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Dto Comercial

1-Introduo
1- Noo de Dto Com
O dto comercial vm sendo tradicionalmente definido como o dto do comrcio, o dto que regula as
relaes de comrcio, ou seja, o conj. de regras jurdicas que regulam o comrcio .Mas o dto
comercial pode ser definido como o dto do comrcio em sentido jurdico e o dto do comrcio em
sentido econmico:
1.1 Comrcio em sent. Econmico
Conj. de actividades econmicas que pertencem ao chamado sector tercirio da economia, so
relativas circulao de bens , mediao entre a produo e o consumo (oferta e procura).
Tm a ver com a actividade de intermediao de bens.
Os economistas costumam dividir e classificar as actividades econmicas em 3 grandes sectores:
1-Primrio: engloba actividades econmicas como a agricultura a silvicultura ,caa pesca e
indstrias extractivas.
2-Secundrio:artesanato e industrias transformadoras
3-Tercirio: abrange actividades econmicas das quais se destacam a prestao de servios e o
comrcio--- as tais actividades de intermediao de bens.
Como se v, o comrcio constitui apenas 1 das vrias actividades econmicas que pertence ao
sector tercirio o qual por sua vez constitui apenas um dos sectores das actividades econmicas em
geral, ora, este no pode ser efectivamente a acepo correcta do termo comrcio para delimitar o
objecto do dto. comercial.
Sem dvida que historicamente, o Dto. Comercial teve o seu ncleo originrio e o seu centro de
gravidade nas actividades de intermediao (comrcio em sentido econmico). O Dto. comercial
surge na Idade Mdia devido ao eclodir do comrcio nas cidades costeiras do norte de Itlia e da
Flandres como o dto. regulador dessas actividades de intermediao.
Mas, com a crescente complexificao das actividades econmicas sobretudo desde a Idade
Moderna e com a substituio de um capitalismo comercial por um industrial e agora no sc.xx por
um capitalismo financeiro, o Dto. Comercial estendeu o seu mbito de regulamentao mt. para alm
dessas activ. de intermediao. Assim, por ex. o dto. Comercial regula hoje tb. activd. econmicas
pertencentes rea da prestao de servios por exemplo: seguros, transportes, hotelaria.

Alm disso, o dto Com tm hoje uma interveno reguladora em matrias do sector secundrio e
primrio por exemplo indstrias transformadoras so hoje qualificadas como comerciais.
Mas claro que no podemos pensar que o dto. Comercial regula todas as actividades econmicas,
uma espcie de dto. geral da economia. De facto, h varias actividades econmicas pertencentes a
qq. um dos trs sectores que no cabem no mbito de aplicao do dto. Com:

no sector primrio a agricultura foi expressamente excluda do dto. Comercial (230 n1 e 464
n2 CC)

bem como o artesanato no sector secundrio (230n1 e 464 n3).

No sector tercirio a actividade de prestao de servios regulada pelo dto civil comum.

Mas para alm de no regular apenas o comercio em sentido econmico o dto. Comercial no o
regula todo.
Hoje h relaes econmicas privadas relativas a intermediao de bens que no so disciplinadas
pelo dto. com. ,mas por ex. pelo Dto. Adm.. Em matria relativas ao licencial industrial e ao acesso
da activ. comercial.
Dto. Penal - em matria de concorrncia desleal;
Dto Fiscal - ex. IVA
CONCLUSO: a acepo estrita e econmica da palavra comercio para definir o mbito do dto com.
no satisfatrio.
1.2-Por isso surge a noo de comercio em sentido jurdico - formal (amplo):
Conjunto de actividades econmicas a que num dado pas e num dado momento se aplicam as leis
comerciais. O Dto. Comercial regula potencialmente todas as actividades econmicas desde que
fossem chamadas pelo legislador, aqui abrangem-se no apenas as tais actividades de
intermediao (o tal comercio em sentido econmico) mas todas as actividades econmicas que
fossem objecto das normas mercantis existentes nesse pas.
Esta noo de Dto. Comercial foi defendida pela doutrina portuguesa mais antiga; Veiga Beiro,
onde assume importncia as chamadas normas qualificadoras , que so as normas que determinam
quais os actos, os aspectos ,as relaes da vida econmica privada a que a ordem jurdica atribui
relevncia jurdico - comercial. Assim, no nosso Dto. Comercial a norma qualificadora fundamental
o art. 2 do CCm o qual nos diz quais so os actos de comercio.

Criticas a esta noo: uma definio que cai num circulo vicioso ao definir o dto. com. como ramo
de dto. que regula as actividades econmicas a que ele prprio se aplica.
Diz-se que o dto. comercial aquele ramo do dto. que tm por objecto o comrcio em sentido
jurdico e comrcio em sentido jurdico aquele a que o dto. comercial se aplica, ou seja, o mesmo
que dizer que o objecto do dto. comercial aquilo a que ele se aplica.
uma definio formal porque identificando o dto. com. com a sua realidade jurdico - positiva
concreta que por natureza mutvel (o que hoje pode no ser amanh) nada se diz sobre a
unidade substancial deste ramo de dto.
Nem sequer verdade que o dto. com. o dto. regulador apenas do com. em sentido jurdico, regula
mais do que isso (Lobo Xavier)
Concluso: o dto. com. no apenas o dto. regulador do comrcio em sentido jurdico ,nem apenas
o dto. regulador do comrcio em sentido econmico.

2-Situao actual:
Hoje ,as normas jurdicas mercantis no se esgotam nesse domnio, mas tambm se aplicam aos
chamados actos formalmente comerciais(actos de comrcio formais)----actos cuja relevncia
jurdico comercial deriva no de prpria natureza intrnseca do acto ou da capacidade de
comerciante do autor mas da mera circunstncia formal que o preenchimento por algum de 1
esquema jurdico formal pr- estabelecido pelo legislador ex. subscrio de uma letra de cmbio
Hoje as letras de cmbio podem usar-se entre no comerciantes um instituto que nasceu do
comrcio ,mas que hoje se utiliza na prtica corrente.
Mesmo assim a lei comercial vai regular este acto s 1 acto formalmente comercial, basta
preencher 1 formalidade para que se aplique a lei comercial , o caso de A e B que celebram 1ccv de
1 imvel para efeitos de habitao e como o comprador no tinha logo ali o dinheiro para pagar,
prope ao vendedor e este aceita a emisso de 1 letra a favor deste para a quantia em dvida.

Concluso: no h dvida que a noo de comrcio em sentido jurdico uma noo fundamental
para compreender o objecto do Dto.Com. sobretudo para efeitos de vrias normas do dto. com
vigente:
--para efeitos da determinao da natureza civil ou comercial de 1lei; art.2 1parte do C.Com.
--para efeitos de determinao da natureza comercial ou civil dos actos dos comerciantes; art.2
2parte do C.Com.
--para efeitos da atribuio da capacidade de comerciante (art13 C.Com) j que esta depende da
prtica, por parte de algum, de modo reiterado e profissional de actos de comrcio.
--para efeitos do art15Ccom que trata da responsabilidade dos bens do casal pelas dvidas
comerciais de 1 dos cnjuges, na medida em que essa responsabilidade s existe em relao a
dvidas comerciais que tenham origem em actos do cnjuge comerciante e que tenham conexo com
o seu comrcio.
--para efeitos do art1CSC j que as sociedades comerciais so aquelas sociedades que tm como
objecto exclusivo a prtica de actos do comrcio. Mas no correcto afirmar que o mbito do
Dto.Com. se esgota neste domnio, pode tambm regular actos que nada tm a ver com o comrcio
quer em sentido econmico quer em sentido jurdico, caso dos actos formalmente comerciais.
Logo no h uma noo satisfatria para o Dto.Com. Podemos afinal dizer que o Dto.Com. um dto.
do comrcio, mas com as limitaes que assinalamos em cada uma das acepes da palavra
comrcio.

2- Evoluo histrica do Dto. Com:


2.1- um ramo de formao medieval.
Na antiguidade greco-romana no havia 1Dto Comercial distinto do dto. civil comum, este chegava
para resolver todos os problemas.
2.2-Foi na Idade Mdia que nasceu o dto.Com. como ramo independente do dto. privado. Nasceu
em Itlia e na Flandres onde havia uma grande actividade comercial e surgiram corporaes
profissionais de mercadores que tinham estatutos prprios e tribunais prprios as suas decises
baseavam-se nos estatutos e usos.
Comea a formar-se uma espcie de normas comerciais, mas um Dto.Com. primitivo:
Profissional (dos mercadores), Corporativo (das corporaes)
Autnomo do dto. civil, de origem consuetudinria e de locao internacional:

Era um dto dos comerciantes dos mercadores.

2.3-Com a Idade Moderna , com a centralizao do poder do Estado , o dto. comercial foi perdendo
as suas caractersticas, menos a da profissionalidade. Com a Revol. Francesa de 1789 , com a
igualdade que preconizava no podia pactuar com a existncia de 1 dto. de classes (dos mercadores
e comerciantes). Assim . o Dto. Com. j no era definido como o dto. dos comerciantes mas como o
dto. doa actos de comrcio, independentemente de quem os praticasse, o que interessava era a
natureza dos actos praticados. O CC francs de 1807 consagra isto e influencia os outros CC. da
Europa. O CC alemo veio recuperar o assento subjectivista e profissional do Dto. Com.
O nosso C.Com de 1888-- O Dto. Com trata dos actos dos comerciantes e desaparecem os actos
que partida podem ser comerciais, ou seja , se no forem levados a cabo pelo comerciante no se
aplica a lei comercial.
A legisl. Italiana de 1942 tm dois aspectos: o CC alemo veio influenci-lo mas assento tnico deixa
de ser posto na figura do comerciante para passar a ser posto na figura de empresa, via o Dto.Com.
como o dto. da empresa e de todos os actos que existem volta da empresa .Este cdigo no
comercial,

no

Cod.

Civil

que

esta

disciplinado

regime

do

Dto.

Com.

Assim, o legislador italiano manteve a caracterstica originria fundamental o Dto. Com como um dto.
profissional, s que considerava um dto. da empresa em vez de um dto. de comerciantes.
2.4-Situao actual:
Genericamente o Dto.Com tm 4 aspectos fundamentais:
1-Progressiva publicizao do dto.Com. H uma crescente interveno e ingerncia dos poderes
pblicos na vida econmica ex. basta pensar nas intervenes legislativas que existem em matrias
como a da nacionalizao e privatizao, investimentos no estrangeiro, licenciamento industrial etc.
2-Progressiva civilizao dos mecanismos ou instrumentos jurdico comerciais.Com isto pretende
dizer-se que muitos institutos do Dto. Com so hoje cada vez mais utilizados por indivduos que nada
tm a ver com o comrcio, para praticar actos que nada tm a ver com o comrcio ex. letra de
cmbio um instrumento fundamental do Dto. Com mas cuja utilizao se divulgou de tal modo que
hoje utilizado indiscriminadamente por comerciantes e no comerciantes quer para a conduo de
actos comerciais quer puros actos civis.

3-Retorno do Dto. Com sua natureza originria de dto. profissional (no tanto como dto. dos
comerciantes mas como dto. de empresas).
4-Declnio da ideia de codificao do Dto. Comercial.
3- Sistemas de Dto Com.:
3.1-Sistemas Subjectivos :noo e problemas
o primeiro sistema delimitador do objecto de Dto. Com e segundo este o Dto. Com. constitui o conj.
de

normas

que

regem

os

actos

ou

as

actividades

dos

comerciantes.

Este sist corresponde concepo originria do Dto. Com. e foi retomado pelo C Com alemo de
1897, conhecendo adeptos sobretudo na doutrina francesa.
CRTICAS:
Jamais um sistema subjectivista se mostra exequvel na sua pureza, sendo obrigado frequentemente
a lanar mo a elementos objectivos por exemplo;
A) A determinao da capacidade do comerciante no dispensa mas pelo contrrio pressupe a
definio e a prtica de actos de comrcio objectivos.
Para determinarmos se uma pessoa ou no comerciante( conceito essencial dos sistemas
subjectivistas), preciso recorrer ao conceito objectivo de acto de comrcio-art13 do C.
Comercial.
Ainda preciso ter em conta que a capacidade ou o estatuto de comerciante constitui
normalmente 1condio necessria mas no 1condio suficiente para a qualificao como
comerciais dos actos por estes praticados. Depende tambm de outros factores de natureza
objectiva ,ex. art 2 2 parte do C.Com. -------para que os actos praticados pelos comerciantes
sejam comerciais, necessrio para alm desta condio subjectiva (capacidade de
comerciante), se verifiquem ainda alguns elementos objectivos nomeadamente nomeadamente
que o acto no tenha natureza exclusivamente civil e que o contrrio no resulta do prprio acto.
De facto nem todos os actos jurdicos praticados por um comerciante so actos comerciais.
Apenas devem ser considerados comerciais aqueles actos praticados pelo comerciante no
exerccio do comercio. Esta concepo na sua pureza leva-nos a considerar como comerciais os
actos praticados pelo comerciante que so de natureza pessoal ou no patrimonial, ex actos
relativos ao mbito familiar ou sucessrio do comerciante.

C) Mas seria absurdo tambm noutro aspecto, assim nem todos os actos praticados pelo
comerciante so necessariamente comerciais mas tambm existem muitos actos que ningum
contesta

sua

natureza

comercial

que

so

praticados

por

simples

particulares.

Tb aqui se se fosse a aceitar a concepo subjectivista na sua pureza, no restaria seno considerar
certas operaes cuja natureza mercantil ningum discute , como no comerciais apenas porque os
seus autores no so comerciantes. ex . uma compra efectuada para revenda por um particular
(463 e ss C.Com) evidente que a compra para revenda um acto intrinsecamente mercantil,
ningum discute. Mas bastaria ser praticado por um no comerciante para no mbito desta
concepo subj. se excluir a sua regulao pelo Dto Com.

3.2-Sistemas objectivos: noo e problemas


Segundo estes sistemas o Dto. Com. constitui 1conj. De normas que regem os actos do comrcio,
independentemente de quem os pratica.
Neste sistema, aquilo que decide da natureza ou da relevncia jurdico comercial de 1 acto a
prpria natureza intrnseca do acto em si mesmo, independentemente do seu autor ser ou no
comerciante(h um comerciante in res e no in persona dos sistemas subjectivistas). De acordo
com este sistema, o Dto. Com. abrange no s o comrcio profissional (comerciantes) mas tambm
o comrcio ocasional (actos comerciais praticados esporadicamente praticados por particulares no
comerciantes).
Este sistema teve a sua consagrao legislativa no C.Com francs de 1807 e esteve na base do
sistema de codificao europeu e americano (Amrica latina), estando na base do nosso cdigo.
Criticas a esta concepo:
1-O conceito central deste sistema, o conceito da actos comerciais( a pedra angular deste
sistema). Porem, no h um conceito unitrio e universal de acto de comrcio (quer na doutrina quer
na jurisprudncia) e dificilmente poder haver no contexto das ordens jurdico comerciais actuais,
porque estas so caracterizadas por uma enorme heterogeneidade das matrias mercantis. Logo
invisvel a construo de um conceito geral e abstracto capaz de abranger virtualmente todo o tipo
de actividades econmicas a que hoje o Dto. Com. se aplica.
Assim, no surpreendente :

A) quer o positivismo legislativo que se atinge nesta matria --os O. J. Comercias da actualidade
que so partidrios de uma concepo objectivista do Dto .Com no definem actos comerciais em
absoluto, limitando-se a dizer quais os actos que consideram ser actos do comrcio H cdigos que
fazem uma enumerao expressa e taxativa dos actos de comercio: por ex Cod italiano anterior ao
actual. Outros prosseguem esta discriminao atravs de uma enumerao implcita: por ex o nosso
Cod Com que no art 2 diz expressamente quis so os actos de comrcio mas depois remete para
partes da lei aqueles que se acharem especialmente regulados neste cdigo .esta tcnica
legislativa

casustica

no

resolve

problema

central

da

concepo

objectivista.

B) quer o insucesso doutrinal--parece ento que caberia doutrina formular esse conceito universal
de acto do comercio, s que a doutrina persegue a dcadas sem sucesso a tentativa de construo
de um conceito unitrio de ac. com.
A tentativa mais ambiciosa pertence a Rocco (italiano ) anos 30-- Act. de com. como acto de
interposio entre a oferta e a procura.
Garrigues (argentino) para quem a essncia dos actos de comercio era o facto de serem actos
especulativos visando o lucro.
HecK- dizia que era o facto de serem actos praticados em massa.
G.Telles-a essncia dos actos de comercio era serem actos produtivos.
Critica

Rocco:

por

ex

:acto

de

subscrio

de

letra

para

dvida

Crtica a Garrigues: Ex:revenda efectuada por 1 preo inferior ao do custo(no tem carcter
especulativo ou lucrativo)
Todas estas tentativas no so bem sucedidas e exemplo disso o dto positivo qualificava como
comerciais certos actos com 1 simples relao de acessoriedade com outros actos , estes sim
intrinsecamente comerciais a qualificar como comerciais ,em virtude da sua mera relao de
conexo com a actividade do comerciante.
2-Por outro lado, os sistemas objectivistas jamais so exequveis na sua pureza e so obrigados
frequentemente a lanar mo de elementos subjectivos.

De facto todas as legislaes jurdico - comerciais que adoptaram este sistema prevem certos actos
cuja comercialidade depende tambm do seu autor 1 ex:366C.Com. que disciplina o contracto de
transporte ,apesar de este ctt ser considerado 1 acto objectivamente comercial , a sua
comercialidade est dependente da prpria capacidade das partes contratantes para algum dos seus
efeitos.2ex:art18C.Com.

que

trata

das

obrigaes

especficas

dos

comerciantes.

Levada at s ltimas consequncias , esta concepo de Dto Com pode no s romper com a raiz
histrica deste ramo do dto (que nasceu como 1 dto profissional, 1 dto dos comerciantes)mas
tambm diluir as fronteiras entre o DtoCom e o D6to Civil ,em relao ao qual se autonomizou.
Porqu? que a progressiva expanso do DtoCom no sentido de tb abranger os actos de comrcio
praticados por simples particulares , podia fazer perder de vista as razes que levaram
historicamente autonomizao do prprio DtoCom, que tem a ver com o comrcio profissional e
no com o ocasional e poderia mesmo dar razo aqueles autores que pretendem a unificao do
DtoCom e do DtoCivil.

.3.3-Sistemas Mistos

De facto, no existem sistemas exclusivamente baseados no conceito de actos comerciais nem


sistemas baseados no conceito de comerciante, o que existe uma combinao em graus diferentes
de elementos objectivos e subjectivos na construo do DtoCom(no podem existir sistemas puros):

RAZO TERICA- estes 2 conceitos(act com, e comerciante) so 2 faces de uma mesma moeda,
ou seja, so conceitos que acabam por remeter reciprocamente um para outro : o conceito de
comerciante pressupe o act. com. e vice versa. Assim inevitvel, na construo dos sistemas de
Dto

Com.

puros

fenmeno

do

crculo

vicioso

de

elementos

obj.

subjectivos.

RAZO PRTICA- os sistemas subjectivistas no conseguem definir o que comerciante sem


recorrer ao conceito de acto comercial (CodCom alemo); inversamente os sistemas objectivistas,
nomeadamente o seu expoente(C.Com .francs)jamais se limitam ideia de comrcio, atribuda
tambm

relevncia

em

muitas

disposies

prpria

capacidade

do

comerciante.

Da que as legislaes jurdico comerciais tm um carcter misto, h uma combinao de elementos


objectivos e subjectivos. Depois, cada O.J. comercial propende mais para o sist. objectivista ou para
o sist.subj.

CONCLUSO:
Na prtica o nico aspecto que diferencia estes 2 sistemas acaba por se resumir ao chamado
comercio ocasional. Enquanto nos sist. subj. apenas so comerciais os actos praticados pelos
comerciantes no exerccio do seu comrcio nos sist. objectivos tb se qualificam como mercantis, os
actos de comercio isolados que so praticados ocasionalmente por simples particulares (comrcio
ocasional).
4- PROBLEMA DA AUTONOMIA DO DTO. COM.:
Deve ou no ser um ramo de dto autnomo? Se se considerar 1 ramo de dto priv. especial as
normas especiais no se confundem com a norma excepcional-aqui no pode haver aplic.
analgica.
1-Teoria

da

unificao:

Foi desencadeada no sc. passado por 1 sector mt relevante da doutrina italiano e veio ser adoptada
no incio deste sculo por parte da dout. portuguesa, nomeadamente Guilherme Oliveira, Barbosa
Magalhes etc. esta teoria defendia a supresso do Dto Com e a unificao da disciplina jurdica de
dadas relaes jurdicas privadas (civis e comerciais).As razes por eles adoptadas era aquilo a que
se chamava progressiva nivelao da zona privatstica, ou seja tinha a ver com a progressiva
sobreposio do Dto Com e do Dto Civil.
Como sintomas desta progressiva nivelao , estes autores apontavam vrios aspectos:
-Comercializao do dto civil; chamava-se ateno para a existncia de um fenmeno de
progressiva comercializao do Dto Civil, ou seja para a progressiva infiltrao no dto civil
(principalmente no dto das obrigaes e no dto dos ctts) de certos princpios tradicionalmente
mercantis ex. pensa-se na generalizao do processo falimentar na pp liberdade de forma que teve a
sua origem no Dto Com.
-Civilizao do Dto Com.; por outro lado ,apontava-se inversamente, um fenmeno de civilizao do
Dto Com, ou melhor, de certos institutos jurdico comerciais. Chamava-se a ateno para o
fenmeno da crescente utilizao por no comerciantes de institutos que foram criados para os
comerciantes e para o exerccio profissional do comrcio, passando assim a ser parte comum do dto
privado ex letras de cambio, vendas a crdito (a prestaes), sociedades (os scios no so
obrigatoriamente comerciantes).

-Para alem disso esta uniformizao j tinha provas dadas, nomeadamente no mbito dos sistemas
saxnicos(quer o dto americano quer o ingls no conhecem um Dto Com autnomo e mesmo em
certos pases europeus como a Sua e a Itlia tem um cod civil que regula simultaneamente dadas
relaes privadas.
Estes autores consideravam O dto com como uma categoria histrica e transitria, abrindo caminho
a uma uniformizao do Dto Com estava condenado a desaparecer e a ser reabsorvido pelo dto civil.
2- Teoria da autonomizao (Teoria da autonomia)
Em rigor, dever falar-se em teorias de autonomia porque foram varias as tentativas doutrinais que
visaram recuperar essa autonomia e justifica-la . Existem 3 teses principais :
- A Tese de Rocco ( acto de comercio):
Provm das concepes objectivistas do dt. comc. . A tese da reaco defendia que os actos
comerciais encontram a sua essncia no facto de serem actos de interposio entre a oferta e a
procura. Esta teoria no vingou porque este entendimento doutrinal esta partida votado ao
fracasso, em face da enorme heterogeneidade dos materiais mercantis . O conceito base um
conceito falvel. Alm disso , o sistema objectivo transporta em si mesmo , o grmen da prpria
destruio do dt comercial.
Vantagem: chama a ateno para a necessidade de defender a autonomia do dt cmc. e de
reorientar a Doutrina para outras bases Constitucionais do Dt Cmc.
- A Tese de Heck ( actos em massa ) :
Surge a seguir e procurou refutar a autonomia do Dt Comercial. Para ela aquilo que
verdadeiramente poderia refutar a autonomia do Dt Comercial seria o facto de este ramo conter a
disciplina para a realizao de actos mercantis em massa , ou seja , de actos mercantis integrados
numa serie e no de actos mercantis isolados . Era esta a razo da autonomia do prprio Dt. Comc.
. evidente que sendo a pratica de actos mercantis em massa , obra dos comerciantes, ou seja, de
quem exerce a profisso de comercio, o dt comercial encontraria o se reduto ultimo no facto de ser
1 dt dos comerciantes. O Dt. Cmc justificaria a sua autonomia por ser 1 dt dos comerciantes. No
esquecer que esta teoria proveio do sector subjectivista.

-A tese das Empresas (Mossa,Garrigues )


Teoria defendida por Mossa em Itlia, Vivand. na Alemanha, Garrigues em Espanha. Concebe a
autonomia do dt cmc. no facto de constituir um dt da empresa.
Esta teoria sublinhava correctamente que a realizao de actos mercantis em massa (de que falava
Heck) est cada vez menos ligado pessoa individual e esta cada vez mais inserida no mbito de
uma organizao especifica e complexa de factores produtivos (trabalho, gesto etc...) que
justamente a empresa, seja esta explorada por 1 PS ou por PC. Neste sentido, o dt Cmc. deveria
ser considerado como um dt especial da empresa.
VANTAGENS:
1) Esta teoria ultrapassa os riscos que so prprios do sistema objectivo, ou seja, ao apontar a
empresa como o objecto do Dt C , ela permite encontrar um um novo factor de unidade para o Dt
C. e permite sobretudo , evitar aquele aspecto, dissolvido neste ramo, que era quase como que
constitutivo dos sistemas objectivistas, que viam neste uma espcie de ramo disciplinador de actos
mercantis individuais.
2) Esta teoria permite tambm, superar as deficincias do sistema subjectivo, porque ao deslocar o
nfase da figura do comerciante individual para a figura da empresa, permite o preconceito de que o
dt C. era um dt privativo de uma classe ( um dt corporativo) para passar a ser visto como um dt
vocacionado para disciplinar uma organizao, uma instituio especifica : a empresa.
3) Com esta teoria, o dt comercial j no ficaria exposta critica da teoria da unificao que falava
de uma homogeneidade da zona privatstica, ou seja, de uma sobreposio do dt civil e do dt Cmc..
Sendo o dt comercial visto como um dt das empresas, jamais se podia conceber que o dt civil se
empresalizasse ou que o prprio dt das empresas se pudesse civilizar, porque o dt civil baseiase na figura da pessoa.
DESVANTAGENS:
1)Esta teoria apoia-se num conceito de difcil definio, pois no existe um conceito unitrio de
empresa, h conceitos diferentes para, o dt, para a economia etc... . Logo no ha um conceito de
empresa suficientemente abrangente e universal para constituir a base deste ramo de dt.

2)Esta teoria acabaria por deixar de fora algumas operaes e instituies que muito embora tendo a
sua origem na actividade comercial e sendo forosamente, ainda hoje utilizadas pelas empresas
desde h muito ultrapassaram este domnio e caram no uso geral, ex. ttulos de credito (letras de
cmbio). Tambm ficavam de fora certas instituies, que no obstante constiturem uma parte
jurdica da organizao da empresa, tambm desde ha muito ultrapassaram o estrito domnio do Dt
C. ex. Sociedades Cooperativas e nacionalizadas que podem no prosseguir fins comerciais.
Existem alguns pases onde as sociedades podem prosseguir finalidades no lucrativos ex.
Sociedades de Capitais na Alemanha.
3) Finalmente, o dt C. como ramo de dt privado que , jamais poderia pretender regular
exaustivamente a empresa enquanto complexo de factores produtivos, porque a disciplina jurdica da
empresa abrange normas dos mais variados ramos do dt, como Fiscal, Trabalho, Administrativo
,etc...
Dai que a alternativa para esta teoria seja:
-ou o DC deixava de ser um ramo de Dt Privado e passava a ser um ramo heterogneo,
interdisciplinar , perdendo a sua matriz ,
-ou, para pretender continuar a ser um ramo de Dt privado, dai em diante passaria a regular apenas
um sector muito especifico dentro dos aspectos relevantes para a vida da empresa, mas s daqueles
que teriam uma incidncia juridico-privatistica.
Quais seriam esses aspectos ?
Aspecto regulador do Estatuto do Empresrio (individual ou colectivo), tutela da empresa, actividade
externa da empresa. O DC assim visto um mbito reduzido a estes 3 aspectos:
CONCLUSO- O DC, quando muito, pode definir-se como sendo aquele ramo de dt privado que
centrando-se na empresa ou dela irradiando, abrange ainda todos aqueles domnios em que se faa
sentir a necessidade de uma regulamentao autnoma em face dos princpios gerais do dt Civil.
3-Entre ns, defende-se a autonomia do DC com base em 5 caracteristicas e tendncias do
DC
1) - Tutela e reforo do crdito:
O recurso ao credito constitui um elemento essencial e vital da vida econmica. O Comerciante
precisa de um credito , sem credito no vive. ex. se A comerciante fosse obrigado a esperar pelo
pagamento do preo dos produtos para poder repor os seus stocks, ou para comprar matriasprimas para produzir novos bens, evidente que isso lhe causaria intermitncias insustentveis na
sua actividade e no trfego econmico em geral.

Tutelar o credito dar condio aos credores para que eles no tenham medo de dar credito aos
comerciantes. Proteger o credor para ele calmamente conceder o crdito.
Da que o DC visa evitar as intermitncias e assegurar a continuidade econmica. Isto transparece
em varias normas e institutos: ex. Ttulos de credito; vendas a credito ou a prestaes; conta
corrente.
2)- Celeridade das transaces :
a)- Simplificao do formalismo - isto facilita obviamente as transaces econmicas, de facto no DC
no h grandes excepes ao Principio da Liberdade de Forma, ao contrario do que acontece no dt
civil; ex.- emprstimo mercantil- 396 CC. prova-se por qualquer forma: testemunhal, etc... No dt civil
at 1 dado valor escrito particular e acima desse valor escritura publica - 1143cc
b)- Simplificao dos regimes probatrios - 44 Ccm - estabelece 1 regime especial de prova entre
os comerciantes, onde se atribui uma especial fora probatria escriturao mercantil de cada
comerciante.

manuteno

de

uma

escriturao

mercantil

actualizada

c)- Simplificao dos regimes jurisdicionais : h um crescente recurso

obrigatria.

arbitragem;

Por outro lado, ha actividades mercantis onde se pode sersente a necessidade do ressurgimento
de um certo formalismo de ndole juridico-privada, ou seja, resulta da prpria vontade das partes, ex:
ctts. de Adeso ou de ndole legislativo, ou seja, resulta da prpria vontade do legislador: ttulos de
credito, soc. comerciais.
precisamente o interesse em promover a rpida circulao dos ttulos de credito e o interesse em
promover a eficincia das sociedades comerciais que leva o legislador a reforar o formalismo nesta
rea, ainda que seja um formalismo diferente do Dcivil. Ex: nas letras de cambio vigora o princpio da
literalidade, ou seja, o que conta no a vontade real das partes, mas as declaraes objectivas
constituintes do titulo, ou seja, a vontade declarada.
3) Segurana das transaces :
o reverso da medalha do reforo do credito. Dispondo os comerciantes de vrios institutos e
mecanismos que lhes concedem facilidades no dominio do credito, tm que haver meios de
proteco dos credores, para que eles concedam o crdito:
Solidariedade passiva (100 Ccom) - assim refora-se a segurana e a garantia das transaces.
Ao passo que no dt civil a solidariedade passiva no se presume, pois o regime geral o da
conjuno (protege-se o devedor), no dt Cm. a solidariedade passiva presume-se iuris tantum, s
pode ser elidida se as partes convencionarem protege-se o credor.o contrario

Obrigaes que recaem sobre os comtes. visando a segurana e a publicidade da sua actividade
(18 Ccom) ex. inscrio dos comerciantes no registo comercial, a existncia de 1 escriturao
mercantil etc... O no cumprimento destes deveres tm 1 regime sancionatrio especial (penal /
fiscal)

mesmo no 471Ccm caso de incumprimento ou cumprimento defeituoso o ctt. ficar

perfeito se o comprador no reclamar no prazo de 8 dias.


O regime de bens do casal que responde pelas dividas do comerciante.
4) Vocao pioneira : o DC tm uma vocao pioneira face ao dt civil. Enquanto no dt civil no se
assiste a isto, no DC usa o ctt. Franchising, ctt. de Concesso Comercial e estes ctts. no esto
regulados na lei. Temos tambm o ctt. de Leasing, que esta regulado meia dzia de anos, mas j
se recorre a ele muito tempo. Como vigora no DC o principio da Liberdade Contratual , uma das
vontades celebrar 1 ctt. mesmo que este no esteja previsto na lei. De facto quem usa mais estes
contratos que muitas vezes no h legislao o DC.
5) Vocao universalista: (ou internacional)
H muitos sectores do DC que deixaram de ser regulados pelo Dt interno e passaram a ser por
conveno: Conv. DtInt de 1930 sobre o regime aplicvel s letras e livranas (Genebra) e Conv. de
1931 sobre o regime so leis uniformes, ou seja, o regime o mesmo aplicvel aos cheques para
todos os Estados que ratificarem a Conveno. Isto serve para evitar muitos conflitos de Dt Int.
Privado. Em termos europeus, isto ainda mais evidenciado pela U.E. . No DC tm havido uma
grande uniformizao. Em 1966 legislou-se sobre o ctt. de agncia, mas depois surgiu uma directiva
sobre isso e o nosso legislador teve que adaptar o nosso regime legal ao regulamento consagrado
na directiva. O dt Comunitrio tambm regulamenta em matria de Sociedades Comerciais,
Concorrncia e no campo do Dt Financeiro. Tambm h Conv. Intern. em matria da propriedade
industrial, transportes, operaes bancarias, etc...
Alm disso as empresas e os comerciantes a fim de limitar a incerteza que podia surgir da aplicao
dos vrios o. j. comerciais, submetem os litgios a instncias internacionais de arbitragem.
Vasco Xavier, diz que isto so 5 tendncias evolutivas do Dt Com. face ao dt civil.
Concluso: entre ns, o dt com. merece autonomia.

5-DT NO CONTEXTO DA ORDEM JURIDICA


O dt Com. tm sido tradicionalmente entendido como um dt privado especial. preciso delimitar a
posio do DC face s outras normas jurdicas privadas.
o dt civil um dtI ) Dt Cmc. e Dt Civil privado geral e comum: conjunto de normas que regulam
de um modo geral as relaes entre os sujeitos privados. O Cmc. seria 1 dt privado especial porque
apenas regularia uma certa classe especifica dessas relaes entre os sujeitos privados. de notar,
que dt excepcional aquele que estabelece um regime em oposio ao regime geral, ao regime
regra. Assim o Dt Com. tm uma natureza especial e no excepcional face ao dt civil Isto
importante porque se as n. j. comerciais fossem n. excepcionais , estaria vedada a sua aplicao
analgica por fora do 11 cc e quando muito seria apenas possvel a interpretao extensiva. Ora,
de facto possvel a analogia em DtCom. Assim, se h 1 lacuna de DCom, no se pode falar de
lacuna porque temos 1 ramo geral: dt civil.
Aspectos em que se concretiza a sua autonomia face ao dt civil:
1) Autonomia formal As leis do DtCmc esto parte das do dt civil. Mas, em Itlia e na Suia no
existe esta autonomia.
2) Autonomia substancial ou material, do Dcmc devido quelas 5 caractersticas do DtComc
3) j no existe desde 1932, porque nesta data osAutonomia jurisdicional tribs. de comrcio foram
extintos. Hoje prope-se 1 aco num tribunal civel.
4)Autonomia cientifica ou didctica esta autonomia que no se mistura com o dt civil e tm
mesmo dado origem a desmembramentos : Dtdos Seguros ; Dt Concorrncia ; Dt Bancrio ;Dt
Propriedade industrial, etc...
II) Dt Cmc. e Dt de trabalho :
Hoje, a actividade mercantil uma actividade praticada em massa e sobretudo, tm uma dimenso
empresarial, resultante da organizao de vrios factores produtivos : trabalho, capital e gesto.
Assim envolve cada vez mais o recurso ao factor trabalho, originando ligaes entre as questes
laborais e as questes mercantis, ex: o ctt. prev a concesso de poderes especiais para a pratica
do Acto Comercial (5/3 LCCT). Por sua vez a lei comercial regula figuras de cariz laboral: caixeiros,
auxiliares do comercio. A prpria jurisprudncia tm qualificado regularmente como comerciais certos
ctts. de trabalho, apenas pelo facto de terem sido celebrados entre comerciantes.

III ) Dt Cmc. e Dt I PRIVADO :


As relaes juridico-mercantis tm hoje, cada vez mais uma dimenso internacional estando em
contacto com vrios O. J. (3e4 CSC ; 4, 7e 12 Ccmc e 65 e 1034 cpc)
DT Cmc. e DT PUBLICO
O DC um dt privado especial, mas isto comea a ser posto em causa devido ao intervencionismo
econmico do Estado. H sectores do DC que so regulados por normas do dt publico. Assiste-se a
1 comercializao do Dt Publico . Quanto ao Dt Constitucional, h princpios que esto
consagrados na CRP- concorrncia, liberdade de iniciativa econmica, etc. Quanto ao Dt Admn. ,
tambm existe uma uma interveno quer da Admn. Central, quer da Admn. Local na actividade
mercantil : normas que regulam o licenciamento da actividade industrial; normas de autorizao para
o exerccio da actividade comercial.
Dt FISCAL : Hoje a actividade comercial est sujeita a tributao, nomeadamente em IRC para as
Sociedades Comerciais, e em IRS para os comerciantes em nome individual.
DtPENAL : Pode haver responsabilidade Penal nos casos de falncia dolosa, concorrncia desleal,
ou

normas

referentes

aos ilcitos juridico-sociatrios previstos

no

Ttulo

VII

do

CSC.

Dt INT. PUBLICO : H varias Conv. Internacionais ( BRUXELAS etc...) que esto no mesmo objecto
da actividade de algumas organizaes internacionais, atravs de grupos de trabalho ( OCDE, ONU ,
etc..)
6-Interpretao e integrao do dto comercial
INTERPRETAO DO DT COMERCIAL
As regras de interpretao da lei comercial so , fundamentalmente as mesmas regras gerais
aplicveis interpretao das leis em geral : 9cc e 3Ccmc. Apenas se refere a dois elementos
hermenuticos de interpretao : elemento literal e teolgico : so s estes elementos que contam.
Ignora-se o elemento histrico, mas no so de excluir os elementos interpretativos do dt civil. de
notar que os interesses subjacentes s normas juridico-comerciais so de mais difcil apreenso do
que os interesses subjacentes s norma juridico-civis, porque os interesses comerciais so mais
mutveis.
INTEGRAO DO DIREITO COMERCIAL

As regras de integrao e preenchimento de lacunas da lei comercial reflectem muitas


especialidades em face das regras aplicveis em geral, na integrao das leis: 10 CCiv o julgador
no pode abster-se de julgar:
- primeiro deve recorrer analogia: norma onde esteja subjacente um interesse do mesmo gnero;
- se isto no for possvel, o legislador elabora uma norma had hoc.
Regra geral da integrao : 3 CCom
Manda em 1 lugar interpretar (elemento literal, teleolgico-finalista); se no for possvel recorre-se a
casos anlogos da Lei Comercial, procura-se uma analogia no direito civil: ou seja aplicao
analgica das normas juridico-comerciais ou, por fim, uma aplicao analgica da normas juridicas
civis. Logo, h uma ordem de precedncia que deve ser observada.
Regras especficas da integrao :
Surgem para certos sectores particulares do Direito Comercial. Por vezes, estas regras especficas
vm confirmar o sentido da regra geral do 3 CCom (ex: 482 CCom quanto ao contrato de
aluguer).
Mas, outras vezes, a lei no vm confirmar o sentido da regra geral, mas alterar esse sentido de
acordo com os seus prprios fins: surge ento a regra especifica. Ex: o art 2 CSC diz que, para os
casos de omisso, so regulados segundo a norma desta lei aplicvel aos casos anlogos, e na falta
desta, segundo as normas de direito civil sobre o contrato de Sociedade, no que no seja contrario,
nem aos princpios gerais desta lei, nem aos princpios informadores do tipo adoptado.
Assim surgindo uma lacuna de regulao sobre uma relao juridico-societaria, so as seguintes as
vias de integrao (diferentes das vias gerais) :
1 Aplicao analgica das normas do CSC;
2 Aplicao analgica Subsidiaria das normas de dt civil, com 2 restries:
- apenas das normas do direito civil relativas ao contrato de sociedade (990 e sgs.) e por extenso,
as normas gerais relativas declarao negocial (217 ss) e s pessoas colectivas (157 ss).
- s se aplicam se no forem contrrias aos princpios gerais da Lei Societria e aos princpios
informadores do tipo de sociedade adoptada (annima; por quotas; em nome colectivo; em
comandita).

Lacunas de qualificao e de regulao :


A distino destes 2 tipos de lacunas surge devido necessidade de recorrer integrao analgica
no Direito Comercial em 2 momentos diferentes:
1) quando se trata de determinar qual a natureza de uma lacuna dedada relao juridico-privada
(civil ou comercial) qualificao
2) uma vez determinada a natureza comercial de uma dada rrelao jurdica, pe-se o problema de
saber qual o regime jurdico

lacuna deaplicvel a essa relao jurdica (civil ou comercial)

regulao.
Quanto s lacunas de qualificao:
Temos aqui um problema da admissibilidade ou no do recurso analogia para qualificar uma dada
relao jurdica como civil ou comercial, o art. 3CCom nada diz sobre isto, porque parte do princpio
de que o problema da qualificao de um dado contrato ou operao, como comercial, j esta
resolvido se as questes sobre direitos e obrigaes comerciais.... .Cabe por isso doutrina
resolver este problema.
A doutrina maioritria diz que esta questo no se colocaria dado que no existem lacunas de
qualificao, porque o Direito Comercial regula um sector especial de Relaes Jurdicas Privadas,
donde uma relao jurdico-privada no contemplada pelo Direito Comercial seria uma relaao
jurdica de direito civil.
CRITICA: Esta posio no pode ser aceite porque esquece a contiguidade dos sistemas de Direito
Comercial e do Direito Civil; no anula o problema das lacunas de qualificao, porque a
contiguidade dos sistemas no d resposta a estes problemas. Logo, o problema da analogia tem
sentido

porque

problema

das

lacunas

de

qualificao

tambm

tm

sentido

para resolver este problema, temos de interpretar as normas qualificadoras ou delimitadoras, ou


seja, a que delimita o objecto do Direito Comercial, art. 2 CCom, suscitando-se o problema de saber
se so ou no admissveis actos de comrcio por analogia.

Temos duas posies fundamentais :


Maioritria: nega a possiblidade de recurso analogia, embora admitindo a existncia de lacunas de
qualificao.

Minoritria: defende a possiblidade de recurso analogia na qualificao das relaes jurdicas


como comerciais, em certos casos. Esta analogia uma analogia especifica, ou seja, corresponde a
uma analogia legis e no a uma analogia iuris.
Lacunas de Regulao
A norma do art. 3 CCom uma norma geral em matria de integrao deste tipo de lacunas e
enumera trs tipos de vias integrativas:
1. Elementos literal e teleolgico;
2. Aplicao analgica do Direito Comercial;
3. Aplicao analgica do Direito Civil.
Ora, conclui-se que possvel o recurso analogia, e o problema que se coloca o de saber se o
art. 3 estabelece ou no uma ordem de precedncia entre as vrias vias de integrao nele
referidas.
Doutrina maioritria (Oliveira Ascenso) dizem que sim, que so sucessivas as vias de integrao;
Doutrina minoritria (Lobo Xavier) dizem que no, que elas esto em p de igualdade. Logo, o
problema do preenchimento de uma lacuna de regulao no direito comercial devia obedecer, no a
um critrio formal e geral, mas a um critrio substancial e casustico, tendo em conta a afinidade
teleolgica-substancial da relao jurdica com uma dada norma, independentemente da sua
natureza ser civil ou comercial.
Concluso: primeira vista, a letra do 3 CCom induz a ideia de que existe a tal ordem de
precedncia, de tal forma que as normas civis s seriam aplicadas quando se esgotassem as
possiblidades de aplicao analgica das normas juridico-comerciais anlogas.
MAS, muitos casos que pareceriam ser de omisso, no passam de falsos casos omissos. que
muitas vezes o Direito Civil chamado a regular aspectos de uma relao jurdica comercial que a
Lei Comercial no regulou, por entender que esses aspectos j se encontravam suficientemente
disciplinados na lei civil geral ex: art. 463ss CCom trata do contrato de compra e venda mercantil;
no fala da noo e caracterstica de contrato de compra e venda porque isto j esta regulado no
874 CCiv.
Tambm o caso do art. 1 CSC, que define o que uma sociedade comercial, mas a noo de
contrato de sociedade deixa para o direito civil (988 CCiv).

Aqui h uma interveno do Direito Civil, no para preencher um caso omisso, mas para completar
aspectos que o prprio Direito Comercial deixou para o Direito Civil.
Isto est ligado natureza fragmentria do Direito Comercial: como s regula aspectos ligados s
relaes jurdico-comerciais, deixa muitos espaos em branco casos que voluntariamente a lei
comercial deixa lei civil geral, no podendo falar-se sequer em verdadeiras lacunas de regulao.
Ora, as vendas a prestaes (etc..) no esto previstas na lei comercial; mesmo assim devem ser
qualificadas de comerciais, sempre que estas vendas so afectadas por revenda (art 463 ss), ou
sempre que uma situao cabe no art 2 CCom.
Embora estas relaes sejam comerciais, a sua regulao feita pela lei civil (934 ss), no havendo
necessidade de normas jurdico-comerciais especificas. No entanto, pode existir uma verdadeira
lacuna de regulao quando, uma dada relao jurdica j qualificada de comercial, no encontra um
regime nem na lei civil nem na lei comercial. Vale aqui a posio segundo a qual o art. 3 CCom no
estabelece uma ordem de precedncia, ou seja, o Direito Comercial est a par do Direito Civil. A
escolha da norma analogicamente aplicvel faz-se atendendo afinidade substancial da norma com
o caso omisso e no de acordo com o critrio formal da natureza da norma (civil ou comercial).
7-Aplicao da Lei Comercial no Tempo
Aplica-se as regras gerais do art 5, 7,12 e 13 CCiv, porque aqui existem regras especiais. O art.
7/3 CCiv resolve o problema.
Ex: temos uma lei comercial sobre um dado regime que diferente da lei civil; mais tarde surge uma
lei nova civil que fixa um regime diferente para esse aspecto. Ser que a lei nova civil revoga a lei
comercial? No, porque a lei geral no revoga a lei especial, logo, esta lei nova civil no revoga a lei
comercial, a no ser que, outra seja a inteno do legislador.
7- Aplicao da Lei Comercial no Espao
Existem muitos problemas, tanto assim que alguns pases j tm uma disciplina autnoma
denominada de Direito Comercial Internacional. Cada vez h mais problemas neste campo, porque
as relaes jurdicas comerciais esto cada vez a intensificar-se mais e esto em contacto com
vrios ordenamentos jurdicos. A regulamentao destas situaes compete ao Direito Internacional
Privado, 14 e 65 CCiv, mas tambm h normas contidas por exemplo no arts. 3,4, 481 CSC.
8-Fontes do DC
1. enorme disperso legislativa e sistemtica
2. enorme heterogeneidade material

3. complexidade da sua hierarquia o regime da hierarquia das fontes do Direito Comercial no


obedece sempre s regras gerais: h regras especficas. Para alguns, essas normas esto contidas
no 3 CCom. Elaborados por certos sectores do Direito Comercial e em diplomas concretos vd. art.
2 CSC.

