituto Brasileiro de Direito Processual, que no foi autor do Projeto,
interveio na demanda na qualidade de amicus curiae, defendendo
sua constitucionalidade.
Com efeito, em relao ao autor, o contraditrio simplesmente diferido, podendo ele impugnar a sentena antecipada por
intermdio da apelao. Veja-se que dada ao juiz a faculdade de
rever sua sentena.
O ru beneficiado, e no prejudicado, pela sentena antecipada,
e ter a oportunidade de sustentar suas razes na resposta apelao
do autor. Se no houver apelao, a sentena far coisa julgada, em
benefcio do ru, que ser naturalmente intimado para conhecimento
do resultado do processo.
As garantias do devido processo legal, como visto, devem ser
adaptadas sumarizao do processo de que a tcnica do art. 285-A

Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

217

Mudanas estruturais no processo civil brasileiro

mais um exemplo , podendo o contraditrio ser diferido e sendo a


pedra de toque a ausncia de prejuzo s partes.

6 Meios alternativos de soluo de controvrsias


Os chamados meios alternativos de soluo de controvrsias (autocomposio e heterocomposio) perderam sua caracterstica negocial,
de direito privado, inserindo-se hoje num amplo quadro de poltica
judiciria. Mediao e conciliao (autocomposio) e arbitragem (heterocomposio) so mais adequados do que o processo para um certo
grupo de controvrsias e, sobretudo as primeiras, atingem a pacificao
social muito mais eficazmente do que a sentena autoritativa do juiz.
O avano dos mecanismos extrajudiciais de soluo de controvrsias
inegvel no Brasil: a partir da vitoriosa experincia dos Juizados Informais
de Conciliao, dos anos 1980, ficou clara a aspirao social por mtodos
que pudessem servir para a resoluo dos conflitos sociais fora dos meandros do Poder Judicirio, cujos rgos esto sabidamente sobrecarregados
e cuja atuao dificilmente consegue a pacificao das partes.
O legislador no ficou insensvel ao clamor social: procurou, de
um lado, fortalecer a vertente extrajudicial de soluo de controvrsias,
o que se concretizou com a edio da Lei no 9.307/96, que revitalizou
a arbitragem; de outra parte, na vertente judicial, reforou os poderes
conciliatrios do juiz, estimulando sua atividade (mediadora) no curso
do processo, como se viu com a edio da Lei no 8.952 de 1994 que alterou, entre outros, os artigos 125 e 331 do Cdigo de Processo Civil.
Mas ainda no era o bastante. A conciliao judicial sofre uma
srie considervel de presses adversas, de modo a tornar limitados
seus resultados prticos: as pautas dos juzes esto lotadas, de tal sorte
que estes no podem dedicar-se ao trabalho naturalmente lento da
mediao; nem todos os magistrados so treinados (e muito menos
vocacionados) para conciliar; as partes mostram-se sempre intimidadas
na presena dos juzes, de modo que a inibio e o receio de avanar
posies, que podem posteriormente desfavorec-las no julgamento da
causa, acabam por tornar difcil a composio dirigida pelo magistrado;
os advogados cultivam mais a postura litigiosa do que a consensual;
os magistrados sentem-se desconfortveis quando, na atividade con-

218

Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

Ada Pellegrini Grinover

ciliatria, revelam seu entendimento acerca de determinadas questes,


o que pode ser interpretado pelas partes como parcialidade ou at
mesmo induzir ao pr-julgamento. Essas dificuldades j haviam sido
notadas pelo legislador, que procurou mitig-las quando editou a Lei
no 7.244 de 1984 (que implantou os Juizados Especiais de Pequenas
Causas), valorizando o papel dos conciliadores. O sucesso da iniciativa
foi notvel, consolidando-se a posio dos conciliadores na Lei no 9.099
de 1995, que hoje disciplina os Juizados Especiais Cveis e Criminais.
Paralelamente, a iniciativa da mediao tomou impulso no Brasil.
A criao de centros de arbitragem, impulsionados pela Lei no 9.307
de 1996, tambm ocasionou a abertura dessas instituies mediao,
que floresceu em todo o pas, cultivada tambm por mediadores independentes. Embora prximas, por tenderem ambas autocomposio
(e apartando-se, assim, da arbitragem, que um meio de heterocomposio de controvrsias, em que o juiz privado substitui o juiz
togado), conciliao e mediao distinguem-se porque, na primeira,
o conciliador, aps ouvir os contendores, sugere a soluo consensual
do litgio, enquanto na segunda o mediador trabalha mais o conflito,
fazendo com que os interessados descubram as suas causas, removamnas e cheguem assim, por si s, soluo da controvrsia. Parece,
entretanto, que a prpria mediao apresenta duas facetas: sendo
seus objetivos resolver o conflito e conseguir o acordo, a mediao
clssica, que no se volta precipuamente ao processo, d nfase
soluo do conflito, sendo o acordo apenas o seu apndice natural,
podendo vir, ou no; enquanto a mediao voltada ao processo d
nfase sobretudo obteno do acordo, porque tem em vista o escopo
precpuo de evitar ou encurtar o processo.