INTERNACIONAIS
Fontes Internacionais gerais
As mais importantes so as Convenes Internacionais ratificadas pelo nosso Estado e que, por
isso, vigoram entre ns:
- Conveno de Genebra de 1930, que aprovou a LULL;
- Convenes no mbito dos transportes, propriedade industrial, compra e venda internacionais,
trusts, etc.
- deliberaes das Organizaes Internacionais, vinculativas nos termos da carta organizativa.
- Costume tambm importante, dado que cada vez mais normas so elaboradas por associaes
internacionais de comrcio (lex mercadora) e os agentes comerciais incorporam essas regras,
recorrem a elas, explcita ou implicitamente, no mbito das suas relaes. So normas que visam
uma interpretao uniforme da terminologia comercial. No so fonte imediata de Direito, mas
simples direito dispositivo, para o qual as partes contraentes podem remeter a regulamentao das
respectivas relaes comerciais.
Fontes internacionais particulares
- Direito Comunitrio. De facto, a maior parte das normas da U.E. incidem sobre o domnio
econmico e comercial e em virtude dos princpios do primado do Dto Comunitrio e da sua
aplicabilidade directa faz com que as suas normas sejam directamente aplicveis no Ordenamento
Jurdico portugus. Neste mbito temos os regulamentos comunitrios directamente aplicveis no
ordenamento jurdico, as directivas, que exigem a sua transposio para ordenamento jurdico,
dando ao legislador portugus uma certa liberdade quanto aos meios e formas dessa transposio.

INTERNAS
- CRP -- Lei Constitucional tem algumas normas pragmticas, de resto pouca coisa diz.
- Lei Ordinria
Cdigo Comercial, de Veiga Beiro(1888) dividido em quatro partes:

Livro I -- Do comrcio em geral


Livro II -- Dos contratos especiais de comrcio
Livro III -- Do comrcio martimo
LivroIV -- Das falncias
NB: O Cdigo j foi amplamente revogado no que diz respeito a falncias, contratos de sociedades,
etc.
- Legislao extravagante (fonte de direito interno mais importante do Direito Comercial:
EIRC
CSC
Cdigo do Registo Comercial
Registo Nacional de Pessoas Colectivas
CMVM
CPI
Leis avulsas sobre Comrcio, Agncia, Franchising, Leasing, Regulamentos Administrativos, etc.
- Costume: apenas fonte mediata, mas exerceu um papel importante no nascimento e
desenvolvimento do Direito Comercial. Consiste numa prtica social mais ou menos generalizada e
constante por parte dos sujeitos de Direito.
H que distinguir os casos dos usos mercantis de direito (quando apenas h observncia
generalizada e uniforme de um padro de conduta), dos costumes mercantis de direito, (onde, para
alm da prtica reiterada desse padro de conduta, existia ainda a convico subjectiva por parte
dos sujeitos da obrigatoriedade dessa conduta, como se de uma norma legal se tratasse).
O costume fonte mediata, porque o art. 3 CCom no fala dele; por outro lado, o facto da lei
comercial nalgumas das suas normas se referir ou remeter para o costume, f-lo apenas por razes
de tcnica legislativa, simplicidade, comodidade e por economia legislativa.
- Jurisprudncia e Doutrina: h assentos do STJ que uniformizaram a jurisprudncia, mas estas
deixaram de ter fora obrigatria geral. A Doutrina no fonte de Direito Comercial mas tem muito
impacto nos quer nos tribunais, quer na construo do Direito Comercial.

Cap. II-Actos Jurdico-Comerciais


1.Noo,Estrutura e Relevo
O art.1 CCom diz que a lei comercial rege os actos de comrcio, sejam ou no comerciantes as
pessoas que neles intervm e o art. 2 preceitua que sero actos de comrcio todos aqueles que
se acharem especialmente regulados neste Cdigo e, alm deles, todos aqueles que se acharem
especialmente regulados neste Cdigo e alm deles, todos os contratos e obrigaes dos
comerciantes, que no forem de natureza exclusivamente civil, se o contrrio do prprio acto no
resultar: isto significa que preciso definir acto comercial, para se delimitar o mbito do Direito
Comercial. No entanto o legislador portugus no consagrou a definio de acto de comrcio; pelo
contrrio, dada uma mera noo substantiva, que se limita a enunciar quais os actos comerciais,
remetendo para os vrios pontos da lei onde os actos aparecem qualificados como tal. Houve vrias
tentativas na doutrina para definir acto comercial; a mais conhecida foi elaborada por Rocco, nos
anos 30, que pretendeu encontrar a essncia do acto comercial na circunstncia de esta ser um acto
de interposio entre a oferta e a procura.
Crtica: esta definio peca por defeito, porque h actos que no envolvem qualquer interposio
entre a oferta e a procura. Ex: a letra de cmbio; as empresas transformadoras (so, por fora do art.
230 CCom, qualificadas como empresas comerciais; ora se o produtor vender directamente os seus
produtos ao consumidor, o acto praticado por esta empresa um acto comercial e no entanto no h
qualquer acto de interposio): tambm peca por excesso porque tambm h actos civis que
envolvem uma interposio entre a oferta e a procura. Ex: mandato sem representao.
A doutrina de Garrigues afirma que a essncia do acto de comrcio se encontra no facto de ser um
acto com intuito lucrativo ou especulativo, mas, em bom rigor, h actos de comrcio que podem no
ter finalidade lucrativa (subscrio de uma letra de cmbio; um dado operador econmico vende um
produto abaixo do preo de custo apenas para eliminar um concorrente), ou ter apenas uma
finalidade lucrativa mediata (ex: art. 6 CSC prtica das sociedades que oferecem brindes aos
clientes por promoo de um dado produto). Inversamente h actos civis que prosseguem fins
lucrativos. Ex: contrato de sociedade (art. 980 CCom), pressupe que os associados prossigam
uma finalidade lucrativa; alm disso, as sociedades agrcolas esto excludas do Direito Comercial
por fora do art. 230 CCom, mas visam o lucro.

Para Hock, o que caracteriza os actos de comrcio o facto de serem praticados em massa; mas a
verdade que h actos de comrcio praticados esporadicamente ou ocasionalmente por
particulares.
Galvo Telles define acto de comrcio como um contrato produtivo; mas isto no suficiente para o
conceito de acto de comrcio, porque h actos comerciais que no so negcios jurdicos bilaterais
(contratos) e h outros que nem sequer so negcios jurdicos ex: os negcios cambirios em
geral. Alm disso, h contratos civis que podem caracterizar-se como contratos produtivos: contrato
de trabalho, contrato de empreitada, etc.
Oliveira Ascenso define o acto de comrcio como um acto empresarial; a sua ideia centra-se
sobretudo no factor capital. No entanto h actos de comrcio que no tm qualquer conexo com a
actividade empresarial (ex: compra para revenda), assim como h actos civis que so praticados no
mbito de uma actividade empresarial (ex: empresas agrcolas).
A importncia da noo de acto comercial tem uma dupla dimenso: terica e prtica.
A importncia terica resulta da leitura do art. 1 do CCom, dado que o nosso legislador associou a
delimitao do mbito do Direito Comercial prpria noo de acto comercial.
A importncia prtica resulta por sua vez, do facto dos actos comerciais estarem ligados a um regime
jurdico especial, diferente do regime jurdico geral aplicvel em regra aos actos de direito privado.
Este regime jurdico especial quer a nvel processual quer a nvel substantivo. A nvel processual
porque em vrios pases e em Portugal at 1930 havia os tribunais de comrcio e havia o cdigo de
processo comercial que desapareceu com a entrada em vigor do C.P.Civil. A nvel substantivo
porque os actos de comrcio esto sujeitos a regras especiais em vrias matrias: liberdade de
forma (96e 97C.Com), solidariedade passiva, responsabilidade dos bens do casal por dvidas
emergentes dos actos de comrcio praticados por um dos cnjuges, juros legais das obrigaes
comerciais, prescrio das obrigaes comerciais.
A qualificao de acto jurdico privado com comercial tambm importante para a (1) atribuio da
natureza comercial a contratos que so de direito civil comum, regulados pela lei geral mas que se
forem associados prtica de um acto comercial, passam a ter natureza mercantil: mandato, penhor,
fiana, emprstimo comercial, etc. Tambm importante para (2) efeitos de atribuio da qualidade
de comerciante , dado que o art. 13/1 CCom estipula que a prtica reiterada e sistemtica de actos
de comcio faz atribui a qualidade de comerciante a quem os pratica.

1.2-Estrutura do acto comercial

O acto comercial encarado do ponto de vista de um facto jurdico, em sentido amplo, engloba vrias
modalidades:
1. os factos jurdico-comerciais em sentido estrito: sero todos aqueles actos involuntrios ou
naturais. Podem derivar, do decurso do tempo o decurso do tempo um elemento fundamental
desta figura ex: prazos de prescrio dos direitos cambirios, prazos de prescrio jurdicosociatrios; destruio do objecto segurado nos casos fortuitos e de fora maior (art. 439 CCom).
2. Os actos jurdicos podem ser lcitos ou ilcitos
Lcitos a inverso art. 47 CPI, a interpelao dos accionistas em mora.
Ilcitos uso ilegal da firma (665 CCiv)
3. Os negcios jurdicos podem ser unilaterais e bilaterais:
Bilaterais compra e venda mercantil (463CCom), mandato mercantil (231CCom)
Unilaterais obrigaes cambirias, subscrio de uma letra de cmbio (art. 1 LULL) constituio
de uma sociedade unipessoal (488 CSC)
2. Classificao dos actos comerciais
Actos

comerciais

objectivos

subjectivos

(esta

distino

precede

do

art.

CCom)

actos de comrcio objectivos so aqueles cuja relevncia jurdico-comercial deriva do seu


contedo objectivo, independentemente do autor do acto. Trata-se de uma comercialidade in re. Ex:
realizao espordica, ocasional, de uma compra para revenda feita por um particular (a sua
comercialidade resulta do art. 463 CCom).
actos de comrcio subjectivos so aqueles cuja relevncia jurdico-comercial deriva, no do seu
contedo objectivo, mas da pessoa que os pratica. Trata-se de uma comercialidade in persona.
Logo, todos os actos de natureza patrimonial praticados por um comerciante presumem-se
comerciais so actos subjectivamente comerciais, cuja comercialidade deriva da qualidade do
comerciante do autor do acto. Esta classificao tem alguma importncia prtica, para efeitos de
aquisio da qualidade de comerciante (de acordo com o art. 13 CCom) e para efeitos de
constituio de sociedades comerciais, j que s sero comerciais aquelas que pratiquem actos de
comrcio objectivos (art. 1/2 CSC).
Crticas feitas a esta distino:

a) existem muitos actos de comrcio objectivos cuja relevncia jurdico-comercial depende tambm
da qualidade de comerciante do seu autor, caso do contrato de transporte, que est no art366
C.Com constitui um acto cuja comercialidade no reside apenas apenas no facto de estar previsto
na lei comercial, mas tambm depende de uma condio subjectiva: a prpria lei requer que as
partes contraentes sejam comerciantes.
b) A relevncia jurdico-comercial dos actos de comrcio subjectivos depende da sua prpria
natureza ou contedo objectivo dos prprios actos ex. a 2 parte do art2 C.Com diz que sero
considerados a.c, os actos praticados por comerciantes, para alm condio subjectiva, exige ainda
que o acto no tenha uma natureza exclusivamente civil e que o contrrio no resulta do prprio
acto.
Concluso: Esta classificao apenas tendncial, porque no h actos de comrcio objectivamente
puros, nem actos de comrcio subjectivamente puros. A propsito desta distino coloca-se a
questo de saber o alcance do art. 230, artigo que atribui natureza comercial s empresas que a
so enumeradas; o problema est em saber se se trata de um actos de comrcio subjectivo ou
objectivo.
2 teses:
a) de acordo com a posio mais antiga (Cunha Gonalves), qualquer das empresas a enumeradas
so um actos de comrcio objectivo porque as empresas comerciais seriam um actos de comrcio
como os outros: mercado mercantil, conta de participao, conta corrente, etc. de recusar, porque
a empresa constitui uma organizao complexa cuja actividade se multiplica numa multiplicidade de
actos, desde a sua constituio at sua dissoluo, faltando dizer quais de todos esses actos
seriam actos de comrcio objectivos, o que no seria respondido.
b) Vasco Lobo Xavier considera que, o que aqui haveria, seria uma multiplicidade de actos
comerciais objectivos. Ex: quando se diz no art. 230/4 que se deve considerar como uma empresa
comercial aquela que explora quaisquer espectculos pblicos, o que se pretende dizer que sero
actos de comrcio todos os actos que o empresrio pratique no desenvolvimento da respectiva
empresa (contratos, actos jurdicos lcitos ou ilcitos e os factos jurdicos seriam todos eles actos de
comrcio individualmente objectivos.

c) Jos Tavares considera que o que o legislador pretendeu aqui atribuir a qualidade de comerciante
ao empresrio, ou seja, o legislador no pretendeu qualificar todos e cada um dos actos praticados
pelo empresrio como actos comerciais objectivos, mas antes atribuir a qualidade de comerciante ao
empresrio.
Pouca a diferena entre estas duas ltimas teses, porque ambas chegam ao mesmo resultado
reconhecer relevncia jurdico-comercial a todos os actos que sejam praticados no contexto dessa
actividade empresarial. A nica diferena que Vasco Lobo Xavier considera que os actos so
objectivamente comercias, e, para Jos Tavares, os actos sero subjectivamente comerciais. A mais
sensata parece ser a de Vasco Lobo Xavier, pois o empresrio acaba por adquirir a qualidade de
comerciante por praticar esses actos de uma forma constante e sistemtica.
Actos comerciais absolutos e Actos comerciais relativos ou acessrios (esta classificao teve
origem na jurisprudncia francesa)
actos de comrcio absolutos so aqueles cuja relevncia jurdico-comercial deriva da sua natureza
intrnseca, a sua comercialidade radica no prprio acto ex: conta-corrente (art344 CCom), compra
e venda mercantil (art. 463 CCom), reporte (art. 477 CCom), troca mercantil (art. 480 CCom).
actos de comercio relativos so aqueles cuja relevncia jurdico-comercial resulta da sua conexo
ou acessoriedade com um acto de comrcio absoluto. A sua comercialidade resulta da conexo com
uma actividade mercantil ou com o comrcio em geral ex: fiana mercantil (art. 101 CCom),
mandato mercantil (art. 231 CCom), penhor mercantil art. (397 CCom), emprstimo mercantil (art.
394 CCom), depsito mercantil (art. 403 CCom). Estes actos foram qualificados como comerciais
pelo legislador, devido sua conexo com outros actos de comrcio, esses sim, actos absolutos.
Na sequncia desta classificao surgiu a teoria do acessrio, desenvolvida sobretudo pela doutrina
e jurisprudncia francesa, e importa ter em conta dois aspectos:
a) a teoria do acessrio assemelha-se classificao de actos de comrcio objectivos e subjectivos
e como que leva s ltimas consequncias a lgica dos actos comerciais acessrios (que sero os
actos conexos com toda a actividade mercantil por mais residual que este seja). Esta teoria defende
que so comerciais quaisquer actos, desde que conexos com a actividade mercantil, alargando
assim, o mbito do Direito Comercial.

b) os actos acessrios no se podem confundir com os actos de comrcio qualificados pela teoria do
acessrio. A comercialidade destes ltimos, resulta de uma pura extenso doutrinal e no da prpria
lei, ao passo que, em relao aos actos comerciais acessrios a prpria lei que diz que se trata de
um acto de comrcio.
Para a doutrina dominante (Ferrer Correia), esta classificao tem relevncia para a atribuio da
qualidade de comerciante (art.13 CCom). Estes autores dizem que s pode adquirir a qualidade de
comerciante aquela pessoa que pratica de modo reiterado e sistemtico actos de comrcio absolutos
e j no actos de comrcio relativos.
No entanto Vasco Lobo Xavier entende que parece no haver razes fortes para que, pelo menos
em certas circunstncias, a prtica reiterada e sistemtica dos actos comerciais relativos no possa
ser suficiente para atribuir ao seu autor a qualidade de comerciante. De facto, no de recusar a
qualidade de comerciante a quem possui um armazm destinado a depsito de mercadorias, sendo
estes para revenda. H uma presuno de acessoriedade subjectiva porque se presume que todos
os actos do comerciante so actos de comrcio porque conexos com a sua actividade. Quanto
acessoriedade objectiva no h nenhuma presuno, s existe nos casos expressamente previstos
pelo legislador.
Actos formais e substanciais (materiais)
actos de comrcio formais actos cuja relevncia juridico-comercial reside na sua simples
realizao, independentemente do objecto de operao subjacente a esse acto, do fim da operao
que lhe esteja subjacente, ou da pessoa que pratica esse acto.
A lei comercial regulou certos institutos jurdicos que podem ser utilizados por qualquer pessoa,
comerciante ou no, e para a realizao das mais variadas operaes, quer de carcter civil quer de
carcter mercantil ex: letra de cmbio (dois indivduos particulares, celebram um contrato de
compra e venda de um automvel que destinado ao uso particular do comprador e da sua famlia;
como no foi logo pago, acordaram que a dvida fosse titulada por uma letra de cmbio, subscrita
pelo comprador a favor do vendedor; a subscrio desta letra de cmbio um acto comercial
formal).

O simples preenchimento do esquema formal da lei (que a subscrio da letra) suficiente para
qualificar o acto como comercial, ainda que os autores nada tenham a ver com o comrcio (so
simples particulares) e ainda que a operao subjacente a esta subscrio da letra nada tenha a ver
com o comrcio: o contrato destina-se a fins particulares. Noutros pases (como na Frana) as
sociedades comerciais so actos comerciais formais, ou seja, nesses pases para que a sociedade
seja comercial basta que ela adopte uma forma comercial, ou seja, um daqueles tipos especialmente
previstos na lei.
Em Portugal, alm da forma exige-se o requisito relativo ao objecto, isto , que a sociedade tenha
por objecto a prtica a prtica de actos de comrcio. Assim nos pases em que no se exige este
requisito relativo ao objecto, a sociedade comercial um acto comercial formal porque a sua
utilizao pode ser feita por simples particulares, at mesmo para a prtica de actos civis, que nada
tm a ver com o comrcio.
actos de comrcio materiais ou substantivos so actos cuja relevncia jurdico-comercial reside na
natureza intrnsecamente comercial do objecto ou da finalidade subjacente ao acto. Ex: suponhamos
que subjacente subscrio de uma letra de cmbio est uma operao de carcter mercantil:
contrato de compra e venda de um automvel realizado entre um particular e um stand de
automveis. Neste caso, uma operao de carcter mercantil, pelo menos do lado do comprador, e
como ele tinha adquirido o automvel para revenda (art. 463 CCom) um acto de comrcio
material.
Relevncia jurdica desta distino manifesta-se em 2 aspectos:
a) Para efeitos de atribuio da qualidade de comerciante nos termos do art. 13 CCom. S adquire
a qualidade de comerciante aquele que pratica de uma forma reiterada e sistemtica a.c materiais,
no adquirindo esta qualidade quem pratica, ainda de uma forma reiterada e sistemtica a.c formais
ex. quem subscreva de um modo regular e sistemtico letras, no adquire por isso, a qualidade de
comerciante.
b) Para efeitos de aplicao do art10 C.Com a propsito das dvidas emergentes de actos de
comrcio. O art 10 estabelece um regime excepcional em relao ao regime geral fixado na lei civil
em matria de possvel agresso ou no agresso dos bens ou da obrigao do casal por dvidas
emergentes de um acto de comrcio. Este regime excepcional traduz-se na matria fixada no art
1696/1CCiv. O art 10 diz que no h lugar ao regime geral quando for de exigir de qualquer dos
cnjuges o cumprimento de uma obrigao derivada do comrcio, ainda que o seja s relativamente
a uma das partes. O art 10 s se aplica quanto a dvidas emergentes de actos de comrcio
materiais e no a dvidas emergentes de actos de comrcio formais.

Actos de comrcio puros e mistos


actos de comrcio puros ou bilaterais so actos bilateralmente comerciais, ou seja, actos que
revestem uma natureza comercial relativamente a qualquer um dos sujeitos nele intervenientes,
tanto o sujeito activo como o passivo.
actos de comrcio mistos ou unilaterais so actos unilateralmente comerciantes, ou seja, actos que
revestem natureza mercantil apenas para uma das partes que nele intervm, e no para ambas. Ex:
um particular adquire, para fins particulares, um automvel um acto de comcio misto, porque
este contrato de compra e venda tem natureza comercial relativamente ao vendedor (stand) dado
que este adquire automveis para revenda (e por fora do art. 463/1 e 3 um actos de comrcio.
Mas esta compra e venda, na perspectiva do comprador, um acto meramente civil, porque este
adquiriu o automvel para uso particular, logo, de acordo com o 464/1, esta compra e venda
considerada no comercial.
Concluso: este contrato de compra e venda um acto de comrcio misto comercial para uma das
partes (vendedor) e civil para a outra (comprador).
A relevncia desta classificao, tem sobretudo a ver com o regime jurdico aplicvel. Que aos actos
puros se aplica a lei comercial, no suscita quaisquer dvidas; a questo coloca-se apenas em
relao aos actos mistos. Aplica-se a lei civil, a lei comercial ou ambas?
de notar que esta discusso no de moral terica, tambm tem uma grande importncia prtica,
porque o regime da lei comercial diverso do regime da lei civil.
Ex: 2 agricultores vendem parte da sua colheita a 2 comerciantes um acto de comrcio misto,
civil pela parte dos vendedores (agricultores), por fora do art. 464,2 e por outro lado, comercial
pela parte dos compradores (comerciantes), por fora do art. 463,1.
Este ltimo caso seria, relativamente aos compradores, desde logo comercial por fora da
qualidade de comerciante do autor; seria por isso subjectivamente comercial (e materialmente
comercial).
Logo, no indiferente um ou outro regime:
- se o regime aplicvel for o da lei civil, ento a obrigao dos agricultores (vendedores) que consiste
na entrega dos produtos, uma obrigao conjunta; o regime regra das obrigaes civis plurais a
conjuno (art. 513 C.Civil)

- se o regime aplicvel for a lei comercial, a obrigao dos vendedores ser uma obrigao
solidria, porque o regime regra das obrigaes comerciais, por fora do art. 100 CCom a
solidariedade passiva. Significa isto que, se a lei civil for a lei aplicvel, os comerciantes s podero
exigir de cada um dos agricultores a quota parte que lhes cabe no dbito; se for comercial, os
comerciantes podero exigir de qualquer um dos agricultores a totalidade do dbito em causa.
So

as

solues

que

se

podem

adiantar

quanto

ao

regime

jurdico

aplicvel:

- sistema da ciso: vigente em Frana e consiste em aplicar simultaneamente o regime da lei


comercial parte relativamente qual o acto tem natureza comercial e o regime da lei civil quela
parte para a qual o acto civil.
- Sistema da unidade: sujeita os actos comerciais mistos a um nico regime jurdico em relao a
ambas as partes. A maioria dos pases que adoptaram o sistema da unidade aplicam o regime da lei
comercial

- Sistema portugus: adoptou-se um sistema da unidade mitigada. O preceito fundamental nesta


matria o art. 99 CCom que estabelece uma regra base e vrias excepes. A regra a de que os
Actos Comerciais mistos estaro sujeitos s disposies da lei comercial em relao a ambas as
partes. A excepo diz respeito quelas disposies da lei comercial que s sejam aplicveis parte
em relao qual o acto comercial salvo os que s forem aplicveis queles por cujo respeito o
acto o mesmo .
So 2 os principais grupos de normas da lei comercial que s so aplicveis aos sujeitos
relativamente aos quais o acto tem natureza exclusivamente comercial:
a) disposies da lei comercial q esto associadas ao estatuto de comerciante. Ex: o art.18
CCom que fixa as obrigaes dos comerciantes, como a adopo de firma, escriturao
mercantil, etc; as normas que estabelecem regimes probatrios especiais para os
comerciantes, tais como o art. 396 e 400 CCom.
b) normas que expressamente auto-delimitam o seu campo de aplicao parte relativamente
qual o acto comercial. Ex: art.100 CCom que estabelece como regra a solidariedade
passiva das obrigaes comerciais. As normas do art. 475 e 473 relativas compra e venda
mercantil fixam certas regras particulares que apenas so aplicadas a comprador ou vendedor
mercantil. Outro exemplo o caso de certas normas em matria de juros que vencem crditos
das empresas comerciais.

ACTOS DE COMRCIO CAUSAIS E ABSTRACTOS


Actos de comrcio causais:
So aqueles actos de comercio que esto vocacionados para a realizao de uma determinada e
especifica operao mercantil. Ex: a compra e venda mercantil consagrada no art. 463. Este artigo
visa uma causa especifica, uma dada operao mercantil perfeitamente definida, que a alienao
da propriedade d uma coisa a troco d um preo.
Actos de comrcio abstractos:
So aqueles actos de comrcio que so idneos para realizar, no uma dada operao mercantil
especifica, mas sim uma pluralidade d operaes mercantis ou seja, uma pluralidade de causas
atpicas. Ex: subscrio de uma letra e cmbio, que pode ter subjacente operaes econmicomercantis ou operaes civis da mais variada natureza.
3. o art. 2 CCom
O art. 2 CCom diz que sero considerados actos de comrcio todos aqueles que se acharem
especialmente regulados neste cdigo e alm deles todos os contratos e obrigaes dos
comerciantes que no forem d natureza exclusivamente civil, se o contrario no resultar do prprio
acto.
A importncia deste artigo resulta, desde logo, do art. 1 CCom segundo o qual a lei comercial rege
os actos comerciais, pois o art. 2 tem por funo delimitar quais so os actos de comrcio e, como
tal, delimitar o prprio objecto do direito comercial portugus. Este art. 2 CCom um preceito
complexo: tem um carcter hbrido, pois possui dois pontos distintos a que correspondem dois
critrios distintos da qualificao da comercialidade dos actos.
3.1 - a 1 parte do art. 2 do CCom:
3.1.1 - Consideraes gerais e mbito:
D-nos um critrio de acordo com o qual sero considerados actos de comrcio todos aqueles que
se acharem especialmente regulados neste cdigo.
A determinao do que seja um acto de comrcio pode ser feita atravs de trs tcnicas:
1. Sistema da definio: a lei diz em abstracto (em absoluto) o que considera um acto de comrcio.
2. Sistema da enumerao expressa: tanto pode ser taxativa como exemplificativa, consoante
consistir num numerus clausus ou num elenco aberto de actos comerciais (o cdigo francs, p. ex.,
tem um elenco aberto de actos de comrcio.

4. Sistema de enumerao implcita: o legislador no diz directamente quais so os actos que


considera

comerciais,

mas

f-lo

indirectamente

atravs

de

uma

norma

de

remisso.

este o sistema adoptado pelo legislador portugus. O art. 2 CCom uma norma remissiva, pois
no diz quais so os actos de comrcio, remetendo para outros pontos da mesma lei.
Quais so os actos especificamente regulados no Cdigo Comercial?
So 4 as fundamentais categorias de actos de comrcio que se poderiam englobar nesta expresso
do art. 2 CCom:
1. Actos exclusivamente regulados no CCom conta corrente, contrato d transporte, seguros,
reporte, etc. Esta categoria no suscita dvidas.
2. Actos no exclusivamente previstos na lei comercial isto , actos no s regulados na lei
comercial mas tambm na lei civil (actos simultaneamente regulados no Cdigo Civil e no Cdigo
Comercial.
Ex: fiana, mandato, penhor, emprstimo, depsitos.
Isto no suscita dvidas, devido ao carcter subsidirio do direito civil face ao direito comercial e sua
natureza fragmentria.
3.Actos regulados em legislao comercial avulsa e posterior ao Cdigo Comercial actos relativos
a ttulos de crdito regulados na LULL; actos relativos s Sociedades Comerciais (regulados no
C.S.C.); a locao financeira (leasing), regulado no DL 171/79; associao com participao;
contrato de consrcio (DL 231/81); contrato d agncia (DL 178/86).
Estes actos so de incluir na 1 parte do art. 2 CCom. De acordo com uma interpretao literal do
art. 2 CCom, os actos regulados no Cdigo Comercial so actos de comrciomas j no o sero
todos aqueles que so regulados em legislao avulsa, posterior ao cdigo; logo, esta categoria de
actos no constituiriam actos de comrcio.
Isto no se pode aceitar e, como tal, temos que fazer uma interpretao actualizada da legislao de
1888: so actos de comrcio todos os actos regulados na lei comercial (cf. necessidades do
comrcio). Esta interpretao confirmada pelo art. 4 da Carta da Lei do Comrcio, de 29/06/1888.
Este preceito demonstra com clareza a vontade do legislador de 1888 em abranger, no s os actos
previstos no Cdigo Comercial, mas tambm todos aqueles que viessem a ser consagrados por
preceitos jurdico-comerciais posteriores, e que s por vontade alheia ao legislador no viriam a ser
consagrados em lugar prprio. P. ex., normas de Sociedades Comerciais, ou as referentes aos ttulos
de crdito esto hoje reguladas em diplomas especiais que s no foram introduzidos em lugar
prprio no CCom, por razes alheias vontade do legislador.

Questo: quando que uma dada lei avulsa e posterior ao CCom dever ser considerada comercial
para o efeito de qualificar o acto regulado nessa lei como um acto comercial nos termos do art.
2CCom (1parte)?
Por via de regra a prpria lei classificar-se- a si prpria como civil ou comercial. O problema existe
quando a lei nada diz.
a) H autores que consideram que sempre que uma lei no se qualifique a si prpria como
comercial, dever-se- qualificar necessariamente como de direito civil.
b) Outros autores consideram admissvel a qualificao como comercial de uma dada lei que no se
auto-qualifica como comercial. Estes autores propem um critrio teleolgico, ou seja assente na
tentativa de descobrir os interesses subjacentes a essa lei, isto , descobrir se os interesses que
essa lei visa proteger so relativos ao comrcio. Se se concluir afirmativamente, essa ser uma lei
comercial; seno ser uma lei civil.
Ex: art.115 RAU q se refere ao trespasse do estabelecimento comercial ou industrial. Esta norma
visa permitir ao comerciante desvincular- se do Estabelecimento Comercial sem ter de o
desmembrar; faz a transmisso do estabelecimento no seu todo (mesas, cadernos, etc.). O interesse
subjacente o comercial, por isso a norma do art.115 deve ser considerada uma norma comercial.
5. Actos inominados no esto regulados nem na lei civil nem na lei comercial. Saber se podero
ser considerados como actos comercias depende da posio que se tomar em relao admisso
da analogia no direito comercial no que se refere qualificao dos actos de comrcio.
3.1.2 - O problema da analogia na qualificao dos AC:
H lacunas de qualificao (no sabemos a natureza do acto) e de regulao (no sabemos qual o
regime aplicvel).
O problema da analogia surge apenas quanto s lacunas d qualificao.
Deve entender-se ou no, q o art. 2 (1 parte) CCom permite ou veda a qualificao de um certo
acto como acto comercial, por analogia?
Ex: compra e venda de imveis para locao. No um acto especialmente regulado no cdigo;
um acto inominado. Mas, h dois actos anlogos que o so: a compra d mveis para aluguer
(art.463,1 C.Com.) e a compra de imveis para revenda (art. 463/4 CCom).

Ser possvel qualificar a compra e venda d imveis para locao como comercial atravs da
analogia que este artigo possui com aqueles dois preceitos comerciais, expressamente qualificados
na lei comercial?
Duas posies na doutrina qto ao problema da analogia:
A) posio dominante (Pinto Coelho Brito Correia, Oliveira Asceno) nega a admissibilidade da
analogia na qualificao dos actos de comrcio:
1. Argumento de ordem lgica: o problema da analogia no se pode colocar em direito comercial,
porque neste ramo do direito nem sequer existem lacunas de qualificao. Isto porque, sendo o
Direito Comercial um dto privado especial face ao direito civil, e regulando este direito uma classe
especfica da relao jurdico-privada cuja disciplina geral pertence ao direito civil, toda a relao
jurdico-privada que no seja contemplada na lei especial ser uma relao civil. Os dois ramos do
Direito so perfeitamente contguos; logo, no h lugar a casos omissos no Direito Comercial,
porque uma relao que no comercial s pode ser civil.
2. Argumento literal: o art. 2 CCom apenas reconhece a relevncia jurdico-comercial dos actos
comerciais objectivos (especialmente regulados na lei) e dos actos comerciais subjectivos (dos
contratos e obrigaes dos comerciantes), no referindo nenhuma 3 categoria que seria a dos actos
comerciais objectivos por analogia.
3. Argumento de ordem positiva: se a lei diz que apenas so actos de comrcio os especialmente
regulados no Cdigo Comercial, ento seria absurdo admitir a qualificao de certos actos por
analogia.
4. Argumento histrico: baseado no facto do Cdigo Comercial Espanhol, que foi uma das fontes do
nosso Cdigo Comercial, consagrar expressamente uma categoria de actos comerciais por analogia.
A omisso desta referncia no nosso art. 2 s pode significar que constitui efectivamente vontade
do legislador de 1888 excluir a possibilidade de recurso analogia.
5. Argumento de segurana e certeza jurdica: o recurso analogia seria incompatvel com as
exigncias de certeza jurdica que devem rodear a qualificao dos actos comerciais.
Sendo o regime substantivo aplicvel aos actos de comrcio diferente daquele que vigora para o
direito civil, a possibilidade dos actos comerciais serem qualificados por analogia conduziria a uma
insegurana jurdica insustentvel. Nunca se saberia bem qual o regime jurdico substantivo
aplicvel, nem qual a via processual prpria para apreciar litigios emergentes desses actos. Sendo o
estatuto do comerciante derivado da prtica reiterada e sistemtica de actos de comrcio, evidente
que a admissibilidade da qualificao de actos de comrcio por analogia vai tambm introduzir na
qualificao dos comerciantes uma certa insegurana.

Por outro lado no se deveria admitir a qulificao de actos comerciais por analogia, uma vez mais
por razes de segurana jurdica, dado que no existe uma noo unitria do que seja acto de
comercio.
B) Doutrina minoritria (Lobo Xavier, B. de Magalhes) admite o recurso analogia na qualificao
dos actos de comrcio, mas apenas em certas circunstncias. Estes autores defendem uma soluo
mitigada e fazem-no quer pela positiva, quer pela negativa.
Pela negativa: consideram inaceitvel o formalismo de alguns dos argumentos defendidos pela
posio contrria.
1. Quanto ao argumento de ordem lgica a contiguidade dos sistemas de Direito Comercial e
Direito Civil no exclui, de modo algum, o problema das lacunas de qualificao e, por isso, h
problema de recurso analogia. Posto isto, pe-se a questo de saber onde se deve situar a linha
de fronteira entre o sistema de Direito Comercial e o sistema de Direito Civil. Como a resposta
dada caso a caso, o problema das lacunas tambm surge caso a caso.
2. Quanto ao argumento literal, este d por demonstrado aquilo q justamente se pretende
demonstrar. obvio q o art. 2 C.Com. s refere AC objectivos e subjectivos; a questo est
precisamente em saber se para alm desses 2 tipos essenciais haver lugar a uma 3 categoria ( os
AC objectivos por analogia).
3. Quanto ao argumento de ordem positiva, estes autores dizem tratar-se mais propriamente de um
trocadilho lgico do que de um verdadeiro argumento. evidente que o problema da analogia no
aqui referido formalmente nos casos especialmente regulados no cdigo, mas sim materialmente
altura de se saber se podero haver actos que se qualifiquem como comerciais em razo dos
interesses ou necessidades pertinentes a esses mesmos actos.
Pela positiva: a questo a dar admissibilidade ou inadmissbilidade da analogia deve ser resolvida
de acordo com as vantagens e desvantagens prticas de cada uma das solues existentes.
Estes autores reconhecem alguma verdade aos argumentos histricos e de segurana juridical,
embora tais argumentos no tenham a fora que primeira vista poderia parecer:
- a vontade do legislador histrico histrica, tem mais de um sculo e no uma vontade muito
importante;
- o argumento de segurana jurdica encontra-se hoje um pouco desvalorizado em face da abolio
dos tribunais de comrcio.

Posto isto, no aceitam a posio que nega a analogia, seno todos os instrumentos jurdicos
criados devido expanso das actividades econmicas ao longo do tempo poderiam vir a ser
consideradas matria civil e ser reguladas exclusivamente pela lei civil, pelo simples facto do
legislador no ter o cuidado de os qualificar expressamente como comerciais. Contudo, estes
autores no propem a admissibilidade de toda a analogia, mas sim uma soluo intermdia ou
mitigada, que consiste na admissibilidade da chamada analogia legis e recusa da analogia iuris.
Analogia legis: de admitir. a analogia referida a casos normativos concretos, ou seja, admite-se a
qualificao de um acto pela analogia que esse acto tem com a hiptese legal concreta de uma dada
norma jurdico-comercial.
Analogia iuris: no de admitir. No admissvel proceder-se qualificao de um dado acto como
comercial mediante o recurso analogia como um conceito geral e abstracto de actos de comrcio,
com os princpios gerais informadores de direito comercial ou at de um sector do direito comercial.
Ex: princpios informadores das sociedades comerciais para qualificar um acto como comercial.
Limite analogia legis: A analogia legis no poder ser aplicada em relao queles tipos de
actividades econmicas que o legislador histrico quis expressamente excluir do domnio da
legislao comercial.
Ex: as actividades agrcolas, o art.230 parag 1 e 2 exclui as empresas agrcolas do domnio
mercantil.
Concluso: esta a posio mais aceitvel, ainda que minoritria, porque no exclui liminarmente o
recurso

analogia

para

preenchimento

das

chamadas

lacunas

de

qualificao.

Esta directiva metodolgica pode ser concretizada na prtica, por ex., no contexto das empresas
comerciais atravs do art. 230. Ora, este preceito tem mais de um sculo e o seu elenco de
empresas comerciais extremamente restritivo. Desde a publicao do Cdigo Comercial at aos
nossos dias que se tem assistido no s ao desenvolvimento e expanso das actividades
empresariais que o art. 230 refere, mas tambm ao aparecimento de novas actividades
empresariais que nele no esto contidas. evidente que tambm estas se devem qualificar como
comerciais.

Nalguns casos faz-se uma interpretao declarativa ou extensiva dos nmeros pertinentes do
art.230.
Exemplos:
1- As empresas distribuidoras de gua, gs, electricidade, telefone, TV cabo, etc, podem ser
consideradas empresas comerciais atravs de uma interpretao extensiva do 230/2 segundo o
qual haver-se-o por comerciais as empresas comerciais, singulares ou colectivas, que se
propuserem fornecer em pocas diferentes, gneros, quer a particulares, quer ao estado, mediante
preo convencionado. Atravs de uma interpretao extensiva pode considerar-se que estes bens
constituem gneros no sentido deste preceito.
2- As empresas de transporte areo no podero deixar de ser classificadas como comerciais pela
interpretao extensiva do 230/7. Este fala apenas em transporte por gua ou por terra, pelo
simples facto de, na altura em que foi elaborado, no ser ainda conhecido o transporte por ar.
Para qualificar como comerciais as empresas de servios, no chega a interpretao extensiva,
preciso a integrao analgica, pois o 230/2 fala em gneros e os servios no so bens corpreos.
Mas h no 230/2 uma base para a analogia legis. Esta posio defende que, para se saber se
possivel a qualificao como comercial de um acto por analogia, necessrio ver se existe uma
analogia substancial dos interesses que esto subjacentes no acto que se quer qualificar por
analogia, e ao acto que serve de base operao analogical.

Qual a razo ou fundamento teleolgico de ser do 2302CCom?


A razo de ser da qualificao comercial das empresas a referidas parece ser a existncia de um
factor de risco proveniente do facto de existir um certo perodo de tempo que medeia neste tipo de
actividades comerciais, entre o momento de fixao do preo pela empresa e o momento dos
sucessivos fornecimentos dos bens em causa.
Ento, h base para analogicamente se qualificar tambm como comerciais as empresas de
prestao de servios, uma vez que tambm nestas est presente o tal factor de risco que advm da
intermediao temporal entre o momento da fixao do preo e o momento dos sucessivos actos de
fornecimento desses servios. Logo, deve qualificar-se como comercial a maioria das empresas de
servios. Logo, deve qualificar-se como comerciais a maioria das empresas de prestao de
servios: agncias de turismo e de viagens, empresas de publicidade, empresas transitrias,
empresas de gesto de bens, empresas hoteleiras, empresas funerrias, etc...

de notar que o contrato de agncia tem, hoje, uma qualificao expressamente comercial: DL
178/86. Mas, mesmo antes disso, no se deveria recusar a sua qualificao dada a analogia que
este negcio juridico possui com dois actos comerciais expressamente regulados no Cdigo
Comercial: mandato mercantil (231) e comisso (266). Um outro exemplo poderia ser o chamado
leasing, contrato de locao financeira, que hoje est expressamente qualificado como comercial
pelo DL 171/79, mas que anteriormente podia ser j qualificado como comercial, mediante uma
analogia substancial dos interesses que visa proteger com uma figura expressamente regulada na lei
comercial: o aluguer mercantil (481 CCom).
3.1.3. O PROBLEMA DA TEORIA DO ACESSRIO:
Foi dessenvolvida sobretudo pela doutrina e jurisprudncia francesas. De acordo com ela, seria de
atribuir relevncia jurdico-comercial aos actos praticados pelos comerciantes que fossem acessrios
da respectiva actividade mercantile (acessoriedade subjectiva) e ainda aos actos praticados por no
comerciantes acessrios de um acto de comrcio objectivo, absoluto e singular, isolado ou
espordico (acessoriedade objectiva).
Os actos qualificados pela lei comercial so de 2 tipos:
1- actos comerciais objectivos
2- actos comerciais subjectivos
Ser que o dto portugus acolheu esta teoria em todo o seu alcance? H que distinguir consoante se
trate de acessoriedade subjectiva ou acessoriedade objectiva, pode dizer-se que a acessoriedade
subjectiva foi totalmente acolhida no art. 2/ 2 parte CCom consideram-se comerciais todos os
actos praticados por comerciantes, em conexo com o seu comrcio.
Ex: se um comerciante adquirisse uma frota de camies para transportar mercadorias, este seria um
acto de comrcio.
H uma presuno legal de que os actos praticados por comerciantes so actos inerentes sua
actividade.
Problema da acessoriedade objectiva: por ex,1 particular compra roupas para revenda. Temos um
acto objectivo e absoluto, nos termos do 463 cc. Este particular resolve alugar 1 carro a 1 amigo seu
para este transportar as roupas. A acessoriedade. objectiva defende q o aluguer do carro 1 acto
com. por ser acessrio de 1 ac absoluto, singular e esporadicamente praticado por um particular.
3 razes q nos levam a negar a acessoriedade objectiva:

1-Uma coisa atribuir relevncia jurdico-comercial a um acto q se encontra conexo com 1


actividade mercantil profissional, pois nesse caso o estado de comerciante de quem pratica esse
acto e a natureza comercial do contexto em q esse acto se integra fazem presumir a conexo do
acto com a actividade mercantil, a comercialidade do acto.
Outra coisa querer atribuir relevncia juridico-comercial a 1 acto que se encontra acessrio de 1
simples acto objectivo singular e isoladamente praticado por 1 no comerciante. Aqui a natureza
particular do autor do acto e o carcter espordico da sua prtica no permitem presumir, por si s, a
natureza mercantil do acto.
2-A aceitao de 1 acessoriedade objectiva geral pela qual todos os actos acessrios de 1 acto
objectivo seriam comerciais, acabaria por contradizer o fundamento dos chamados actos comerciais
acessrios

abordados

no

contexto

da

distino

entre

ac

absolutos

relativos.

De facto, a legislao aceita a comercialidade de certos actos em homenagem a certas conexes: o


mandato, o emprstimo, o penhor, o depsito, etc. Se se destinam ao comrcio, o legislador
presume aqui uma ligao destes actos (q so genuinamente civis) com 1 actividade mercantil
profissional. Se aceitssemos a teoria do acessrio, a interveno do legislador perderia sentido pq a
teoria considera os actos acessrios como comerciais, desde que integrados numa actividade
mercantil espordica, n exigindo como o nosso legislador q estejam conexos com 1 actividade
mercantil profissional.
3- A elevao da aceesoriedade objectiva a um fundamento geral da comercialidade de certos actos,
introduziria uma analogia iuris, em todos os seus intervenientes: insegurana e incerteza jurdica na
qualificao dos AC, o que inadmissvel. Os casos em que a aceesoriedade objectiva foi relevante
foram expressamente indicados pelo legislador e, se os fosse dizer que para alm destes casos,
seriam relevantes todos os outros, bastando que existisse uma relao de acessoriedade, tal
acabaria por significar que se viriam a qualificar como comerciais muitos actos que de acordo com a
analogia legis jamais seriam de qualificar como tal.
SOLUO A ADOPTAR: A acessoriedade de um dado acto comercial um acto de comrcio objectivo
e absoluto no constitu por si s fundamento genrico para a sua qualificao como um AC
(excluso da analogia iuris), nem inversamente para a sua negao total. H que indagar no caso
concreto se o acto acessrio possui uma analogia substancial com um AC acessrio tipificado na lei
(analogia legis).

3.2-A 2 parte do Art. 2 do Cdigo Comercial


3.2.1Sentido e mbito
Sero considerados AC... todos os cttos e obrigaes dos comerciantes que no forem de natureza
exclusivamente civil, se o contrrio no resultar do prprio acto. Aqui, na 2 parte do art. 2 o
legislador atribuir tambm natureza comercial e certos actos, mas agora em homenagem ao estatuto
da qualidade de comerciante do respectivo credor. O sentido geral subjacente a esta 2 parte do Art.
2 reside na presuno legal de que os actos praticados por um comerciante esto, via de regra,
conexos com a respectiva actividade mercantil, ou seja, integrados no exerccio da respectivo
comrcio. Sero considerados comerciais at prova em contrrio a o prprio legislador diz quais os
casos em que essa presuno pode ser ildida. A comercialidade dos actos praticados pelos
comerciantes est dependente de duas circunstncias:
Que o acto no seja de natureza exclusivamente civil;
Que o contrrio no resulte do prprio acto.
A lei fala todos os contratos e obrigaes dos comerciantes e abrange todos os tipos de actos ou
factos relativos actividade do comerciante- factos jurdicos em sentido amplo: Nos negcios
jurdicos bilaterais e unilaterais, actos jurdicos lcitos e ilcitos.
3.2.2-Natureza exclusivamente civil- 2 posies:
1-Doutrina tradicional- Veiga Beiro, Guilherme Moreira, Pinto Coelho, Fernando Olavo- seriam os
regulados na lei comercial ou regulados na lei comercial e na lei civil, mas no os actos regulados na
lei civil (estes seriam actos de natureza exclusivamente civil).
Crtica: Esta interdepncia no parece aceitvel porque necessrio ter em conta que existem
muitos AC objectivos, que s esto regulados no CCom ou na lei Cvil (estes seriam actos de
natureza exclusivamente civil). o caso de trespasse e da cesso da explorao do EC - 110 e ss
do RAU e da prescrio dos crditos comerciais; 317/7 b). Muitos actos regulados somente no CC
devem considerar-se AC subjectivos, se tiverem sidos praticados pelos comerciantes no contexto da
sua actividade mercantil profissional.

EX.:a doao vem regulada no CC 940 ss, mas a doao usada para fins mercantis,
nomeadamente para fins publicitrios: 6 n2CSC.As doaes aqui so AC ex.: ofertas dos brindes
aos clientes. Outro ex.: a gesto de negcios. Tambm aqui, o uso deste instituto no pode deixar
de corresponder a um a AC, quando feito por comerciantes no exerccio do respectivo comrcio.
Alis, aplicar a posio da teoria dominante levaria a um resultado bizarro- que a gesto
constituiria um acto civil correspondente a um mandato e o mandato um acto regulado quer na lei
comercial quer na lei civil.
O que for dito em relao doao e gesto de negcios deve-se dizer de todos os actos que
impliquem a criao, modificao, extino ou garantia de obrigaes que estejam exclusivamente
regulados na lei civil, mas que tenham sidos praticados por comerciantes no exerccio do seu
comrcio.
2- Doutrina prefervel- B. Magalhes, e F. Correia- a expresso deveria ser interpretada no sentido
que o preceito paralelo na lei italiana refere ao falar em natureza essencialmente civil, ou seja, por
actos de natureza exclusivamente civil deve entender-se aqueles actos cuja a essncia civil, ou
seja, actos que pela sua prpria natureza, no possuem nem podem possuir qualquer conexo com
o exerccio do comrcio por um comerciante Ex.: actos do Direito da Famlia (casamento, divrcio do
comerciante); actos de direito sucessrio (testamento do comerciante); e os actos de carcter no
patrimonial, ou seja, de carcter pessoal.
Esta doutrina, centra a questo em torno da prpria natureza do acto( independentemente alarga
extraordinariamente o mbito dos AC: So tambm comerciais os actos exclusivamente regulados
na lei civil desde que estes possuem em abstracto uma ligao actividade mercantil. Este
entendimento parece ser o que melhor coaduna com o sentido subjacente ao Art. 2/2 parte do
Ccom, que o que a lei assenta na presuno de que h uma conexo da actividade jurdico-privada
geral

do

comerciante

com

seu

comrcio

isto

no

duplo

sentido:

Sentido negativo: se a comercialidade subjectiva assenta nessa presuno , natural que se


rejeitem actos que partida no tenham qualquer conexo com a sua actividade, ou seja, actos que
em abstracto no possam ir de nenhum modo uma conexo com o comrcio do comerciante.
Sentido positivo: so comerciais aqueles actos dos comerciantes que em abstracto possam possuir a
tal conexo com o comrcio o seu comrcio, e isto independentemente de estarmos a indagar se
esses mesmos actos esto regulados na lei civil, ou comercial, ou numa outra simultaneamente.
3.2.3- Se o contrrio no resultar do prprio acto

Doutrina tradicional- esta expresso que equivale a dizer que uma acto de um comerciante ser AC
subjectivo se desse mesmo acto no resulte que ele um AC objectivo (AC especialmente regulado
na lei comercial) ex.: na compra e venda um acto civil mas tambm pode ser um AC(463Ccom);
passa a ser um AC quando a compra seja efectuada para revenda e no para consumo dos bens
comprados - compra e venda mercantil. Aplicada esta interpretao a este ex. significa que uma
compra e venda efectuada por um comerciante s ser um acto comercial se dele no resultar que
o contrrio de uma compra e venda mercantil.
CRTICAS: uma posio desconcertada, seramos levados ao absurdo de rejeitar a natureza
comercial integrada aquelas compras integradas pelos comerciantes na sua actividade mercantil,
ainda que no para revenda. Um ex.: um comerciante compra mobilirio de escritrio a um camio
para transportar os seus produtos, etc... Para esta posio seriam actos meramente civis logo
acolhendo esta posio no seriam havidos como comerciais todas as aquisies que o
comerciante, individual ou colectivamente efectuasse para manter e organizar materialmente a
actividade da respectiva empresa.
OUTRA POSIO: interpretao da expresso seria que o acto do comerciante ser uma acto
comercial se deles no resultar que no possui qualquer conexo efectiva com o exerccio do
comrcio do respectivo autor.
Ex.: se A proprietrio de um stand de automveis, compra um carro para oferecer mulher, este acto
no tem qualquer conexo com o comrcio.
Certas precises para delimitar o mbito desta posio:
1- Esta posio identifica a contrario do que a lei fala com o prpria comercialidade subjectiva e no
com a comercialidade objectiva desses actos. Os actos praticados por um comerciante sero
comerciais, deles no resultar que no correspondem a Ac subjectivos (e no se deles no resultar
que no correspondem a Ac objectivos).
2- Quando o legislador refere que o acto ser comercial se o contrrio na resultar do prprio acto,
parece ter adoptado uma posio restritiva face aos meios de prova da relao de conexo entre o
acto praticado pelo comerciante e o ser comerciante.
Esta relao deve ser determinada com base nos elementos pertencentes ao prprio acto. De facto,
essa concreta conexo est de acordo com o comerciante e a respectiva actividade mercantil, no
poder ser estabelecida atravs de prova testemunhal ou atravs de circunstncias que eram
desconhecidas no momento da respectiva prtica.

O Dr. Engrcia no v razes para no aplicao da doutrina geral do Art. 236 /1 do C.C. Significa
que se dever atender por aquelas circunstncias do prprio acto em si mesmo (formais), quer s
circunstncias cognoscveis do declaratrio. Assim um acto praticado por um comerciante se as
circunstncias conhecidas ou cognoscveis se fosse aferir que o acto no tenha nada de comercial.
Sintetizando os resultados desta interpretao do Art. 2 C Com.. Diremos que este artigo qualifica
como actos comerciais:
1-Todos os actos praticados por comerciantes ou no comerciantes, isoladamente ou integrados na
actividade mercantil, que se encontram regulados, exclusiva ou simultaneamente , na lei comercial e
ainda todos os outros actos que com um destes actos possuem concretamente uma analogia
substancial.
2- Todos os actos praticados pelos comerciantes, desde que no possuem um natureza
intrinsecamente civil, ou seja , desde que no constituam actos que por definio e em abstracto so
insusceptveis de terem qualquer conexo com o exerccio do comrcio geral, e ainda desde que a
contrario resulte desses mesmos actos, isto , no constituam desde que resulte, no caso concreto,
serem alheios ao exerccio do comrcio do respectivo autor.
4. Regime jurdico especial dos Actos do Comrcio
4.1-A Forma do Actos jurdico comerciais
O princpio da consensualidade ou da liberdade de forma, previsto no Art. 219CC, assume no
domnio das relaes jurdicas comerciais uma particular importncia. O legislador promoveu um
simplificao das formas de transaces comerciais em comparao com o regime civil (celeridade
das transaces comerciais). Isto v-se nas disposies comparadas: Art. 96 CCom que derroga o
art. 365 CCiv. O art. 96 CCom admite a validade dos ttulos em lngua estrangeira, ao contrrio do
regime

previsto

na

lei

civil

geral

(365CC)

que

no

reconhece

essa

validade.

O art. 97 CCom, que afasta o 379 CCiv que trata da admissibilidade da correspondncia telegrfica
como um documento particular nas relaes comerciais em sede de AC que tambm civis. Ex.:
emprstimo mercantil (396 Ccom e 1143 CC) ; penhor (art.400 CCom e 669CCiv).
Contudo, h situaes em que se exige um certo formalismo por razes de segurana jurdica. Estes
formalismos tm diferentes origens:
Formalismo

jurdico-voluntrio

(vontade

das

partes)

ex:

contrato

de

adeso

Formalismo jurdico-imperativo (imposto por lei) ex: ttulos de crdito, onde vigora o princpio da
literalidade: o contedo de um direito cambirio ter a extenso e alcance da letra do documento, e
no o que as partes pensaram ou disseram.

Atende-se vontade declarada e no vontade real, isto , para fomentar a celeridade, a certeza e
segurana jurdicas. Existe tambm um formalismo especfico quanto s sociedades comerciais,
dado o interesse que o legislador tem em reduzir ao mnimo, as causas de invalidade das
sociedades comerciais, dado que por trs de uma sociedade est uma empresa, e anular a sua
actividade pela invalidade do contrato seria particularmente grave.
CONCLUSO: o formalismo comercial de tipo diferente do da lei civil no sentido de sacrificar a
realidade aparncia.
Ex: obrigaes cambiarias resultam de uma de assinatura, ainda que a dvida no exista (emerge da
simples aposio de um acto invlido). A letra na mesma vlida.
4.2-Obrigaes jurdico-comerciais: solidariedade, prescrio, juros
A) Solidariedade: o regime geral das obrigaes cvis plurais o regime da conjuno. A
solidariedade no se presume, s vale quando as partes ou a lei estipula. No Direito Comercial vale
a solidariedade como regime regra presuno iuris tantum (Art.100). A solidariedade passiva s
no se aplica s obrigaes emergentes dos actos de comrcio unilaterais ou mistos (no se aplica
quela em que o acto civil). Assim, o legislador civil protege o devedor e o Direito Comercial
protege mais o credor, dado o interesse de reforo e tutela do crdito.
Este objectivo subjaz a outras normas para alm do Art. 100 CCom: desde logo o Art. 101 (relaes
fiador, afianado, credor). No Direito Comercial, fiador ou afianado respondem solidariamente.
Tambm o sacador e o endossante de uma letra respondem solidariamente face ao portador do ttulo
(Art.15LULL). Tambm o avalista e o avalizado de ua letra respondem solidariamente (Art.32
LULL).
B) Prescrio: Nas obrigaes civis o prazo de prescrio ordinria de 20 anos: art. 303 CCiv. Nas
obrigaes comerciais, os crditos comerciais prescrevem no prazo de 2 anos.: art. 317b) CCiv
trata-se de uma prescrio presuntiva dos crditos dos comerciantes que tenham origem em vendas:
Efectuadas a particulares
Efectuadas a comerciantes, para fins no comerciais; a contrario, os crditos que tenham origem
diferente desta esto sujeitos aos prazos comuns: 2 anos.
C) Juros: Enquanto no Direito Civil vigora a liberdade de carcter oneroso ou gratuito dos negcios
jurdicos, no Direito Comercial vigora o princpio da onerosidade prestao de uma parte deve
corresponder uma outra prestao da contraparte. Isto reflecte-se muito no art.102 CCom regras
relativas contagem dos juros das obrigaes comerciais.

JUROS LEGAIS: estipulados por lei


JUROS CONVENCIONAIS: resultam da vontade das partes
JUROS COMPENSATRIOS: constituem mera compensao pela fruio de soma pecuniria ou
de bem pecuniariamente avaliado.
JUROS MORATRIOS: visam indemnizar o credor pela mora do devedor (art. 806CCiv)
Juros legais o regime de juros legais aplicveis s obrigaes comerciais vigorar quando houver
lugar contagem de juros (sejam compensatrios ou moratrios) e sempre que as partes nada
tenham convencionado. Este regime varia consoante a natureza dos comerciantes que so credores
da obrigao.
O regime geral est previsto no art. 102/2 CCom e art. 559A e 1146 CCiv. A taxa de juros legais
neste momento de 7%. O regime especial, s aplicvel aos juros moratrios de crditos de
empresas comerciais singulares e colectivos: 102 CCom, 3 pargrafo. uma taxa especial fixada
pela portaria 262/99 de 12 Abril veio fixar um taxa de juro para certas empresas de 12%. No Dto
civl , os juros civis so de 7% . mais alta no caso dos comerciantes porque o $ muito importante
para eles, o $ descapitalizado, logo vai-se ter que indemnizar os comerciantes para que estes
sofram um prejuzo menor do que no comerciante. Para os juros serem de 12%, o credor tem de
ser

comerciante.

Posso convencionar uma taxa de juro superior a 12%? Posso, aplica-se o 559CC por remisso do
Art. 2/2 pargrafo Ccom- remete para o 559 e 559A e 1146CC. Pode-se fixar uma taxa superior a
12% se por escrito. S posso ultrapassar a taxa legal em 3% a 5%, consoante exista ou no garantia
real, sob pena de um negcio jurdico ser considerado usurrio. Se j tem uma garantia real, quase
de certeza poder cobrir o seu crdito. Logo, a taxa de juro convencionada no dever exceder em
mais de 3% a taxa legal.
NB: A lei fala em empresas singulares ou colectivas sociedades comerciais e comerciantes em
nome individual conexos com a explorao do respectivo negcio esto abrangidos por esta
disposio. Ficam de fora os crditos dos comerciantes individuais originrios em actos alheios
explorao da respectiva empresa.

No domnio dos juros legais, h uma grande controvrsia quanto taxa aplicvel aos juros
moratrios de crditos comerciais titulados por letras, livranas ou cheques. O art. 48 e 49 LULL, e
45 a 46 LUCheque estabelecem uma taxa de mora de 6%. A LULL e LUC foram introduzidas em
1934. Esta taxa de mora de 6% acabou por ficar desactualizada. Isto veio premiar os devedores que
tinham as suas dvidas tituladas por letras de crdito e a paralisar os credores. O art.4 DL 262/83
permite que estes credores exijam, em caso do devedor estar em mora, uma taxa equivalente do
regime geral: 7% ou especial 12%. Mas h tribunais que consideram esta norma inconstitucional por
violar o Art. 8 CRP: as normas do LULL e LUC so normas do Direito Internacional. De facto, isso
vai contra uma directiva comunitria, ou seja, h uma violao do Direito Comunitrio e,
consequentemente, do art. 2 CRP.
Juros convencionais vigora o princpio da liberdade da fixao, mas com algumas restries:
- obrigatria a forma escrita para a fixao e modificao dos juros (102/1pargrafo CCom);
- so proibidos os juros convencionais usurios (art. 559A e 1146 CCiv), por remisso do art.
102/2 pargrafo do CCom;
- de notar a proibio do anatocismo: 560CCiv no h juros sobre juros; no possvel
convencionar a capitalizao dos juros no momento da constituio das obrigaes, mas s depois
de vencidas; o art. 560/3 permite que estas restries prtica do anatocismo sejam afastadas se
forem prtica ou uso de certo sector da actividade econmica.
CAP.III - Sujeitos jurdico-comerciais
3.1- Os comerciantes
O Direito Comercial portugus constitui um sistema misto de Direito Comercial, porque combina os
elementos dos dois tipos de sitemas de Direito Comercial: objectivista e subjectivista.
Por um lado, o art. 1 e 2 (1parte) CCom parecem relevar um sistema objectivista o Direito
Comercial rege os actos de comrcio. Por outro lado, o legislador no perdeu completamente de
vista

figura

do

comerciante,

para

temperar

pendor

objectivista

do

catlogo.

Igualmente quanto ao conceito de comerciante, pode dizer-se que legislador optou por uma tcnica
legislativa semelhante usada nos actos de comrcio: sistema de enumerao. Mas, enquanto que,
quanto aos actos comerciais, essa enumerao implcita, j quanto ao conceito de comerciante a
enumerao expressa e taxativa: art.13 CCom.

3.1.2. a qualidade de comerciante o art. 13 CCom no tem definio geral e abstracta do que seja
o comerciante, mas limita-se a determinar quais os sujeitos a quem se atribui tal qualidade. De
acordo com o Art. 13CCom:
n 1 - so comerciantes as pessoas que, tendo capacidade para praticar actos de comrcio, fazem
dessa pratica a sua profisso;
n 2 - as sociedades comerciais.
Ento, as duas categorias fundamentais de comerciantes so:
1-Pessoas singulares, mas apenas aquelas que renem as condies e os requisitos do Art. 13
Ccom.
2-Pessoas colectivas, mas apenas de um crculo especfico deles, ou seja, as organizadas sob a
forma de sociedades comerciais.
O legislador comercial consagrou um conceito jurdico de comerciante e no um conceito econmico.
Para o legislador comercial, comerciante no apenas, nem de todo, aquele que exerce uma
actividade de intermediao, de troca de bens. Isto pode encontrar-se quer pela positiva, quer pela
negativa:
Pela positiva consiste na circunstncia de existirem muitos comerciantes que desenvolvem uma
actividade que transborda a pura actividade de intermediao. Ex: comerciantes que exercem outras
actividades ligadas ao sector secundrio, como por exemplo as empresas transformadoras, que so
empresas comerciais por fora do art. 230, e tambm dentro do sector primrio, como o caso das
industrias extractivas que, tambm por fora do 230 so consideradas comerciantes.
Pela negativa existem certos empresrios que desenvolvam uma actividade de intermediao, ou
seja, exercem o tal comrcio em sentido econmico, mas nem por isso so considerados como
comerciantes. Ex: caso das cooperativas e empresas pblicas que no so comerciantes.
3.2.1-Relevo jurdico e prtico dessa atribuio
A qualificao de um dado sujeito jurdico-privado como comerciante importante, pois os
comerciantes esto sujeitos a um regime jurdico especial. Existem regras particulares relativamente
a:
Capacidade jurdico-comercial cuja regra geral est no art. 7 CCom, existncia de certas
indisponibilidades e certos impedimentos que s se aplicam aos comerciantes.
Certos deveres especiais dos comerciantes os importantes so os referidos no Art. 18 CCom
adoptar uma firma, ter uma escriturao mercantil, dar balano e prestar contas no fim de cada
perodo, fazer inscrio no registo comercial.

Certos regimes que so especiais, exclusivos dos comerciantes ex: responsabilidade dos bens do
casal pelas dvidas comerciais de um dos cnjuges (10 e 13)
3.2-Condies de aquisio da qualidade de comerciante
Ora, o art.13 apenas nos diz quem poder ser comerciante; falta saber quais so as condies para
a aquisio da qualidade de comerciante.
1- condies especficas (particulares de cada uma das categorias)
2- condies gerais ou comuns s duas categorias ex: o registo
3.2.1-Condies especficas:
3.2.1.1 Pessoas singulares requisitos positivos e negativos.
3.2.1.1.1- Requisitos positivos - capacidade, natureza da prtica dos actos: profissionalidade e
natureza dos prprios actos em si.
1- Capacidade: A situao dos menores e interditos o 1 requisito a capacidade da pessoa
singular. Mas h que fazer uma distino entre a capacidade jurdico-civil e a capacidade jurdicocomercial.
A) Capacidade jurdica civil o problema de saber se o legislador no art.13 se referiu capacidade
de gozo ou capacidade de exerccio de direitos.
Para uns (Ferrer Correia) dizem que se refere capacidade de gozo, ou seja, susceptibilidade de
um dado sujeito ser titular de dtos e deveres. Assim, apenas de gozo estaria vedado o exerccio do
comrcio e actos praticados por um incapaz de gozo so nulos. Mas, j o incapaz de exerccio de
dtos, aquele que possui a capacidade de gozo, mas est inibido de exercer pessoalmente os seus
dtos e deveres, poderia exercer o comrcio e adquirir a qualidade de comerciante, atravs do seu
representante: o caso nomeadamente dos menores e dos interditos.
Para outros (Lobo Xavier), a lei comercial quis referir a capacidade de exerccio de dtos e explicam
isto quer pela positiva quer pela negativa:
Pela negativa: na lei comercial no se conhecem incapacidades de gozo especficas. Logo, no
faria sentido que o legislador tivesse planeado de referir aqui a capacidade de gozo sob pena de o
preceito no ter qualquer fundamento na prtica.
Pela positiva: compreendia-se melhor que o legislador tivesse aqui querido referir-se capacidade
de exerccio porque faz sentido que a lei repugne que uma criana ou um demente por anomalia
psquica possam exercer profissionalmente o comrcio, uma profisso que pressupe uma
actividade jurdica sistemtica e abrangente.

Esta parece ser a interpretao mais conforme com os prprios objectivos gerais que esto a
subjacentes ao instituto dos incapacidades: o de proteger quer o incapaz, quer a famlia, dos perigos
que poderiam advir da possibilidade deste poder dispor livre e pessoalmente dos seus bens. Ora,
esses riscos agravar-se-iam se um incapaz exercesse a actividade mercantil.
Daqui resultaria que menores e interditos no poderiam exercer o comrcio nem adquirir a qualidade
do comerciante.
Esta soluo seria demasiado rgida, por ex. no caso de um menor ou um interdito ser proprietrio de
um estabelecimento comercial, temos duas hipteses :
1 Hip: ou nunca poderia ser explorado por conta e/ou em nome do incapaz de exerccio, embora se
tutele a proteco dos terceiros e do trafego comercial em geral, deixa completamente desprotegidos
os interesses do prprio incapaz, ex. se o incapaz herda um estabelecimento comercial, s lhe resta
vende-lo ou liquida-lo. A prpria lei civil afasta esta posio, porque prev que os responsveis legais
do incapaz possam, mediante autorizao judicial, prosseguir explorao do estabelecimento
comercial, que o incapaz haja recebido por sucesso ou at mesmo adquiri-lo por conta do incapaz.
2 Hip: ou admitia-se que a explorao se fizesse em nome do incapaz de exerccio mas sem que
isso importasse a aquisio da qualidade de comerciante pelo incapaz. Aqui, embora se proteja
totalmente os interesses do incapaz em explorar autonomamente o estabelecimento comercial,
acabaria por deixar completamente desacautelados os interesses dos terceiros e do trafego geral,
pois admitia-se a existncia de estabelecimento comercial a que no corresponderia um
comerciante. Assim, o incapaz estaria a beneficiar do estatuto de comerciante, sem que tivesse
sujeito s respectivas obrigaes juridico-comerciais.
Concluso: estas solues no so de aceitar. O nosso legislador faculta aos pais e tutor, com a
devida autorizao judicial, a possibilidade de explorarem o estabelecimento comercial em nome do
incapaz: art. 1889 e 1938 do CC, logo, o incapaz pode explorar o estabelecimento comercial
( atravs do seu representante legal ) e pode adquirir a qualidade de comerciante. Assim, s no
sero comerciantes :
- os incapazes que exeram o comercio em nome prprio (arts 125 e 148 do CC, os actos so
anulveis)
- os incapazes em nome de quem o comercio exercido fora dos termos em que a lei o permite :
comercio exercido, mas no pelo representante legal; comercio exercido pelo representante legal
mas sem a autorizao judicial. Os actos so anulveis de acordo com o art. 189 CC.

- capacidade juridica-comercial : o principio geral est no art. 7 CCOM. A lei estabelece um principio
de equiparao entre a capacidade juridico-civil e a capacidade juridico-comercial. Mas, a lei
comercial veio estabelecer algumas inibies a indivduos capazes do ponto de vista juridico-civil,
proibies legais de exerccio do comercio expressas relativamente ao falido. No so verdadeiras
incapacidades, mas impedimentos ou indisponibilidades de certas pessoas para o exerccio do
comercio.
3.1.1.2) natureza da pratica dos actos : profissionalidade
Este requisito envolve a observncia de trs elementos :
1- elemento material : a aquisio da qualidade de comerciante supes que essa pessoa pratique
actos de comercio de forma sistemtica e reiterada. necessrio, que exista uma regularidade da
pratica de actos de comrcio que permita concluir pela sua habitualidade. No adquirem essa
qualidade quem pratique actos de comercio pontuais, ainda que vrios.
2- elemento intencional : necessrio que a prtica regular de acto de comercio represente um
modo de subsistncia para o seu autor. Mas, j no necessrio que a profisso de comerciante
seja a nica e principal, trs hipteses a considerar :
i) a profisso de comerciante a principal, exercendo o indivduo outras actividades ; ex. um
retalhista que se dedica agricultura fora do expediente.
ii) a profisso de comerciante secundria mas independente da profisso civil, ex. um professor de
equitao que oferece servios de alojamento aos seus alunos.
iii)a profisso comercial secundria mas no independente da profisso civil, ex. um dentista
compra aparelhos de correco para os revender aos seus pacientes, no comerciante.
Geralmente, o exerccio habitual e sistemtico do acto comercio envolve sempre uma organizao
de factores produtivos, por mnimo que esta seja, ou seja, hoje o exerccio profissional do comrcio
faz-se nos quadros de uma empresa, excepes : vendedor ambulante ou especulador da bolsa
(melhor indicio). Outro indicio a inscrio (matricula) no registo comercial.
3-elemento jurdico : o exerccio do comercio deve ser levado a cabo em nome prprio e no em
nome alheio. Esto excludos todos aqueles indivduos que praticam de uma forma regular
sistemtica e habitual actos de comercio, mas na qualidade de representantes ( legais ou voluntrios
) de outrm.
Neste caso, a actividade mercantil vai ser imputada na esfera jurdica do representado.
Assim, no so comerciantes :

i) os trabalhadores e assalariados de uma empresa mesmo aqueles que esto investidos de poderes
especiais para a prtica de actos de comercio como por exemplo os gerentes de comercio, os
caixeiros, os auxiliares, etc.
ii) os membros dos rgos de administrao das sociedades comerciais : gerentes das sociedades
por quotas, administradores e directores das sociedades annimas. H aqui uma representao
orgnica, praticam actos comerciais em nome da sociedade, ver art. 252,260,408,409 CSC.
Por outro lado a lei exige que a prtica de actos de comrcio seja feita em nome prprio, mas j no
que sejam praticados por conta prpria. Temos que distinguir entre :
- mandato com representao uma pessoa age por conta e em nome de outrem. O mandatrio no
pode ser comerciante.
- mandato sem representao uma pessoa age por conta de outrem mas em nome prprio. O
mandatrio pode ser comerciante, ex. comissrios, podero ser considerados comerciantes.
3.1.1.3 Natureza dos actos em si
Este requisito tem a ver com a natureza dos prprios actos. que de acordo com autores, no
bastaria a prtica de actos de comercio mesmo que habitual, profissional e em nome prprio, seria
tambm necessrio que estes actos fossem actos de comercio objectivos, absolutos e materiais.
Assim, estariam desde logo excludos os actos de comercio subjectivos, formais e relativos (ou
acessrios).
Excluem-se os actos de comercio subjectivos porque estes supem a qualidade de comerciante;
bem como os formais cuja comercialidade resulta do puro preenchimento do mecanismo formal
previsto na lei., subjacente a estes actos, podem estar operaes do mais variado tipo e mesmo
operaes que nada tenham a ver com o comercio.
Logo, parece que a prtica ainda que reiterada e habitual destes actos, seja insuficiente para atribuir
a qualidade de comerciante ao seu autor, ex. quem subscreve letras de uma forma regular e
sistemtica, no se torna comerciante.
Tambm se excluiria os actos de comercio relativos porque eles vem a sua natureza comercial
ligada a um certo acto absolutamente comercial, ex. o penhor mercantil quando a coisa penhorada
cabe a um comerciante. Ora, a qualidade de comerciante postula uma actividade mercantil directa e
no uma actividade mercantil puramente acessria.
Mas, h uma parte da doutrina (Vasco Xavier)que acha que no bem assim porque no faz muito
sentido recusar a qualidade de comerciante a quem por ex. pratica em termos regulares um depsito
mercantil. Logo deveria ser estudado caso a caso a atribuio ou no da qualidade de comerciante
para o autor deste tipo de actos.

3.1.2-REQUISITOS NEGATIVOS:
So derivados da existncia de algumas restries previstas na lei quanto ao exerccio do comercio
por

pessoas

singulares.

Temos

duas

espcies

de

requisitos

negativos:

1- Impedimentos legais :art. 14n 2 Ccom, a norma central nesta matria. O fundamento desta
norma reside na particular natureza das funes designadas por certos indivduos, que se mostram
incompatveis com o exerccio do comercio, funes polticas, razes ticas, razes funcionais. No
estamos perante uma incapacidade, porque esta limita o indivduo face as suas caractersticas
pessoais. Estes impedimentos podem ser de dois tipos:
a) Impedimentos de direito pblico- tratam-se de normas que vedam o exerccio do comercio a
indivduos que fazem parte do aparelho estadual como os juizes, magistrados do ministrio pblico,
funcionrios das secretarias judiciais, oficiais das foras armadas, outras categorias de funcionrios
pblicos. Existem tambm impedimentos especficos para gestores de empresas pblicas e para
membros de conselhos fiscais de empresas pblicas.
b) Impedimentos de direito privado- scios de sociedades em nome colectivo e das sociedades em
comandita, no podem exercer uma actividade concorrente da sua sociedade, por conta prpria ou
alheia; nem ser scios de uma outra sociedade de outro tipo (de responsabilidade limitada).
Gerente das sociedades por quotas no podem exercer actividade concorrente com a da sociedade,
por conta prpria ou alheia, salvo autorizao expressa dos scios. Caso a faam sem autorizao,
podem ser destitudos por justa causa, alm de incorrer em responsabilidade pelos prejuzos
causados sociedade.
Membros do conselho da administrao e do conselho geral das sociedades annimas, todos estes
membros no podem negociar com a prpria sociedade com quem esta esteja numa relao de
grupo ou de domnio. Logo, no podem comprar nem vender bens sociedade ou sociedade com
quem estejam em relao de domnio ou de grupo, salvo autorizao, sob pena de nulidade dos
negcios.
Para alm disto, os directores das sociedades annimas no podem exercer qualquer actividade
comercial por conta prpria ou alheia, nem ser membros da direco ou do rgo fiscalizador de
outra sociedade.

PROBLEMA: A proibio geral do art. 14 n. 2 Ccom gera o problema da comercialidade de facto,


isto , saber se os actos comerciais praticados por um destes indivduos ,em violao do
impedimento legal, poder ou no atribuir a qualidade de comerciante ao seu autor. Duas posies
doutrinais a considerar:
Doutrina tradicional: considera que os indivduos que, violando estas disposies legais, praticam
actos de comrcio no deixem por isso de ser considerados comerciantes.
Argumentos:
tem a ver com o tipo de sanes ligadas s vrias situaes de impedimento. As consequncias
jurdicas que a lei estabelece no consistem na nulidade dos actos praticados, mas por exemplo
responsabilidade disciplinar (funcionrios pblicos), responsabilidade orgnica (gerentes das
sociedades por quotas), responsabilidade civil extracontratual (obrigao de indemnizar os scios.
Ora, permanecendo estes actos vlidos, porque no atribuir a qualidade de comerciantes aos
sujeitos?
Argumento da segurana jurdica: h que acautelar os interesses de terceiros que contrataram com
os infractores.
Argumentos que tm a ver com o princpio do venire contra factum proprium, estabelecendo a lei
estas normas no interesse geral seria estranho permitir ao infractor que viesse invocar a nulidade
dos actos a que ele prprio deu origem.
Outra posio: O Dr. Engrcia Antunes entende que isto no suficiente. A verdadeira questo a
da conscincia profissional; o que subjaz a suspeita que sempre existir que a duplicao de
funes possa conduzir ao desempenho medocre de um deles. Por outro lado, a lei entende que
certos actos so nulos; evidente que da prtica de actos nulos nunca poder o seu autor retirar a
qualidade de comerciante.
Logo, a doutrina tradicional pode aceitar-se com certas restries (pois falha em certos casos
pontuais havendo sempre que, caso a caso, averiguar qual o tipo de sano que a lei faz associar
violao da proibio legal.
2. Indisponibilidades legais: art.147./6 e 148. DL 132/93 de 23/4 (?), DL 315/98 de 20/10. Art.
147.- inibio do falido de praticar actos ou dispr de bens da massa falida. Art.148.- proibio de
exerccio do comrcio.

A doutrina dominante classifica a inibio do falido no que concerne disposio de bens da massa
falida como uma situao de indisponibilidade. Os actos que o falido haja praticado contra tal
inibio, civis ou comerciais (espordicos ou profissionais) so ineficazes em relao massa falida
e vlidos face a terceiros. Esses actos ineficazes em relao massa falida jamais atribuiriam a
qualidade de comerciante.

3.1.1-Situaes duvidosas: tratam-se de situaes que pelo seu regime particular podem suscitar
dvidas da qualidade de comerciantes dos sujeitos.
Gerentes de comrcio, auxiliares e caixeiros : art. 248. Ccom. Estas trs figuras correspondem
figura do mandatrio comercial. Logo, o gerente actua em nome e por conta de outrem; os actos
imputam-se na esfera jurdica do mandante. Os mandantes que so comerciantes.
Aos gerentes falta um requisito para a aquisio da qualidade de comerciante: praticar os actos em
nome prprio e no em nome de outrem. O gerente pode por vezes exercer o comrcio em nome
prprio sem autorizao do mandante- art.s 250. e 253. Ccom.
Se o gerente violar a disposio, o acto no nulo, mas o mandante pode chamar a si os actos
praticados pelo gerente em nome prprio e tem ainda o direito de ser indemnizado. de notar que o
gerente pratica um acto de comrcio objectivo-o mandato 231. Ccom.
Se existirem vrias situaes de mandato, ento talvez possa adquirir a qualidade de comerciante.

Comissrios: 266. e ss Ccom- comissrios constituem mandatrios mercantis que actuam sem
representao (em nome prprio por conta do mandante). Ora, s releva para a aquisio da
qualidade de comerciante que se pratiquem actos de comrcio em nome prprio.
Correctores de bolsa: so intermedirios oficiais das operaes realizadas nas Bolsas de Valores. As
operaes realizadas nas bolsas de valores constituem actos de comrcio objectivos e absolutos.
Da, parecem reunidos em relao a estes sujeitos as condies de que depende a qualidade de
comerciante.
Parece estar preenchido o requisito de profissionalidade prtica dos actos destes sujeitos. De facto,
a actividade destes sujeitos uma actividade profissional. Por outro lado, os correctores praticam
actos quer em nome prprio, quer em nome alheio, ou seja, como mandatrios sem poderes de
representao.

Tambm por este aspecto parece estar preenchido o requisito da tal prtica em nome prprio de que
depende a qualidade de comerciante, pelo sujeito autor desses actos, ainda que esse requisito s se
verifique em relao a certos actos e no relativamente a todos os actos que ele pratica.
Agentes de comrcio e mediadores: esta figura tem duas excepes fundamentais. Aparece
associada a um contrato de cessao ou distribuio; o agente exerce em nome prprio e por conta
prpria a actividade de distribuir produtos de outrem. No h dvida de que so comerciantes.
Aparece ligada ao contrato de agncia ou de representao comercial (DL 178//86). Agente o que
promove por conta de outrem ( o principal) a celebrao de certos contratos por uma dada zona
geogrfica e clientela, mediante uma retribuio no caso do contrato de agncia. H que distinguir
trs situaes possveis:
1- art.22. do DL 178/86- a agente celebra contratos em nome e por conta do principal. Tem poderes
de representao directa (no age em nome prprio) e por isso no comerciante.
2- O agente tem apenas poderes de representao indirecta (age por conta do principal, mas j em
nome prprio. Neste caso, a situao equivalente de um comissrio- o gente comerciante se se
verificarem os restantes requisitos da qualidade de comerciante.
3- O agente sempre comerciante desde que intervenha simultnea e paralelamente em vrios
contratos de agncia (a actividade de agncia exercida de forma sistemtica) pois desenvolve uma
actividade

empresarial

tida

como

comercial,

de

acordo

com

art.230./3

Ccom.

Quanto aos mediadores: so os indivduos que mediante remjunerao intervm na fase de


preparao e negociao de um contrato entre duas pessoas. O exemplo tpico o de mediadores
de seguros.
Membros dos rgos da administrao social: trata-se dos gerentes, administradores e directores
das sociedades, que praticam actos de comrcio em nome e por conta das sociedades que
representam.
Todos eles no so comerciantes ao passo que os comerciantes actuam em virtude de
representao voluntria, os directores e administradores actuam em virtude de representao
orgnica. Logo, nenhum deles comerciante, nenhum deles actua em nome prprio.

Scios de responsabilidade ilimitada: so os scios das sociedades em nome colectivo os scios


comanditados das sociedades em comandita. Estes respondem pessoal, ilimitada e solidariamente
entre eles e subsidiariamente face sociedade. Mas no devem existir dvidas que estes scios no
so comerciantes porque comerciante a respectiva sociedade. Porm, alguma doutrina entende
que

os

scios

de

responsabilidade

ilimitada

seriam

comerciantes.

Argumentos:

a) a) Nestas sociedades no existe uma verdadeira separao entre o patrimnio dos scios e o
patrimnio da sociedade. Logo, a sociedade no teria personalidade jurdica independente e
comerciantes seriam os scios. Mas a nossa lei entende que a sociedade comercial adquire
personalidade jurdica aps o registo. Por outro lado, no se pode falar em confuso do patrimnio
dos scios e do patrimnio da sociedade.
b) O CPC dizia que a sentena que declarasse a falncia destas sociedades, declararia falidos a
ttulo pessoal os scios. Ento, sendo a falncia privativa dos comerciantes, estes scios de
responsabilidade ilimitada seriam necessariamente comerciantes. Hoje, isto no faz sentido porque a
falncia estende-se aos devedores civis. Antes era apenas para os devedores comerciais, j que
para os devedores comerciais existia a insolvncia. Hoje, os devedores civis e comerciais esto
sujeitos falncia.
c) Os scios so os protagonistas de facto da actividade econmica da sociedade que s uma
base jurdico-formal. Do ponto de vista material tudo se passa como se os actos comerciais fossem
pessoais. Tendo em conta o art. 5. do Csc s vigoraria este argumento se descobrssemos a
personalidade jurdica da sociedade.
Scios de sociedades irregulares: a designao sociedade irregular no existe no nosso direito
positivo---So aqueles cujo procedimento constitutivo est incompleto mas j iniciaram a sua
actividade externa, as suas relaes com terceiros- no se observaram as formalidades exigidas por
lei: escritura pblica + registo comercial + publicaes.
A sociedade comercial irregular, ela prpria no comerciante porque ainda no uma pessoa
jurdica (faltam-lhe os elementos do seu processo constitutivo) e os seus actos no lhe podem ser
imputados pois se a sociedade nem sequer existe, ento nem sequer h esse centro de imputao
no qual esses actos seriam imputados ou adjudicados. Logo, os scios tambm no seriam
comerciantes pois os actos praticados por estes so-no em nome e por conta da sociedade, ou seja,
em nome alheio e no em nome prprio.

Isto poderia fazer parecer que os interesses de terceiros ficariam desacautelados, uma vez que nem
a sociedade irregular em si, nem os seus scios seriam considerados comerciantes. Mas isto no
bem assim:
Os interesses dos terceiros encontram-se j suficientemente acautelados pelo art. 36. e ss Csc,
que fixam um regime de responsabilidade pessoal e ilimitada dos scios das sociedades irregulares.
Por outro lado, considerar os scio das sociedades irregulares comerciantes seria conceder a
terceiros uma tutela inesperada j que estes quando contrataram fizeram-no na convico de
estarem a contratar com a sociedade e no jamais que esses scios tivessem a qualidade de
comerciantes.
1.2-Pessoas colectivas: as sociedades comerciais- quanto a estas o legislador no estabeleceu os
requisitos particulares de que depende a aquisio da qualidade de comerciante. Esses requisitos
tm de ser encontrados naqueles actos especficos da comercialidade de uma sociedade- art. 1./2
Csc; requisito de fundo: as sociedades comerciais so constitudas para a prtica de actos
comerciais; tem de ter um objecto comercial; requisito de forma: devem ser constitudas sob um dos
tipos expressamente previstos na lei- por quotas, por comandita, em nome colectivo, annima. Tudo
isto, alm de preencher os requisitos do 980. Cciv.: Sociedade civil + uma das quatro formas +
registo e que tenham um objecto comercial. Compreende-se que para alm destes requisitos gerais
da comercialidade de uma sociedade, no haja requisitos especficos porque, ao contrrio das
pessoas colectivas que podem ser ou no comerciantes, j as sociedades comerciais so
comerciantes natos. Constituem-se exclusivamente para a prtica de actos comerciais. O art. 13./2
Csc diz que so comerciantes as sociedades comerciais.

Outras pessoas colectivas: problema de saber se a aquisio da qualidade de comerciante por


pessoas colectivas se limita aos casos da lei ou se outros tipos de pessoas colectivas que
desenvolvem

actividade

econmica

podem

adquirir

essa

qualidade.

O princpio geral nesta matria o do no admissibilidade- da aquisio da qualidade de


comerciante por outras pessoas colectivas que no as sociedades comerciais. S as sociedades
comerciais podem ser comerciantes. Mas h um sector da doutrina que defende o contrrio com
base em dois argumentos:

O art.13./1 Ccom fala em pessoas o que pode abranger pessoas singulares e colectivas;
O legislador estabeleceu certas proibies do exerccio do comrcio relativamente a certas pessoas
colectivas que no sejam sociedades comerciais (. 14. e 17. Ccom) . Ora, se o legislador quisesse
excluir que outras pessoas colectivas para alm das sociedades comerciais adquirissem a qualidade
de comerciantes, no precisava de fazer isto.
Segundo o Dr. Engrcia Antunes esta posio no de aceitar::
1. uma interpretao histrica do 13.1 Ccom leva a concluir que efectivamente a inteno do
legislador comercial portugus de 1888 ter sido a de excluir as pessoas colectivas. De facto, o
preceito homlogo do Cd. Comercial Italiano, onde o nosso legislador se baseou, referia-se a
pessoas, mas s pessoas fsicas.
2. no correcto afirmar que o 14./6 e o 17. Ccom no teriam sentido til, porque o sentido do art.
14/6 e do 17. no pretendem demonstrar implicitamente que certas pessoas, que no as
sociedades comerciais possam adquirir a qualidade de comerciantes. Trata-se de regular uma
situao jurdico-comercial daquelas pessoas colectivas que se hajam dedicado de facto ao
comrcio que lhes estava vedado.
3. as pessoas colectivas de fim ideal nunca poderiam ser consideradas comerciantes porque nunca
poderiam dar cumprimento a uma das obrigaes dos comerciantes a inscrio no registo
comercial. O elenco dos sujeitos ao registo comercial no refere as pessoas colectivas de fim ideal.
Os art.s 14./6 e 17. Ccom. Prev um nmero de pessoas colectivas a quem est vedado o
exerccio do comrcio. Mas, estes nomes no parecem obedecer a uma lgica coerente porque
misturam pessoas colectivas diferentes e acabem por omitir outras, as quais no se compreende
porque razo no deveria ser aplicvel um regime idntico.

Assim, so sujeitos destas proibies legais as seguintes pessoas:


certas pessoas colectivas de direito de direito pblico: estado e autarquias locais e pessoas
colectivas de direito eclesistico (igreja, parquias)- 17.Ccom.
certas pessoas colectivas de direito privado: pessoas colectivas de fim ideal e altrustico, que s
as fundaes e associaes que prossigam interesses no econmicos em benefcio da
comuinidade em geral- art. 14./6 e 17. Ccom;

pessoas colectivas de fim ideal e egostico porque so aquelas que prosseguem interesses no
econmicos, mas em benefcios doss seuss prprios membros ex: associaes recreativas,
desportivas, etc... 14./1; no parecem estar aqui abrangidas as pessoas colectivas de fim
econmico no lucrativo-so as fundaes e associaes que visam obter certas vantagens
patrimoniais que no lucro para os seus prprios membros ex: associao de socorros mtuos,
associaes patronais e sindicais, etc...