6.1 O Projeto de Lei sobre mediao no processo civil


Para indicar esse segundo tipo de mediao, o Substitutivo aprovado no Senado ao Projeto de Lei da Cmara dos Deputados no 94,
de 2002 (Emenda no 1-CCJ e Emendas nos 1 a 3), que dela se ocupa
exclusivamente, denomina-a paraprocessual (para = ao lado de,
elemento acessrio ou subsidirio).
O Projeto de Lei pretende institucionalizar a mediao extrajudicial voltada, ou trazida, ao processo civil, de modo a potencializar
Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

219

Mudanas estruturais no processo civil brasileiro

a possibilidade de resoluo de controvrsias independentemente


da interveno do juiz estatal, o que tende a abrir mais espao para a
regularizao dos servios judicirios, com substancial diminuio do
tempo de espera gerado pela sobrecarga de trabalho dos magistrados
e, ao mesmo tempo, estimular a participao popular na administrao
da justia e pacificar os litigantes.
O projeto investe em duas modalidades de mediao: a primeira, denominada mediao prvia (que ser sempre facultativa),
permite ao litigante, antes mesmo de ajuizar a demanda, procurar
o auxlio de um mediador para resolver o conflito de interesses; a
segunda, incidental (e cuja tentativa obrigatria), ter lugar sempre
que for distribuda demanda (excepcionadas as causas arroladas
no art. 34 do Projeto) sem prvia tentativa de mediao, de sorte
que, obtido o acordo, se extinguir o processo sem a necessidade
de interveno do juiz estatal.
A tentativa obrigatria de mediao incidental no fere o disposto
no art. 5o, inciso XXXV, da Constituio Federal, que dispe a respeito
da inafastabilidade do acesso aos tribunais porque, diversamente do
que ocorre com diplomas legislativos de outros pases, ela ocorrer aps
o ajuizamento da demanda, com o que se puderam conferir distribuio
desta e intimao dos litigantes efeitos que, pelo Cdigo de Processo
Civil, so prprios da citao; e ainda porque a parte interessada poder solicitar a retomada do processo judicial, decorrido o prazo de 90
(noventa dias) da data do incio do procedimento de mediao.
Ainda com relao tentativa obrigatria de mediao, vale outra observao: a facultatividade tem sido sublinhada como um dos
princpios fundamentais da mediao. No entanto, tambm tem sido
apontada a necessidade de se operar uma mudana de mentalidade,
para que a via consensual seja mais cultivada do que a litigiosa, o que
um dado essencial para o xito das vias conciliativas, que compreendem a mediao. Assentado que os chamados meios alternativos de
soluo das controvrsias, mais do que uma alternativa ao processo,
configuram instrumentos complementares, mais idneos do que o
processo para a pacificao, preciso estimular a sedimentao de uma
cultura que permita seu vicejar. E, para tanto, a tentativa obrigatria
parece constituir o nico caminho, no se descartando que, no futuro,
a mediao paraprocessual se torne facultativa.
220

Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

Ada Pellegrini Grinover

Alis, justamente para impulsionar essa mudana de cultura, a


mediao proposta pelo Projeto no prejudica as demais oportunidades
de conciliao judicial estabelecidas em lei.
Os mediadores sero preparados para o servio que prestaro
sociedade: para tanto, a contribuio da Ordem dos Advogados do
Brasil ser inestimvel, seja com relao capacitao e seleo dos
profissionais, como tambm no que diz respeito ao controle de sua
atividade. Os interessados em atuar como mediadores judiciais sero
advogados, com experincia profissional mnima de trs anos e devero submeter-se a curso preparatrio, ao trmino do qual estaro, se
aprovados, sujeitos a regras procedimentais adequadas para auxiliar
as partes na busca de uma soluo consensual para seu litgio.
Tambm a esse propsito, cabe um esclarecimento: na mediao
tradicional os mediadores tm preparao multidisciplinar e so originrios de diversos campos profissionais. Mas o que tem que se ter
em mente que o Projeto trata da mediao extrajudicial trazida para
o processo civil e para este voltada, sendo aconselhvel que seja ela
conduzida por um profissional do direito, especialmente treinado, para
que os litigantes possam chegar a um acordo que se revista das indispensveis formalidades jurdicas, uma vez que a transao, configurada
no termo de mediao, constituir, sempre, ttulo executivo extrajudicial e poder, a pedido das partes e uma vez homologada pelo juiz,
ter eficcia de ttulo executivo judicial. Por outro lado, cumpre notar
que o Projeto tambm cuida da co-mediao, a ser levada a cabo por
um mediador advogado juntamente com profissionais de outras reas,
nos casos em que qualquer dos litigantes o requeira ou o mediador
sorteado o entenda conveniente e, necessariamente, nas controvrsias
atinentes ao estado das pessoas e ao Direito de Famlia.
Naturalmente a atividade de mediao no estar desligada do
controle do Poder Judicirio: para tanto, o Tribunal de Justia de cada
Estado da Federao manter registro dos mediadores, sendo certo
que, verificada a atuao inadequada de qualquer deles, poder o
juiz estatal afast-lo de sua atividade, mandando averiguar a conduta
indesejvel em regular processo administrativo. O controle pelo juiz
complementado pelo da Ordem dos Advogados do Brasil.
A atividade do mediador no ser gratuita, tenha ou no xito a
mediao. A remunerao do profissional que dedicar seu tempo ativiRevista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

221

Mudanas estruturais no processo civil brasileiro

dade prevista na lei ser fixada, nos Estados, por normas estaduais, aderentes realidade social de cada membro da Federao. Se a mediao
incidental no surtir efeitos e a causa retomar seu curso, os honorrios
dos mediadores sero deduzidos das despesas processuais, s recolhidas
aps a retomada do processo, quando frustrada a mediao. Prev-se,
ainda, a dispensa de qualquer pagamento quando for concedido o benefcio de gratuidade de que trata a Lei no 1.060 de 1959.
Pode-se concluir que o Projeto de Lei em andamento sem
inibir outras modalidades de mediao extrajudicial vinculadas a
rgos institucionais ou realizadas atravs de mediadores independentes, mas antes incentivando-as coloca-se na esteira dos meios
complementares de soluo de controvrsias, vistos num amplo
quadro de poltica judiciria.

Consideraes finais
A tcnica processual deve ser revisitada, para que sirva s finalidades do processo: a finalidade jurdica (a atuao da vontade
do direito objetivo), mas tambm a social (a pacificao com justia)
e a poltica (a participao no processo e pelo processo). A terceira
onda renovatria de que falava Mauro Cappelletti exige um processo
civil aderente realidade social e aos desafios dos novos tempos. O
terceiro milnio demanda do processualista uma postura renovada
e a coragem de introduzir no ordenamento mudanas no apenas
funcionais, mas tambm estruturais.
E o novo processo civil demanda um reforo dos poderes do juiz,
no qual as reformas brasileiras depositaram sua confiana.
O processualista e o constitucionalista brasileiros, alimentando as
reformas, ousaram, e esto a, vista de todos, as mudanas estruturais
que transformaram o processo clssico, com seus princpios e regras,
num novo processo, tudo na busca incessante de sua efetividade.

Notas
1

Na redao original, aprovada pela Cmara dos Deputados, a redao


do dispositivo era mais precisa, conceituando sentena como o ato do juiz

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Revista de Direitos e Garantias Fundamentais - n 1, 2006

Ada Pellegrini Grinover

proferido nos termos dos arts. 267 e 269. A redao senatorial devida
assessoria parlamentar.
2

Tambm essa redao inovao do Senado, devida Assessoria parlamentar.


3 Cumpre observar que o STJ tem considerado como provida de fora executi-

va as sentenas declaratrias que reconhecem a existncia de uma obrigao.


Acompanhando nosso raciocnio, desenvolvido a seguir, consideramos essas
sentenas condenatrias, e no meramente declaratrias, apesar do rtulo
que for dado ao.

Da porque entendemos que as sentenas referidas, na nota supra, tm


natureza condenatria.
5

WATANABE, Kazuo, Da cognio no processo civil, 2. ed., So Paulo:


Cebepej, pp. 139-142.

6 RICCI, Edoardo. A tutela antecipatria brasileira vista por um italiano. in: Re-

vista de Direito Processual, Gnesis, setembro-dezembro de 1997, p. 691 ss.

7 SILVA, Ovdio Baptista da. A antecipao da tutela na recente reforma pro-

cessual, in: Reforma do CPC. coord. Slvio de Figueiredo Teixeira, Saraiva,


no 8, So Paulo, 1996.
8

RICCI, Edoardo, op. e loc. cit.

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