Para alguns autores, o sentido destas proibies seria de implicitamente vir demonstrar a
admissibilidade da qualidade de comerciante por outras pessoas colectivas que no as sociedades
comerciais. De facto, se s os scios comerciais pudessem ser comerciantes estas disposies
seriam suprfluo. Dr. Engrcia Antunes defende que o sentido destes preceitos seria o de prevenir e
de regular as situaes em que certas pessoas colectivas se deedicavam ao comrcio (de facto) que
lhes estava vedado.
Problema de saber se estas pessoas colectivas adquirem ou no a qualidade de comerciantes em
consequncia do comrcio que lhes estava vedado. Se forem pessoas colectivas de direito pblico,
direito eclesistico e de direito privado de fim ideal altrustico a prpria lei d resposta e diz que no
so comerciantes- art.17. Ccom. A finalidade da lei foi apenas a de, tendo em conta os interesses
de terceiros com os quais as pessoas colectivas negociou ou praticou actos de comrcio, submeter
esses actos ao regime da lei comercial e no de atribuir a qualidade de comerciantes a essa mesma
pessoa colectiva . Se forem pessoas colectivas de direito privado de fim ideal egostico a lei no diz
nada- art. 14./1 Ccom.
Aqui temos duas hipteses essenciais:
1. Essas pessoas colectivas praticam actos de comrcio ocasionais ou isolados, com vista
nomeadamente a angariar fundos para a prossecuo do seu prprio fim estatutrio. Ex: uma
associao recreativa que compra bandeiras, emblemas, etc... para vender aos seus scios. Essa
actividade comercial meramente secundria, ocasional, logo no se preenche o requisito da
profissionalidade exigido para as sociedades comerciais, jamais esta PC adquiria a qualidade de
comerciante

2. Se estas PCs exercessem o comrcio em moldes profissionais, isto violaria o prprio princpio da
especialidade do fim. Consequncia: nulidade dos prprios actos + estas PCs extinguir-se-iam por
deciso judicial sempre haja antagonismos entre o obrigado estatutrio e o objecto real.
No perodo anterior declarao judicial de extino. Neste caso, a situao da PC seria a de uma
sociedade irregular que tambm no um comerciante.
Situaes duvidosas: este princpio de que s as sociedades comerciais adquirem a qualidade de
comerciantes no exclui situaes duvidosas.
Sociedades Civis em nome comercial: sero ou no comerciantes? Esto no art. 1. /4 do Csc, so
sociedades que tendo um objecto civil (so criadas para a prtica de actos civis) revestiram uma
forma comercial ( quatro tipos). Esto algures a meio do caminho entre sociedades civis puras e
sociedade civil pura. Ex: caso das empresas agrcolas de uma dada dimenso de natureza civil,
maas com uma daas formas comerciais. A doutrina tradicional sempre negou a qualidade de
comerciantes a estas sociedades civis sob a forma comercial. Entende-se que o art.13./2 Ccom
est apenas a referir-se quelas sociedades comerciais que so comerciais no seu todo, aquelas
que respeitam os doiss requisitos de comercialidade: adopo de uma forma comercial + objecto
comercial, conclui-se que o 13. Ccom no abrange este tipo hbrido de sociedades.
E hoje? O art.3. do CRegCom veio sujeitar estas sociedades ao registo comercial. Como o registo
comercial uma obrigao especial dos comerciantes (18./3 Ccom) algumas pessoas dizem que
estas sociedades deviam tambm ser consideradas comerciantes.
Crtica: talvez esta no seja a posio mais razovel. O argumento parece basear-se numa falsa
premissa: a de que o registo comercial um instituto privativo dos comerciantes quando isso no se
verifica. Hoje, esto sujeitos ao regime comercial, no s os comerciantes em nome individual e as
sociedades comerciais, mas tambm um conjunto de outros afins completamente diferentes : as
empresas pblicas, cooperativas, ACE. E mesmo que fosse um instituto privativo dos comerciantes,
o facto de elas estarem sujeitas ao registo comercial tem a ver com o facto de estarem sujeitos aao
regime das sociedades comerciais por fora do art.1./4 Csc.

O prprio legislador do Csc parece dar a entender que no quis alterar a posio dominante no
direito anterior, e podemoss ver issto em dois pontos essenciais:

1. nos trabalhoss prepaaratrios do Csc houve quem propusesse que a comercialidade das
sociedades comerciais dependesse apenas da forma (tipo legal) e no do fundo (objecto comercial),
Ora, isto no vingou e por isso o legislador distinguiu as sociedades comerciais das sociedades civis
sob a forma comercial. Logo, apenas as sociedades com forma e objecto comercial so as que o
legislador quis abranger no art. 13./1 Ccom.
2. No prembulo do Csc, o legislador veio dizer-nos que as sociedades civis sob a forma comercial
embora sujeitas ao registo ccomercial continuam a no ser comerciantes.
Empresas Pblicas: So organizaes empresariais explorados por capitais pblicos a ttulo
exclusivo ou a ttulo maioritrio, que desenvolvem activiaades de carcter comercial e industrial.
Professor Lobo Xavier diz que sempre que estas empresas desenvolvem uma activiade comercial
em sentido jurdico, se deveria consider-los como comerciais, a fim de que os actos por eles
praticados pudessem ser qualificados como actos comerciais subjectivos luz do art. 2. - 2. parte
Ccom e a fim de que estas empresas pudessem beneficiar de certas vantagens como por exemplo o
art. 10. Ccom- quanto execuo dos devedores.
Fundamento: o facto de o estatuto das empresas pblicas sujeit-los ao registo comercial (art. 5.
CregCom) e o facto de os vrios diplomas e o facto de vrios diplomas que regulam aspectos da sua
actividade se referiam s empresas pblicas como comerciais. Quanto ao modo da qualificao ads
empresas

pblicas

como

comerciantes,

estes

autores

sugerem

vrios

meios.

podendo

faz-lo.

- Ou atravs do enquadramento destes no art.13./1 Ccom.


- Ou atravs do seu enquadramento no art.230. Ccom.
- Ou mesmo atravs de uma pura aplicao analgica do art. 13. em bloco.
H porm autores que pensam em sentido contrrio:
O

legislador no

qualificou

estas em empresas

como

comerciantes,

O legislador especificou que as empresas pblicas esto sujeitas a certas obrigaes especficas de
comerciantes como por exemplo o uso de denominao (art.5.), posse da escriturao prpria
(art.17.), esto sujeitos apresentao de balano e contas (art. 28.), registo comercial
(art.47.) . Se o legislador quisesse qualific-los como comerciantes teria feito e no fez.
A sujeio destas empresas ao registo comercial no muita importncia . um argumento pouco
slido. O registo comercial deixou de ser um instituto privativo dos comerciantes, hoje aplicvel a
muitos outros afins.

De facto, o diploma que que regula o registo comercial das empresas pblicas diz que as empresas
pblicas no esto sujeitas quelas normas cujo contedo pressupe a qualidade de comerciante.
A prpria natureza das empresas pblicas: so pessoas colectivas de direito pblico que s
mediatamente podem prosseguir um fim lucrativo. Tm uma finalidade associada ao interesse
pblico e s acessoriamente visam o lucro.
Se o interesse da primeira posio era sujeitar as empresas pblicas ao regime comercial, havia
outra forma de o fazer sem ser atravs da atribuio da qualidade de comerciante: permitindo
qualificar os actos das empresas pblicas como actos subjectivamente comerciais. Logo, a
qualificao dos actos praticados pelas empresas pblicas como actos de comrcio subjectivos no
implica a atribuio da qualidade de comerciante.
Agrupamentos complementares de empresas (ACE)
So associaes de empresas individuais ou colectivas (pessoas singulares ou colectivas) cujo
objectivo principal melhorar a rentabilidade das actividades comerciais dos seus membros e
apenas como finalidade acessria que admitem a realizao e partilha de lucros entre os seus
membros. Estes ACEs revestem eles prprios perssonalidade jurdica.
Para a qualificao dos ACEs como comerciantes, temos de distinguir duas situaes:
O ACE exerce a ttulo principal ou a ttulo exclusivo uma actividade econmica no lucrativo. Esta
a situao normal e apesar de a lei 4/73 impr obrigaes especiais muito semelhantes s
obrigaes a que esto sujeitos os comerciantes: dever de adoptar a firma, de eleborar o seu
balano de contas, esto sujeitos ao registo comercial, no so comerciantes devido natureza no
lucrativa dos ACE.
O ACE exerce a ttulo principal ou a ttulo acessrio uma actividade lucrativa, mas sem autorizao
do respectivo estatuto, do respectivo acto constitutivo do ACE. uma situao de ilegalidade porque
os ACE s permitem a obteno do lucro como uma fianalidade acessria e apenas quando estiver
autorizado pelos estatutos. Nestes casos, o legislador veio declarar que os ACE (em situao de
ilegalidade) possam ser regulados pelo regime das sociedades em nome colectivo (15. do DL
430/73) o que qquer dizer que os ACE ficam equiparados a uma verdadeira sociedade comercial e
por isso, devem ser qualificados como comerciantes luz da art.13./23 Ccom.
Condies comuns: ao lado das condies especficas para a atribuio da qualidade de
comerciante, existem condies comuns para essa messma atribuio, s duas categorias de
pessoas (singulares e colectivas):

1. registo: a inscrio do comerciante no registo comercial uma das condies comuns


exrtremamente importantes. Tambm se designa por matrcula esta inscrio e necessrio que
quer para os comerciantes em nome individual, quer para as sociedades comerciais.
Sistemas de registo no Dto. Comparado:
4

grandes

sistemas

possveis,

relativamente

forma

assumida

pelo

registo:

a) O registo condio necessria e suficiente para a atribuio da qualidade de comerciante. S


comerciante

ser

sempre

comerciante

quem

estiver

inscrito

no

registo.

b) O registo condio necessria, mas no suficiente para a aquisio da qualidade de


comerciante.. S ser comerciante aquele que estiver inscrito como tal no registo, muito embora isso
no baste pois so necessrios outros requisitos.
c) O registo condio suficiente mas no necessria da aquisio da qualidade de comerciante.
Ser comerciante aquele que estiver matriculado como tal no registo, mas tambm ser comerciante
aquele

que

no

estiver

matriculado,

desde

que

observe

outro

tipo

de

requisitos.

d) Registo no condio suficiente nem necessria- o registo desempenha outra funo, como por
exemplo tem o valor de uma simples presuno legal dessa qualidade de comerciante ou mesmo o
valor de um mero formalismo sem significado jurdico.

Sistema Portugus: as sociedades comerciais


O registo das Scom 1condio necessria e suficiente
Necessria: por fora do art. 5 do C.S.C., de acordo com o qual, as sociedades comerciais s
passam a ter personalidade jurdica a partir da data do registo definitivo do ctt pelo qual se
constituem. Se no houver registo, trata- se de uma sociedade irregular no so comerciantes.
Suficiente: pq no se exigem outros requisitos que no a observncia das condies especificas, ou
seja, requisito de fundo e o requisito da forma de que depende a existncia da pp sociedade
comercial. Com o registo, a sociedade passa logo a existir como sociedade comercial.
2.1.3-Sistema Portugus; Comerciantes em nome individual
O registo de comerciante em nome individual apenas uma presuno relativa iuris tantum.

O legislador, apesar de considerar obrigatria a inscrio no registo comercial para os comerciantes


em nome individual, no estabeleceu sanes no caso deste no cumprir, apenas limitando algumas
vantagens, como por ex.: no poder obter o carto de empresrio em nome individual.
Assim, a matricula um simples nus e no um verdadeiro dever jurdico. Se o fosse, a
consequncia do no cumprimento dessa obrigao legal seria no ser considerado comerciante.
Logo, para que uma pessoa singular adquira a qualidade de comerciante basta que exera em
termos profissionais ou em nome prprio uma actividade comercial.
O registo no condio necessria nem suficiente da aquisio da qualidade de comerciante em
nome individual. A matricula por parte de uma pessoa singular apenas relevante em matria de
distribuio do nus da prova dessa mesma qualidade de comerciante. Um comerciante matriculado,
que pretenda fazer valer o seu estatuto perante um terceiro, no ter que provar que comerciante
bastando- lhe a presuno legal do registo. Um terceiro que pretenda contestar a qualidade de
comerciante contra esse indivduo, no est impedido de o fazer dado que a presuno relativa, ou
seja, ilidvel.
Neste caso, o terceiro poder provar que, muito embora o comerciante esteja matriculado, no
exerce profissionalmente, em termos sistemticos e em nome prprio, uma actividade comercial, ou
seja, poder provar que ele no comerciante.

2.2-Condicionamentos administrativos
So condicionamentos de carcter jurdico pblico e de carcter jurdico- administrativo de acesso
qualidade de comerciante e do exerccio de actividades mercantis:
a) Registo Nacional de Pessoas Colectivas (est regulado no D.L. 144/ 83 alterado pelo D.L. 42/ 89).
um instituto pblico que tem as seguintes finalidades:
Tem competncia para identificar todas as pcs ;
Tem competncia para a inscrio dos factos principais relativos s pcs: constituio, modificao
ou dissoluo das pcs no ficheiro central do registo nacional;
Verificar os certificados de admissibilidade das firmas e denominaes, sem as quais no
possvel a matricula das pss nem permitida a constituio das sociedades comerciais ou outras pc
s.
A inscrio no registo nacional de pcs quer de uma pessoa singular ou pessoa colectiva que exera
uma actividade comercial, depende de certos requisitos:
- Ter capacidade comercial;

- As pss, uma vez que so pessoas que representam as pcs, tm que ter habilitaes literrias
mnimas;
- Tm que provar que no esto inibidas do exerccio do comrcio por fora de qualquer sentena
transitada em julgado, ex.: falncia.
b)Lei de delimitao dos sectores esta lei veio limitar certas reas de actividade econmica, que so
vedadas s empresas privadas. Assim, existem desde logo certas reas que esto absolutamente
vedadas s empresas privadas: saneamento bsico, comunicaes, transportes ferrovirios.
Noutras, em que o seu exerccio relativamente vedado s indstrias de ?? , rea das
telecomunicaes. E ainda outras reas cujo acesso permitido s empresas privadas atravs de
uma autorizao ou concesso: actividades bancrias e seguradoras, explorao de recursos
materiais ou indstrias extractivas.
c)Lei geral de acesso actividade industrial: consagra a liberdade de acesso actividade industrial,
mas estabelece restries:
- relativas higiene e segurana no local de trabalho;
- matria de proteco do ambiente e estrutura do territrio;
- registo obrigatrio do cadastro industrial das instalaes encerramento abertura dos mesmos.
d)Lei de acesso a sectores especficos: existem certas reas da actividade comercial cujo acesso
est condicionado por regulamentos especficos, existindo vrios D.L. a este respeito. Actividades de
prestao de servios de segurana privada, actividades de agencia de viagens e turismo,
actividades de transporte ferrovirio, areo e martimo, actividades de mediao de seguros,
actividades feirante.
3- Efeitos da aquisio da qualidade de comerciante
1-O estatuto jurdico especial do comerciante
2-Estatuto activo: alguns exemplos
O estatuto activo dos comerciantes corresponde ao conjunto de direitos a favor dos comerciantes,
que so direitos especiais em face daqueles que assistem aos particulares em geral, ex.: a
escriturao mercantil possui um valor probatrio especial ( art. 44 C. Com.); existe um regime
mais favorvel quanto prescrio dos crditos dos comerciantes: art. 317 b) do C. Civ

existem certos acrdos que exigem a qualidade de comerciante do respectivo autor, ex.: ctt de
transporte art. 366 do C Com.; os comerciantes beneficiam de vrias disposies que consagram a
simplificao das formas relativas quilo que consagrado em via geral pelo direito civil, ex.: a
propsito do emprstimo mercantil, art. 394 a 397 do C Com., em que o regime muito mais
favorvel do que aquele que encontramos para a figura geral do emprstimo e do penhor.
Estes direitos especiais so de carcter pontual e encontramo-los, no no diploma particular, mas
atravs de uma anlise mais ou menos exaustiva dos vrios pontos em que a lei comercial se afasta
do regime geral da lei civil.
3-Estatuto passivo:
Trata-se aqui de obrigaes especiais a que esto sujeitos os comerciantes mas j no os
particulares. Tais obrigaes especiais constam do art. 18 do C. Com.
a) Firma: o comerciante obrigado a adoptar uma firma. um sinal identificador do comerciante( o
nosso legislador adoptou uma concepo subjectiva da firma ).
b) Escriturao mercantil: os comerciantes so obrigados a ter escriturao mercantil. Esta,
consiste no registo (...) que podem influir nas operaes do comerciante ( operaes comerciais )
e na sua situao patrimonial. Esta obrigao de escriturao mercantil decorre da necessidade
de proteger uma srie de interesses: dos comerciantes mas tambm de terceiros, em particular,
os interesses dos credores e do pp Estado: o fisco.

Escriturao mercantil distingue- se de contabilidade. A contabilidade representa apenas uma


fraco da escriturao mercantil:
Contabilidade: consiste na tcnica de compilao e registo das operaes comerciais por forma a
dar uma imagem numrica e a fazer-se uma anlise pecuniria da situao patrimonial do
comerciante num dado momento.
Escriturao mercantil: vai muito para alm disso, constituindo no conjunto dos livros do comerciante
dentro dos quais se enquadram, naturalmente, os livros da contabilidade, mas tb muitos outros como
actas, contratos, correspondncia a toda a restante documentao do comerciante atinente ao
exerccio do comrcio.

O comerciante pode ter os livros que quiser, mas h um conjunto de livros que so obrigatrios: art.
30 e 31 do C. Com.
Os livros obrigatrios comuns, quer para os comerciantes em nome individual, quer para as
sociedades comerciais so:
- Inventrio e balanos: o inventrio e o balano consistem no arrolamento, por parte do
comerciante, de todo o seu activo e passivo e ainda na determinao da diferena ( art. 33 C.
Com.). Este livro tem de ser legalizado (art. 32 ).
- Dirio: o livro onde se registam, segundo critrios cronolgicos, todas as operaes em que o
comerciante intervm no exerccio do comrcio e que possa afectar a sua situao patrimonial. Muito
embora o (...) ou o registo destas operaes deva ser diria, h excepes: art. 34 do C.Com.
- Razo: no fundo, um dirio mas em que o critrio do registo no o cronolgico. O registo das
operaes do comerciante feito atravs de critrios de crdito e dbito: a dever e a haver, art.
35. Tb este livro tem que ser devidamente legalizado.
- Copiador: o livro onde o comerciante regista ou arquiva toda a correspondncia que expediu e
recebeu ( art. 36 do C. Com. ). Hoje, isto foi substitudo por base da dados ou dossiers informticos
devido ao enorme volume de correspondncia dos comerciantes mas tb por razes fiscais.
Dois livros especficos das sociedades comerciais:
- Livro de actas: todas as sociedades devero possuir um livro de actas ( art. 31 do C. Com. e art.
63 n.4 do C.S.C. ), onde se registam as deliberaes dos rgos sociais.
- Livro de registo das aces: certas sociedades comerciais devem ter obrigatoriamente este livro.
o caso das sociedades annimas e das sociedades em comandita por aces.
Notas:
- O comerciante est obrigado a reter a escriturao mercantil durante o prazo de dez anos, posterior
data de arquivamento desses mesmos livros (art. 40 do C.Com.).
- O carcter secreto da escriturao mercantil (art. 41 do C.Com.) sofre cada vez mais excepes
em ateno ao direito de informao dos scios.

a) Balano e prestao de contas: o balano constitui uma sntese da situao patrimonial do


comerciante num dado momento, atravs da indicao sumria dos elementos do activo e do
passivo do comerciante com a indicao dos respectivos valores pecunirios e da sua situao
lquida. O comerciante est sempre obrigado, quer seja individual, quer seja uma sociedade
comercial, a elaborar uma balana anual referido a 31 de Dezembro de cada ano civil, devendo ser
apresentado nos trs primeiros meses do ano imediatamente subsequente (art. 62 do C.Com.).
Ao lado deste balano anual pode haver lugar a balancetes intercalares. Estes podero ter lugar
sempre que, empresa do comerciante individual ou sociedade comercial, sobrevenham situaes
especiais, como por ex.: fuso, ciso, a pp liquidao ou outras situaes ou vicissitudes na vida da
empresa. Os mtodos de elaborao dos balanos constam, hoje, do Plano Oficial de Contabilidade.
O dever de prestao de contas consta do art. 63 do C.Com. Os comerciantes so obrigados
prestao de contas: nas negociaes, no fim de cada uma; no ctt de conta- corrente, ao tempo do
encerramento. Este dever tem muita importncia nas sociedades comerciais pq permite proceder
verificao anual da situao da sociedade.
b) Registo Comercial: est regulado no C.R.C. A funo do registo comercial consiste em dar
publicidade situao jurdica dos comerciantes, tendo em vista a segurana do comrcio jurdico.
Quanto ao mbito de aplicao, h que distinguir:
- mbito pessoal: o registo comercial, hoje, no pode ser tido como um instituto privativo dos
comerciantes j que abrange muitas outras pessoas singulares e colectivas, para alm de
comerciantes em nome individual e sociedades comerciais, ex.: soc. civis sob forma comercial;
cooperativas e empresas pblicas ( vide arts. 3, 4 e 5 respectivamente); ACE art. 6CSC;
agrupamentos de interesse econmico que venham a ser institudos na nossa ordem jurdica interna
(art. 7 do C.R.C.) e E.I.R.L. (art. 8 do C.R.C.).
- mbito material: obviamente impossvel enumerar todos os factos sujeitos a registo comercial,
mas podemos destacar os seguintes:
o A matricula das pss e das pcs que esto sujeitas a registo ( a matricula consiste no registo do
incio da actividade de um comerciante);
II. Depsito de documentos de cada entidade registada corresponde a uma pasta onde so
arquivados os documentos a ela atinentes

III. As publicaes legais, uma vez que passaram a ser promovidas oficiosamente pelas
conservatrias do registo comercial
Quanto realizao do registo comercial, a ideia geral a de que, neste domnio vigora o principio
da instncia, ou seja , a realizao do registo feita, no oficiosamente, mas antes a requerimento
dos prprios interessados (art. 28 do C.R.C.). Quanto competncia territorial, as Conservatrias
do Registo Comercial apenas existem no Porto, Coimbra , Lisboa e Funchal. Nas restantes zonas
essa competncia exercida pelas Conservatrias do Registo Predial.
Efeitos do registo: Pode dizer-se que o registo fundamentalmente facultativo pq o registo constitui
uma condio de eficcia/ oponibilidade a terceiros dos factos a ele sujeitos, embora sejam
perfeitamente vlidos inter partes, cfr. art. 13 e 14 do C.R.C.).
Notas importantes quanto aos efeitos do registo: em 1 lugar, h muitos casos em que a publicao
tb se tornou condio de oponibilidade a terceiros dos factos, ou seja, na maior parte dos casos, o
registo + publicao que se deve ter em conta para efeitos de oponibilidade a terceiros dos factos
sujeitos a registo. Em 2 lugar, ao registo corresponde uma presuno iuris tantum da existncia e
validade dos factos registados (art. 11 do C.R.C. = a presuno pode ser ilidida mediante prova em
contrrio).
Consequncias da falta de registo:
- A inoponibilidade a terceiros dos factos sujeitos a registo;
- Deposita o nus da prova da existncia dos factos sujeitos a registo sobre o indivduo obrigado a
proceder ao registo desse facto;
- Sanes do tipo contravencional (art. 17 do C.R.C.).
Excepo: no caso das sociedades comerciais, o registo absolutamente obrigatrio e tem eficcia
constitutiva. Aqui, o registo no apenas uma condio necessria e suficiente da aquisio da
qualidade de comerciante, mas uma condio necessria e suficiente da pp aquisio da
personalidade jurdica.
4. Responsabilidade dos bens do casal pelas dividas comerciais de um dos cnjuges
A qualidade do comerciante tem tambm importncia para efeitos de responsabilizao dos bens do
casal, sempre que o comerciante for casado. Existem 2 hipteses:
I. Dvidas comuns: so aquelas que muito embora contradas pelo cnjuge comerciante se devem
considerar da responsabilidade comum de ambos os cnjuges.

II. Dvidas prprias: so aquelas dvidas contradas pelo cnjuge comerciante que so da sua
exclusiva responsabilidade.
Dividas da responsabilidade de ambos os cnjuges contradas pelo cnjuge comerciante :
O regime do art. 1691 d) CCiv e o seu fundamento: da responsabilidade de ambos os cnjuges, a
norma fundamental a do art. 1691 n. 1 d) CCiv.
Uma dvida contrada pelo cnjuge comerciante ser comum se se preencherem trs pressupostos
fundamentais:
I. Que no vigore entre os cnjuges o regime da separao de bens. Isto evidente, pois se vigora o
regime da separao de bens o problema no se pe, porque no existem bens comuns; logo
responderiam s e imediatamente os bens prprios.
II. Que a dvida tenha sido contrada pelo cnjuge comerciante no exerccio do comrcio. Mais
adiante vamos desenvolver esta ideia.
III. Que a dvida tenha sido contrada em proveito comum do casal.
Refira-se a este propsito:
A. Quando se fala em proveito comum est a abranger-se no s um proveito de natureza
econmica, mas tambm de razes de natureza moral ou intelectual.
B. O proveito deve ser apreciado mais em razo do fim subjacente operao realizada do que
propriamente em funo do resultado efectivo que advenha dessa operao
C. Exige-se uma certa relao de proporcionalidade entre este fim da operao realizada e os
prprios meios utilizados. Esta conexo entre o fim e os meios deve aferir-se de acordo com o
critrio de 1 pessoa normal e diligente.
O art. 1695 diz quais os bens que respondem por este tipo de dvidas: primeiro os bens comuns do
casal, e na falta ou insuficincia destes, subsidiria e solidariamente os bens prprios de qualquer
dos cnjuges.
de notar que raramente se ter de facto de provar que a dvida contrada pelo cnjuge no exerccio
do seu comrcio no foi em proveito do casal, pois normal que o comrcio de um dos cnjuges
seja sempre exercido em benefcio da famlia.

Uma excepo a esta regra, ou seja, em que poder no haver proveito comum do casal, ser o
caso do comrcio exercido pelo cnjuge separado de facto -- mas, mesmo aqui, no
completamente linear que se possa dizer partida, que no h proveito comum do casal. No basta
a separao de facto em si, para que se afirme a inexistncia do proveito comum do casal, sendo
necessria o concurso de outras circunstncias. Nomeadamente, existir proveito comum se o
cnjuge continuar a contribuir com o proveito do seu comrcio para o sustento do outro cnjugue.
Mas tambm no ser certa a opinio dos autores que dizem que h sempre proveito comum do
casal mesmo nas situaes de separao de facto porque os proveitos realizados pelo cnjuge
separado de facto no exerccio do seu comrcio sero sempre susceptveis de contribuir para
aumentar a meao nos bens comuns do casal do outro cnjuge.
Crtica: certos autores vo demasiado longe porque para se aferir o proveito comum do casal no
basta a possibilidade terica e longnqua de um dos cnjuges vir a usufruir dos proveitos que adviro
do comrcio do cnjuge comerciante: preciso uma relativa proximidade (mesmo uma proximidade
temporal).
Mas, em regra, no ser fcil provar que as dvidas contradas pelo cnjuge comerciante no
exerccio do seu comrcio no so em proveito comum do casal.
Fundamento do 1691 d) CC: o fim do regime legal do 1691 d) CCiv claramente a tutela do crdito,
ou seja, o que a lei aqui visou proteger foram os interesses dos credores do cnjuge comerciante.
Isto no quer dizer que a lei no tenha tomado em considerao aos interesses do cnjuge do
devedor comerciante da famlia.
A prova disso que exige que a dvida tenha sido contrada em proveito comum do casal para que
se possa considerar da responsabilidade de ambos os cnjuges. Mas, em primeira linha quis
proteger

os

interesses

dos

credores

do

devedor

comerciante

(tutela

do

crdito).

primeira vista poderia dizer-se que o regime contido no 1691 n1 d) no traria nenhuma vantagem
em especial para os credores do devedor comerciante porque se chegaria ao mesmo resultado do
art. 1691 n1 c). Mas, h aqui uma diferena de fundo que a inverso do nus da prova que se
verifica na alnea c).
Alnea c): o credor do cnjuge que contrai a dvida que tem de provar que esta foi contrada em
proveito comum do casal, para que a dvida possa ser contrada da responsabilidade de ambos os
cnjuges e que por possam responder os bens comuns do casal.

Alnea d): ao cnjuge do devedor comerciante que cumpre provar que a dvida no foi contrada
em proveito comum do casal para poder fazer escapar, resposta por essa dvida, os bens comuns
do casal.
O exerccio do comrcio e a presuno do art. 15 CC:
Ao preceito do art. 1691 n1 d) CC acresce a do art. 15 CC que diz que a as dvidas comerciais do
cnjuge comerciante presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio. Logo, no
correspondem

um

acto

comercial

isolado

ou

uma

dvida

moral

civil.

Uma condio para a responsabilizao dos bens comuns do casal de acordo com o art. 1691 n1 d)
era de que a dvida tivesse sido contrada por qualquer um dos cnjuges no exerccio do comrcio.
O que que isto significa?
O que a lei pretende abranger so as dvidas contradas pelo cnjuge comerciante no exerccio da
sua actividade mercantil profissional, no sentido da prtica reiterada e profissional, em nome prprio,
do acto comercial. No so abrangidas aqui as dvidas correspondentes a actos comerciais isolados
ou espordicos.
Ex: um dos cnjuges compra um apartamento para revenda, para aproveitar uma oportunidade de
investimento que lhe foi sugerido por um amigo. Trata-se de 1 acto comercial objectivo, mas no lhe
faz

adquirir

qualidade

do

comerciante,

no

se

aplica

art.

1691

n1

d).

Por outro lado as dvidas aqui abrangidas so as contradas pelo cnjuge comerciante no exerccio
do seu comrcio, o que significa que nem todas as dvidas do cnjuge comerciante so
necessariamente abrangidas por este preceito mas apenas as dvidas que se integram no exerccio
profissional da sua actividade mercantil, j no, por exemplo, as suas dvidas civis.
neste mbito que entra o art. 15 CC que estabelece uma presuno que vem reforar ainda mais
a proteco do credor do devedor cnjuge comerciante.
O art. 15 visa facilitar aos credores o recurso ao 1691/1 d). De facto, se existisse apenas o 1691/1
d), o credor que quisesse responsabilizar os bens comuns do casal pela dvida contrada pelo
cnjuge comerciante teria de provar duas coisas:

I. Que a dvida seja comercial (ou seja, que advenha de um acto de comrcio objectivo ou formal)
II. E que, para alm disso, que essa dvida tenha sido contrada pelo cnjuge no exerccio
profissional do seu comrcio. Essa dvida no devia resultar de um acto espordico, mas devia
integrar-se numa actividade mercantil exercida em termos profissionais.
Ora, o art. 15 vem ajudar o credor porque presume que as dvidas comerciais contradas pelo
cnjuge comerciante foram contradas no exerccio do seu comrcio. H uma inverso do nus da
prova, o credor apenas ter de provar que a dvida contrada pelo cnjuge comercial. Dispensa
portanto o credor de provar o 2 elemento.
Deste modo, ser ao devedor ou ao cnjuge do devedor comerciante que cumprir ilidir a presuno,
ou seja, provar que a dvida, muito embora emergente de um acto de comrcio, no se integra no
exerccio profissional do comrcio --- para que consiga subtrair responsabilidade da dvida a sua
meao nos bens comuns do casal.
Isto importante face a dois tipos de dvidas:
I. Dvidas cambirias (dvidas que so tituladas por letras) e que constituem um acto de comrcio
objectivo ou formal.
Ex: A, comerciante de mveis, casado com B compra um imvel a C e, no tendo pago o preo,
subscreve a letra em favor de C. C, que o credor cambirio, para poder responsabilizar os bens
comuns do casal por esta dvida contrada por A, apenas ter de provar a existncia da letra, pois
desse modo prova que a dvida comercial. No tem de provar, para beneficiar do 1691 que essa
dvida se integrava no exerccio profissional de comrcio de A (por ex. que o imvel se destinava
revenda e no, por ex., ao uso pessoal). Ser a B que cumprir ilidir a presuno do 15 CC,
provando que a dvida, muito embora comercial porque se tratava de uma dvida cambiria, no se
integrava no exerccio do comrcio de A.
II. Dvidas provenientes da prtica de actos de comrcio subjectivos
Ex. A, comerciante de automveis, casado com B compra um automvel a C que no se destina a
revenda, mas a uso particular. O acto subjectivamente comercial. Ao credor C, bastar provar que
A comerciante, provando com isso que o acto comercial, no sendo necessrio provar que o
automvel tenha sido adquirido para revenda ( em virtude da presuno do art.15).

Ser a B que cumprir provar que o acto no se integra no contexto da actividade profissional de A
para fazer escapar a sua meao nos bens comuns, ao pagamento da dvida em questo.
Muitas vezes, de nada vale ao cnjuge do devedor comerciante ilidir a presuno do art.15,
provando que a dvida nada tem a ver com o exerccio do comrcio do seu autor porque ter de
alegar factos que demonstraro ao mesmo tempo o proveito comum do casal, o que leva a que a
dvida passe a caber nas alneas b) e c) do art. 1691 CCiv.
EX: retomando o exemplo do comerciante de mveis, vimos que ao cnjuge do devedor
comerciante que cabe provar que o mvel no se destinava a revenda, para ilidir a presuno do art.
15 CCom. Mas, para fazer isso teria de provar, por ex., que o destino do imvel era para uso
familiar. Com isso, cairia na c) do art.1691.
Assim, muitas vezes a ilao da presuno do art.15 CCom permite escapar ao dispositivo do 1691
d), mas acaba por cair noutras alneas que igualmente responsabilizam os bens comuns do casal.
Dvidas

comerciais

da

exclusiva

responsabilidade

de

um

dos

cnjuges

A moratria do 1696/1 CCiv e sua excluso na hiptese do art. 10 C.Com. Aqui, o preceito
fundamental o 1696CCiv.
Este artigo diz quais so os bens que respondem pelas dvidas que so da exclusiva
responsabilidade de um deles: os bens prprios do cnjuge devedor e subsidiariamente a sua
meao dos bens comuns.
Mas, o 1696 estabelecia neste caso que o cumprimento s exigvel depois de dissolvido,
declarado nulo ou anulado o casamento, ou depois de decretada a separao judicial de pessoas e
bens ou a simples separao judicial de bens. O 1696 CCiv estabelece uma moratria quanto
execuo da meao nos bens comuns do cnjuge devedor.
Assim, os credores apenas podem fazer-se pagar custa dos bens prprios desse cnjuge e da
respectiva meao nos bens comuns, mas com respeito desta moratria, ou seja, s aps dissolvido
o casamento ou aps a separao judicial de bens.
A razo de ser desta moratria clara: os bens comuns esto afectados s necessidades da famlia
e, por isso, s depois da dissoluo desta que faz sentido que os credores possam executar a
meao nos bens comuns, ou seja quando os bens comuns deixarem de o ser, passarem a ser bens
prprios. Excepo moratria do 1696: as dvidas provenientes de acidentes de viao, de
acidentes de trabalho e as custas judiciais.

Dvidas compreendidas no art.10 CCom:


Estabelece-se uma excepo moratria para o caso de dvidas contradas por um dos cnjuges
que sejam dvidas comerciais, mesmo quando o sejam apenas relativamente a uma das partes, ou
seja, quando o acto comercial pelo qual se contraiu essa dvida seja um acto de comrcio
meramente unilateral. Assim, so abrangidas pela excepo da moratria prevista no art. 10 CCom:
- dvidas prprias -- ou seja dvidas que sejam da exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges.
So as dvidas que caiem fora do mbito do 1691/ 1 d) -- e podem estar aqui dvidas em que o
cnjuge ilidiu o art. 15 CCom;
- dvidas provenientes de actos de comrcio unilaterais ou bilaterais, quer a unilateralidade do
comrcio se verifique do lado do credor ou do devedor.
Temos que distinguir trs hipteses diferentes:
1.

Dvidas provenientes de um acto bilateral (acto comercial puro).

Ex: A, no comerciante, compra a B, comerciante, roupas para revenda. um acto comercial


bilateral. A praticou um acto comercial objectivo (roupas para revenda) e B era comerciante (o acto
subjectivamente comercial).
2. Dvidas provenientes de acto de comrcio unilaterais (acto de comrcio mistos):
a) a comercialidade deriva do acto do devedor.
Ex.: A, casado, no comerciante, compra a B, tambm ele no comerciante, roupas para revenda.
Temos um acto praticado pelo cnjuge em que a comercialidade resulta do seu lado, j que praticou
um acto de comrcio objectivo.
b) a comercialidade deriva do lado do credor.
Ex: A, cnjuge no comerciante compra a B, comerciante, uns sapatos para dar ao filho. Temos um
acto que unilateralmente comercial, mas cuja comercialidade deriva apenas do lado do credor, ou
seja, trata-se de um acto subjectivamente comercial do lado do credor. Do lado do cnjuge devedor
um acto meramente civil.
O art. 10 C.Com. tem um alcance muito vasto, pois abrange qualquer um destes 3 tipos de actos,
mas nem sempre foi assim. Antes da reforma d 1977, o art. 10 no abrangia este terceiro tipo de
actos, ou seja, os actos praticados pelo cnjuge em que a comercialidade deriva do lado do credor.

Dizia-se que o afastamento da moratria do 1696 apenas deveria ocorrer quanto queles actos que
fossem actos comerciais bilaterais ou unilaterais, mas em que a comercialidade proviesse do lado do
cnjuge devedor.
Esta tutela deve estender-se aos credores comerciantes de dvidas particulares. Se no fosse assim
havia uma discriminao: os credores comerciantes e titulares de crditos sobre cnjuge
comerciantes poderiam afastar a moratria; mas os credores comerciantes titulares de crditos sobre
cnjuge no comerciantes teriam de ficar sujeitos moratria. Acabaria por se retirar proteco
aqueles que mais a necessitariam, porque o caso normal de credores comerciantes titulares de
crditos sobre simples particulares.
O preceito do art.10 tem sido objecto de uma interpretao restritiva, de tal modo que h um tipo de
dvidas comerciais que no esto abrangidas por esta excepo moratria: as dvidas cambirias.
So as dvidas provenientes da subscrio de um ttulo de crdito: letra ou livrana. Trata-se de um
acto objectivo regulado na LULL, sendo certo que segundo o art. 2 so considerados actos todos
aqueles regulados na lei comercial. Trata-se tambm de um acto formal: a sua relevncia jurdicocomercial reside na sua simples realizao, qualquer que seja o credor do acto ou o fim da operao
que lhe est subjacente.
Um caso tpico subscrio de uma letra de cmbio.
Ex. A, no comerciante, compra a B, no comerciante, um automvel que se destina a uso particular
do comprador e convenciona-se que o pagamento feito atravs da subscrio de uma letra.
O Assento 4/78 vem exigir a comercialidade substancial da dvida, ou seja, vem exigir que, para alm
da comercialidade formal, a operao subjacente obrigao cambiria seja ela prpria de natureza
mercantil. Na doutrina distingue-se :
- obrigao cambiria: subscrio da letra, acto sempre formalmente comercial.
- obrigao subjacente ou fundamental: no exemplo dado o contrato d compra e venda, a ap partir
do qual a obrigao ser comercial ou civil, conforme a natureza do acto de onde deriva o negcio
jurdico fundamental.
Assim, o que o assento do STJ diz que o credor da dvida cambiaria para se valer do art.10 CCom
carece d provar que a relao jurdica fundamental tambm comercial, por exemplo, que o carro
fora comprado para revenda.

Para proteger o comrcio, o regime do art. 10, h-de aplicar-se apenas s dvidas provenientes de
actos que constituam operaes economicamente mercantis. Ora, a letra cambiria usada em
relaes estranhas ao comrcio e aplicar aqui o art.10 seria trair o seu espirito. Por outro lado, o
legislador tambm protegeu os interesses da famlia, e estes s devem ceder naquilo que seja
estritamente necessrio para dar alguma proteco ao comrcio.
Quem tem o nus d provar a natureza comercial substancial da dvida?
Antes do assento, a doutrina dominante defendia que o nus cabia ao devedor ou ao seu cnjugue.
Eles que tinham que provar que a dvida no era substancialmente comercial. O credor cambirio
teria apenas provar que a dvida era formalmente comercial. O assento defendia a soluo oposta: o
credor cambirio que tem o nus da prova. Esta soluo parece ser a mais correcta:
- A comercialidade substancial da dvida um facto constitutivo do direto alegado pelo credor. De
acordo com o art. 342 CCiv, quele que invoca um direito cabe-lhe fazer a prova dos factos
constitutivos desse direito.
- Parece ser mais justo do que fazer recair o nus da prova sobre o sujeito que menos conexo tem
aos elementos em relao aos quais se pode presumir a natureza substancial da dvida. Pelo
contrrio, o credor tem acesso privilegiado aos elementos que lhe permitem fazer prova da
comercilidade substancial da dvida.
Alm disso, o assento 4/78 veio estabelecer que a exigncia da natureza comercial da obrigao
fundamental vale tanto no domnio das relaes imediatas como no domnio das relaes mediatas.
Porm, Guilherme Moreira defendia que no domnio das relaes mediatas no se devia exigir a
comercialidade substancial da dvida, com base no art. 17 LULL. o princpio da autonomia no
domnio das relaes mediatas: o direito do portador de uma letra totalmente autnomo em relao
aos anteriores portadores da letra e no pode ser afastado pelas excepes que o devedor
cambirio possa opr aos anteriores portadores. Contudo, este argumento no correcto dado que
tem em vista excepes que podem invalidar a obrigao cambiria e que no so oponveis ao
actual portador da letra. Ora, a inteno do assento excluir (?) dvidas do mbito do art.10 e no a
invalidade da obrigao cambiaria. Guilherme Moreira pensou bem, mas argumentou mal.
O Professor critica o assento por 2 razes :

1. Ignora a especificidade do art.10 CCom. Este artigo visa atribuir ao comerciante um regime mais
favorvel: protege os interesses dos comerciantes, de certa forma, em detrimento dos interesses da
famlia. Ora, a doutrina do assento parece retirar ao art.10 a sua utilidade, ao deslocar o nus da
prova para o portador da letra.
2. Faz tbua rasa do regime especfico aplicado as letras de cmbio (LULL). Este regime foi pensado
para facilitar a rpida circulao dos ttulos. Ora, a doutrina do assento acaba por retirar o valor de
garantia que vai associado s letras de cmbio e contribui, neste modo, para o desuso destes ttulos.
3. A nica maneira do portador d uma letra se proteger contra os riscos inerentes a doutrina do
assento nas relaes mediatas, fazer com q na letra figure a assinatura de ambos os cnjuges.
N.B: hoje, a moratria j no existe. O art. 1696 foi alterado desaparecendo a moratria tb
desaparece o sentido til da excepo do art.10 CCom.
IV. OS BENS JURDICO-COMERCIAIS: O ESTABELECIMENTO COMERCIAL
1-Noo e elementos
O DC no se esgota nos AC nem nos sujeitos comerciais. Ele abrange certos bens q constituem o
patrimnio dos comerciantes, entre esses bens o + importante o estabelecimento comercial. Mas,
existem outros : a propriedade individual, os valores mobilirios, etc.
1.1-o estabelecimento comercial; acepes
O estabelecimento comercial constitui uma organizao d bens corpreos, incorpreos e situaes
fctico - econmicas juridicamente relevantes, atravs das quais os comerciantes (individuais ou
colectivos) realizam a sua actividade mercantil. Muitas vezes confunde-se a empresa com o EC. Qdo
mto o EC possui um dos aspectos possveis do conceito de empresa : no h uma noo d empresa,
no h uma noo universal.
Mas, h 3 grandes aspectos para o conceito d empresa :
1. acepo subjectiva: a empresa aparece concebida como uma nova entidade, um novo sujeito
de direitos. Ao lado das pessoas singulares e colectivas que so titulares ou exploradores da
empresa, a prpria empresa surge como uma entidade autnoma, dotada de personalidade
jurdica prpria, distinta dos seus titulares. Esta ideia tem vindo a estabelecer-se no direito
positivo: o direito da falncia considera como destinatrio daquelas normas a empresa.

O CSC ao lado da empresa fala das empresas pluriassociatrias, isto , exploradas por um conjunto
de sociedades comerciais. Esta figura, no sendo sujeito de direitos, tem efeitos jurdicos prprios. A
lei protege o grupo, j que fala em responsabilidade de grupo.
2. Acepo objectiva: a empresa um objecto de direitos e no um sujeito de direitos. Encara a
empresa de uma perspectiva objectivista e patrimonial; a empresa uma organizao mercantil do
comerciante: o conjunto de pessoas e bens de que o comerciante titular, com vista ao exerccio da
sua actividade mercantil. esta a acepo que corresponde noo de Estabelecimento Comercial
no nosso direito (organizao comercial do comerciante), conjunto de elementos atravs dos quais o
comerciante leva a cabo uma actividade mercantil.
3. Acepo funcional: a expresso empresa designar a prpria actividade econmica desenvolvida
pelo empresrio para a realizao do fim da produo ou intermediao de bens. Foi nesse sentido
que o legislador fixou alguns pontos da acepo de empresa: art. 118/3 CPI, art. 89 k Cdigo
Notariado, etc.
2-Elementos do EC:
2.1-Bens:
H dois grandes grupos de elementos do Estabelecimento Comercial:
1. Bens corpreos:
a) Imveis: todos os prdios que esto afectos explorao do Estabelecimento Comercial. No
relevante a que ttulo o empresrio utiliza esses prdios (proprietrio ou arrendatrio).
b) Mveis: conjunto de mquinas ou equipamentos afectos explorao do estabelecimento
comercial. Assim como as mercadorias e matrias primas (bens destinados produo ou venda) e
ainda o dinheiro.
2. Bens incorpreos: dtos, obrigaes e outros elementos.
a) Direitos: so os mais importantes (situao jurdica activa de que titular o estabelecimento
comercial).
cabea destes direitos surge o
- direito de arrendamento. um direito fundamental porque assegura a estabilidade da explorao
do Estabelecimento Comercial. Por isso, a lei estabelece um regime jurdico especial para os casos
de arrendamento de imveis destinados ao exerccio de uma actividade comercial ou industrial (art.
110 a 116 RAU).
3 aspectos deste regime especial :

1. Ao passo que nos casos normais o direito de arrendamento caduca com a morte do arrendatrio,
no caso do prdio arrendado estar afecto explorao de um Estabelecimento Comercial, o
arrendamento no caduca em caso de morte da pessoa fsica que era titular do Estabelecimento
Comercial (112 RAU), nem caduca com a dissoluo da sociedade.
2. Se o arrendamento cessar por qualquer motivo de caducidade ou por denncia do senhorio, o
arrendatrio tem direito a uma indemnizao e tambm a uma compensao pecuniria sempre que
o prdio arrendado haja sido aumentado no seu valor locativo devido ao facto de ali ter sido
explorado um Estabelecimento Comercial com um valor mximo de 10 vezes o valor da renda anual
(113,2 RAU). A denncia do senhorio uma situao excepcional (68 RAU).
3. Ao contrrio do que acontece nos arrendamentos em geral, em que o arrendatrio apenas pode
ceder a sua posio jurdica contratual com autorizao do senhorio, nos arrendamentos para
comrcio e indstria o arrendatrio pode transmitir livremente a sua posio sem autorizao do
senhorio, sempre que pretenda negociar a transmisso do Estabelecimento Comercial trespasse
(115

RAU).

Razo:

tutela

do

Estabelecimento

Comercial

enquanto

unidade

objectiva.

Ao lado do dto de arrendamento, h ainda outros direitos:


Direitos de crdito podem resultar de vendas, emprstimos, da celebrao de contratos
especificamente mercantis ( agncia, locao mercantil) .
Dtos

de

propriedade

industrial

direitos

sobre

marcas,

patentes,

modelos.

Clientela: conjunto de relaes jurdicas e fcticas com as pessoas que adquirem os bens ou
servios do Estabelecimento Comercial; constituem um elemento essencial do Estabelecimento
Comercial, pois sem ela o Estabelecimento Comercial no pode escoar os seus bens ou servios.
Caractersticas da clientela:
- deve ser comercial;
- deve ser individualizada (no o ser se o Estabelecimento Comercial estiver integrado num
complexo mais vasto ou se o Estabelecimento Comercial fizer revenda de produtos de uma dada
marca);
- deve ser actual (no virtual).

Entre ns tem-se negado que a clientela possa ser objecto de direitos. A clientela no algo que
possa ser propriamente de algum. Sobre a clientela existem meras expectativas jurdicas. Mas
existem algumas indicaes contratuais e legais que podem levar a pensar o contrrio, ou seja, que
a clientela possa ser objecto autnomo de direitos.
Existem casos de direitos convencionais (contratuais) de clientela, por exemplo, se o
Estabelecimento Comercial possui contratos de exclusividade ou qualquer tipo de relaes
contratuais duradouras ex: fornecimento. Aqui h um direito convencional ex: casos de trespasse
do Estabelecimento Comercial e da cesso da explorao do Estabelecimento Comercial.
Existindo um destes negcios sobre o Estabelecimento Comercial, tende a existir uma clusula
contratual implcita nesses contratos, consagradora de uma obrigao de no concorrncia a cargo
do trespassante ou do cedente do Estabelecimento Comercial.
Este obriga-se a no desenvolver uma actividade econmica semelhante do Estabelecimento
Comercial trespassado ou cedido, de forma a no prejudicar os interesses do novo titular do
Estabelecimento Comercial. Mesmo quando as partes no providenciaram uma clusula nesse
sentido, essa existe implicitamente. Existem tambm normas legais que protegem especificamente a
clientela ex: art.118 III CPI, 212 e ss. CPI proteco da integridade da clientela duma empresa
relativamente aos actos de concorrncia desleal.
O art. 33 do DL do contrato de agncia preconiza que o agente tem direito a receber da agncia
uma indemnizao em virtude da clientela que haja perdido.
B) Obrigaes: em principio, esto abrangidas pelo Estabelecimento Comercial as obrigaes, quer
do titular do Estabelecimento Comercial, quer as respeitantes prpria explorao do
Estabelecimento

Comercial

em

si

(dvidas

aos

fornecedores,

ao

fisco,

aos

bancos).

No nosso direito, muito duvidoso que os elementos jurdicos passivos devam ser considerados
como elementos do prprio Estabelecimento Comercial porque as obrigaes no se transmitem
com o trespasse do Estabelecimento Comercial, salvo se as partes o acordarem (mbito
convenconal).
C) Outros elementos incorpreos: o EC engloba ainda licenas ou autorizaes administrativas q
surgem para o benefcio de numerosas actividades comerciais. Estas licenas, em princpio,
revestem uma natureza pessoal e no devem ser objecto de negociao (no so transmissveis).
Na prtica, a Administrao tende a reconhecer automaticamente as pessoas que pedem estas
licenas, da que passem a ter um valor autnomo.

2.2 Pessoas
2.3. Capacidade de realizao do lucro (aviamento)
O valor de um Estabelecimento Comercial, enquanto conjunto de bens e pessoas, no igual
mera

soma

do

valor

desses

bens

pessoas

(soma

dos

valores

individuais).

Por isso que, quando um Estabelecimento Comercial objecto de uma venda ou de outro contrato
que o visa como um todo, ex. trespasse, o valor do Estabelecimento Comercial ultrapassa em muito
o valor da mera soma contabilistica dos elementos que o compem. Esta mais-valia resulta da
organizao particular dada a esses componentes.
A cada mais-valia econmico-funcional (eficincia lucrativa do EC como um todo) d-se o nome de
aviamento ou goodwill.
No bem um elemento, uma qualidade do EC.
O aviamento no se pode confundir com um conjunto de relaes fctico-econmicas que, quanto
muito, constituem meros indcios da sua existncia. Ex. o aviamento diferente das relaes do
Estabelecimento Comercial com os seus credores; tambm diferente das relaes do
Estabelecimento Comercial com a sua clientela.
2-Natureza jurdica
Este problema consiste em como traduzir na linguagem jurdica esta actividade econmica (4
teorias):
1. Teoria do sujeito de direito: defende q o Estabelecimento Comercial constitui um novo sujeito de
direitos, uma nova pessoa jurdica. O Estabelecimento Comercial deveria ser dotado de uma
personalidade jurdica prpria e distinta, surgindo ao lado do comerciante individual (pessoa fsica ou
singular) ou da pessoa colectiva titular do Estabelecimento Comercial.
Crtica: uma das consequncias da atribuio da personalidade jurdica a existncia de um
patrimnio autnomo. Se o Estabelecimento Comercial fosse uma pessoa juridicamente distinta do
seu titular, ento os bens afectos ao Estabelecimento Comercial deviam responder apenas pelas
respectivas dvidas. Mas, no isso que acontece: os credores civis (pessoais) do empresrio
podem agredir todos os bens desse indivduo, no s os que esto afectos actividade comercial
mas tambm os que no esto afectos.
Ex. se A compra a B uma casa, B pode-se fazer pagar quer pelos bens pessoais do A quer pelos
seus bens afectos ao Estabelecimento Comercial.

Por outro lado, uma das consequncias da atribuio de personalidade jurdica tambm a
existncia de uma autonomia organizacional. Ora, o seu titular pode livremente, a qualquer
momento, liquidar ou vender o Estabelecimento Comercial. Logo, o Estabelecimento Comercial no
um sujeito de direitos. S pode ser, quando muito, objecto de dtos.
2. Teoria do patrimnio autnomo: o EC seria um patrimnio autnomo ou separado (um patrimnio
de afectao). Uma pessoa fsica, em princpio, s tem um patrimnio. Mas, em certos casos, a lei
permite que na titularidade da mesma pessoa exista ao lado de seu patrimnio geral, uma ou vrias
massas patrimoniais especficas, sujeitas a um regime especial.
A figura do patrimnio autnomo visa traduzir a existncia de massas patrimoniais que, no
possuindo personalidade jurdica prpria, possuem, no entanto, uma individualidade jurdico-passiva
em virtude dos fins particulares para que forem criadas.
Ex: o Estabelecimento Comercial uma massa de bens porque est afecta a um fim particular, s
responde pelas dvidas dessa mesma massa, e s na medida do patrimnio afecto.
Ex: de patrimnios autnomos: massa falida (s para pagar aos credores do falido); herana; divisa;
patrimnio de Pessoa Colectiva dissolvida mas ainda no liquidada.
Esta teoria foi tambm sustentada por autores italianos que se baseavam numa norma segundo a
qual, em caso de trespasse ou em caso de cessao da explorao do Estabelecimento Comercial,
as dvidas contradas na explorao do Estabelecimento Comercial transmitir-se-iam para o
adquirente desse Estabelecimento Comercial. Passaria, assim, a haver dois devedores.
Crtica: A regra geral aplicvel no Direito Comercial Portugus o princpio da indivisibilidade ou
unidade do patrimnio dos particulares, logo tb dos comerciantes art. 601 CCiv. Esse princpio tem
algumas excepes, mas entre elas no se encontra o Estabelecimento Comercial. Para que o
Estabelecimento Comercial fosse um patrimnio autnomo era necessrio que os bens patrimoniais
afectos sua explorao respondessem apenas pelas respectivas dvidas (o que no acontece, pois
os bens afectos ao Estabelecimento Comercial respondem quer pelas dvidas comerciais quer pela
dvidas civis), e que pelas dvidas contradas por esse Estabelecimento Comercial respondessem
apenas os bens do Estabelecimento Comercial (o que tambm no se verifica, pois os credores
podem fazer-se pagar indistintamente por qualquer tipo de bem do titular do Estabelecimento
Comercial. O Estabelecimento Comercial apenas um tipo desses bens.

O titular do Estabelecimento Comercial goza de um direito de disposio absoluta dos bens afectos
ao Estabelecimento Comercial. Alm disso, no direito portugus tambm no existe uma norma
semelhante do direito italiano.
Entre ns, em caso de trespasse, por ex., o passivo do Estabelecimento Comercial no se transmite
automaticamente para o adquirente do Estabelecimento Comercial. As dvidas do trespassante
permanecem na respectiva titularidade e s se transmitem para o adquirente se os credores dessas
dvidas nisso consentirem: arts. 858ss e 595 CCiv.
Se fosse um patrimnio autnomo, no era preciso o consentimento do credor. Por essas dvidas
respondem solidariamente o alienante e o adquirente.
Mas existe no nosso direito uma situao em que o legislador se aproximou deste modelo (o
Estabelecimento Comercial aparece com as caractersticas de um patrimnio autnomo): caso do
EIRL
um Estabelecimento Comercial que funciona como um patrimnio autnomo. Por fora dos arts.
10 e 11, estabeleceu-se que os bens afectos explorao desse EIRL respondem apenas pelas
dvidas do EIRL. O legislador quis dar aos empresrios em nome individual o benefcio da
responsabilidade limitada: est a salvo da agresso pelos credores, do seu patrimnio pessoal. Mas,
conjugando o 10 e 11 com os 23 e 25 vemos que os primeiros artigos sofrem algumas
excepes.
3. Teoria da Universalidade: B. Magalhes, Brito Correia.
O Estabelecimento Comercial deveria ser concebido como uma universalidade, como um complexo
de coisas jurdicas pertencentes a um mesmo sujeito, tendentes a um mesmo fim que a ordem
jurdica reconhece e trata como uma coisa jurdica una ex: um rebanho. As universalidades so,
para o nosso direito civil, coisas mveis ainda que os elementos que integram esse complexo
possam ser imveis. O Estabelecimento Comercial constitui, de facto, um aglomerado de coisas que
possuem um fim econmico comum.
Depois, houve 2 verses festa teoria:
esta universalidade era apenas a soma das vrias coisas que a compem.- Para uns era uma
universalidade atomstica

- essa universalidade podePara outros era uma universalidade unitria ser tratada pela ordem
jurdica como tendo uma existncia separada, autnoma. Logo, eu posso constituir relaes jurdicas
sobre essa coisa unitria.
4- Teoria do bem imaterial: Orlando de Carvalho.
Afirma que o Estabelecimento Comercial uma coisa unitria de natureza imaterial. Esta concepo
parte da ideia do Estabelecimento Comercial como organizao: o que caracteriza o
Estabelecimento Comercial no so os vrios bens (corpreos, incorpreos) que o integram ou as
vrias pessoas que a trabalham, mas sim uma certa organizao apta a criar lucro. esta
organizao que constitui o cerne decisivo do Estabelecimento Comercial, que tem um valor
imaterial e autnomo em relao aos elementos que compem o substracto da organizao.

Argumentos: podem existir EC que, embora no tendo quase nenhuns bens materiais, tenham uma
finalidade de lucro ex: Agncias de mediao, etc.
Inversamente, o Estabelecimento Comercial no pode existir sem uma organizao, o que prova que
o Estabelecimento Comercial encontra o seu cerne distintivo na ideia de organizao. O valor do
Estabelecimento Comercial determina-se sobretudo pela sua capacidade de aviamento da sua
capacidade

organizativa.

3-Posio adoptada no Dto Positivo:


Parece que a verdade estar com as 2 ltimas teorias. O Estabelecimento Comercial constitui uma
unidade jurdica objectiva, no sentido em que representa algo mais e algo diferente das coisas que o
constituem e a forma como o Direito reconhece o valor autnomo desse Estabelecimento Comercial
deve constituir-se como objecto unitrio e autnomo da RJ e no como sujeito de direitos.

H 3 situaes fundamentais em que o legislador portugus reconheceu o EC como unidade jurdica


objectiva:
I. trespasse,
II. cesso de explorao,
III. instituto da concorrncia desleal

Trespasse: Art.115 do RAU. todo e qualquer negcio jurdico pelo qual se realiza a transferncia
definitiva e por acto inter vivos da titularidade de um Estabelecimento Comercial. Pode consistir
numa venda, doao, realizao de uma entrada para uma sociedade, troca, dao em
cumprimento, etc.
Exclui-se da caracterizao do trespasse os negcios jurdicos que importem a transmisso
temporria do Estabelecimento Comercial (o que no acontece na cesso de explorao do EC).
Tambm no prevista a transmisso mortis causa. Finalmente, a natureza onerosa ou gratuita no
relevante.
O trespasse deve ser celebrado por documento particular: 115 do RAU (DL 64-A/2000) e 89K do
Cdigo do Notariado. O trespasse consiste na transmite-se a fruio datransferncia global e
unitria do EC unidade organizativa apta a dar o lucro e no os vrios bens (= elementos que
compem o Estabelecimento Comercial).
Em caso de trespasse, o trespassante arrendatrio deve transmitir o Estabelecimento Comercial
como um todo. Logo, tambm poder faz-lo sem o consentimento do senhorio, ainda que este
tenha um direito de preferncia sobre a transferncia onerosa (vd. 116 RAU).
Esta excepo s regras gerais visa acautelar que aquilo que transmitido seja a fruio de uma
unidade organizatria, dotada de uma actividade lucrativa.
Para que haja trespasse preciso que aquilo que se transmite seja um todo organizacional, dotado
de uma autonomia prpria.
A lei diz que no h trespasse nos casos do 115/2 a) e b) RAU porque nestes casos no
transmitido o conjunto de elementos que constituem o EC ou porque lhes seja dado outro destino.
O 37/2 LCT considera que, no caso de qualquer acto que envolva a transferncia da empresa, h
estas 2uma transmisso da posio contratual da entidade patronal situaes so reflexo da viso
unitria.
Existe uma obrigao por parte dos trespassantes de no exercerem uma actividade comercial
idntica que desenvolvia o Estabelecimento Comercial transmitido, actividade essa que, pela sua
proximidade espacial e temporal com o Estabelecimento Comercial transmitido, possa prejudicar a
fruio da sua clientela. Trata-se de uma clusula contratual que consagra a obrigao de no
concorrncia ou obrigao de garantia (esta clusula vale mesmo no silncio da lei).
H quem entenda que o vendedor deve permitir a fruio completa da coisa vendida ao comprador
(vd.

913

CCiv)

tambm

nos

casos

de

transmisso

do

Estabelecimento

Comercial.

A violao desta obrigao de garantia acarreta responsabilidade civil contratual e mesmo uma
sano pecuniria compulsria. H sempre lugar apreciao da proximidade espacial e temporal
das actividades concorrentes, tendo em conta os elementos temporais e espaciais.

O art.115/2 prev uma situao de falso trespasse e visa acautelar o uso desta figura por aqueles
que pretendem fugir s regras gerais que exigem a autorizao do senhorio para ceder o
arrendamento de um imvel.
No entanto, no podemos aplicar letra os dois pontos do 115/2, temos que fazer uma
interpretao restritiva:
IV. na alnea b) exige-se o conluio das partes (no sentido de mudana do ramo);
V. na alnea a) no se pode dizer que para haver trespasse tem que se transmitir todos os objectos
singulares do Estabelecimento Comercial, mas apenas o ncleo essencial desses bens.
Com
Ao

trespasse

transmitirem-se

os

tambm
direitos,

se

tambm

transmitem
se

as

transmitem

respectivas

as

obrigaes

dvidas?

(o

passivo)?

No, os elementos passivos no se transmitem com o trespasse. Para que assim seja necessrio
o

consentimento

Cesso

de

dos

credores

explorao

do

do

contraente
EC:

trespassante

locao

do

595ss

Estabelecimento

825

CCiv.

Comercial.

Consiste num negcio jurdico atravs do qual o titular de um Estabelecimento Comercial transmite a
outrem,

ttulo

oneroso

temporrio,

fruio

desse

Estabelecimento

Comercial.

O transmitente dessa fruio ou gozo continua a ser titular desse Estabelecimento Comercial
(cedente

ou

locador)

seu

parceiro

cessionrio

ou

locatrio.

C.Abreu: no se deve referir este negcio jurdico como cesso de explorao


1022 CCivmas sim a locao do EC
A transmisso do Estabelecimento Comercial deve ser sempre temporria. Se for definitiva estamos
na figura do trespasse.
No caso da cesso sempre um negcio jurdico oneroso.
A forma exigida para a cesso o documento particular 111 RAU (DL 64-A/2000).
O cessionrio poder usufruir dos lucros mas, como contrapartida, ter sempre que pagar ao
cedente.
A lei estabelece no 111/1 que o contrato de cesso comercial no havido como arrendamento.
Logo, uma das consequncias importantes a no aplicao do 68/1 do RAU, segundo o qual o
arrendatrio pode impedir a renovao automtica do contrato.

S haver cesso, se essa cesso do Estabelecimento Comercial for como um todo, for cedida na
globalidade dos seus elementos e no seja para exercer um outro tipo de ramo. Pretende-se
prevenir as falsas cesses de explorao. Haver arrendamento se apenas se puser disposio
do locatrio as quatro paredes. J no haver cesso de explorao se o imvel no for cedido
juntamente

com

os

materiais

bens

indispensveis

ao

arranque

do

EC.

O arrendamento sempre celebrado por perodos de 1 ano e automaticamente renovvel; o


arrendatrio

que

pode

renunciar

contrato

no

senhorio:

68

RAU

A cesso de explorao temporria. No faz sentido pedir a autorizao ao senhorio. A lei que
permite a transmisso definitiva sem autorizao, tambm permite a ou seja, a lei que permite o
mais tbtransmisso temporria sem ela permite o menos argumento por maioria de razo
(interpretao enunciativa).
O art.111/2 manda aplicar o 115/2 RAU.
Tambm 1031 b) e 1037/1 C.Civil: oexiste a obrigao de no concorrncia locador no pode
praticar actos que impeam ou diminuam o gozo da coisa pelo locatrio durante todo o contrato.
No h limites temporais, h limites espaciais.
Concorrncia desleal:
um instituto que visa proteger os comerciantes contra os actos desleais dos seus concorrentes.
Vigora o princpio da liberdade de concorrncia entre os comerciantes, mas com limites: quem
exerce a sua actividade comercial de forma desleal actua abusivamente, estando sujeito a sanes
penais e civis.~
delitos contra a propriedade industrial.No Direito Portugus os actos de concorrncia desleal
esto regulados no CPI (212ss)
O 212 uma clusula geral em que cabem outros actos que no so violadores dos direitos a
previstos. Ex: A, comerciante, morre e deixa dois filhos (B e C).
Em partilhas, o Estabelecimento Comercial coube a B. Posteriormente, C decidiu abrir na mesma
cidade um Estabelecimento Comercial, com nome diferente, mas anunciando que o outro
Estabelecimento Comercial havia mudado de lugar. um acto de concorrncia desleal, sempre que
esteja a violar o 212 CPI. C incorre em responsabilidade civil e penal.
art. 483 CCiv h violao de um direito de(responsabilidade civil extracontratual) outrem ou de
um interesse juridicamente protegido (= interesse do comerciante na conservao da capacidade
lucrativa do Estabelecimento Comercial de que titular).

O instituto da concorrncia desleal visa proteger o Estabelecimento Comercial como um todo, na sua
globalidade, enquanto organizao comercial apta a dar lucro.
A

tutela

do

Estabelecimento

Comercial

realiza-se

em

dois

planos:

I. atravs de normas que visam proteger, na sua individualidade especfica, os elementos que
integram o Estabelecimento Comercial (objectos individuais);
II. atravs de normas que protejam o Estabelecimento Comercial em si mesmo, e que funcionem
como tutela geral ou complementar das anteriores normas.
Ver tb art.260 CPI.
objecto de dtos reaisEC
O nosso dto concebe o Estabelecimento Comercial como objecto de direitos. Mas objecto de que
direitos? Direito de propriedade, direitos de crdito.
Qt aos dtos reais:
A doutrina divide-se
Antunes Varela defende que no:- o 1302 CCiv no inclui o Estabelecimento Comercial.
- o direito de propriedade s pode incidir sobre coisas corpreas.
a

maioria

da

doutrina

(O.Carvalho,

F.Correia)

defende

que

sim.

- o Estabelecimento Comercial, enquanto tal, pode ser objecto de direitos reais menores.
Trata-se da melhor opinio, pois o prprio Cdigo Civil que admite o direito dtos de autor, dto
dede propriedade sobre coisas imateriais propriedade industrial: 1303 CCiv.
H tambm a possibilidade de um Estabelecimento Comercial ser objecto de um direito de usufruto
(opinio pacfica na doutrina). A posio jurdico-real de um usufruturio sobre um Estabelecimento
Comercial tambm vem definida por essa concepo unitria de Estabelecimento Comercial. O
usufruturio deve assegurar a continuidade do Esumtabelecimento Comercial e a sua manuteno
como todo, como uma unidade. Ser essa unidade que o usufruturio dever devolver quando cesse
o usufruto.
Mas, o usufruturio est impedido de tomar atitudes de gesto que possam trazer perigo
capacidade lucrativa do Estabelecimento Comercial. Tambm no pode fechar nem liquidar o
Estabelecimento Comercial.
Possibilidade de o Estabelecimento Comercial ser objecto de aco de reivindicao da propriedade,
da posse e de aco de reivindicao da posse.

porque se concebe o Estabelecimento Comercial como um todo que se permite uma aco de
reivindicao da propriedade ou aco possessria, caso contrrio, seriam necessrias tantas
aces quantos os elementos que constituem o Estabelecimento Comercial.
4. EIRL (estabelecimento individual de resposabilidade limitada) DL 248/86, de 25 de Agosto
O regra geral que consagra o princpio da indivisibilidade doart. 601 patrimnio comercial. Cada
comerciante apenas pode ter um nico patrimnio que responde por todas as dvidas.
Excepo: o EIRL
uma figura jurdica (= massa de bens que tm individualidade jurdica, em homenagem aos
particulares fins econmicos respectivos). Esta figura tem subjacente uma velha aspirao dos
comerciantes, que a limitao da sua responsabilidade, porque a prpria lei limita j a
responsabilidade dos comerciantes em nome colectivo.
Razes:
I. invocam a natureza do comrcio;
II. invocam o regime de responsabilidade dos bens do casal pelas dvidas do comerciante;
III. a limitao da responsabilidade no implica necessariamente um prejuzo para os credores
porque, embora a estes fosse impossvel fazerem-se pagar custa dos bens pessoais do
comerciante, sempre podero fazer-se pagar com preferncia, dos bens afectos explorao
comercial, em relao aos credores civis.
Mas isto no bem assim, porque o comerciante pode fazer transferncias dos seus bens
comerciais para o seu patrimnio pessoal, conforme lhe aprouver e vice-versa.
O comerciante de um EIRL tem dificuldade em recorrer ao crdito. Mesmo que se negue a
responsabilidade limitada ao comerciante, a prtica tem engendrado outros expedientes que
conduzem ao mesmo resultado Sociedades fictcias.
Assim, afigura-se melhor permitir aos comerciantes a possibilidade do Estabelecimento Comercial
em nome individual e com responsabilidade limitada para no se correr o risco de proliferarem as
sociedades fictcias.
-Modelos

fundamentais

de

construo

jurdica

desta

limitao

de

responsabilidade

I. Modelo de carcter jurdico-societrio (modelo alemo)


O legislador alemo obteve esta limitao de responsabilidade atravs da permisso da criao de
sociedades comerciais unipessoais (sociedade de responsabilidade limitada com base unipessoal
SA ou sociedade por quotas com um nico scio)
II. Modelo de carcter jurdico-privatstico (modelo francs)

Renunciou-se criao de uma nova pessoa jurdica (1 novo titular de dtos) e recorreu-se figura
do patrimnio autnomo ou de afectao.
Para obter aquela limitao bastaria criar, ao lado do patrimnio geral do comerciante, uma massa
patrimonial especfica exclusivamente afecta actividade comercial do comerciante (cf. EIRL).
Foi este o caminho que o legislador portugus seguiu nos arts.10 e 11 do DL EIRL consagra-se
uma autonomia patrimonial perfeita.
O legislador no seguiu o caminho da constituio de uma sociedade unipessoal porque a doutrina
deu sempre por adquirido que a sociedade tem um paradigma contratualista. Como um contrato
exige sempre duas pessoas, uma sociedade constituda por uma pessoa algo inconcebvel.
Constituio do EIRL
Sujeitos: um EIRL apenas pode ser constitudo por uma pessoa fsica ou singular. Essa pessoa pode
j ser comerciante ou no. No sendo, com a constituio do EIRL, o seu titular passa a ser
comerciante, com os dtos e obrigaes inerentes a essa qualidade: (art.1). O EIRL no sujeito de
direitos, no tem personalidade jurdica. apenas objecto de direitos. O sujeito de dtos o
comerciante.
O comerciante s pode ser titular de um nico EIRL, caso contrrio a aquisio ser nula, se uma
pessoa adquiriu o EIRL por acto inter vivos. H uma obrigatoriedade de alienao se ele lhe chegar
s mos mortis causa. Est vedada a possibilidade de uma pessoa colectiva ser titular de mais de
um EIRL.
Forma: o EIRL deve ser constitudo por documento particular, salvo se forem efectudas entrdas em
bens para os quais a lei exija escritura pblica (deve ter as menes previstas no art.2 do DL). As
alteraes tambem esto sujeitas a registo
Registo: a lei no atribui eficcia constitutiva ao registo do EIRL. Aplicam-se as regras gerais
(eficcia declarativa). Aqui, o registo constitui condio de oponibilidade face a terceiros, embora os
actos sejam vlidos inter partes (vd. arts. 5 e 6).
Capital: de 5 000 , dos quais 2/3 tm de ser em numerrio. O capital deve estar totalmente
liberado no momento da constituio do EIRL.

Intangibilidade do capital do EIRL em que momento possvel a distribuio dos lucros ou


quantias provenientes da actividade do EIRL? Temos que distinguir:
I.

lucros lquidos do exerccio: admissvel a sua desafectao do EIRL, qualquer que seja o
destino a dar a esses lucros. Se as quantias desafectadas excederem o valor dos lucros
lquidos, o titular tem a obrigao de as restituir. Quanto a esse excesso, tem a
responsabilidade ilimitada (14/2).

II. Todas as restantes quantias: como no so lucros lquidos, d a ideia absurda de que, no
14/1, apenas se probe tais desafectaes caso o destino a dar a essas quantias seja estranho
ao EIRL. Logo, a contrario parece possvel, se se destinar ao fim do EIRL.
II.

Funcioamento do EIRL

Cabe exclusivamente ao respectivo titular:

Art.8-administrao do EIRL
pode ser gratuita/onerosa
Sendo onerosa, a remunerao nunca pode ser superior ao equivalente a 3 salrios mnimos
nacionais. Se assim no fosse, estaria aberta uma via legal para transferir do patrimnio do EIRL
para o patrimnio pessoal, sem que a lei o pudesse impedir.
Publicidade do EIRL tem que elaborar um balano (oramento) anual sujeito a parecer do revisor
oficial

de

contas.

A violao

desta

formalidade

implica

implica

resp.

contravencional.

Pode haverApreciao crtica do regime legal dvidas, se existe coordenao entre o legislador
do EIRL e o legislador do CSC. As duas figuras, EIRL e sociedades individuais de

limitar

aresponsabilidade limitada, visam atingir a mesma finalidade responsabilidade para o comerciante


em nome individual.
A justificao fundamental para basear a construo do EIRL na figura do patrimnio autnomo,
assenta no paradigma contratualista que fazia com que a sociedade unipessoal fosse algo de
inconcebvel. Isto desapareceu porque, em quase todos os pases da Europa, a sociedade
unipessoal uma realidade jurdica admissvel. O prprio legislador portugus reconhece a
legitimidade dele (488 CSC).
EIRL / Estabelecimento Comercial

O EIRL no constitui necessariamente um Estabelecimento Comercial por duas razes:


I.

A natureza jurdica do Estabelecimento Comercial a de uma universalidade (coisa


incorprea),

enquanto

que

do

EIRL

de

um

patrimnio

autnomo.

II. O EIRL no implica necessariamente a existncia de um Estabelecimento Comercial e


implica necessariamente a existncia de apenas um Estabelecimento Comercial.
No momento da constituio do EIRL no existe ainda, normalmente, um conjunto de base
de situaes factcias econmicas aptas a gerar lucro (Estabelecimento Comercial).
EIRL / Autonomia patrimonial
Na generalidade das legislaes atribui-se uma autonomia patrimonial imperfeita ao EIRL, ou seja, o
patrimnio geral do comerciante no responde pelas dvidas do EIRL, muito embora o patrimnio do
EIRL possa responder no s pelas dvidas do EIRL, mas tambm pelas dvidas pessoais do titular.
Mas, h preferncia dos credores do EIRL em relao aos outros.
No

direito

portugus,

ideia

que

temos

uma

autonomia

patrimonial

perfeita:

pelas dvidas do EIRL respondem apenas os bens do EIRL (e no os bens pessoais).Art.11


Art.10 o patrimnio do EIRL est exclusivamente afecto ao pagamento das dvidas do EIRL (e
no das dvidas pessoais do seu titular).
Isto no est correcto. Tal autonomia patrimonial perfeita, a ser consagrada, no admissvel.
Mesmo nas sociedades comerciais de responsabilidade limitada (S.A. e sociedades por quotas) o
scio no beneficia de uma autonomia patrimonial perfeita. Mesmo nas S.A. o scio responde s at
ao valor da sua entrada. Os arts. 10 e 11 estabelecem excepes, de tal modo que no se pode
falar de uma autonomia patrimonial perfeita.
o

patrimnio

responde

apenas

pelas

dvidas

desse

mm

patrimnio.Art.10

sem permite que se penhore o patrimnioprejuzo do disposto no art. 22 do EIRL, por dvidas
alheias respectiva explorao, sempre que os credores civis do titular do EIRL provem a
insuficincia dos bens no patrimnio comum desse comerciante devedor.
Opinio: o que o mesmo que dizer que no h autonomia patrimonial, porque isto fcil de provar.
Os credores s podem penhorar o patrimnio do EIRL como um todo.
esto tambm previstas excepes nos n 2 e 3 do art.11:Art.11
Art.11/2 sempre que o comerciante seja declarado falido e se verifique que na administrao do
EIRL no foram observados os princpios de uma gesto criteriosa.

Ex. apurar a transferncia de bens do patrimnio para o patrimnio pessoal, entende-se que deve
ser recusado o benefcio da responsabilidade limitada. H duas massas patrimoniais distintas e
sempre que a autonomia dessas massas no seja respeitada, a lei retira o benefcio da
responsabilidade. limitada. Pode-se perguntar se ser correcta a limitao do benefcio da
responsabilidade limitada nos casos em que existe falncia.
Ora, admite-se que os titulares possam desviar bens do patrimnio do EIRL para o seu patrimnio
pessoal. O que no se admite que essa operao conduza situao de falncia.

Questo: Ser que o legislador no deveria ser mais rigoroso / preventivo?


Na prtica isto permite que se operem transferncias, o que obriga a que o titular do EC cuide que o
passivo no seja superior ao activo, o que acaba por conduzir a manobras contabilsticas. Estas,
sim, retiram garantias aos credores e podem levar falncia. Da que a lei devia ser mais rigorosa
com vista a prevenir o risco de falncia.
mbito

mnimo,

natural

convencional

no

trespasse

do

Estabelecimento

Comercial

Mnimo: conjunto de elementos indispensveis para que se possa falar na transmisso do


Estabelecimento Comercial. So as bases essenciais e necessrias para identificar a empresa que
foi objecto do negcio jurdico. Se for desrespeitado, no h trespasse mas apenas transmisso de
bens singulares. Mas, no possvel ver a priori qual o mbito mnimo do Estabelecimento
Comercial. Tem que se ver em cada caso concreto. Isto j resultava da ideia restritiva do (art. 115/2
a). O mbito mnimo aquele que tem sempre que existir.
Natural: Nos casos de um negcio jurdico sobre o estabelecimento no indicar quais os elementos
que concretamente se incluem na transmisso (no silncio do negcio jurdico), coloca-se a questo
de saber quais so os elementos que se transferem so os que fazem parte do mbito natural (no
caso de silncio das partes).
Ex: sinais distintivos do prprio Estabelecimento Comercial: nome, insgnia, logotipo, marca... Pelo
menos o nome e a insgnia tm que integrar um certo numero de transmisses. Para alm destes,
tambm se inclui todos os elementos necessrios para o desencadeamento da actividade comercial
do Estabelecimento Comercial. Ex: mercadorias, mquinas, mobilirio, matrias primas...
bens imveis?

Quando o Estabelecimento Comercial funciona em imvel que propriedade do seu titular, no


silncio das partes, h ou no transmisso do direito de propriedade sobre o estabelecimento? H
quem diga que sim e que no: depende do tipo de actividade desenvolvida e da importncia que o
prdio tem para desenvolver essa actividade.
Ex: Se o EC um Hotel, o espao essencial, neste caso ia considerar-se que faz parte do mbito
natural,

logo

tambm

transmisso

da

propriedade

do

edifcio.

Outro Ex: propriedade dos automveis privados, aqui a transmisso tambm pressupe a
transmisso do espao, porque essencial para o desenvolvimento da actividade transportadora.
H imveis que no so incorporados para o desenvolvimento da actividade Ex: prestao de
servios. Aqui, mais importante a carteira de clientes do que o espao onde se encontra o
servio.
Mas, na maior parte das situaes, o Estabelecimento Comercial funciona em locais arrendados, e o
contrato de arrendamento considerado tambm mbito natural da transmisso do Estabelecimento
Comercial. O art.115/1 salvaguarda que possa no ser transmitido, mas, no silncio das partes, h
tambm a transmisso da posio de arrendatrio (est integrada no mbito natural).
Alm disso, os contratos de trabalho tambm acompanham a transmisso do Estabelecimento
Comercial (art. 318 CT) tambm podem fazer parte do mbito natural. Sempre que h transmisso
do Estabelecimento Comercial, h naturalmente a transmisso dos contratos de trabalho, a no ser
que haja acordo noutro sentido.

Quanto aos contratos de locao financeira, o DL 149/95 equipara a transmisso de locatrio


transmisso da posio de arrendatrio, no preciso o consentimento da empresa de locao
financeira (do locador). Aplica-se o regime que vale para o arrendamento. Logo, no silncio das
partes, faz parte do mbito natural (contratos de locao financeira).
NB: Todos estes elementos se transmitem naturalmente com o Estabelecimento Comercial, salvo se
asua trasferncia for excluda pelo clausulado do negcio jurdico.

Convencional: so elementos que s so transmitidos se houver acordo entre o trespassante e o


trespassrio.
Firma do trespassante: este tem uma firma mas, em princpio ela no transmitida, a no ser que
haja acordo. A firma identifica o comerciantee no o Estabelecimento Comercial, ao contrrio da
insgnia que identifica o Estabelecimento Comercial.
Crditos da Estabelecimento Comercial: tambm se podem transmitir, mas apenas mediante acordo,
porque se aplica aqui a cesso de crditos regulado no Cdigo Civil, e que no prev qualquer
norma que estabelea a transmisso automtica dos crditos com a transmisso do Estabelecimento
Comercial. Logo, aplica-se o regime geral da lei civil art. 577 ss CCiv preciso acordo entre
trespassante e trespassrio, no preciso o consentimento dos devedores, apenas h a sua
notificao (art. 583CCiv). Isto para os devedores saberem a quem devem fazer a prestao em
dvida at data do vencimento.
Dvidas do EC (do passivo): exige um acordo entre trespassante e trespassrio, mas isto no basta.
preciso uma ratificao dos credores, ou seja, que estes consintam a transmisso art. 595n1 a)
e n2 CCiv.
Se os credores se limitarem a consentir a transmisso, A e B, trespassante e trespassado,
respondem solidariamente pelas dvidas, salvo se por conveno expressa se exonere o antigo
devedor. Seno, h responsabilidade solidria entre A e B. Isto porque um estabelecimento
comercial no tem autonomia patrimonial. Logo, pelas dvidas do Estabelecimento Comercial
respondem todos os bens de A, e os credores no podem ficar desprotegidos face s dvidas que
eles no autorizem a transmisso: por isso preciso consentimento. Para os credores melhor a
responsabilidade solidria.

Cap. V Os instrumentos jurdicos da actividade comercial


5.1-Sinais distintivos do comrcio:
So os instrumentos jurdicos da actividade comercial. So sinais distintivos aqueles que servem
para

individualizar

ou

identificar

no

mercado,

determinados

sujeitos

nomeadamente o comerciante, o EC ou seus produtos e os servios desse EC.

jurdico-comerciais

Os trs principais so:


I. a firma (sinal identificador do comerciante)
II. nome e insgnia (sinal identificador do EC)
III. marca (sinal identificador dos produtos ou servios do EC)
Todos este sinais possuem algumas caractersticas comuns:
IV. todos esto protegidos por direitos absolutos (conferem ao seu titular um direito do uso exclusivo,
erga omnes)
V. todos so de uso facultativo (salvo a firma)
VI. so de carcter acessrio, embora constituam em si mesmos bases jurdicas que a lei protege
autonomamente, tm uma funo meramente instrumental em relao ao sujeito que individualizam,
no sendo susceptveis de uma fruio independente do sujeito ou objecto embora a lei permita que,
em certos casos se possa alienar o sinal distintivo de um sujeito ou objecto.

1-A Firma: (H duas acepes diferentes)


1.1-Generalidades
VII. concepo objectiva (pases anglo-saxnicos) a firma um sinal distintivo do prprio EC o que
tem como conseqncia que:
Pode ser constituda livremente;
Pode

ser

livremente

transmitida,

sem

necessidade

de

qualquer

acordo

expresso;

O comerciante apenas poder utilizar na sua actividade mercantil o seu nome civil.

VIII. Concepo subjectiva (direito alemo) a firma um sinal distintivo do titular do EC ( do


comerciante ). uma designao nominativa utilizada pelo comerciante no exerccio da sua
actividade mercantil. A firma identifica o indivduo, na sua individualidade econmica, assim, como o
nome

civil

identifica

indivduo

na

sua

individualidade

civil,

que

sinifica

que:

IX. A firma no pode ser livremente composta porque tem que partir do nome civil do comerciante
X. Como est intrinsecamente ligada pessoa do comerciante, a firma no , em princpio
livremente transmissvel. Na prtica, a firma mais um sinal identificador da empresa do que do
comerciante. Por isso, a legislao tem permitido que a firma possa ser transmitida juntamente com
o EC para que seja preservada a clientela do EC, no prejudicando assim o trespassrio do EC.

A concepo da legislao portuguesa a subjectiva, o que j resultava do art.18 CCom, mas


tambm se chega a essa concluso atravs do DL 129/98, de 13 Maio, relativo ao regime de registo
nacional de pessoas colectivas art.8ss.

1.2-Regras da constituio da firma:


H que distinguir:
- Constituio da firma do comerciante em nome individual
- Constituio da firma da sociedade comercial

A) Contudo, h aspectos gerais da composio das firmas que valem para todas:
1. a firma um sinal de uso obrigatrio; isto vale quer para o comerciante em nome individual, quer
para a sociedade comercial. A consequncia jurdica que decorre da omisso deste dever:
a) nas sociedades comerciais, uma vez que a sua constituio exige a exibio perante o notrio de
um certificado prvio da admissibilidade, a inexistncia da firma implica um obstculo constituio
do Estabelecimento Comercial porque a exibio desse certificado prvio escritura pblica da
constituio.
b) no comerciante em nome individual, a inobservncia da firma tem sanes meramente contraordenacionais, j que os actos praticados por um comerciante em nome individual sob o seu nome
civil so vlidos.

2. a firma um sinal de uso nominativo; dever sempre consistir na expresso verbal, com excluso
de todos os elementos figurativos ou emblemticos.
Regras: a firma tem que ser redigida em lngua portuguesa embora possa haver palavras
estrangeiras; no pode ser ofensiva aos bons costumes ou incompatvel com ideologias. No pode
conter trespnimos. Enquanto sinal nominativo, a firma pode ser constituda apenas com o nome de
uma pessoa ou vrias pessoas e temos ento: firma nome ou firma denominao, que
composta a partir de uma expresso relativa ao ramo que exerce, e ainda a firma mista que
engloba na sua formao ambos os elementos.

3. o registo tem eficcia constitutiva;


O direito firma, como direito exclusivo que erga omnes, s nasce para o respectivo titular a
partir da data do respectivo registo definitivo. O certificado da admissibilidade uma nova presuno
iuris tantum de que a pessoa titular do direito e, enquanto tal, sujeitos a prova em contrrio. A
necessidade da prova deixa de existir a partir do registo. Mas, tambm as alteraes subsequentes
dessa firma esto sujeitas a registo definitivo.

B - Aspectos especficos da firma:


1. Comerciante em nome individual
art. 38 DL A firma dos comerciantes em nome individual deve basear-se no respectivo nome civil.
Este nome poder sofrer algumas alteraes (nome completo ou abreviado) e poder conter ou no
um aditamento qualitativo relativamente actividade mercantil concreta que o comerciante exerce,
ou at uma expresso de fantasia.
Mas, o ncleo sempre o nome civil. Est vedado que a firma possa ser composta na base de uma
simples expresso de fantasia.
Ex: pode adoptar a firma Joo o pescador, mas no a firma o pescador.
Isto tem a ver com o regime da responsabilidade a que esto sujeitos estes comerciantes e a
necessidade de salvaguardar os seus credores. Como respondem com todo o seu patrimnio
(afectos ao Estabelecimento Comercial e pessoal) pelas dvidas do Estabelecimento Comercial,
importante para os respectivos credores saber a identidade do comerciante.
Excepo: Para os comerciantes em nome individual titulares de uma EIRL, a firma deve ser
constituda pelo nome, mas deve conter um aditamento obrigatrio (= sigla EIRL) continua tb a
valer as regras de um aditamento facultativo art.40 DL. Aqui, um sinal identificador da EIRL e no
do comerciante
3. Sociedades comerciais
art 37/1 DL Varia consoante o tipo de sociedade em causa. H quatro tipos de sociedades
comerciais:

a) Sociedade em nome colectivo: a firma deve ser obrigatoriamente composta a partir do nome dos
respectivos scios firma-nome art.37 do DL e 177 CSC. Isto, na base do nome dos scios, de
alguns dos scios ou de apenas um dos scios. S quando no est includo o nome de todos os
scios que se deve acrescentar firma um aditamento obrigatrio: e Companhia. H a
possibilidade de um terceiro no scio autorizar que o seu nome figure na sociedade. Passa o
terceiro

responder

solidria

individualmente

pelas

dvidas

da

sociedade,

embora

subsidiariamente. A firma tambm pode ser uma firma mista que inclua uma meno ao objecto da
sociedade (actividade) e ao nome civil: isto possvel.

c) Sociedade em comandita: art.37DL e 467 CSC


Regra: A firma sempre uma firma nome.
Especialidade: a firma destas sociedades ter de incluir, pelo menos, o nome de um scio
comanditado. Nestas sociedades, existem os scios comanditados (respondem ilimitadamente) e os
scios comanditrios (respondem limitadamente); a firma tem que incluir tambm o aditamento
obrigatrio em comandita ou & comandita ou Comandita por aces .

A firma deste tipo de sociedade pode incluir o nome de um scio comanditrio ou at um terceiro,
mas neste caso, quer um quer outro ficam sujeitos a uma responsabilidade a que esto sujeitos os
scios comanditados. Tambm aqui, h quem defenda a admissibilidade de uma firma mista. A
razo para que as sociedades de pessoas tenham uma firma que seja obrigatoriamente composta
pelo nome civil dos respectivos scios, liga-se responsabilidade destes scios. Os terceiros que
negoceiam com a sociedade tm que saber quem so os scios, porque as garantias dos crditos
no dependem apenas do patrimnio social, mas tambm do patrimnio pessoal dos scios, para
saber se eles oferecem garantias de cumprimento. Isto no acontece nas sociedades de capitais: o
mximo que os credores podem exigir o capital social. Logo, j no necessrio saber a
identidade dos scios, porque o capital social que relevante e no o pessoal.
d) Sociedade por Quotas art 37 DL e 200CSC

A firma pode ser uma firma nome (nome dos scios), firma denominao (expresso relativa ao
objecto da sociedade) ou constar elementos de ambos firma mista. Em qualquer caso, deve conter
o

aditamento

obrigatrio

relativo

ao

tipo

de

sociedade

&

LDA

ou

&

Limitada.

Especificidade: pode-se falar em firma denominao ou firma mista (quando no incluem ou s


incluem parcialmente o nome dos scios); s se admitem excepes relativas ao objecto social e
no expresses de fantasia. Quando se diz que elas se tm de referir ao objecto social (firma mista
ou firma denominao) estamos a falar do objecto social estatutria.
Se uma sociedade com um determinado objecto social estatutrio passar a exercer outro tipo de
actividade que no este previsto nos estatutos, a lei prev obrigatoriamente uma alterao da firma e
dos estatutos conforme a nova situao (para incluir um novo objecto que a sociedade vai
desenvolver) art 200/2 CSC. A lei no clara, mas parece que no de admitir a possibilidade de
composio de uma firma-nome nestas sociedades, a partir do nome civil de terceiros no scios.
e) Sociedade Annima art.37 DL e 275CSC
As regras de composio so essencialmente as mesmas. A firma pode ser: firma-nome, firmadenominao ou firma-mista. Tem que incluir o aditamento obrigatrio S.A. ou sociedade
annima. Valem aqui as especificidades atrs referidas. S pode haver expresses relativas ao
objecto social estatutrio.
XI. Alterao da firma aquando da alterao do objecto
XII. Tambm no pode ser composta por nome de terceiro no scio.
1.3-Problema da transmisso da firma ou firma adquirida art. 44 DL
Embora a legislao portuguesa tenha adoptado a concepo subjectiva da firma, e como tal, a firma
deve ser intransmissvel, isso veio ser temperado pelas exigncias prticas.

Se no fosse possvel a transmisso da firma do Estabelecimento Comercial, era amputado um dos


elementos mais importantes: a clientela que est sempre muito ligado ao nome e ao comerciante
que explora o Estabelecimento Comercial.
Para evitar este resultado, as legislaes que adoptaram uma concepo subjectiva tiveram que
consagrar uma imposio prevista no art. 44DL fala-se aqui em firma adquirida.
A

transmisso

no

porm,

livre.

Est

sujeita

determinados

requisitos:

1. S se pode transmitir se houver a transio do Estabelecimento Comercial em cuja explorao a


firma utilizada (art. 44/4). Tem em vista a proteo dos interesses de terceiro, credores do
Estabelecimento Comercial, porque poderiam ter a iluso de continuar a ser titular do
Estabelecimento

Comercial

anterior

proprietrio,

quando

de

facto

no

2. Exige-se um acordo expresso, por escrito no sentido da transmisso (art.44/1).


Se se tratar de uma transmisso do Estabelecimento Comercial inter vivos, h duas hipteses:
a) transmisso de um EC que pertence a um comerciante em nome individual: a exigncia de
acordo expresso baseia-se numa autorizao por escrito do comerciante em nome individual.
b) Se o transmitente for uma Soc. Comercial e figurem o nome de um ou mais scios, exige-se
autorizao desse ou desses scios.
Se transmissvel por mortis causa, a firma do antigo titular s poder ser utilizada com a
concordncia dos seus herdeiros.
3. Exige-se um aditamento expresso da sucesso na firma art.38n2. Se adquirente for um
comerciante em nome individual dever aditar firma originria a expresso sucessor deou
herdeiros (consoante a transmisso seja inter vivos ou mortis causa), qual se seguir a firma do
anterior titular. Se o adquirente for uma sociedade comercial, firma da sociedade adquirida dever
aditar-se a expresso sucessores qual se seguir um aditamento ao tipo de sociedade
(sucessores, SA , Sucessores, Lda) seguido da firma adquirida do anterior titular.
1.4 - Princpios bsicos do regime legal da firma:

1. Princpio da Verdade: art.32DL A firma dever corresponder situao real a que respeita, no
podendo constar elementos susceptveis de falsear essa realidade de forma a provocar confuso no
pblico (terceiro em geral), quer quanto identidade do empresrio ou objecto da sua actividade
comercial (no caso do comerciante em nome individual), quer quanto ao tipo de sociedade,
identidade dos scios ou natureza do objecto que ela desenvolve (caso das sociedades
comerciais).
Fundamento do Princpio: preocupao em salvaguardar a permanente adeso da firma realidade
e evitar qualquer confuso quanto ao mbito da responsabilidade por dvidas das pessoas que
exploram a empresa.

Uma grande parte das normas que regem a constituio da firma (firma originria) e a transmisso
da mesma (firma adquirida) baseiam-se naquela finalidade de evitar que o pblico seja induzido em
erro. A lei prev no art. 33/3 que se o scio de uma Pessoa Colectiva deixa de o ser, tenha o prazo
de um ano para tirar o seu nome da firma.

Princ. Da Novidade ou da Exclusividade: art.33 a 35 As firmas devero ser distintas para que no
se confundam com as outras firmas anteriores j registadas. A firma confere ao respectivo titular um
direito exclusivo do uso . O Estado quer assim garantir a funo da firma, que uma funo
individualizadora do sujeito jurdico-comercial. Traduz-se numa inequvoca identificao por terceiros
do sinal que se quer distinguir, assim como numa exclusiva utilizao pelo seu titular.
Critrios da Aferio da novidade:
Atendendo ao objecto subjacente a este princ. No se exige que as firmas no contenham
elementos comuns e entre firmas j registadas.
O que se exige que uma firma no possa ser confundida de um modo global com outras firmas
impossibilidade do seu contedo global. Isto traduz a novidade, mas h que saber qual o critrio da
inconfundibilidade da firma diligncia do homem mdio.

Para se saber se uma firma ou no nova, h que recorrer ao homem normal, se esta podia ou no
ser confundida com outra firma. Logo, no se atende aos critrios da inconfundibilidade subjectiva.
Mas, a lei consagrou critrios auxiliares desta apario da novidade: tipo de pessoa, afinidade,
domiclio, mbito territorial

Assim,

pode-se

apreciar

novidade

em

termos

mais

objectivos.

A novidade da firma aferida, no s relativamente a outras firmas anteriormente registadas, mas


tambm se tm em conta outros sinais distintivos do comrcio, de outro tipo (marca, sinais, signas).
Desta forma, alarga-se o mbito da inconfundibilidade. Uma das modalidades da firma firma
nome. Este tipo de firma que admitido, e que equivale a dizer que nos casos da homonmia so
mais vezes admitidos, dado que se fazem aditamentos relativamente ao objecto da explorao da
mesma firma ( e estes sim so inconfundveis a novas).

Em relao aos comerciantes que exeram simultaneamente vrios ramos do comrcio, tambm
duvidoso admitir-se como lcita a utilizao por esse comerciante de firmas distintas ou, pelo
contrrio, questiona-se se seria necessrio exigir ao comerciante o uso da mesma firma.
No direito anterior, a doutrina dominante (F. Correia) ia pela primeira posio, at o prprio uso da
mesma firma podia gerar confuso e podia limitar a liberdade dos comerciantes a exercer outras
actividades.
Hoje

adoptada

segunda

posio:

uma

firma

para

cada

comeciante.

Quando no aspecto do exclusivismo, pretende significar que a firma atribui ao seu titular um uso
exclusivo, delimitando o mbito territorial de proteco. O mbito de proteco territorial varia:
a) para as firmas dos comerciantes em nome individual, o mbito territorial corresponde ao mbito da
competncia da conservatria do registo comercial competente art. 38/4. Seria uma grave limitao
imposta por lei, ao funcionamento do mercado, impedir que o comerciante tenha uma proteco
alm do seu mbito territorial. Assim, o comerciante deve pedir um aditamento alusivo ao seu
comrcio, mediante a solicitao da apario da novidade da firma a nvel nacional;
b) para as sociedades comerciais, art. 37/2, o mbito territorial de proteco da firma todo o
territrio nacional. S aps o registo definitivo que a exclusividade que a firma atribui ao
comerciante opera.

4. Princpio da Unidade: art.38/1 Significa que uma pessoa ou uma sociedade comercial apenas
pode ser titular de uma nica firma.
Fundamento: Salvaguarda do interesse da segurana do trfico comercial. Quanto s Sociedades
Comerciais, a firma est para eles como o nome civil est para cada um de ns. Trata-se de um sinal
identificador pelo que s deve haver um.
A existncia de mais do que uma firma podia levar iluso dos credores de que existia mais do que
uma sociedade comercial.
EXCEPO: caso da transmisso da firma.
Uma sociedade comercial passa a explorar duas empresas: a empresa originria e a empresa que
adquire, sob uma nica firma.
Outra excepo: A sociedade passa a explorar duas empresas, cada uma com a sua firma
(=excepo ao princpio da unidade).
Quanto ao comerciante em nome individual, as dvidas acerca do princpio da unidade, neste
domnio, desaparecem.
Uma excepo ao principio da unidade: comerciante em nome individual que seja titular de uma
EIRL

simultaneamente

titular

de

outro

Estabelecimento

Comercial.

Neste caso, o comerciante titular da respectiva firma e da firma da EIRL (ser sempre uma firma
necessariamente distinta).
Caracterizao do direito firma: (H vrios entendimentos)
I. Segundo o princpio da exclusividade, o direito firma um direito absoluto, oponvel erga omnes.
II. Alguns autores dizem que um direito de personalidade, com carcter puramente material.
Constitui uma variedade do direito ao nome.
III. Outros entendem que se trata de um direito real, como bem imaterial que seria o sinal distintivo
do comrcio a firma.
H ainda quem entenda que esta questo no tem relevncia prtica.

Mas tem relevncia porque dependendo da qualificao que adoptarmos, podemos considerar ou
no

direito

firma

um

sujeito

autnomo

das

relaes

jurdicas

(penhor,

etc).

O titular de uma firma titular de um dto absoluto oponvel erga omnes com as condies da
decorrentes: registo, mbito territorial.
Meios de defesa contra a violao do dto firma:
Art. 62 DL + art. 483 CCiv + art 227 CPI
O titular tem dto de proibir o uso ilegtimo das firmas a um terceiro. Este direito pode ser exigido quer
judicial quer extra judicialmente (mesmo que o uso da firma seja meramente parcial).
No tem que se provar a existncia de qualquer dano, j que nem sequer se exige que haja dano.
Se existirem danos, o titular pode exigir uma indemnizao por perdas e danos (483CCiv). Tambm
pode haver lugar aplicao de sanes penais no caso de uso doloso: art.212 e 227 CPI.
A validade destas garantias est sujeita a vrios aspectos:
- As garantias valem para as firmas constituidas em Portugal; como para as firmas dos pases
signatrios do acordo de Paris sobre a propriedade industrial.
- As garantias valem apenas para as firmas registadas.
Sempre que o uso do direito firma por terceiros possa ser considerado como um acto de
concorrncia desleal, poder o titular da firma no registada ter alguma proteco, por fora da
aplicao das normas da concorrncia desleal: sanes penais e civis.

Extino da firma:
Art. 62ss DL

Os sinais distintivos so bens protegidos autonomamente, pelo que a extino da empresa a que
estes esto adstritos no implica a extino dos sinais. Mas, sempre que a lei seja omissa, a
cessao da actividade mercantil, revela a cessao dos sinais utilizados na respectiva explorao.

Causas de Extino:
Gerais: (comuns) Existe sentena judicial que declara a sua extino e a sua revogao; por
declarao da perda decretada pelo registo nacional das PsCs art60 ss DL

Requisitos de que depende a declarao da perda:


[O titular da firma poder conseguir um prazo para regular a situao do preenchimento dos
requisitos]

Especficos:
1. Dos comerciantes em nome individual:
- falncia do comerciante.
- Cessao da actividade desse comerciante, que seja seguida da liquidao da empresa ou da sua
transmisso, sem transmisso da firma.
- Morte do comerciante, seguida da liquidao da empresa em seguida da respectiva explorao,
mas com existncia respectiva firma.
2. Das sociedades comerciais:
- dissoluo ou liquidao da sociedade art. 146 n3 CSC
2- O nome e a insignia do Estabelecimento Comercia:
(sinais identificadores do Estabelecimento comercial) art. 228 a 245 CPI
A firma distingue-se do nome e insgnia do Estabelecimento Comercial em relao a 2 aspectos:
Quanto funo:

A firma um sinal distintivo do comerciante (subjectiva)


O nome e a insgnia so um sinal distintivo do EC (objectivo)
A lei vedou a possibilidade de um nome ser composto com base apenas na firma do respectivo
titular, embora tambm possa ser utilizada.

Quanto sano:

- Firma de uso obrigatrio


- Nome e insgnia so de uso facultativo.

O nome tambm se distingue da insgnia: ambos so sinais objectivos -- nome um sinal nominativo
(palavras); insgnia um sinal figurativo (imagens) art. 228 a 245 CPI

Constituio do nome e insgnia:


Vigora o princpio da liberdade de constituio do sinal distintivo (diferente de firma). Por isso, a lei
regula a composio do nome e insgnia pela negativa (no aquilo que no pode constituir nome e
insgnia) - 231 CPI
O nome pode ser composto exclusivamente por expresso de fantasia (diferente de firma), assim
como pode ser constitudo por pseudnimo ou tb por nomes histricos desde que do seu emprego
no

resulte

opresso.

Alm

disso,

pode

utilizar

firma,

mas

no

exclusivamente.

A insgnia pode ser constituda por palavras, mas tem que ter algum caracter figurativo (230CPS).

Princpios Informadores do nome e da insgnia:


1. Princpio da Verdade , art.189 n1b) por remisso do 231n1 a). Podem-se adaptar expresses
da fantasia, mas no errneos quanto s caractersticas dos comrcio a que se encontram adstritas.
2. Princpio da Novidade: esta sociedade tem um mbito mais alargado. No tem apenas como
referncia os nomes e insgnias do mesmo tipo j registados, mas tem que ser tambm distintiva de
qualquer outro sinal distintivo do Comrcio: firma ou marca.

3. Princpio da Unidade: art. 283CPI S vlido o registo de um nome e insgnia para cada E.C.
logo, o mesmo comerciante pode possuir vrios Estabelecimento Comercial e pode cada um ter um
nome e insgnia distintos.
4. Princpio da Eficcia distintiva: tambm vale para o nome e insgnia. Deve ser assegurada uma
eficcia distintiva destes sinais, por forma a distinguir esses Estabelecimento Comercial em relao a
outros Estabelecimento Comercial. Ex: no pode ser restaurante.

Transmisso do nome e insgnia: art. 157 e 243 CPS


(tem de haver acordo expresso por parte do anterior titular)
Pode ser: gratuita/onerosa
Inter vivos/mortis causa

Mas, em qualquer dos casos s podem ser transmitidos em conjunto com a transmisso do
respectivo E.C.. Excepo: quando haja conveno em contrrio, quando o nome e a insgnia
envolvam tb a firma do comerciante: exige-se acordo expresso por parte do anterior titular. Vale no
caso do trespasse, como no caso de explorao, do usufruto, etc. As regras de excepo operam em
qq destes casos. A validade e eficcia da transmisso do nome e da insgnia depende da sua
elaborao por escritura pblica e de ser averbamento, nos termos do art.158CPI.

Caracterizao do dto ao nome: art. 242/245 CPI


O direito ao nome e insgnia um direito real dos proprietrios sobre um bem industrial, que confere
ao respectivo titular um direito de uso exclusivo. Trata-se de um direito temporrio: 2 anos (242)
com

limites

especiais

(232)

registo

aqui

tambm

tem

eficcia

constitutiva.

Excepo: art. 2 Conv Unio de Paris vale tambm para as firmas. Todas as firmas que foram
constituidas de acordo com a ordem jurdica do pas de origem (signatrios da Unio de Paris), so
automaticamente vlidos em Portugal, independentemente de estarem aqui registadas.

Est aqui patente o Princpio da Equiparao art.3 CPI. Esses direitos que esto aqui reconhecidos,
esto sujeitos s mesmas regras dos que so constituidos em Portugal e, como tal, esto sujeitos
caducidade por no uso, se a pessoa no usar o nome durante 5 anos, caduca o seu direito ao
mesmo, Art.245CPI os direitos so vlidos, mas esto submetidos s mesmas regras dos direitos
registados em Portugal.

Meios de tutela do nome e da insgnia:


Todos os meios de defesa prprios de um direito de propriedade (1311 ss CSC). Sempre que
algum constata a existncia de um nome ou insgnia que j est registado na sua titularidade, pode
pedir a anulao do registo j feito ou opor-se constituio desse registo. Pode ainda solicitar
sanes penais e civis do titular : 260 CPI (caso desleal) e 268 e 275CPI

Extino do nome e insgnia:

V. Caducidade (245 CPI)


VI. Anulao por sentena judicial (244 CPI)

A liquidao de um Estabelecimento Comercial no determina automaticamente a extino do nome


e insgnia. A lei permite que o comerciante titular os utilize na actividade que venha a exercer.

Trespasse: (5 aspectos)
A. Faz parte do mbito natural a transmisso de certos contratos: contrato de trabalho,
arrendamento, da posio do beneficirio de doao financeira.

1.Contratos

de

arrendamento:

art.115

RAU.

Havendo

uma

transmisso

definitiva

do

Estabelecimento Comercial, ocorre tambm a transmisso da posio do arrendatrio, sem


necessidade de do consentimento do senhorio. Este no se pode opor, mas o art.116 estabelece um
direito de preferncia atribudo ao senhorio em casos de venda ou dao ou cumprimento do
Estabelecimento Comercial. Tem direito de preferncia quanto aquisio do Estabelecimento
Comercial.
2. Contratos de locao financeira: art.11 n2 DL 149/95: O art. 11 n1 diz que a transmisso da
posio do locatrio feita nos mesmos termos da posio do arrendatrio, dispensado o
consentimento do locador. Mas, o 11n2 estabelece um limite a essa transmisso: a transmisso da
posio do locatrio no se d quando a empresa locadora se ope, mas a empresa locadora tem
que provar que o trespassrio no oferece garantias bastantes de Execua do contrato.
3. Obrigao de no concorrncia: uma clausula implcita de todo e qualquer negcio jurdico pelo
qual se opera a transmisso definitiva do Estabelecimento Comercial. Essa obrigao tem um dado
destinatrio: o trespassante, mas possvel em algumas situaes estender a obrigao a outros
sujeitos.
Alm do trespassado, pode estender-se a: cnjuge e filhos do trespassado, desde que se considere
que o cnjugue beneficie dos conhecimentos do trespassado quanto explorao daquele
Estabelecimento Comercial, nomeadamente nas suas relaes com fornecedores, clientes, bancos.
Se abrisse um Estabelecimento Comercial podia fazer uma concorrncia diferenciada ao
Estabelecimento Comercial do trespassrio. Esta hiptese pe-se quando o Estabelecimento
Comercial um bem prprio do trespassante. Se um bem comum do casal, so trespassantes os
dois cnjuges ambos so partes num negcio jurdico de transmisso e aqui j est abrangido pela
obrigao de no concorrncia. Se uma obrigao prpria, ele o nico trespassante no negcio
jurdico, na transmisso, e o cnjuge faria uma concorrncia qualificada face ao trespassrio.
O mesmo se passa com os filhos concorrncia diferenciada se tm conhecimentos dos clientes,
fornecedores, bancos... Se o Estabelecimento Comercial propriedade de uma sociedade comercial,
se esta efectuar o trespasse, a prpria sociedade que fica inibida de exercer a concorrncia no
Estabelecimento Comercial trespassado, que pode incidir sobre os scios da sociedade, se so
administradores ou garantes de sociedade ou no caso de serem scios maioritrios, dado que s
eles tm o poder de dirigir a sociedade. O trespassado a sociedade e no os scios, mas a
obrigao incide sobre estes.

4. Obrigao da no concorrncia - Se o titular do Estabelecimento Comercial que a trespassa for


proprietrio de outros Estabelecimento Comercial do mesmo ramo, quanto a estes Estabelecimento
Comercial no tem a obrigao de no concorrncia, o que eles no podem abria um
Estabelecimento Comercial novo que faa concorrncia ao trespassrio. Aqui, a obrigao vale para
o futuro.

5. Obrigao de no concorrncia inderrogvel, implcita. Justifica-se a sua inderrogabilidade


porque se pretende assim proteger o trespassrio. No pode ser afastada pela vontade das partes.
C.Abreu - Defende que ela pode ser livremente afastada por vontade do trespassante e trespassrio
porque o sujeito do interesse patrimonial que resulta do contrato pode livremente dispor desses
mesmos interesses, ou seja, ela pode ser afastada pelo titular desses mesmos interesses
trespassrio est relacionado com a ideia de mercado da livre concorrncia. Logo, para ele a
obrigao da no concorrncia uma clusula derrogvel

N.B.
Limites especiais: Meio de aco do Estabelecimento Comercial, que pode captar a clientela, tem
que se ver em cada caso concreto.
Limites temporais: tempo necessrio para o trespassrio consolidar os valores da organizao do
Estabelecimento Comercial fixao de clientela despesas do tipo de actividade.

5.2-Ttulos de Crdito

1-Noes gerais e classificao


2-Letra de Cmbio:

uma AC formal. A doutrina unnime no sentido de que a prtica de AC formais, no leva a atribuir
a qualidade da conta.

Ttulos de Crdito: Letra, livrana e cheque.


O ttulo de crdito um documento necessrio para exercitar o direito literal e autnomo nele
contido, um direito que incorpora um crdito, da ser um ttulo de crdito. O seu portador tem nas
suas mos um documento que lhe permite exigir algo, a satisfao de um crdito. So documentos
onde se verifica um fenmeno da incorporao do direito nesse documento, por isso se chama um
direito cautelar , porque est incorporado num documento, o direito est incorporado no papel.

1- um documento especial: um documento que s encontra na dao especial com o direito neles
incorporado. O documento constitui um elemento indispensvel para a existncia, o exerccio, a
transferncia do direito. Ao contrrio dos documentos com mera funo probatria, o documento tem
aqui uma funo constitutiva do direito. Ao contrrio dos documentos constitutivos normais a ttulo de
crdito, indispensvel no s para a constituio do direito, mas tb para sua transio

2-Caracteriza-se pelo fenmeno da incorporao (do dto no documento). Da fala-se em direitos


cartelares ( do dto ao documento). Da falar-se em direito cartelar (incorporados em carta). Esta
incorporao relevante em dois sentidos:
A posse do documento habilita o seu portador a exercer o dto nele contido ainda que esse portador
no seja o verdadeiro titular do direito.
O verdadeiro titular do direito est impossibilitado de o exercer enquanto no estiver na posse do
documento, preciso que seja uma posse legtima e de boa f.

3-Incorpora um direito literal: a letra (o teor literal do documento que vai determinar o contedo do
direito ( os seus contornos))

.
4-O direito incorporado um dto autnomo; o portador do ttulo adquire originalmente o direito
cartular. A titularidade dos portadores anteriores ( ex: os seus vcios) no so oponveis nem
aproveitam ao novo portador. um direito que passa ex novo na pessoa do portador.

Estes so princpios que contrastam com o regime geral do dto civil: a incorporao do direito no
documento contrasta com a funo acessria dos documentos negociveis no dto civil; a titularidade
contrasta com as regras gerais da declarao da vontade, a autonomia contrasta com as regras em
matria da cessao de crditos em que se afasta pessoa dos credores anteriores (vcios que
prejudicam o credor actual).

Explicao da disciplina jurdica especial:

1-Defesa dos interesses de 3s de boa f ( os adquirentes de um ttulo de crdito devem cumprir


esse ttulo).

2-Proteger o valor da circulao dos ttulos de crdito. Se se aplicassem as razes civis comuns,
isso no era positivo: ou se arranja uma forma de confiar nos TC ou eles no servem para nada.
Logo, tem que se proteger muito bem o direito contido nesse papel.

Classificao dos TC:

Critrio do contedo cartular (dto contido no documento)


1-Ttulos de participao: conferem ao seu titular o estatuto do membro de uma determinada
actividade. Ex: aces de uma AS.

2-Ttulos representativos de mercadorias: podem conferir ao seu titular quer um direito de crdito,
quer um direito real. Ex: guia de transporte.
3-Ttulos que incorporam um direito a uma prestao pecuniria: letras, livranas, cheques quem
os tem pode pedir a quantia ali indicada.

Critrio do modo de circulao do prprio documento:

1-Ttulos nominativos: aqueles que so endereados pelo emitente do ttulo a uma dada pessoa cuja
transmisso exija interveno quer do emitente do ttulo quer do portador do mesmo. Ex: aces
nominativas.
2-Ttulos ordem: Aqueles que so endereados pelo emitente do ttulo em favor de uma dada
pessoa, mas h uma diferena em relao aos ttulos nominativos, no regime de transmisso: aqui
exige-se apenas a interveno do portador do ttulo na sua transmisso, bastando que o endosse.
O endosso uma ordem de pagamento dado pelo portador do ttulo em favor de uma terceira
pessoa en dos ( nas costas). O endosso feito mediante a aposio da assinatura do endossante
nas costa do ttulo.
3-Ttulos ao portador: estes ttulos no fazem meno a uma pessoa, tm apenas um nmero da
ordem. Transmitem-se por simples entrega aos titulares que so sempre os respectivos portadores.
Letra de Cmbio: quanto ao contedo, incorpora uma prestao pecuniria. Quanto ao modo da
circulao, um ttulo ordem.
Formato:
Porto,

......

Em _________ , pagar V.Ex por via desta letra a _______(por credores) ao Sr. _________
(tomador),
Ao
__________ (sacador)

ou
Sr.

ordem
________

desta.
(sacado).

Tomador: a pessoa em favor da qual dada a ordem de pagamento. O tomador pode endossar a
letra a outra pessoa.
Aquando do saque da letra h 3 intervenientes ( relao triangular) :
Sacador ( quem emite a letra)
Tomador (em favor de quem emitida a letra)
Sacado ( quem paga a letra)

A letra de cmbio um ttulo de crdito de formao sucessiva: incorpora vrias obrigaes


cambirias, com um carcter idntico, uma prestao pecuniria. Existe uma operao jurdica
inicial (que se chama saque) e uma relao jurdica tb inicial, que a obrigao do sacador
( emitentes do ttulo). O sacador d ordem de pagamento a uma terceira pessoa (sacado) em favor
de uma outra (tomador).

Saque: ordem de pagamento dada pelo sacador ao sacado. A obrigao do sacador uma
obrigao de garantia prpria. Ele prprio promete ao tomador que o sacado pagar a quantia
cambiria na data e local estabelecido e se o sacado no paga, o prprio sacador pagar. uma
obrigao de garantia em dois sentidos:

1.pela aceitao da letra ( por parte do sacado);


2.do pagamento (se o sacado no paga, o prprio sacador pagar)

A LC endossvel: o tomador (B) pode esperar pela data de vencimento da letra e receber a quantia
cambiria ou a endossar a uma terceira pessoa (este pode fazer o mesmo a outra pessoa e assim
sucessivamente).
A
|

BDE(...)
/

C
A obrigao do tomador e dos sucessivos endossados tb uma garantia (tal como a obrigao do
sacador). A nica diferena entre o sacador e os sucessivos portadores que o sacador garante
todos os sucessivos portadores da letra e os posteriores portadores da letra s garantem os que
esto para a frente dessa relao cambiria.
de notar que a obrigao jurdica cambiria principal (que a obrigao do sacado) e a operao
jurdica que lhe est associada :aceite.
O sacado s se obriga jurdico-cambiariamente com o aceite. necessrio que o portador da letra
(tomador) apresente a letra ao aceite do sacado, e este s fica obrigado ao seu pagamento, quando
a aceitar designando-se como aceitante a partir desse momento.

Protesto: consiste na falta de aceite ou na recusa de pagar por parte do sacado. A letra tem que ser
apresentada ao aceite do sacado e este pode recusar ou pode aceitar, mas recusa o pagamento.
Este acto de recusa deve ser compensado pelo tomador, que se chama protesto. S assim que o
tomador se pode dirigir ao sacador da letra e exigir o seu pagamento.

Aval: ( obrigao cambiria) uma operao pela qual um terceiro vem garantir o pagamento da
letra por parte de um dos subscritores cambirios.
Letra de cmbio e figuras afins:

LC vs Livrana: um ttulo de crdito ordem ( tal como a letra), mas no uma ordem de
pagamento de uma pessoa a outra, em favor de um terceiro, antes uma promessa de pagamento
directa (subscritor/tomador).
LC vs Cheque: ttulo de crdito que anuncia um pagamento (= letra; diferente livrana), mas uma
ordem de pagamento dirigida a uma instituio bancria onde o emitente do ttulo possui uma
proviso.
Regime da letra de cmbio conducente no ordem
A LC um ttulo de crdito ordem, que se transmite por endosso. O endosso nulo, se no constar
a assinatura do endossante no local destinado a esse efeito (nas costas da letra). Assim, sempre que
a LC nada diga, vale o regime geral, a letra transmitida por endosso (art.11LULL) . S uma
clausula expressa em sentido contrrio que a letra de cmbio transmissvel de outro modo, que
o caso da clusula no ordem.

Regime da clusula no ordem: ( regime da cesso de crditos)


1-o prprio sacador aps a clusula
2-a letra foi emitida ordem, mas a clusula foi aposta por um endossante da letra.
1-Neste caso, o regime jurdico o previsto no art.11: o regime da cesso ordinria do crdito
(art.577 ss cc).
Quanto forma, necessria a notificao da cesso ao devedor (sacado), ou ento necessria a
aceitao desta para que a cesso produza efeitos art 583 cc. Logo, a cesso s eficaz aquando
da sua notificao ao devedor. Ex: significa que o endosso do B de uma letra sacada no ordem
deve ser notificada ao sacado C, ou aceite por este, seno C, o sacado, libera-se da dvida pagando
ao tomador, podendo apor o seu pagamento a D (cessionrio, portador da letra). Na situao normal,
se D viesse exigir o pagamento da letra a C, este teria que lhe pagar, mas como no foi notificado, C
libera-se da obrigao pagando ao tomador.

Quanto aos efeitos, so os mesmos de uma cesso ordinria de crditos, representa-se:


A) Na posio do tomador: cedente B ou seja, quando o tomador cedente que haja endossado uma
letra no ordem a um 3 esse tomador cedente assegura uma mera responsabilidade pela
existncia e exigibilidade do crdito (587) e j no assume as obrigaes de um endossado normal,
portanto D (obrig. da garantia pela aceitao e pagamento da letra).

B) Na posio do endossado cessionrio D, ou seja, quando o endossado cessionrio a 3


portador da letra, ele aparece investido na posio de um mero cessionrio e no de um endossado.
Se fosse endossada, D seria titular de um direito autnoma, independente das vicissitudes dos
portadores anteriores. Ao contrrio, como cessionrio, D titular do mesmo direito que o cedente.
Logo, a D so oponveis pelo devedor, dadas as excepes pessoais em causa, ie, que pudessem
ser opostas ao prprio cedente. Art.585 cc.
C) Na posio de sacador (A) ou seja, foi ele prprio que emitiu a letra no regime no ordem
igual a endosso proibido. O sacador no ordem continua a ter para com o devedor da letra uma
responsabilidade cambiria normal (resp. pela aceitao e pagamento da letra). Mas, quanto aos
posteriores portadores da letra a quem o tomador tenha transmitido a letra, o sacador tem uma
responsabilidade cambiria normal, mas

pode apor a esses portadores, dadas as excepes

pessoais e causais, que podia apor ao tomador B.


Esta clusula tb pode ser aposta quando o endossante de letra ( nomeadamente o tomador), nesta
situao, aplica-se o art.15.
Suponhamos que B endossa a letra ordem de D, apondo a clusula no ordem, suponha-se que
D a transmite a C e este a outro, etc.
Regime : Por um lado, os efeitos da excluso da responsabilidade cambiria do regresso do
endossante B, s se verificam quando esses endossantes mediatos. B continua a ter resp. cambiria
normal perante D, mas os efeitos da clusula no ordem s se vo produzir em relao aos
portadores mediatos e no em relao ao portador imediato, quando a responsabilidade cambiria
normal. Quanto aos portadores mediatos, os endossos que vierem a ser realizados operam como
uma mera cesso de crditos, pelo que B entra como um mero cedente responde pela mera
exigncia.

A exigibilidade do crdito ou efeitos da aposio desta clusula s aproveitam ao endossante que a


aps (B) e no aos endossantes posteriores da letra (mediatos ou imediatos). Nas relaes D/E e
E/F, .... tudo se passa como se estivssemos perante uma letra em que nenhuma clusula existe
( resp. cambiria normal).
Funo econmica das letras de Cmbio:
1.Funo de garantia do crdito: a existncia da vida comercial est na proteco do crdito e na
celeridade das suas transaes. Ex: o industria A vende os seus produtos a B. B no dispe de
liquidez suficiente para lhe pagar no momento em que o produto lhe entregue. S adquirindo essa
liquidez quando vender os produtos que comprou. A letra um meio de conciliar estes interesses: B
emite uma letra em favor de A pelo pagamento do dinheiro em dvida, em dado local e numa dada
data.
2.Funo do meio de pagamento: Mas, A ainda no realizou o que verdadeiramente lhe interessa,
pois atravs da letra recebeu uma mera promessa de pagamento. Mas no bem assim porque A
pode realizar novas operaes com a letra, com os seus credores ( endossa-lhes a letra como meio
de pagamento dos crditos em dvida) e assim tb faro certos credores para pagar aos seus prprios
credores, etc.
O portador da letra pode nem ter que esperar pela altura do seu vencimento para realizar a quantia
em dvida descontando a letra a um banco.
Desconto: Quantia que banca vai pagar ao portador da letra em troca do endosso da mesma. a
soma cambiria deduzida da importncia cartular que corresponde aos juros (normalmente altos)
que medeiam entra a data do pagamento e a data do vencimento da letra. ( aposta na mesma).
3.Funo do instrumento do crdito: prpria soma para compensar o crdito. A deve $ a B, mas A
tem um crdito sobre C e manda este C pagar a B. Resolve o seu dbito com o crdito num direito
s (compensao do dbito e crdito).
Fontes do direito cambirio: LULL Resulta da Conv. De Genebra de 1930 foi ratificada em 1934 por
Portugal.
Caracteres gerais da LC:

1.Incorporao: Relao muito especial entre o dto cambirio e o documento onde esse dto est
contido. O dto e a obrigao cambiria esto incorporados no documento, por isso se diz que o dto
do crdito cambirio um dto cautelar. O documento necessrio para o exerccio do direito. A
posse do documento que decide da titularidade do direito, este carcter um princpio jurdico
enformador do regime geral das LC.
A posse legtima de uma LC condio necessria suficiente para o exerccio e transmisso do
direito cambirio (14, 21, 38, 50, 51LULL).
Em casos de conflito entre o possuidor actual da letra e um anterior portador que dela foi
injustamente desempossado, prevalece o direito da segunda, salvo culpa grave ou m f da
segunda.
O direito de crdito cambirio no se extingue com o pagamento do sacado aceitante, se o ttulo
continuar em circulao. Todo o aceitante que pagou a letra ao seu portador, deve reter a prpria
letra, porque se no o fizer, pode ver-se obrigado a pagar normalmente a dado portador de boa f
que lhe apresente a letra, que tenha sido transmitida pelo portador de m f. ( sujeita-se a pagar
novamente).

2.Literalidade: o contedo e extenso do dto cambirio o que resulta do teor literal ou das decl.
objectivas constantes no ttulo. H vrias normas na LULL que tm subjacentes que o subscritor da
letra no pode apor ao portador excepes pessoais ou causais, que no estejam constantes no teor
literal do ttulo. Consagra uma irrelevncia das convenes extra Cartulares. Art.17LULL: A no pode
apor a D, E, F as excepes pessoais ou causais que tenha em relao a B.
Art.11n2LULL : o sacador de uma letra no pode apor a D o facto de ter convencionado com B de a
letra

ser

emitida

no

ordem

se

isso

no

resultar

do

prprio

ttulo

Art.6LULL : Se houver 2 formas de designao da quantia cambiria, prevalece a que for feita por
extenso. Se elas forem contraditrias entre si (mesmo que haja uma clusula extra entre o sacador e
sacado em sentido oposto).

Se a relao cambiria tem um vcio da consensualidade, por ex : coaco significa que o princpio
da literalidade da declarao viciada no pode opor ao portador da letra de boa f a nulidade da
declarao cambiria. Ou significa que em vez de ser relevante o que est escrito , a vontade real
do de declarante.
F.Correia defende a impossibilidade dos vcios da relao cambiria e d primazia vontade
declarada face vontade real (principio da literalidade).
S.T.J. diz que tais vcios so oponveis e isto no afecta o princpio da literalidade. A literalidade
refere-se nos termos de uma declarao negocial (declarao constituda pelos ditames gerais da lei
civil) e no pode ir to longe ao ponto de revogar os ditames da lei civil.

3.Abstrao: o dto cautelar pressupe uma relao jurdica anterior ( e RJ fundamental). Sem a
relao no se explica a existncia da prpria obrigao cambiria. Ex: se A emite uma letra em
favor de B, para pagar uma coisa que lhe vende , a RJ fundamental o contrato compra e venda
entre A e B. A relao jurdica causal explica a necessidade da relao jurdica cambiria.
A abstrao significa:
I. O NJ cambirio (a emisso ou saque de uma letra) um modelo apto a preencher qualquer RJ (ex:
CCV)
II. O NJ cambirio independente do NJ fundamental que lhe est subjacente. A obrigao
cambiria independente da obrigao jurdica causal que antecede. So inoponveis aos
portadores mediatos de boa f as excepes pessoais e causais derivadas da relao dos sujeitos
jurdicos cambirios originrios ( que corresponde RJ fundamental). No plano das RJ imediatas,
certas excepes so oponveis. Ex: A emite uma letra em favor de B, a ser paga por C. B credor
da RJ fundamental: Compra e venda A/B. RJ cambiria: A/B.
Se o devedor da letra a endossa a D, que est de boa f, nem o sacador nem o sacado podem apor
a D as excepes pessoais ou causais derivadas da RJ fundamental (no pode por exemplo a ENC
do direito ou a nulidade do NJ fundamental).

conveno executiva: conveno entre as partes da relao jurdica fundamental, com vista a ser
saldada por meio de certa forma: neste caso a letra de cmbio, ou seja, saque de uma letra.
Assim temos: negcio jurdico fundamental, que a causa remota da obrigao cambiria;
conveno executiva que a causa prxima da obrigao cambiria; e temos a obrigao cambiria
por si s (ou propriamente dita).
Fundamento jurdico do princpio da abstraco: art.17 da LULL- a abstraco ou inoponibilidade s
vale nas relaes mediatas e no nas relaes imediatas. As obrigaes cambirias so
incondicionveis, ou seja, no se podem subordinar a nenhuma condio .A consequncia
nulidade (no escritas).
Dois problemas do princpio da abstraco:

A-LETRA A FAVOR: a obrigao cambiria via de regra, tem subjacente a si, uma determinada
causa salvo na letra de favor que no tem subjacente obrigao cambiria uma relao jurdica
fundamental. A letra de favor consiste numa letra em que uma dada pessoa ( favorecente ), ope a
sua assinatura no documento, a fim de reforar as garantias dadas ao tomador da letra.
ex.: A pede dinheiro emprestado ao banco B, B exige que intervenha um terceiro.
C aceita sacar uma letra em favor do banco B, a ser paga por A, a quem o
dinheiro foi emprestado. A o favorecido e C o favorecente . O favorecente no tem inteno de
pagar, mas apenas garantir as obrigaes do sacado A, em favor do devedor B. Aqui, a relao
jurdica fundamental foi a

prpria conveno de favor entre o favorecente e o favorecido. O

favorecente no pode recusar o pagamento de uma letra ao posterior portador ( se B endossa a D )


alegando que se tratou de uma mera prestao de favor, sem animus de pagamento.

Princpio de abstraco: embora tenha subscrito a letra sem inteno de a pagar, h aqui uma
obrigao cambiria dentro desta, que independente da relao jurdica fundamental que lhe deu
origem (que era uma relao jurdica sem animus de pagamento. Logo aplica-se o regime geral da
abstraco: art.17 LULL e o favorecente no pode opr ao portador mediato as excepes pessoais
ou causais resultantes da relao jurdica fundamental entre si e o favorecido.

Mas o favorecente j pode recusar o pagamento da letra ao favorecido, pelo que este o portador
da letra porque a relao entre o favorecente e o favorecido uma relao de garantia e, em caso
algum o garante responde perante o garantido. certo que responde perante terceiros, mas apenas
perante estes (funciona aqui o Pr. da abstraco).
B-NOVAO DA RELAO JURIDICA FUNDAMENTAL: a obrigao cambiria independente da
relao jurdica fundamental, mas levanta-se a questo de saber se esto lado a lado, ou a primeira
extingue a segunda( novao). A importncia prtica prende-se com as obrigaes acessrias e com
os prazos de prescrio. Se se considerar que h novao ( extingue-se a obrigao causal ),
extinguem-se tambm as obrigaes acessrias relao jurdica fundamental (nomeadamente as
obrigaes de garantia). Assim tambm os prazos de prescrio so diferentes, porque o prazo de
prescrio das obrigaes cambirias mais curto: art.70LULL.
Mas, deve atender-se que o nascimento de uma obrigao cambiria, no provoca a extino da
obrigao causal. Logo, no h novao.
Razes:
.Assento 1936: num caso em que se queria saber se um credor de uma obrigao cambiria se
poderia prevalecer dos prazos de prescrio decorrentes da relao jurdica fundamental; o assento
respondeu afirmativamente( razo jurisprudencial- vrios ac. do STJ). .Art.895cc: a vontade de
contrair uma nova obrigao em substituio de uma outra tem que ser manifestada expressamente.
Logo, a extino causal teria que ser convencionada expressamente. Entende-se que as partes ao
assumirem uma obrigao cambiaria, queriam manter as obrigaes acessrias relao jurdica
fundamental subjacente obrigao cambiaria ( razo legal ).

4-INDEPENDNCIA RECPROCA: no caso de uma letra incorporar uma pluralidade da obrigao


cambiaria (do sacador, do sacado, do tomador), a nulidade de uma obrigao no afecta a validade
das restantes( a nulidade no se comunica s demais. Fundamento:art.7LULL- tem-se em vista
proteger o valor de circulao deste ttulo de crdito e a posio do portador. Abrangem-se aqui as
obrigaes

de

todos

os

portadores,

inclusive

obrigao

de

sacado-aceitante.

Duas excepes a este princpio: 1. A validade formal da declarao do sacador um pressuposto


necessrio da validade de todas as outras obrigaes e declaraes cambirias. Se faltar algum dos
requisitos formais da letra de cmbio ( art.1 e 2 LULL ) relativos operao de saque, nenhuma
das obrigaes posteriores vlida. ex: se o sacador apuser o nome de uma pessoa fictcia as
outras declaraes so nulas. 2. No caso do aval, a invalidade da obrigao do avalizado por vcio
de forma comunica-se obrigao do avalista.
5- AUTONOMIA: este princpio pode ser dobrado em duas acepes diferentes, isto a autonomia
vlida nestes dois sentidos:
a)Autonomia do direito relativo s obrigaes cambiarias (direito de crdito cambirio)
O direito de crdito cambirio um direito autnomo, ou seja, o direito do portador mediato e de boa
f um direito autnomo. As excepes provenientes quer da causa (negcio jurdico causal que
subjaz obrigao cambiria), quer de convenes extra-cartilares (que no resultam do teor literal
do documento) so inoponveis pelo devedor (sacado) ao portador da letra, que seja mediato e de
boa f. As excepes que podiam ser apostas pelo devedor ao portador imediato, so inoponveis ao
portador mediato. Diferente plano de oponibilidade destas excepes: art. 17 apenas consagra
esta autonomia no plano das relaes mediatas. Nas relaes imediatas (entre o subscritor da letra e
o sujeito cambirio imediato: sacador-tomador; tomador-endossante/endossado), quer as excepes
pessoais, quer as excepes fundadas em convenes extra-cartulares j so oponveis, j que os
sujeitos do negcio jurdico cambirio so aqui tambm os sujeitos do negcio jurdico fundamental
que do causa ao negcio.
A

------

C-----D------------

A----------C-(morre)--------

------

Se C morre e lhe sucede F, vale para F o mesmo que vale para C. Todas as excepes so
oponveis ao portador no plano das relaes imediatas. O princpio da autonomia significa, no fundo,
o mesmo que o princpio da abstraco e o princpio da literalidade (no seu primeiro sentido). No
plano

das

relaes

mediatas

as

excepes

so

inoponveis,

excepto

num

caso:

Art.17 a menos que o portador tenha agido conscientemente em detrimento do devedor. H que
confrontar o art.17 com o art.16 que fala em culpa grave e em m f. Pressuposto da oponibilidade
do art.17 , no apenas a m f por parte do portador da letra (tem conhecimento da excepo),
mas tambm que tenha agido conscientemente, sabendo que ao actuar dessa forma est a privar o
devedor dos seus meios de defesa. O momento temporal relevante para se exigir a existncia desse
pressuposto o momento da aquisio da letra pelo portador mediato (antes ou depois desse
momento). Se tomou conhecimento da excepo (que o devedor podia opr ao portador imediato)
depois da aquisio, no relevante.
Questo: saber se a boa f de um dos portadores intermedirios da relao cambiria pode sanar o
vcio da oponibilidade (se poder tornar as excepes pessoais e causais eventualmente existentes,
inoponveis

aos

portadores

subsequentes

).

ex: A ___ B ___ C ___ D ___ E ___ F

A endossa a letra a B para pagar uma dvida de jogo. A obrigao invlida ( 1245cc ); C endossa a
letra a D que est de boa f. D endossa a letra a E, etc. A boa f de D torna inoponvel a excepo
causal

que

podia

opr

B,

aos

portadores

subsequentes?

FERRER CORREIA: a boa f de D (portador intermdio) como que sana o vcio mesmo que E e F
conhecessem o facto e agissem conscientemente em detrimento do devedor. A boa f de D torna
inoponveis as excepes aos portadores posteriores. b) Autonomia do direito em relao letra
enquanto documento O possuidor actual da letra titular de um direito autnomo sobre o prprio
documento (ttulo), sendo-lhe inoponvel a ilegitimidade da posse de um dos endossantes
intermdios por quem foi desapossado ilegitimamente dessa letra.
ex: A pretende endossar a B uma letra em branco (sem indicao do nome do beneficirio). Antes de
a transmitir a B, C furta a letra e depois transmite-a a D e D a E. C endossa a letra a D com o nome
de D ( beneficirio ).

Isto prende-se com a questo da posse legtima e ilegtima. Parece que E no teria qualquer direito.
Se C adquiriu a letra de forma ilegtima, no adquiriu qualquer direito e por isso tambm no podia
transmitir qualquer direito. A podia opr ao portador actual E a ilegitimidade da posse de C.
Mas o art.16 fixou doutrina oposta: os portadores subsequentes da letra podero reclamar os seus
direitos de crdito cambirio, desde que formem uma cadeia ininterrupta de endossos vlidos. O
direito do portador legtimo da letra um direito autnomo porque lhe inoponvel a ilegitimidade dos
portadores cambirios. Mas tambm aqui h uma excepo: salvo se adquiriu de m f ou se
adquirindo-a cometeu uma falta grave art.16 in fine.
O princpio da autonomia neste sentido s no valer no caso da culpa grave (m f) do portador
actual da letra.
ex:No caso anterior, se A provar que E agiu com culpa grave ou m f, poder opr-lhe a
ilegitimidade da posse do C.

O que seja culpa grave ou m f, resulta do art.16 e 17 LULL. A exigncia do animus no muito
intensa. Basta que o portador actual da letra tenha conhecimento da ilegitimidade da posse de um
dos portadores anteriores ou no tendo esse conhecimento devesse t-lo de acordo com o critrio
de homem mdio, normal.~

Requisitos formais da letra


A letra um ttulo rigorosamente formal. Para que possa produzir os seus efeitos normais, tem que
observar um conjunto de requisitos formais-art.1LULL
Os requisitos formais da letra confundem-se com os requisitos da declarao do saque.
Art.1 (requisitos essenciais)

A palavra letra inscrita no ttulo, em lngua portuguesa. No se admite a emisso de letras partindo
de

equivalentes

de

lngua

portuguesa,

nem

se

admitem

expresses

estrangeiras.

Art.1/2: A letra deve conter o mandado puro e simples do pagamento. A ordem de pagamento que a
letra contm pura e simples.
A declarao cambiria incondicionada e incondicionvel. O sacador no pode condicionar a
ordem de pagamento: no pode transformar a sua obrigao numa obrigao condicional, nem pode
transformar a obrigao do sacado numa obrigao condicional: art.1/2 + 2 + 26LULL.
Quantia determinada: a quantia pecuniria indicada na letra deve ser determinada; so
inadmissveis nas letras clusulas penais (contm uma obrigao incerta). Dependente como est do
incumprimento

por

parte

do

sacado-aceitante,

obrigao

sairia

incerta.

Clusulas de juros : art.5


S nas letras pagveis vista (no momento da sua apresentao), a lei permitiu a estipulao dos
juros. Nas restantes letras, a estipulao de juros ser considerada como no estipulada. A permitirse a estipulao de juros, dever s-lo nas letras com data certa de vencimento, porque a sabe-se
exactamente qual o capital e qual a data certa do vencimento logo, sabe-se a quantia de juros em
vista. Nas letras vista, seria impossvel determinar o clculo dos juros.
A legislao considerou que, nas letras com data certa de vencimento, seria desnecessrio estipular
juros porque as partes podiam establecer a quantia global que j abrangesse os juros. A estipulao
de juros s far sentido onde, partida, no seria possvel determinar essa quantia.
Sempre que exista uma divergncia entre o montante extenso e o algarismo, prevalece o que estiver
escrito por extenso.

Art.1/3: indicao do nome do sacado. Refere-se quer ao nome (caso das pessoas particulares),
quer firma (se for um comerciante).
A oposio de um nome fictcio, que resulta do exame do prprio ttulo, acarreta nulidades. J ser
vlida se essa aposio fictcia no resultar do prprio ttulo (vd. princpio da literalidade).
ex: Quando seja aposto um nome comum (art.7), assinatura verdadeira sob um nome fictcio.

No caso do sacado ser uma pessoa colectiva, a assinatura tanto pode consistir na firma da
sociedade como na assinatura de um dos seus representantes (administrador), que deve indicar a
sociedade que tem, sob pena de surgir ele prprio como sacado. A letra pode ter vrios sacados:
ex: No caso da letra ser um modo de pagamento de A para pagar a dvida ao B, em vrtude A
(sacador) ter um crdito sobre uma pluralidade de devedores (C, D e E). Podero ser todos
sacados

Na letra, existe sempre uma relao jurdica fundamental entre o sacador e os sacados que se
encontram numa solidariedade passiva (pluralidade de devedores). Trata-se de uma relao extracartular: sempre que essa relao jurdica tiver uma pluralidade de devedores, pode haver uma
pluralidade de sacados, mas s poder haver um local de pagamento art. 2/3: se houver vrios
domiclios, a letra nula.
A letra pode ainda ter como sacado o prprio sacador.
Art. 3/2: Esta situao acontece quando uma sucursal ou agncia de uma empresa saca uma letra a
favor de uma outra sucursal da mesma empresa. Tudo se passa como se fosse a prpria empresa a
sacar uma letra sobre si prprio. Art.1/4: Outro requisito (no essencial partida) a poca, data de
pagamento.
Art. 2/2: podia-se tirar daqui a ideia de que a falta de indicao da poca de pagamento no tem
como sano a nulidade da letra, mas outra sano apenas afectaria o modo de pagamento. Mas
isto no bem assim porque o art. 33 determina taxativamente as quatro modalidades de
vencimento de uma letra (poca de pagamento).

O art.33 determina que se numa letra forem opostas diferentes pocas de pagamento ou uma
poca de pagamento em termos diferentes dos estabelecidos no art.33, a letra nula. Da que o
requisito da poca de pagamento essencial. A presuno do art. 2/2 parece funcionar na falta
absoluta da indicao da poca dos pagamentos. Logo, esta presuno no opera quando a
indicao da poca de pagamento tenha sido feita de forma irregular, isto , violando as modalidades
do

art.

Art.1/5:

indicao

do

33.

lugar

de

Pode
-

pagamento

(requisito

essencial)

ser

directamente:

referncia

expressa

no

indicado:
prprio

ttulo

do

local

de

pagamento

- indirectamente: art.2/3: o local designado aposto ao lado da assinatura do sacado (geralmente


o domiclio do sacado). O local designado ao lado da assinatura do sacado ser o local de
pagamento.
Podem

Se

indicao

existir

vrios

faltar,

locais

letra

de

ser

nula.

pagamento.

Esta pluralidade de locais de pagamento s ser vlida quando a escolha do efectivo local de
pagamento couber ao portador. J no ser vlida no caso contrrio. Se no fosse assim, o portador
tinha que ir de local em local para lavrar protesto e s depois reagir, em via de regresso, contra o
sacador

da

letra.

Isto

contra

finalidade

da

letra

como

meio

de

circulao.

Art.1/6: nome do tomador o primeiro portador da letra. Aposto a favor de quem a ordem de
pagamento foi dada, e a quem deve ser paga a quantia cambiria. Valem as mesmas indicaes
quanto ao nome do sacado, com as seguintes especialidades: o tomador da letra pode ser o prprio
sacador. O sacador pode sacar uma letra indicando-se a si mesmo como tomador ( parecido com a
livrana

).

A letra pode estar a nome de vrios tomadores, o que vlido. Mas o regime diferente, consoante
o

tipo

de

indicao

dessa

pluralidade

de

tomadores:

- Conjunta: a ordem de pagamento dada por A ( sacador ) a favor dos tomadores B e C. Os direitos
pertencem em contitularidade a B e C, devendo um eventual endosso ( transmisso ) ser assinado
por

ambos.

- Alternativa: a letra emitida a favor de B e C. Endossa a tomadores, que podem exercer sozinhos
os

direitos

cambirios

que

essa

letra

lhe

atribui

ex:

endosso

- Sucessiva: a letra emitida a favor de B e, na falta deste, do C. Quando a indicao vale como
indicao alternativa a questo nula: art.40/3. A razo: contrrio ao esprito da lei cambiria,
obrigar o sacado a averiguar da legitimidade material do portador da letra, para efectuar o
pagamento

liberatrio

art.40/3.

O sacado, para realizar o pagamento liberatrio basta-lhe pagar ao portador que lhe apresentou a
letra (retendo a letra). Se se entendesse que as modalidades de indicao sucessiva seriam vlidas
isso obrigaria o sacado a averiguar a legitimidade material do portador e de todos os restantes.
Determinao da pessoa do tomador: no so vlidas indicaes de pessoas indeterminadas, ainda
que

determinveis

ex:

futuro

Presidente

da

Repblica.

Questo: a propsito da determinabilidade da pessoa; uma coisa a letra ao portador (letra que foi
sacada ao portador) - esta nula, porque a letra tem sempre que indicar o nome do tomador
(embora possa ser endossada ao portador ordem), outra coisa a letra com endosso ao portador.
A letra um ttulo ordem que pode, no entanto, atravs de um endosso em branco ou ao portador
funcionar

como

letra

ao

portador.

Endosso em branco: o endossante endossa a letra a um terceiro (endossado), mas em vez de


indicar na letra o nome do beneficirio ( endossado ), assina apenas o seu prprio nome. - art.14
O

endossado

em

branco

pode

tomar

atitudes:

- ele prprio escrever o seu prprio nome como beneficirio do endosso que recebe;
-

endossar

letra

de

novo

(em

branco

ou

com

nome

do

beneficirio

);

- transmitir a letra sem endosso (entreg-la atravs de pura tradio real, isto letra endossada ao
portador)
A__________
endossa

B__________C
em

tradio

real

branco
Tudo se passa como se a letra tivesse sido endossada em branco pelo endossante originrio ao
terceiro, como se a letra no tivesse passado pelas mos do endossado em branco.
esta a diferena entre a letra endossada ao portador ( vlida) e a letra ao portador (que nula). A

letra que posta em circulao como um mero ttulo ao portador (aco), porque a letra no chega a
nascer nestas situaes. necessrio que, na letra, a indicao de beneficirio seja nominativa.
Art. 1/7: Data e Local do saque (onde a letra passada), que diferente do pagamento
A data do saque justifica-se para determinar o vencimento da letra nas letras que se vencem em data
determinada.
O local necessrio para se determinar a lei aplicvel. Se faltar a data do saque ou se indicar uma
data impossvel, a letra nula. Se faltar o lugar do saque, entende-se que o lugar o indicado ao
lado do nome do sacado ( 2/4 ). Se este lugar no estiver indicado ao lada do nome do sacador, a
letra

ser

nula.

Art.1/8: indicao do nome do sacador. Exige-se uma assinatura aparentemente (no realmente)
autgrafa, resultante do punho do prprio sacador. Tanto pode ser o nome como a firma.
Questo: sero admissveis assinaturas a rogo? Assinatura do autor a pedido do prprio sacador. A
soluo depende do valor das assinaturas a rogo entre ns. Ver art.373/4cc+art.2,anexo VI Conv.
Genebra.
admissvel essa assinatura, mas no bastar o mero reconhecimento presencial das assinaturas;
pelo contrrio ser necessrio que o notrio certifique na letra que leu o documento ao rogante e que
este

entendeu

seu

contedo.

A assinatura por procurao permitida art.8. vlida, desde que o representante declare estar a
assinar em nome do representado, sob pena de ser ele prprio a assumir a obrigao cambiria.
No caso de representao sem poderes ou em excesso de poderes, vale o art.8: um regime
diferente do regime geral em matria de representao o falso procurador responde ele prprio
como obrigado cambirio, quer tenha agido de m f, quer de boa f. Esta soluo s no se dar
quando o prprio portador da letra tenha conhecimento desse vcio (falta ou excesso de
representao)

Consequncia

isto

da

se

inobservncia

prprio

dos

portador

requisitos

estiver

da

de

letra:

f.

art.2

A letra nem sequer se chega a constituir. A falta de um destes requisitos essenciais faz com que o
ttulo no valha como letra (como documento cambirio). Logo, no pode constituir base legtima
para o exerccio do prprio direito cambirio, mas pode servir como documento probatrio da

existncia do negcio jurdico fundamental que originou a emisso da letra pode servir para provar
que

algum

deve

dinheiro

uma

dada

pessoa.

Requisitos no essenciais: o imposto de slo, fala-se h muito tempo que vai acabar, mas este
imposto

ainda

2.4-

NEGCIOS

existe.

JURDICOS

CAMBIRIOS:

I-

SAQUE

Declarao jurdico cambiaria originria. Sem saque, no h letra; graas a ele que a letra nasce.
uma declarao feita pelo emitente do ttulo ( sacador ) a favor de um terceiro tomador e que
enuncia uma ordem de pagamento a que se apresenta com uma promessa do sacador aos
portadores sucessivos da letra, de que o sacado pagar a dvida cambiaria ( letra ) e caso este no
pague a dvida na data de vencimento da letra ele prprio a pagar ( sacador ). Obrigao de
garantia,

de

aceitao

de

pagamento.

Via de regra, entre o sacador e sacado existe uma relao extra-cartelar que explica a emisso da
letra, em virtude da qual o sacador titular de um direito de crdito sobre o sacado: a relao de
proviso que funciona como garantia principal do aceite e do pagamento da letra pelo sacado. Ao
contrrio de outros negcios jurdicos o nosso no d relevncia jurdica a esta relao de proveito.
A obrigao cartelar independente da prpria relao extra-cartelar existente entre os obrigados
cambirios

(de

que

relao

de

proviso

um

exemplo).

Consequncia disto: o saque consiste numa ordem de pagamento que dada pelo sacador ao
sacado e numa garantia assumida pelo sacador de que o sacado aceitar e pagar a letra (art.9). A
imperatividade

desta

garantia

garantia
garantia

seguinte:
pela
pelo

esta

garantia

tem

duas

facetas:

aceitao

da

letra;

pagamento

da

letra;

O sacador no se pode exonerar quanto garantia de pagamento da letra. Mostra que a lei no
atribui relevncia relao de proviso porque, mesmo que esta no exista, se o sacado no pagar
a letra o prprio sacador a pagar. Mas j pode exonerar-se de da garantia de aceite da letra,
mediante a iseno de uma dada expresso na letra: letra no aceitvel ou aceite proibido -

art.9/2
Porque

que

se

pode

fazer

isto?

Que

interesse

pode

ter

isto?

O sacador pode, muitas vezes, prever que o sacado pagar a letra na data de vencimento mas pode
tambm temer que o sacado no aceita a letra na data em que ela se apresenta ao aceite.
ex: porque a relao de proviso data da apresentao ao aceite ainda no est concluda.
Interesse: caso essa exonerao no existisse no caso da recusa do aceite por parte do sacado, o
portador poderia lavrar protesto e, com este documento, em via de regresso, o portador podia exigir
o pagamento integral da letra do sacador. Todo o portador da letra, cujo aceite tenha sido recusado
pode

exigir

de

imediato

cumprimento

Modalidades

integral

dessa

letra

ao

de

sacador.
saques:

Uma das regras uma indemnizao do pagamento feita pelo sacador ordem de um terceiro
tomador

Mas, tambm existe: Saque ordem do prprio sacador. O sacador e o tomador so a mesma
pessoa. EX: A vende um objecto a B: fica titular de um direito de crdito sobre B. A saca uma letra
sobre a B a favor de si prprio. INTERESSE: Este processo pode ser utilizado quando sacador no
tenha

interesse

em

negociar

crdito.

Saque efectuado sobre o prprio sacador: Sacador e sacado so a mesma pessoa. EX: A compra
um objecto a B. Para saldar essa divida, em vez de pagar logo a B, saca uma letra a favor desse B,
sobre si prprio. INTERESSE: Este processo pode ter a sua utilidade no caso de pagamento entre
sucursais, agncias ou unidades de uma mesma pessoa (como se fosse a prpria empresa a sacar
uma

letra

sobre

si

mesma).

Saque por ordem e por conta de terceiro: Algum emite uma letra por ordem e por conta de um
terceiro, que no figure na letra como sacador. Muito usada por comerciantes, visa evitar a m
imagem que resulta de pr em circulao muitas letras. EX: A saca uma letra a favor de B, agora
paga

por

C,

sendo

saque

feito

por

ordem

por

conta

de

D.

D pretende evitar surgir na letra como sacador. Este diferente do saque por procurao (em que o
verdadeiro sacador seria D, porque os efeitos jurdicos derivados da interveno do representante de
A, produziriam-se directamente na esfera jurdica do representante de D). Aqui, o emitente A est a

emitir um titulo em nome prprio, embora por conta alheia. O que existe entre A e D uma relao
jurdica extra-cartular (um negcio jurdico de comisso - Art 266 CCom) O sacador A ( 3 n 3)

Existncia de uma pluralidade de sacadores: No est na lei. Sempre que uma letra seja um modo
de saldar uma divida de uma relao jurdica onde exista uma solidariedade passiva, os vrios
sacadores respondem solidariamente pela obrigao cambiria. O portador da letra pode exigir o
pagamento a qualquer um. As relaes entre eles so extra-cartulares (no influem na obrigao
cambiria) e, por isso, inoponveis ao portador da letra, que pode exigir a qualquer um deles o
pagamento da prestao. Se por exemplo um deles recusar o aceite da letra, podem apenas influir,
eventualmente,

em

via

de

regresso.

II-

ACEITE

O saque uma ordem de pagamento dada pelo emitente do titulo sacado, que vale como uma
promessa de pagamento (pelo sacado). O sacado no fica jurdico cambiariamente obrigado s
porque algum (sacador) prometeu que ele pagar. O sacado s se vincula pelo aceite, declarao
feita no titulo pelo sacado, mediante a aposio da sua assinatura, significando que ele se obriga a
pagar a letra ao portador dessa letra (pela sua apresentao). Passa a ser designado por aceitante.
Se

sacado

aceita

letra,

fica

imediatamente

obrigado

pagar

quantia.

No caso de recusar o aceite da letra, se certo que escapa a qualquer obrigao cambiria, tambm
certo que legitima o portador da letra a lavrar o protesto (=afirmao formal de recusado sacado
em aceitar a letra) e, munido desse protesto, o portador pode, em via de regresso, accionar o
sacador

da

letra

CARACTERISTICAS

DA

pelo

pagamento

APRESENTAO

da

DA

letra

LETRA

AO

art

43.

ACEITANTE:

Prazo de apresentao - Regime do 21, que prev que uma letra possa ser apresentada at sua
data de vencimento. Toda a apresentao de letra que tenha lugar posterior a essa data, j no vale
como

apresentao

ao

aceite,

mas

como

apresentao

ao

pagamento.

No caso de recusa, o protesto no ser um protesto por falta de aceite, mas por falta de pagamento.
Nesta situao fica o portador da letra legitimado a agir com o protesto, em via de regresso. J mexe
com o regime dos outros obrigados cambirios. Art. 22n3 - O sacador pode estipular que a
apresentao ao aceite s possa ser feita a partir certa data (porque sabe que se for apresentar

antes,

sacador

NATUREZA

no

pagar).

DA

APRESENTAO:

REGRA: A apresentao da letra ao aceitante facultativa. O tomador pode, mas no obrigado a


apresentar a letra ao aceite do sacado. Ter, porm, todo interesse em faz-lo, porque obriga logo o
sacado

pagar,

ou,

se

este

recusar,

pode

ir

sobre

sacador.

H situaes, porm, que fogem a esta regra geral, so as excepes ao aceite facultativo.
A

apresentao

1)

pode

Dois

ser

casos

OBRIGATRIA,

PROIBIDA.

aceite

obrigatrio:

de

a) Obrigatoriedade convencional: a obrigao de apresentao da letra ao aceite, pode resultar da


vontade dos prprios subscritores cambirios (Art 22/1); de um endossante (Art 22/4)
b) Obrigatoriedade legal: Letras a certo termo de vista. So letras cujo prazo do vencimento s conta
a

partir

Emisso
(

comea

da

-----------a

data

Apresentao
contar,

do
ao

partir

respectivo

aceite
daqui,

aceite:

----------prazo

Vencimento.
para

vencimento)
O aceite obrigatrio, porque, nestas letras, s se conhece a data de vencimento a partir da
verificao do respectivo aceite (art. 35). No havendo aceite, a data a partir do qual se conta o
prazo do vencimento a data da recusa do aceite. Art 23/1. Estas letras devem ser apresentadas
ao aceite do sacado, no prazo de um ano a contar da data da respectiva emisso. O prazo do
vencimento

conta-se

partir

da

data

do

aceite.

Esta situao diferente das Letras vista: So letras que no tem uma data de vencimento e cuja
apresentao vale logo como apresentao ao pagamento (No h apresentao para aceite): Art
34.
Estas duas situaes no se confundem tambm, pelo prazo de um ano que dado nas letras
vista (Art 34). O portador tem um ano, a contar da data de emisso para apresentar a letra ao

sacado

para

pagamento.

- Consequncias da inobservncia destas regras (Obrigatoriedade convencional ou legal)


Casos de no apresentao da letra ao aceite nas hipteses de obrigatoriedade legal:
- o portador que no apresentou, perde todos os direitos de regresso entre os obrigados (Art 53/1).
Casos de no apresentao da letra ao aceite nas hipteses da obrigatoriedade convencional, h
que

distinguir:

a) Se a obrigatoriedade foi fixada pelo sacador, o portador perder todos os direitos de aco
relativamente

ao

sacador

aos

posteriores

obrigados.

b) Se foi aposta por um endossante, o portador perde todos os direitos de aco relativamente ao
endossante

em

concreto:

Art

53n2

5.

E quando se fixa a obrigatoriedade do aceite, no se fixando o prazo? Vale a regra geral do art. 21 a letra deve ser apresentada ao aceite at data do vencimento. Se no for, o portador perde todos
os

direitos

de

aco.

1) Aceite Proibido; a derrogao regra geral da apresentao facultativa da letra ao aceite. Letras
no

aceitveis:

Contm

uma

clusula

de

"

aceite

proibido"

Art

22n2.

Interesse: Casos em que o sacador tema que o sacado, embora v pagar na data do vencimento,
no

aceite

letra

na

data

da

apresentao.

Mas h trs excepes em que a aposio da clusula de aceite proibido no permitida:


a) Letras a certo termo de vista: A data do vencimento depende da data do aceite ou do protesto ( Art
35)
b) Letras pagveis no domicilio de terceiros (embora a regra seja o domiclio do sacado): se se
clausulasse a proibio do aceite criava obstculos apresentao da letra ao sacado. Nestes
casos, necessrio dar possibilidade de tomar conhecimento da letra e do local, a tempo e horas.
c) Letras pagveis em local diverso do domicilio do sacado: visa facultar ao sacado o exerccio da
faculdade

prevista

no

art

27/1.

Estas clusulas, em principio, s podem ser apostas pelo sacador (e aproveitam a todos os
subscritores cambirios posteriores, que ficam exonerados da sua obrigao de garantia). No caso
de recusa do sacado, o portador no pode apresentar ao sacador.. Se tal clusula for aposta por um
endossante (um posterior portador da letra), essa clusula equivale a uma exonerao da obrigao
de

garantia

pela

aceitao

da

letra

por

parte

do

sacado

(Art.

15/1)

LUGAR,

DATA

CONTEUDO

DO

ACEITE:

ART

25

27

Em principio, o contedo do aceite corresponde ao contedo da ordem de pagamento dado pelo


sacador art 26. Da que o aceite deve ser puro e simples. O aceite feito sob condio (condicional)
ou modificado em relao ao teor da letra ( data, local, etc.) equivale a uma recusa de aceite.
CONSEQUNCIAS:
a) O portador da letra pode lavrar logo protesto pela recusa do aceite e actuar, em via de regresso,
contra

os

obrigados.

b) O aceitante condicional fica vinculado nos termos do seu aceite condicionado ou modificado,
admitindo-se o aceite parcial relativamente a uma parte da quantia cambiria (aceite parcial ). O
aceite vlido e vale quanto parte que aceitou, e o portador da letra ter direito ao remanescente,
por via de regresso, em relao ao sacador e aos outros obrigados (quanto a esta parte lavra-se
protesto).
ACEITE

POR

INTERVENO:

Via de regra, o aceite dado pelo sacado. Contudo, a lei admite que uma outra pessoa,
excepcionalmente, intervenha, para esse fim, no lugar do sacado. Este terceiro s intervm para
aceitar

letra:

Art

55.

Duas

modalidades:

1) Pode resultar de incumbncia expressa feita no titulo: feita por um sacador, por um endossante,
por uma avalista ou qualquer obrigado cambirio em via de regresso: art. 55/1. relativamente
frequente. Neste caso, aposta uma clusula de acordo com a qual a pessoa que obrigada ir, em
casos

de

necessidade,

aceitar

letra.

Objectivo: dos obrigados em via de regresso evitarem o exerccio preventivo desse direito de
regresso, pelo portador da letra, cujo aceite haja sido rejeitado pelo sacado. O aceite por interveno
visa evitar, para os obrigados em via de regresso, as consequncias que para estes advm da
recusa de aceite por parte do sacado. A clusula indica o terceiro a quem a letra deve ser
apresentada, tal como foi apresentada ao sacado. Assim, o portador da letra no poder dirigir, de
imediato, ao sacador, em via de regresso. Antes disso, deve primeiro apresentar a letra pessoa que
foi designada como interveniente, e s munido com o protesto por falta de aceite do sacado e do
protesto por falta do aceite de um interveniente, que poder agir em via de regresso.

2) Pode resultar independentemente dessa incumbncia especial: Art 55n2. Quando no resulta de
incumbncia especial, o portador poder sempre recusar o aceite por interveno: art 56 n 3
LEGITIMIDADE ACTIVA: a interveno pode ter lugar por incumbncia feita pelo sacador, por um
endossante, um avalista ou qualquer obrigado cambirio em via de regresso: art 55 n2. O sacado
que

aceita

(aceitante)

no

tem

legitimidade

activa

para

este

efeito.

LEGITIMIDADE PASSIVA: Podem ser intervenientes ( 55n3) um terceiro estranho cadeia


cambiria (que seja capaz), o prprio sacado (isto pode parecer estranho, uma vez que um
interveniente actua como garantia de 2 linha perante a recusa do aceite por parte do sacado.
Interesse:
Sacado

Resulta
(

da

aceitante):

diferente

um

posio

devedor

jurdica

cambirio

em

do
via

sacado
principal

do
e

em

interveniente.
via

directa.

Interveniente: Devedor que se substitui ao onerado (ou intervindo), ocupando a sua posio jurdica
e possu um direito de regresso contra o onerado (fica sub-rogado nos seus direitos). Da que o
prprio sacado possa ter interesse em ser interveniente: os seus deveres enquanto sacado-aceitante
so

muito

mais

amplos

do

que

os

deveres

como

sacado-interveniente.

NOTA 1 - O sacado-aceitante, est excludo. No pode ser interveniente. Desaparece o interesse


subjacente figura do aceite por interveno? uma defesa em 2 linha contra a falta de aceite do
sacado.

NOTA 2 - Ao ocupar a posio jurdica do onerado, o interveniente torna-se um sacador cambirio


em relao aos portadores posteriores da letra. um credor cambirio em relao aos inferiores.

FORMA

NATUREZA

DO

ACEITE

POR

INTERVENO:

Art 57 n2 - Dever sempre indicar-se o nome do sacado (intervindo o que faz a incumbncia)
sempre necessrio saber quem o sacado, porque a extenso da obrigao do interveniente a
mesma

da

do

sacado,

excepto

em

aspectos:

a) O sacado responde perante qualquer portador da letra, o interveniente s responde perante os


portadores

posteriores

ao

honrado).

b) O sacado um devedor em via principal. O interveniente ocupa a mesma posio jurdica que era
ocupada pelo honrado. um obrigado cambirio em via de regresso para todos os outros portadores
posteriores da letra mas um credor cambirio relativamente a todos os subscritores cambirios que
antecedem

efeitos

honrado.

principais

do

aceite

por

interveno:

1) Excluir o exerccio prematuro do direito de regresso, isto , excluir a faculdade que normalmente
assiste ao portador de uma letra cujo aceite foi recusado de accionar, em via de regresso, os
restantes obrigados cambirios. Este efeito apenas aproveita ao subscritor cambirio em honra de
quem interveniente, interveio ( honrado ) e aos subscritores posteriores ( j no aproveita aos
anteriores)
2) Obrigao do portador da letra a apresentar ao interveniente. Quando na letra figura uma clusula
de incumbncia especial e o interveniente tenha domicilio no lugar do pagamento (52 condies), o
portador sempre obrigado a apresentar a letra a esses intervenientes. E s munido dos 2 protestos
( da recusa de aceite pelo sacado e pelo interveniente ) que pode agir em via de regresso: art
56n3. Se o interveniente no tem o domicilio no local do pagamento, o portador pode recusar o
aceite por interveno. O portador no est obrigado a apresent-la ao interveniente, mas pode fazlo:

Art

56

n3.

3) Direito do interveniente que pagou a letra: O interveniente que paga uma letra, fica sub-rogado
nos direitos emergentes dessa letra contra o honrado e os subscritores anteriores (art63)

III)

ENDOSSO:

Declarao

jurdica

unilateral

pela

qual

se

realizam

coisas:

Transmisso do ttulo e dos direitos emergentes desse ttulo - Efeito translativo ou transmissivo.
O Endossante constitui-se na obrigao da garantia da aceitao o pagamento da letra - Efeito
constitutivo.

Legitimao

NATUREZA

da

posse

do

endossado(

JURDICA

portador

da

DO

letra)

Efeito

legitimador.

ENDOSSO:

Declarao unilateral - Tal como o saque, tambm o endosso uma declarao unilateral que s
produz efeitos com a entrega ( tradio real ) do documento ( Ttulo de crdito )
Declarao acessria relativamente declarao cambiria originria ( Saque ). uma nova ordem
de pagamento, que dada mesma pessoa ( sacado ) e que tem, no fundo, o mesmo contedo que
tinha a declarao originria ( Obrigao do sacador ). A diferena est em que o beneficirio da
ordem

de

pagamento

no

donador

mas

EFEITO

endossado.

TRANSLATIVO:

o endosso um meio de transmisso da letra, mas no o nico: a letra pode ser ainda
transmitida " inter vivos " por cesso de crditos e " mortis causa " por sucesso. O endosso e a
cesso

de

crditos

tm

regimes

distintos

a) Quanto natureza da prpria operao jurdica: Enquanto a cesso de crditos constitui um


negcio jurdico bilateral ( operao que depende da vontade de ambas as partes: cedente e
cessionria ) e a respectiva eficcia depende da notificao da mesma ao devedor ( art 585 cc ). O
endosso um negcio jurdico unilateral, cuja validade requer apenas a declarao do endossante e
a

entrega,

tradio

do

ttulo

No

se

exige

notificao

ao

devedor)

b) Quanto ao regime da responsabilidade: O endossado responde apenas pela existncia e


exigibilidade do crdito, mas no pelo seu pagamento ( Art 587 cc) e o endossante garante a
aceitao

pagamento

da

letra

Art

15

LULL)

c) Quanto natureza do direito do credor: O direito do endossado um direito autnomo


relativamente ao direito do endossante e aos direitos dos portadores anteriores ( no afectado por
relaes extra-cartelares existentes) O direito do cessionrio o mesmo direito do cedente; ao
cessionrio podem ser afastadas todas as excepes que podiam ser opostas ao cedente ( art
585cc)

REQUISITOS

DO

ENDOSSO:

Art 13 - a declarao do endosso deve estar escrita na prpria, e deve constar a assinatura do
endossante.
Art 12 - a declarao do endosso ( dada a sua natureza acessria ) , tem que ser incondicional e
total.

proibido

endosso

sob

condio

condicional

Diferena em relao a ao saque: A clusula de condio no saque nula. A clusula da condio no


endosso,

tida

como

no

escrita

Art

12

n1

Tal como o saque no pode parcial, tambm o endosso no pode ser parcial. A consequncia a
mesma:

Art

12

endosso

parcial

nulo

Art 12 e 13 - Endosso em branco: Normalmente o endosso designa o nome do beneficirio. Mas, o


endosso

pode

no

indicar

nome

do

beneficirio.

Art 13n2 - o endossante limita-se a opor a sua assinatura, mas no indica o nome do beneficirio
(

endossado

Regime

).

Deixa-o

aplicvel

em

branco.

estas

situaes:

Quanto ao endossado em branco, ele constitui um portador legtimo ( Art 16n1). A diferena est ao
leque

mais

amplo

Apresentar

das
a

atitudes
letra

que

ao

endossado
aceite

pode
do

tomar:
sacado.

Preencher o espao em branco com o seu nome ( indicando-se como beneficirio ) - art 14
Endossar a letra a um terceiro ( ou indicando o nome do beneficirio, ou endossando tambm ele
em

branco

Art

14n2.

Transmitir a letra a um terceiro, tal como a receber, sem a endossa: entrega do ttulo ( tradio
real

Nos

ltimos

casos:

* No caso de o endossado em branco endossar de novo em branco a algum, presume-se que o


endossado em branco adquiriu a letra em branco ( Art 16n1) A -------- B ------------------------ C
endossado
em

tradio

material

)
branco

* No caso de o endossado em branco (B) transmitir a letra a C sem endossar ( por mera tradio real

) sem nela opor qualquer declarao, a letra passa a funcionar como um mero ttulo ao portador e as
transmisses manuais intermdias so ignoradas. Tudo se passa como se o endossado em branco
fosse

como

se

tivesse

------------------

havido

endosso

em

----------------------

branco

directo

de

----------------------

Endossante

)
D

endossado

Em

branco

em

branco.

As transmisses intermdias so ignoradas ( A/B; B/C). Tudo se passa como se o portador actual da
letra

Ex:

passa

Legitimidade

portador

activa

Quem

pode

passiva:

endossar

imediato.

letra?

tomador

Qualquer portador legitimo dessa letra ( legitimidade por uma srie ininterrupta de endossos.
Qualquer cessionrio ou qualquer sucessor "mortis causa" da letra. Ex: Se C for herdeiro de B
tambm
A

pode
quem

Art

11n3:

Qualquer

pode

ser

No

endossar.
endossada

existe

estranho

qualquer

uma

cadeia
prprio

letra?

condicionalismo.
cambiria.
sacado

Qualquer obrigado cambirio - A cadeia de endossos retorna a um dos obrigados cambirios:


Figura do reendoso: Ex - F -- endossa --- D. D j no era endossante. A particularidade do regime
est no direito de regresso. Ex: F --- endosso --- D. D j no era endossante. Quando h reendosso,
como que se compensam as obrigaes dos que esto no meio o portador da letra s pode exigir
aos subscritores anteriores a si, na cadeia cambiaria. D volta sua posio primitiva.

EFEITOS

DO

ENDOSSO:

-A) Efeito translativo: O endosso transmite todos os direitos emergentes da letra: Art 14n1. N
prtica, por dizer que o endosso vem investir o portador na posio de um credor cambirio
originrio. ( De um titular de um direito cambirio autnomo, relativamente s excepes pessoais e
causais, que pudessem ser opostas a quem lhe endossar a letra autnoma em relao s excepes
decorrentes de qualquer conveno extra cartelar Art 17. Mas, alm disso, tambm o investe nesse
direito, independentemente da ilegitimidade de um dos sujeitos da cadeia cambiria (16). Para que
este efeito translativo surja, necessrio que estejam preenchidos os pressupostos de que depende
a

autonomia

do

direito

de

crdito

cambirio:

art

16

17.

Ao lado do endosso prprio, h endossos imprprios: Com o endosso, apenas se transmitem certos,
no todos os direitos, ou ento, transmitem-se todos os direitos da letra; mas de um modo especial.
So casos em que o endosso no produz a sua plena e norma eficcia translativa:
3

endossos

imprprios:

1) Endosso por procurao: Consiste num tipo de endosso, que tem preferido no transmitir qualquer
direitos cambirios em nome e por conta do endossante ( a exercer esses direitos em nome e por
conta do endossante) Art 18. Trata-se de um mero representante de quem endossou a letra.
Neste

caso,

regime

jurdico

O endossado no proprietrio da letra, nem titular dos direitos contidos na letra ( um mero
representante ) . O endossado no pode transmitir o ttulo ( endoss-lo . Se o fizer, qualquer endosso
valer como novo endosso por procurao: O novo endossado apenas est habilitado a cobrar a
quantia cambiria em nome e por conta do endossante inicial ( habilita-o no mesmo direito que tinha
o

endossado

anterior.

Ao endossado por procurao so oponveis todas as excepes pessoais e causais, que podiam
ser

afastadas

ao

endossante

art

18

O endossado deve prestar contas ao endossante ( Deve apresentar a letra ao aceite do sacado,
deve

lavrar

protesto,

etc.

2)Endosso em garantia: Art 19. Pressupe a existncia de uma relao jurdica fundamental
endossante e endossado ( que explica o endosso ), mas acrescenta a esta relao jurdica a
existncia de uma garantia creditria especial: penhor dando ao endossante a letra ao endossado
para garantir a obrigao assumida na relao jurdica fundamental. A letra no funciona aqui como
um novo meio de pagamento, mas como garantia do crdito. O endossante, para garantir a sua

obrigao,

letra

em

crdito

em

garantia

).

Regime

aplicvel:

Ao contrrio do endossado por procurao, o endossado em garantia titular de um direito


autnomo. tambm um credor pignoratcio ( titular de uma garantia ) So-lhe inoponveis todas as
excepes

que

pudessem

ser

afastadas

ao

endossante:

Art

19n2

O endossado em garantia exerce todos os direitos emergentes da letra, em nome prprio ( inclusive
o direito de cobrar a garantia cambiria ): Art 19n1. LIMITAO: O endossado em garantia no
titular de todos os direitos. No pode dispor ilimitadamente da propriedade de letra. No pode
endossar de novo a letra. Se o fizer, valer este como mero endosso por procurao ( habilita
apenas o endossante a cobrar a quantia cambiria, em nome e por conta do endossante).
3 ) Endosso posterior ao protesto por falta de pagamento Art. 20 : distingue 2 situaes:
- no caso de o endosso ter sido realizado posteriormente data do vencimento da letra, mas antes
de ter sido lavrado o protesto por falta de pagamento, o endosso produz os seus efeitos normais.
- O endosso realizado depois de ter sido confirmada a recusa do sacado em pagar (posteriormente
no

protesto

por

falta

de

pagamento),

vale

como

uma

mera

cesso

de

crditos.

B)efeito constitutivo: constitui o endossante na obrigao de garantia pela aceitao e pagamento da


letra ,perante o endossado, o endossante fica constitudo na posio de uma obrigao em via de
regresso perante o endossado: caso o sacado no aceite o pagamento da letra ,o pp endossante
pagar
H

a
situaes

1-Endosso

com

especiais

em

clausula

que

este

sem

letra.

efeito

no

garantia

se

ou

produz
sem

de

modo

regresso:

normal:
art.15.

o endossante ,salvo disposio em contrario , garante tanto da aceitao, como do pagamento da


letra

(efeito

constitutivo

normal).

Mas o endossante pode exonerar-se da obrigao da garantia do aceitao da letra , como da


obrigao de garantia de de pagamento da letra consoante a extenso dada ao seu regresso. Este
efeito da exonerao abrange quer o endossado imediato ,quer os endossados posteriores (vlidos).
S aproveita ,no entanto , ao endossante que aps essa clausula (dos efeitos da excluso no se
podem

prolongar

2-Endossos

nem

ao

imprprios

endossado

imediato

quanto

ao

nem

aos
efeito

portadores

mediatos).

translativo

a)Endosso por procurao :o endossante no assume aqui qq obrigao de garantia face ao


endossado

.O

endossado

aparece

na

posio

de

um

mero

representado.

b)Endosso posterior ao protesto: o endossado surge na posio de um mero comissrio.


c)Endosso em garantia :o efeito constitutivo normal produz-se dado que o endosso constitui o
endossante na verdadeira obrigao de garantia pela aceitao e pagamento das letra; e o
endossado est apenas limitado no exerccio do dto de endosso. A inexistncia deste 1 dto no
afecta a posio jurdica do prprio endossante: continua, perante o endossado, caso o sacado
recuse,

obrigado

pagar

letra

(obrigado

em

via

de

regresso).

3-Endosso com clausula no ordem: Numa letra ,pode ser aposta uma clausula no ordem
pelo sacador ,pelo devedor ou por um posterior endossante. Sempre que a clausula for aposta por
um endossante no letra que foi sacada ordem, pode perguntar-se se isto no paralisa o efeito
constitutivo

normal

(que

criar

obrigao

da

garantia).

Art15 n2 :o endossante pode proibir novo endosso, e neste caso, no garante o pagamento em
relao s pessoas a quem a letra foi endossada pelo endossado "no ordem.
O efeito de uma clausula no ordem o de excluir a responsabilidade cambiria de regresso do
endossante ,relativamente a todos os endossados mediatos (pelo endossado no ordem)
Ex: Se A endossa a B uma letra sacada ordem , apondo uma clausula no ordem B endossa a
letra a C e C a D .Art 15- A constituindo um endossante com responsabilidade cambiria normal
relativamente a B , j se exonera de qq responsabilidade de regresso face a todos aqueles a quem
tenha

sido

endossado

letra.

Esta situao diferente dos endossos sem garantia no endosso com clausula no ordem ,
este endosso produz um efeito mediato da exonerao da responsabilidade cambiria (s para os
portadores mediatos).No endosso sem garantia ,produz-se um efeito de exonerao total e
imediata (relativamente a todos os portadores ;quer em relao aos portadores mediatos quer em
relao

Relativamente

aos

ao

endosso

portadores

com

clausula

no

ordem-2

imediatos).

posies

doutrinais:

1-Atende apenas letra de lei; o efeito deste tipo de letras o de excluir a normal obrigao de
garantia pela aceitao e pagamento da letra , relativamente a todos os endossados mediatos.
Ex. Se A endossa uma letra a B , com clausula 2 no ordem ou endosso proibido e B endossa a
C e C a D , A tem uma responsabilidade cambiria normal para com B , mas no tem qualquer

responsabilidade para com C ,D e todos os seguintes .Isto resulta da letra do art15.


2-o Art. 15 deve ser interpretado de forma diversa .o que o endossado no ordem (B) est
proibido de fazer 1 novo endosso. Mas, j nada o impede de transmitir a letra de outra forma.
E: Cesso de crditos. No caso de B ter endossado a letra (contra a proibio legal), significa que tal
endosso

vai

converter-se

numa

mera

cesso

de

crditos.

esta a situao que corresponde vontade hipottica das partes. O endosso realizado por um
endossado no ordem (B), teria por efeito no o de exonerar A da obrigao cambiria em
relao aos portadores mediatos , mas um outro efeito: dado que os portadores mediatos so
relativamente a A meros cessionrios do endossado B, ser-lhes-iam aponiveis todas as excepes
que o endossante no ordem pudesse opor a este. Esta a posio mais aceitvel.
4

Endosso

com

clusula

sem

protesto

ou

com

clusula

sem

despesas.

Art. 46 . Tambm produz um efeito constitutivo normal. um endosso imprprio: tem por efeito
tornar mais onerosa a garantia dada pelo endossante. Nas letras com esta clusula, dispensa-se o
portador da letra de fixar o protesto por falta do aceite ou pagamento, por parte do sacado.
a) Efeitos da legitimao: o endosso tem por efeito o de legitimar formalmente o portador. Art. 16 estabelece a presuno de que o portador da letra o seu portador (titular) legtimo desde que
possa justificar a sua posse atravs da prova de uma srie ininterrupta de endossos formalmente
vlidos.

uma

presuno

relativa:

pode

IV-

ser

ilidida

mediante

prova

em

contrrio.

AVAL

I. Art. 30 a 32 da LULL. Acto pelo qual uma pessoa (terceiro ou subscritor cambirio), garante o
pagamento

da

soma

cambiria

por

parte

de

um

dos

subscritores

da

letra.

Natureza jurdica: constitui uma obrigao de garantia, o fim o de garantir (caucionar) a obrigao
de

um

certo

subscritor

cambirio

(que

avalizado).

O aval cambirio tem algumas semelhanas e tambm algumas diferenas em relao fiana.

Semelhanas.
Art. 31 n 4 a obrigao do avalista no uma obrigao idntica dos outros obrigados ou
subscritores cambirios. uma obrigao que garante outra obrigao (de segunda linha). Est por

detrs

da

obrigao

de

um

dos

subscritores

cambirios

no

ao

lado.

32 n 1 a obrigao do avalista uma obrigao acessria da obrigao do avalizado. O


contedo e extenso da obrigao do avalista, determinam-se pelo contedo e extenso da
obrigao

do

avalizado.

32 n 3 tal como o fiador que paga a divida tem o direito de regresso contra o devedor, tambm o
avalista tem um direito de regresso contra o avalizado e contra os subscritores cambirios que eram
devedores

do

avalizado.

Diferenas: Art. 32 n 2 a obrigao do avalista mantm mesmo no caso da obrigao do


avalizado ser nula por um vicio que no seja um vicio de forma. A obrigao do avalista
materialmente autnoma: no se comunicam obrigao do avalista eventuais invalidades, (vcios)
de fundo que afectam a obrigao do avalizado. S se comunicam vcios de forma. Na fiana, a
nulidade da obrigao principal acarreta logo a nulidade da obrigao do fiador (Art.632 C.C.)
32 n 3 O avalista alm de ter um direito de regresso contra o avalizado, tem o direito de regresso
contra todos os subscritores anteriores ao avalizado (perante os quais o avalizado podia agir, em via
do

regresso).

Legitimidade

activa

passiva.

Quem

pode

prestar

aval?

Art. 30 n 2 pode ser dado por um terceiro estranho cadeia cambiria um signatrio (subscritor)
da letra. de admitir que a funo do aval de fornecer mais garantias, pode ser que o aval venha a
tornar

obrigao

cambiria

de

um

subscritor

mais

onerosa

do

que

ela

era.

Ex.: A B C (C subscritor cambirio) avaliza a obrigao do sacador . Permite-se, porque se C


avalizar a obrigao do sacador C responde no apenas perante os subscritores posteriores da letra,
mas

perante

Assume

uma

todos
obrigao

os
de

subscritores

garantia

da

da

obrigao

letra
do

(anteriores

sacador

(subscritor

tambm).
originrio).

A favor de quem o aval pode ser prestado? A favor de qualquer signatrio da letra. Art. 31 n 4 Na
falta de indicao do beneficirio do aval entende-se que o avalizado o sacador.
Objecto
Forma

do
do

aval:
aval:

admite-se
tem

que

aval

ser

feita

parcial
por

(Art.

30

1)

escrito

(31

1).

Efeitos do aval tem que ver com a posio jurdico-passiva do prprio avalista (responsabilidade da
obrigao
Caractersticas

do
principais

da

avalista)
obrigao

do

avalista.

Obrigao de garantia perante os subscritores em face dos quais o avalizado responsvel.


A obrigao acessria em termos de contedo e extenso (determinam-se pela obrigao do
avalizado). A limitao da responsabilidade do avalizado, aproveita ao avalista, ex. se a obrigao do
avalizado estiver coberta por uma clusula no ordem cobre tambm a obrigao do avalista.
uma obrigao de responsabilidade solidria (e no subsidiria), ela responde ao lado para com
os demais subscritores cambirios. O portador da letra pode pedir de qualquer subscritor da letra,
inclusiv

do

prprio

avalista.

Obrigao materialmente autnoma (Art. 32 n2). A obrigao do avalista permanece de p ,


mesmo que a obrigao do avalizado seja nula por vcio de fundo. A obrigao do avalista s
desaparece,
H

caso

vrios

obrigao

cenrios

do

possveis,

avalizado
consoante

seja
a

nula

por

posio

vcio

de

jurdica

do

forma.
avalizado:

No so concebveis mais situaes em que a obrigao cambiria do avalizado seja nula por vcio
de forma, sempre que o avalizado seja o sacador. Constituindo os vrios requisitos formais do saque
(da declarao do avalizado primeiro), requisitos de validade da prpria letra sempre que a
declarao do sacador padea de um vcio de forma, a letra nem sequer chegava a existir.
portanto

uma

situao

inconcebvel.

So inconcebveis situaes em que a obrigao do avalizado nula por vcio de forma e isso no
acarreta a nulidade da obrigao do avalista. Ex. Um endosso em branco em que o endossante no
tinha aposto a sua assinatura no local exigido por lei: no verso da letra: (nulidade por vcio de forma).
Sendo certa a obrigao do avalizado, ser certa o aval que lhe foi prestado: 32 n 2 (a contrrio).
Posio

juridico-activa

do

avalista

(direitos

do

avalista

que

paga

letra).

Art. 32 n 3 ele fica sub-rogado nos direitos emergentes da letra, contra o avalizado (= fiana), mas
tem tambm direito de regresso contra todos aqueles contra quem o avalizado tinha direito de
regresso.

Fica

sub-rogado

Vencimento
H

espcies

de

na

posio

jurdica

pagamento

vencimento

de

letras,

do

avalizado.

da
taxativamente

letra.
previstos

no

33.

1. Letras vista: pagveis no acto da sua apresentao: 34 LULL. O portador da letra vista tem um
ano a contar da data de emisso da letra para apresentar ao pagamento, esse prazo poder aser
aumentado ou reduzido pelo sacador ou por um endossante. O portador de uma letra vista que no
a

apresente

no

prazo,

perder

todos

os

direitos

de

regresso

(53).

2.Letras a certo termo de vista: art.35. So letras cujo prazo de vencimento se conta a partir da data
do aceite ou da data do protesto por falta de um aceite. Deve ser apresentada no prazo de um ano a

contar da data da sua emisso. Se o portador no apresentar a letra dentro do prazo imperativo
perder

todos

os

direitos

de

regresso

contra

todos

os

obrigados

(53).

Art. 36 e 37. So normas supletiveis que esclarecem situaes de dvida. Art. 36 a letra sacada a
um ou mais meses da data ou da vista, como eles no pem o dia exacto mas apenas o ms,
presume-se que a data do vencimento no ltimo dia do respectivo ms. Se a letra sacada a 31/7
e pagvel a 3 meses da data, vai-se vencer a 31/10. Mas se sacada a 31/11 vence-se a 28/2
(ltimo

dia

Prazos

do

para

ms).

apresentao

das

letras.

Pagamento: letras pagveis em data determinada, letras q certo termo de vista ou de data:38 so
pagveis

no

dia

do

vencimento

da

letra

ou

nos

dois

dias

teis

subsequentes.

Letras vista: uma vez que so pagveis no acto da sua apresentao, a sua apresentao para
pagamento

efectiva-se

na

data.

A questo

no

se

pe

porque

os

dias

coincidem.

O sacado pode pagar toda a letra, mas tambm pode pagar s uma parte (39 n2). No caso do
pagamento total o sacado pode e deve exigir que lhe seja passada a quitao do pagamento e que
lhe seja entregue a prpria letra. Se s exigir a quitao, se a letra vier a ser transmitida a um
portador de boa f pode acontecer que o sacado seja obrigado a pagar duas vezes (pp da
incorporao).
O sacado tem a obrigao de verificar a legitimidade formal do portador: para se exonerar
validamente da sua obrigao de pagamento, tem apenas a obrigao de verificar a existncia de
uma sucesso regular de endossos que sejam extrinsecamente vlidos: 40 n3 no obrigatrio
verificar

legitimidade

material

dos

portadores.

Aco de regresso art 43 o portador de uma letra pode exonerar o seu dto de regresso (exigir o
pagamento
Contra

1-na
2-antes

da
sacador

os

endossantes

data
do

vencimento

quantia
da

do
da

letra,

letra

ou

avalista,

cambiria).
em

vencimento
pode

exigir

esse

duas

da
pagamento

em

situaes:
letra.

hipteses:

a)no caso de recusa total ou parcial do aceite ( pode logo agir em via de regresso, mediante
comprovao

formal).

b)casos

de

falncia

do

sacado.

c)casos de falncia de um sacador da letra no aceitvel ( com clausula de aceite proibido situao

especifica).

Prazos para realizar o protesto por falta de pagamento do aceite e do pagamento. Consequncias da
emisso

deste

protesto

(dentro

dos

prazos):

Art.44, 53 e 46-A recusa de aceite e do pagamento por parte do sacado comprovada por
protesto ,e s com este documento, o portador pode reagir com os obrigados cambirios. Se o
portador (53) de uma letra , no faz o protesto dentro do prazo (44) ele perde todos os seus dtos de
aco contra os obrigados cambirios , excepo do aceitante ( este responde sempre).Quanto
aos endossantes, sacador e avalista e desde que o portador tenha lavrado o protesto , qualquer
destes obrigados cambirios responsvel pelo pagamento da letra, perante o portador
(funcionando depois contra eles os dtos de regresso), obrigao solidria juntamente com o
aceitante:47.
Dtos

do

portador

Art.48.O art 52 refere-se a uma situao especfica quanto ao dto do portador : o portador de uma
letra tem o dto normal de exigir o pagamento aos obrigados. Mas, a lei faculta ao portador um meio
para agir: ressaque? operao que consiste em o portador da letra em vez de exigir ,em via de
regresso, a um dos obrigados cambirios, sacar uma nova letra vista sobre um dos obrigados
cambirios.
Dtos de um subscritor que haja pago a letra:49 e ss. A pessoa que pagou uma letra, pode reclamar
depois esse pagamento , em via de regresso, contra aqueles que eram seus devedores cambirios
(

que

tb

garantiram

3-Regime

sua

da

obrigao).

livrana.

Tb um titulo de crdito, uma promessa de pagamento A promete pagar a B , uma relao


jurdica bilateral .no uma ordem de pagamento ,no h aceite. A o promitente ou subscritor e B
o beneficirio ou tomador. um titulo que nasce ordem do tomador e pode circular por endosso.
No

aqui

figura

do

sacador.

Os requisitos da livrana esto no 75 e ss LULL onde se remete para o regime das letras de cmbio .
As diferenas essenciais da livrana face letra de cmbio que na livrana tem que tem que
constar a palavra livrana , tem que enunciar uma promessa de pagamento. O regime da livrana
semelhante ao da letra , desde que as disposies no sejam contrrias prpria natureza da
livrana.
As livranas a certo termo de vista esto no 78 n2. A livrana lavra-se vista e se o subscritor no
lavra

vista,

lavra-se

4-Regime

um

protesto

por

civil

falta

da

do

vista.
cheque

Tb uma ordem de pagamento, manda-se um banqueiro pagar a outra pessoa . uma relao
tripla ,s que uma das partes necessariamente um banqueiro .Tem que se indicar sempre o nome
do banqueiro (sacado).Para dar uma ordem ao banqueiro ,supe-se que eu tenha fundos
disposio

desse

banqueiro

,para

banqueiro

poder

pagar.

Conveno de cheque:acordo pelo qual eu posso dispor de fundos que tenho nesse banco, por meio
de cheque .Tb um titulo destinado a circular como meio de pagamento eu posso endossar um
cheque indefinidamente , o cheque pode nascer em branco ou ao portador ele transmitido ao
portador , transmite-se por endosso , mas pode ser endosso de simples entrega : (art5 e 6
Lucheques).
Faltando

28.O

data

ele

sacado

pagvel

apresentao

um

um

banqueiro

titulo

(3).2

vista

requisitos-

conveno de cheque com o sacador e a existncia de fundos disposio do sacador ( relao de


posio).Quando

no

dinheiro

banqueiro

no

paga

por

falta

de

proviso.

Se no h conveno de cheque nem fundos , isto no afecta a validade do cheque , posso exigir ao
sacador

,ou

proibido

seja,
aceite

no

a
banqueiro

quem
,

porque

me
no

deu

obrigado

cheque.

cambirio:art

4.

A noo de aceite considera-se no escrita. O banco no obrigado cambirio Ele nem sequer pode
avaliar o cheque ,nem endossar o cheque porque o endossante naturalmente um obrigado
cambirio

banqueiro

nunca

pode

ser.

Cheque visado: visar o cheque no aceitar o cheque. Apenas se est a garantir que o sacador tem
fundos

para

que

seja

pago.

Funes do cheque- Meio de pagamento , meio de garantia e funo crediticia (para conseguir

crdito).

Ele

no

pode

nascer

sem

data.

Cheque ante datado: o cheque um titulo vista , pagvel apresentao :28 n2, no interessa
para

nada

eu

por

uma

data.

O prazo para levar o cheque apresentao do banqueiro 8 dias, depois ele pode recusar-se a
pagar :29. Se o banco se recusa a pagar por qq motivo deve ser lavrado protesto :40 para se poder
exercer o dto de regresso face aos obrigados cambirios o tempo para exercer a aco de regresso
de 6 meses: 56. H a possibilidade de revogar o cheque , essa revogao s produz efeitos
depois

de

Dentro

dos

Relao

terminado
8

dias

entre

prazo
o

portador

de

banco
do

apresentao
tem

obrigao

cheque

:32
de

sacador

n1.
pagar.
(banco)-

O banco se no paga o cheque indevidamente , responde perante o sacador . Se no paga ao


portador do cheque ser que ele responde face ao portador ? Ora , o banco no pode ser interpelado
pelo portador como um obrigado cambirio. Posso racion-lo, mas embora noutro tipo de relao e
no

com

base

na

relao

cambiria

banco

no

obrigado

cambirio.

3-Contratos.
1.Os

ctts

comerciais

em

geral

partida , h uma serie de consequncias genricas para os ctts mercantis e no civis. H ctts que
podem

ser

Ctt

ao

mesmo

de

tempo

civis

locao

comerciais.

financeira-

O seu regime jurdico foi recentemente alterado. Este ctt tratado no dl149/95 e as sociedades
leasing esto reguladas no dl72/95. H uma relao que nasce com 3 pessoas- A encontra B que
tem o bem e que pede o seu preo , mas A no paga e entao vai ter com C ao qual pede para
comprar o bem a B para depois A o locar. Economicamente uma relao triangular , trilateral. C
exclusivamente financiador .Sero celebrados em principio dois ctts C-B ; B-A ;o proprietrio C.
Existe nestes ctts uma conveno pela qual no fim do perodo , terminado o ctt pode a propriedade
transferir-se

para

atravs

de

um

preo

normalmente

residual.

um ctt de financiamento porque no fundo se por ex. Tenho uma actividade industrial e preciso de
um dado bem, mas no tenho dinheiro para o comprar , ento vou alugar o bem , retirando lucros

desse bem e quando tiver dinheiro suficiente , o bem poder ser meu. Esta caracterstica pode ser
levada ao extremo na figura lease back- A comerciante praticamente falido ; tem meia dzias de
mquinas , mas no tem dinheiro para comprar mquinas a A. C paga as mquinas e depois da a A
em locao financeira e por isso , verdadeiramente C nunca chega a ter as mquinas nos seus
armazns. Ento ,A vai fazer dinheiro at que pode agrupar o suficiente para mais tendo as
mquinas.
Vantagem para C Inverte o lucro. O ctt gera ento capital para todas as partes envolvidas .O
locatrio dirige-se ao locador com uma proposta de ctt para ele celebrar com outra pessoa.
Art 9-A refere-se a certa obrigao : leasing directo Em vez de existir esta relao triangular
econmica , o prprio comerciante/ locador que d uma coisa que j sua . Desde este dl, s uma
sociedade

de

locao

financeira

ou

bancos

podem

celebrar

ctts

de

leasing.

partida esta sociedade apenas um locador e supe algum motivo. -ex.A deixa de pagar as
rendas e o locador v-se a braos com vrios bens que so da sua propriedade :DL 72/95. Quando o
locatrio procura o bem ,este no foi mandado pelo locador ( no h qq interesse por parte deste) A
no

mandatrio

do

no

age

em

representao

do

locador.

Art 22 o locador no pode ser responsabilizado pelos prejuzos decorrentes da no celebrao do


ctt.
B
Mas,

no

pode

pode

ser

responsabilizar
responsabilizado

pelo

com

facto

base

no

de

227-

ctt

no

responsabilidade

se

concluir.

pr-contratual.

O locador apresenta a proposta sociedade que aceita :compra ou ctt leasing com o locatrio.
Forma: art3- o ctt deve ser celebrado por documento particular em caso dos imveis com
reconhecimento

presencial

das

assinaturas.

Art 8- produz os seus efeitos imediatamente. Podem no entanto ser condicionados , ex. Tradio.
Certo ctts so distintos , no esto ligados juridicamente .Art 13. Determina que quem tem a
garantia dos vcios da coisa locada no o comprador , mas o locatrio. Quem pode exercer contra
o

vendedor

dadas

as

aces

por

incumprimento

seu

proprietrio.

Este DL diz que o proprietrio cede aos locatrios a garantia pelos vcios da coisa do locatrio. Ora,
se muitas vezes o locador nem sequer v os bens , ele que tem que fazer valer os seus dtos
perante o vendedor. Isto foge ao regime regra. Transferncia de risco do bem- em principio , corre
por conta do proprietrio do bem. Neste caso corre por conta do locatrio: Art15.
Publicidade no ctt : o leasing imobilirio fica sujeito a inscrio na conservatria :art 3 n3. Os dtos e
deveres

das

partes

esto

associados

ao

ctt

de

locao

:art

9.

Um

locador

no

tem

obrigao

de

garantia

pelos

vcios.

O locatrio tem que pagar a renda , conserv-la ,etc ; as despesas para a manuteno da coisa ,isto
porque o locador tem a obrigao de conceder o gozo da coisa, mas no de conceder a manuteno
da coisa.H uma obrigao de seguro. Findo o contrato, o locatrio s no pode optar por comprar o
bem, tem de devolver o bem ao locador em bom estado obrigao fundamental.
Sendo o locador o proprietrio, ele tem dto a exame para ver se o bem est a ser conservado e em
bom

estado.

CONTRATO

DE

FACTORING

O contrato de cesso de crditos est no 583 e ss. do C.C.. Por ex: temos uma empresa com
vrios clientes e a actividade mais complicada cobrar as dvidas dos clientes. Enquanto no se
cobra, falta capital e est-se espera. Ento, passa-se essa tarefa para as pessoas que se
especializaram

em

ir

cobrar

os

crditos

de

outrm:

sociedade

de

factoring.

No factoring, h depois uma massiva celebrao de contratos de cesso de crditos, transforma-se


isto num contrato de factoring. Transmite-se para a sociedade de factoring todos os crditos. Claro
que a sociedade remunerada por isto, o que cede os crditos (cedente - ... ou cliente da sociedade
de factoring) vai ceder sociedade a cobrana dos seus crditos. Atravs desta cedncia, este
cliente vai ter vantagens: de organizao, poupa tempo, trabalhos incmodos perante os clientes,
porque

se

afasta

uma

tarefa

ingrata.

H um adiantamento de capital e tambm se transita o risco da cobrana mas no h s


vantagens. As sociedades de factoring tambm tm vantagem com isto: vo cobrar uma dada
percentagem sobre aqueles crditos. H uma espcie de conta corrente entre o cliente e os scios.
Este

contrato

est

no

D.L.

171/95,

que

vem

regular

as

sociedades

de

factoring.

Os seus arts 7 e 8 dizem que o contrato de factoring deve ser celebrado por escrito mais
documentos comprovativos da dvida (crdito) so as facturas, cheques, letras. S as sociedades
de factoring e os Bancos podem ser factors (aquele que vai cobrar). Normalmente, a transmisso
pro-soluto: eu sou o cedente, transmito os crditos, recebo o dinheiro e o risco corre por conta do
factor: 587 do C.C.. Mas o factoring tambm pode ser pro-solvendo: 597, n.2 do C.C.. Transcrito
o crdito e o factor o cessionrio, vai cobrar, mas a transmisso do crdito fica condicionada sua
solvabilidade. Aqui no se transmite o risco, este corra por conta do cedente. Como este contrato
pouco

regulado,

GARANTIAS

aplica-se

regime

da

PESSOAIS

cesso

de

crditos

do

C.C..

ATPICAS

Eu responsabilizo-me com todo o meu patrimnio, por isso se diz que uma garantia pessoal. Por
ex: fiana, o fiador responsabiliza-se com todo o seu patrimnio face ao afianado; o aval uma
garantia pessoal, o avalista avaliza com todo o seu patrimnio. Ora, um contrato tpico aquele que
tem regulao na lei. Mas, h liberdade contratual: 409 C.C.. Pode-se celebrar outros contratos que
no esto na lei, mas h numerus clausus nos dtos reais. As garantias pessoais atpicas so aquelas
que no esto reguladas na Lei: algum se compromete a pagar uma dvida de outrm com todo o
seu patrimnio. Distinguir isto da fiana: nestas garantias atpicas, o garante geralmente uma
instituio bancria garantias bancrias, garantias primeira solicitao (on first demand). Alm
disso, estas garantias tambm se chamam garantias autnomas. Ora, a caracterstica essencial da
fiana a acessoriedade a obrigao do fiador a acessria da obrigao garantida. Se a
obrigao principal no vlida, a fiana tambm no . Tambm existe uma acessoriedade
funcional porque o fiador pode opor ao credor os meios de defesa que competem ao devedor, 633
do C.C.. Tambm h uma acessoriedade extintiva uma vez que se extinga a obrigao principal,
tambm se extingue a fiana. O mbito da fiana no pode exceder o da obrigao principal. Alm
disso, exige-se para a fiana a mesma forma que se exige para a obrigao principal.
REGIME DAS GARANTIAS AUTNOMAS: so uma derrogao regra da acessoriedade da fiana
porque esta era recusada no Dto Comercial como meio de garantia. Logo, chegou a convencionar-se
entre as partes contratos atpicos, inominados de garantia. Tinham que ser autnomos e
independentes da obrigao garantida. Afastou-se a possibilidade de opor excepes, quanto ao
mbito,

?...

Quando

se

de
usam

forma.
estas

garantias?

H garantias de manuteno da oferta na fase pr-contratual. Se no a fizer, o garante comprometese a pagar o montante de X. H garantias de reembolso, pagamentos antecipados, boa execuo
dos contratos, da manuteno de um bem, de uma obra (contrato de empreitada), garantia de
pagamento de uma dvida pecuniria, ou seja, no so s garantias de pagamentos, mas tambm de
comportamentos. Comeou a convencionar-se uma clusula de pagamento primeira interpelao
ou solicitao, onfirst demand quer dizer que assim que o garante interpelado, tem que pagar
inevitavelmente, sem levantar ondas, fazer perguntas. Logo, os credores no querem outra coisa.
Quem

fica

em

posio

aquele

que

garantido.

Problema: haver conluio entre o credor e o garante, haver uma negligncia do garante (Banco).
Logo, muitas vezes o que acontecia que havia uma execuo abusiva ou fraudulenta da garantia
autnoma primeira solicitao. A Jurisprudncia tem permitido a hiptese de o devedor paralisar a

garantia para o Banco no pagar, atravs de um procedimento cautelar. Estas garantias autnomas,
atpicas, bancrias, so cada vez mais usadas, e como tal, se recorre cada vez menos fiana.
Os contratos de agncia, contrato de concesso e contratos de franquia ou franchising so
diferentes, mas tm muita coisa em comum. Apenas o contrato de agncia est tipificado desde
1986, por ex, sou produtor de um dado bem com muita sada: produtos alimentares, vesturio, fao
carros ou vendo na minha loja, tenho necessidade de escoar os meus produtos, abro outra loja em
Lisboa, Madrid, Paris; ora isto d muito trabalho. De facto, seria uma distribuio directa porque
tenho o controlo total da comercializao dos produtos: o produtor que implanta postos de venda.
Isto no prtico e muito dispendioso. O risco, custo e distribuio corre por conta dele torna-se
algo

descabido.

Por isso, recorre-se celebrao de contratos de agncia. O agente algum que normalmente
conhece um dado territrio, conhece um dado mercado e vai promover a celebrao de certos
contratos. Vai mostrar o produto, publicitar os produtos e convencer a clientela. Mas quem celebra o
contrato de compra e venda aquele para quem o agente trabalha: o principal. Acabado o contrato
de agncia e agora eu, principal, vou continuar a vender os carros a esses clientes. Saber se
cessando o contrato de agncia devo ou no pagar ao agente uma indemnizao de clientela, darlhe algum dinheiro, dado que vou ter lucros custa da actividade que este vinha a desempenhar. Os
contratos so celebrados pelo principal, o produtor que corre o risco de comercializao dos bens.
Se

sobram

produtos

em

stock,

prejuzo

do

principal.

Surge o contrato de concesso comercial: as coisas so muito diferentes. Estamos no mbito de


uma distribuio indirecta, a distribuio feita indirectamente pelo produtor, atravs do
concessionrio. Este, em regra, compromete-se a adquirir uma dada quota de base, que se
compromete a vender no mercado. O produtor afasta aqui o risco da distribuio e o concessionrio
compromete-se a escoar um dado nmero de bens. Mas este contrato, era um grande avano
porque o produto ficava sujeito performance do concessionrio, publicidade que ele fazia, etc.
Por isso, surge o contrato de franquia ou franchising, que muito complexo. Eu sou produtor de
bens ou de servios e decido coloc-los no mercado. Esses bens ou servios valem no s pelas
suas caractersticas, mas tambm pela forma como so comercializados. Cada vez mais o que
interessa a imagem que temos do produto e da fbrica. Casos tpicos de franchising de produo:
Coca-Cola, McDonalds. Tambm h franchising de servios como a 5 Sec, Holliday Inn, etc. So
sociedades de tratamento de roupas, hotelaria. O franqueador tem uma empresa muito bem
sucedida

consegue

vender

muito

bem

certos

bens

servios.

Este no transmite s a possibilidade de comercializar os bens e servios, transmite tambm todo o


suporte empresarial que acompanha esse produto ou servio. Neste tipo de contrato transmite-se
algo muito importante: know-how. A ideia a de que tudo seja feito para que os clientes tenham a
sensao de que quando bebemos uma Coca-Cola, estarmos a beber a mesma Coca-Cola em
qualquer parte do mundo. Comprar aqui a Coca-Cola igual. Ex: quanto ao vesturio, aqui o
franqueado que corre o risco, se vender vende, seno fica com o prejuzo. Mas ele vai ter que
pagar ao franqueador dtos, royalties uma prestao inicial e depois continua a pagar X que vai
depender do volume de negcios. de notar que se a imagem de marca afectada numa das lojas,
por ex, intoxicao no McDonalds do Porto, isto vai afectar outras pessoas. Alm disso, o
franqueador d vrias instrues, dizendo como que o franqueado deve fazer as coisas.
Questo: de quem a clientela, do franqueado ou do franqueador? Qual a verdadeira natureza deste
contrato? Deve o franqueador dar ao franqueado X pela clientela que surgiu naquela rea comercial?
Isto parece esquisito, porque o franqueado usou os sinais distintivos do franqueador. Ao fim e ao
cabo, o franqueador permite ao franqueado repetir, fazer uma cpia. O franqueado que compra a
rea comercial, ele que corre o risco de comercializao, o franqueado no pode colocar os
produtos no mercado, em desacordo com a franquia, mesmo aps a cessao do contrato, se ele
ficar com bens em stock. O que fazer com este bens? Ora, o risco corre por conta do franqueado,
isto

complicado.

Quando h uma ruptura, complicado encontrar solues porque no h legislao e as partes nada
disseram, no caso de haver ruptura. Alm disso, tambm difcil a aplicao analgica. Concluso:
os contratos atpicos proliferam e surgem estes problemas porque no h regime jurdico.
Regime

jurdico

do

contrato

de

agncia:

D.L.178/86

O contrato de agncia, de todos os contratos de distribuio, o nico que o legislador definiu as


bases essenciais do seu regime. o contrato tipo dos contratos de distribuio e que resolve, por
ex, problemas do contrato de franchising, etc. Aplica-se por analogia, se a analogia estiver presente.
O D.L. 178/86 sofreu alteraes em 1993, com o D.L. 113/93. Estas alteraes surgiram porque 5
meses depois da entrada em vigor do D.L. 178/86, apareceu uma directiva comunitria sobre
aspectos do contrato de agncia, procurando harmonizar as normas de proteco dos agentes
comerciais

Ao elaborar o p

nvel

da

Unio

Europeia,

foi

Directiva

do

Conselho.

imeiro D.L., o legislador tinha conhecimento dos projectos da Directiva que se estavam a
desenvolver, a Directiva demorou mais de 12 anos a surgir porque havia regimes radicalmente
diferentes nos pases da Unio Europeia. A harmonizao foi difcil, o modelo francs e alemo eram
os que tinham mais contrastes, donde resultaram algumas normas que estabeleciam regimes
alternativos,

atendendo

ao

modelo

francs

ao

modelo

alemo.

Contrato de agncia: art 1 - Contrato pelo qual uma das partes se obriga a promover por conta de
outra (principal), de uma forma autnoma e estvel, a celebrao de contratos. Caractersticas:
autonomia, estabilidade e mediante retribuio. Assuno, pelo agente, de uma obrigao de
promover a celebrao de contratos por conta e no interesse da outra parte. uma actividade
material, no uma actividade jurdica. O agente no tem poderes representativos, o que este deve
fazer encontrar clientes, fazer publicidade dos bens ou servios do principal, apresentar as
condies de venda e de pagamento aproxima ao principal os potenciais clientes. O agente no
tem normalmente o encargo de concretizar ele prprio a celebrao dos contratos. Ele cria, angaria
clientes, mas quem celebra e conclui os contratos o prprio principal. Pode ocorrer a atribuio de
poderes representativos, mas s se for convencionado por escrito: art 2. Segundo o art 3,
presume-se que o agente tambm tem poderes para cobrar crditos fora destes poderes.
Pode acontecer que ao agente seja atribudo um crculo de clientes em exclusivo. Tambm esta
atribuio tem que ser convencionada expressamente por escrito: art 4. H uma obrigao de
promover a celebrao dos contratos, e uma obrigao genrica de actuar porque 2 boa f h uma
relao de colaborao entre o agente e o principal. Depois h uma enumerao exemplificativa das
obrigaes do agente: comunicar, mas tambm h dtos do agente, por ex, dto retribuio.
As notas da autonomia e estabilidade so as que permitem distinguir contrato de agncia de contrato
de trabalho. Ele tem autonomia, actuao e vinculao jurdica estrita ao principal, ele que
determina os clientes que vai visitar, a que horas, com que meios; ele geralmente que assume as
despesas relacionadas com a sua actividade. Estabilidade, duradoura, tendencialmente continuada.
Os agentes so diferentes dos mediadores destinam-se aproximar as partes no potencial
contrato de uma forma espordica. O cargo assumido pelo agente tendencialmente estvel.
Dto retribuio: arts 15 e 16 - este dto est ligado aos resultados que o agente proporciona ao
principal. Como o agente autnomo e independente, este remunerado face aos resultados
obtidos. O contrato de agncia , inequivocamente, um contrato de prestao de servios, uma vez
que a retribuio depende dos resultados obtidos. Logo, a comisso a forma normal de retribuir a
actividade desenvolvida pelos agentes comerciais: comisso sobre os contratos que o principal

venha a celebrar com a clientela, art 15. Segundo o art 16, n 1, as comisses so o valor
percentual sobre o volume de negcios. O agente tem dto comisso face aos contratos por si
promovidos, contratos face aos quais a actuao do agentes foi decisiva para a sua celebrao e
tambm pelos contratos celebrados com clientes por si angariados. Tendo conquistado um cliente
para o principal, o agente, mesmo que no tenha uma interveno directa para a sua celebrao,
tem dto a ser retribudo devido celebrao do contrato. A lei estabelece isto para evitar pretenses
abusivas do principal. O cliente tendo necessidade de encomendas posteriores, falo- directamente
com o principal, e assim, todo o esforo para captar o cliente perdia significado em termos
retributivos a favor do agente. Tendo havido um esforo inicial do agente, este tem dto aos frutos
desse esforo inicial comisses pelos contratos celebrados. Art 16, n 2 dto comisso quando
for atribudo ao agente um dto exclusivo. O art 4 diz que ao celebrar-se o contrato de agncia, o
principal cria a favor do agente, para actuar numa dada zona ou crculo de clientes, estando o
principal, assim, a garantir ao agente que no vai contratar outros para actuar nessa zona. Mas, o
prprio agente tambm se obriga a no promover a celebrao de contratos com outros principais. A
actividade do dto exclusivo tem consequncias em termos remuneratrios: os agentes tm dto a uma
comisso por todos os contratos celebrados com clientes que pertencem zona ou ao crculo de
clientela, face aquele dto exclusivo. O principal obrigado a pagar comisses, mesmo face a
contratos em que no foram angariados os clientes, porque o agente tem um dto exclusivo. Isto : a
clientela pertence zona de clientes face qual o agente tem um dto exclusivo.
Problema: empresas com sucursais, filiais, com diferentes GC? aqui a lei procurou estabelecer
como base: saber se a sede da empresa se situa na zona certa. O agente tem um dto exclusivo, ora,
o art 16, n.2 pode conflituar com o 16, n.1, se o agente promove um contrato dentro da zona
exclusiva de outro agente, quem vai ter dto comisso? O que faz o esforo ou o que tem o dto
exclusivo? Estas situaes podem levar a que a comisso seja repartida problema de saber se
dava

para

usar

art

16/1

ou

16/2.

Art 16, n.3 pode complicar a situao porque o n.1 e o n.2 dizem respeito ao dto comisso
para contratos celebrados entre o principal e o cliente na vigncia do contrato de agncia. Mas,
como a actuao do agente tende a produzir frutos a mdio e longo prazo, o legislador fala do dto
retribuio pelos contratos celebrados depois da cessao do contrato de agncia. O art26 fala das
causas da cessao destes contratos. O contrato cessa mas houve negcios preparados antes de
cessar, h contratos que continuam a ser celebrados na sequncia do esforo inicial do agente. Ora,
o 16/3 diz que o agente s tem dto comisso se provar que foi ele a negoci-lo, a concluso do
contrato d-se devido sua actividade, preparao feita por ele, a sua concluso deve-se sua
decisiva interveno e desde que os contratos sejam celebrados num prazo razovel. Pe-se a

questo de saber o que um prazo razovel: 15, 20, 30 dias. A maior parte da doutrina, como os
ordenamentos jurdicos de Espanha, Frana, Alemanha, consideram que s em situaes
excepcionais

possa

ultrapassar

os

15

dias.

I. Atribuio de uma indemnizao de clientela, no fim do contrato de agncia, a favor do agente:


art33, o art34 refere-se ao seu clculo, estabelecendo um limite mximo: no pode ultrapassar
um valor correspondente ao valor anual da comisso que o agente habitualmente auferia ou mdia
por ele obtida nos ltimos 5 anos. A indemnizao calculada segundo a equidade.
-

Pressupostos

1-tenha

da

atribuio

cessado

da

indemnizao:

contrato

de

agncia;

2-ainda que seja uma cessao moral, parcial, que se tenha modificado; Exemplo: mantendo o dto
exclusivo da zona, a possibilidade de agenciar e celebrao de contratos face a certos bens,
servios ou ramos. Normalmente, a indemnizao surge com a cessao propriamente dita.

Pressupostos

provados

pelo

prprio

agente:

I. a) Angariado novos clientes ou tenha conseguido um aumento substancial do volume de negcios


com os clientes j existentes. A indemnizao quer compensar o agente pela mais valia que ele
gerou

na

empresa

do

principal;

b) Provar mediante um juzo de prognose, evoluo futura entre o principal e a clientela, que o
principal venha a retirar benefcios considerveis da clientela angariada ou desenvolvida pelo
principal;
c) preciso que o agente deixe de receber quaisquer comisses com os clientes referidos na alnea
a) preciso que se verifique uma perda das comisses face ao agente. Trata-se de uma
compensao por um enriquecimento injustificado. O art33 diz que o dto surge a favor dos
herdeiros

do

agente

quando

contrato

cessa

por

morte

do

agente.

art 33/3 Situao em que o dto indemnizao excludo quando o contrato cessa por razes
imputveis ao agente: ele rescinde ou no cumpre as suas obrigaes (2 casos). Depois, discute-se
vrias situaes para saber se esto em causa razes imputveis ao agente. Se cessa, por ex, por
doena, invalidez, reforma, o agente deve ter dto indemnizao, o art 18 (a contrario) prev isto
expressamente

neste

caso.

Cap.VI-FALNCIA

1-Noes

RECUPERAO

Gerais;

linha

DE

EMPRESAS

de

evoluo

O instituto da falncia ou do dto falimentar o conjunto de normas que visam regular a situao
daquelas pessoas que entraram em crise do ponto de vista econmico-financeiro. No moderno dto
portugus,

dto

falimentar

conhece

fases

perfeitamente

distintas:

1 fase anterior ao DL 132/93, estava regulado por um conjunto de normas dispersas, e nesta fase
o instituto da falncia era privativo dos comerciantes, os particulares estavam insolventes passivo
superior ao activo. Sempre que a situao do comerciante no tinha viabilidade, declarava-se a
falncia e ponto final (comerciantes). Havendo falncia, fecha-se a empresa, pega-se nos seus bens
e paga-se aos credores, percentualmente, a todos aqueles que reclamarem os crditos no prazo
devido.
Os trabalhadores que estavam nessas empresas, ficam sem o prazo e quem lhes paga a
Segurana Social, Estado, ou seja, ns! Ficam durante vrios anos sem o prazo e recebiam atravs
da Segurana Social, o que era mau para o Estado, porque estes trabalhadores j no descontavam
para a Segurana Social e o Estado achou que mais valia pegar nesse dinheiro e, em vez de perder
o dinheiro pagando findos os prazos durante todos os anos, mais valia, por ex, reduzir a dvida da
Segurana Social, que era o credor mais importante quanto ao volume dos crditos a reclamar.
Estado: cria meios de viabilizao da empresa. Surge um diploma autnomo que regulava a falncia
e algumas tentativas de recuperar as empresas. Mas, de facto, s com o DL de 93 que isso
acontece, quem vai ter uma palavra definitiva sobre se recuperam ou no a empresa so os
credores e muitas das decises vo ser tomadas na Assembleia de Credores e estes votam
conjuntamente

volume

dos

seus

crditos.

Hoje, a falncia deixou de ser um instituto privativo dos comerciantes. A empresa no comerciante,
o prprio DL diz o que considera empresa. J no se visa apenas saber se uma empresa est ou
no na situao de ser declarada falida, mas se pode ser recuperada atravs de um dos quatro
processos de recuperao. S se ela no puder ser recuperada que teremos um processo de
falncia:

ltima

das

opes.

Art1/1 do DL 135/98 Cdigo dos Processos de Recuperao de Empresas e Falncia: regula o


processo

de

recuperao

nos

arts

28

121-

Quatro

possveis

providncias

de

recuperao

de

empresas

(art

I.
II.

4):
concordata

reconstituio

empresarial

(desde

98

antes

chamava-se

acordo

de

credores)

III.

reestruturao

financeira

IV.

gesto

controlada

Art122 a 245 - trata do processo de falncia e os arts 1 a 27 so a parte geral.


2-Aspectos

centrais

-PRESSUPOSTOS

do

NECESSRIOS

direito

PARA

falencial

APLICAO

DESTE

DL

-Temos um pressuposto subjectivo que no o comerciante, mas sim a empresa. Essa empresa tem
que estar em situao de insolvncia ou, desde 98, em situao econmica difcil. Isto so coisas
diferentes (pressupostos objectivos). No passado, insolvncia era uma situao de um particular com
um passivo maior do que o activo, hoje, falncia para todos particulares e comerciantes, desde
que estejam organizados na empresa. Hoje, insolvncia e o estado da empresa que lhe vai permitir
ser sujeita a um processo de recuperao ou a falncia. Assim, insolvncia o diagnstico da
doena

depois:

ou

morre

(falncia)

ou

cura-se

(recupera).

Pressuposto subjectivo: empresa, para efeitos do dto falimentar. O DL fala na empresa no art1/2.
Ora, o 230 C.Com. exclui actividade agrcola do conceito de empresa comercial. Logo, nos
contratos celebrados com uma empresa agrcola, em princpio, aplica-se o direito civil. Mas do ponto
de vista da falncia, vai ser sujeito ao direito falimentar, dado que este processo s exige que se
trate de uma empresa, mesmo que seja uma empresa no comercial alarga-se assim o mbito de
aplicao destes processos. Um comerciante que no se organize numa empresa, no vai ser
sujeito a este processo porque a lei exige que se organize em termos de empresa. Mas, o art27
permite a todo aquele que no esteja organizado sob a forma de empresa a apresentao de uma
proposta

de

concordata

particular

de

reabilitao

da

sua

situao.

Art 2 consagra a definio de empresa: uma organizao dos factores produtivos destinada ao
exerccio de uma actividade. O que se exige que haja alguma organizao subjacente, no
confundir com sociedade comercial, porque a uma cooperativa pode ser sujeita a este processo.
O diploma exclui as empresas pblicas, instituies de crdito e sociedades seguradoras. Assim, a

empresa um pressuposto subjectivo para que possamos aplicar este cd. O titular de empresa
que sujeito de dtos e obrigaes, quem tem personalidade jurdica o titular da empresa. Eu
exploro uma papelaria e tambm presto servios de consultadoria jurdica trata-se de uma
empresa de prestao de servios organizada. Eu posso ser titular de vrias empresas e uma
empresas pode ter vrios titulares. Logo, o titular da empresa (empresrio) que vai ser declarado
falido, mas a empresa que sujeita a uma providncia de recuperao (art 122).
H casos de falncia sem falido, sempre que existam massas patrimoniais insolventes, sem
personalidade jurdica: sociedades irregulares, EIRL, as associaes. Estas massas no so
declaradas falidas: os scios, associados ou membros que so declarados falidos: 125. O caso do
EIRL especial, porque a sua falncia s incide sobre o estabelecimento. Esta falncia s se
estende ao seu titular se o empresrio no tiver respeitado a separao patrimonial.
s vezes, a lei previu situaes de falncia derivada, sobretudo no art 128. A falncia estende-se
aos scios de responsabilidade ilimitada, cooperantes de responsabilidade ilimitada e aos membros
dos Agrupamentos Complementares de Empresas que sejam solidariamente responsveis. Assim,
se uma sociedade que tem destes scios de responsabilidade ilimitada, for declarada falida, tambm
os scios de responsabilidade ilimitada so declarados falidos. Assim, nestes casos, a falncia
estende-se

outros

sujeitos

que

no

so

os

sujeitos

passivos

da

declarao.

-Pressupostos objectivos: essa empresa (pressuposto subjectivo) esteja em situao de insolvncia


e

tambm

em

situao

econmica

difcil.

O art 3 d-nos o conceito de insolvncia e de situao econmica difcil. Art3/1 (noo de


insolvncia) + art 8/1 a), b) e c) so 3 ndices de que estamos perante uma situao de
insolvncia.
O art 3/1 diz que naquela medida o activo disponvel no chega para pagar o passivo que j est
em

dvida.

O art8 consagra 3 situaes que so presunes iuris et de iure, ou seja, no podem ser ilididas
mediante prova em contrrio. Assim, nestas 3 situaes presume-se logo que se est em situao
de insolvncia, o caso da alnea c) complicado, porque uma situao que visa iludir os credores,
fazendo

diminuir

empresa

Significa que o titular da empresa quer que ela fique falida e nestas situaes devem os credores
querer que a empresa seja declarada insolvente, seno o titular da empresa continuava a dissipar o
seu patrimnio. Algum ???que apresentar a empresa a um destes processos de recuperao ou

falncia.
Desde 98, temos tambm a situao econmica difcil: trata-se de uma doena mas que no est em
estado to grave como a insolvncia empresa com dificuldades econmicas e financeiras por no
cumprir

as

suas

obrigaes.

-Legitimidade activa para propor um tratamento : o prprio titular da empresa, pode ou deve, os
credores, o MP, e nalguns casos o tribunal que toma a iniciativa de dar uma soluo a esta
situao.
Art8n1:

trs

ndices

desta

situao

de

insolvncia:

1. Art8n1/a) falta de cumprimento de uma ou mais obrigaes, que pelo seu montante ou pela
circunstncia do incumprimento, revela a impossibilidade de o devedor satisfazer pontualmente a
generalidade

das

suas

obrigaes:

A. no se exige uma cessao total dos pagamentos por parte da empresa devedora;
B. no basta que a empresa deixe de cumprir uma ou vrias obrigaes de per si. necessrio que
do no cumprimento dessas obrigaes se possa inferir a incapacidade financeira da empresa para
cumprir

generalidade

das

suas

obrigaes;

C. se existir uma ? legal para o incumprimento, j no h insolvncia. Pelo contrrio, se o devedor


tiver meios de cumprir e no o fizer porque no quer, j no h insolvncia, bastando ao credor
propor

uma

execuo

individual

da

dvida

concreta.

Art8n1/b) fuga do titular da empresa ou dos titulares dos seus rgos de gesto, relacionada
com a falta de liquidez do devedor ou abandono do estabelecimento em que a empresa tem a sede
ou se exerce a sua administrao principal. No pode bastar qualquer ausncia, ainda que
prolongada, do empresrio ou dos representantes da sociedade comercial (ex: doena, greve).
Art8n1/c) dissipao ou extravio de bens, constituio fictcia de crditos ou qualquer outro
procedimento anmalo que revela o propsito de o ? da empresa a colocar, voluntariamente, em
situao

de

insolvncia

(o

titular

arruina

empresa

benefcio

pessoal).

Como estas provas so inilidveis, verificados os requisitos do art8n1 deve-se considerar


insolvente

empresa,

sem

possibilidade

de

prova

em

contrrio.

O art6 diz que a empresa insolvente, no caso do art8n1/a), deve requerer a sua declarao de
falncia ou optar por um requerimento de uma providncia de recuperao e a lei no fala do

art8n1/b) e c) porque nestes casos, ela no est interessada nisso. Logo, a lei achou que s fazia
sentido

falar

nisto

no

caso

do

art8n1/a).

Trata-se de um dever jurdico importante, porque o pedido compete ao titular da empresa ou a um


dos seus rgos para que a empresa seja sujeita falncia ou a um processo de recuperao.
Sempre que se verifique um dos indcios do art8 ou a empresa esteja numa situao econmica
difcil, podem tambm os credores ou o MP pedir que a empresa seja recuperada ou falida. O
tribunal poder, no decurso do processo, declarar oficiosamente a falncia de uma empresa art
53n1

56n4.

Num processo de recuperao ou de falncia, quem que tem o poder essencial para determinar
qual

futuro

da

empresa?

O tipo de processo requerido ao tribunal pelo empresrio; depende do juzo que o prprio empresrio
faa da viabilidade econmico-financeira da empresa insolvente. A opo que vier a ser feita pelo
requerente no pode porm, determinar o decurso da instncia, nem o resultado final.
Os credores tm um papel fundamental na escolha de um processo de recuperao ou falncia: por
um lado, essa importncia resulta da figura da oposio preliminar dos credores- art23. A instncia
surge atravs da apresentao de um pedido art15 e 16. Uma vez aberta, o juiz dever
pronunciar-se sobre o prosseguimento ou no da aco intentada. A lei permite que antes do
despacho judicial, os credores representativos de 51% ou mais dos crditos aprovados, se possam
opor ao prosseguimento da aco intentada, substituindo um processo de recuperao por um
processo

de

falncia,

ou

vice-versa.

Mesmo depois daquele despacho judicial, os credores continuam a ter uma possibilidade de
interveno

grande,

em

dois

casos:

Art25n4 prev que o juiz possa mandar prosseguir uma aco que foi intentada como de
recuperao, como de falncia; sempre que os devedores e credores representativos de 30% ou
mais dos crditos, deduzam oposio no pedido de recuperao e justifiquem a inviabilidade
econmica da empresa insolvente. Ou, pelo contrrio, que prossiga uma aco que foi intentada
como de falncia, como de recuperao; sempre que os mesmos deduzam oposio ou aleguem a
viabilidade
O

juiz

econmica
no

da
obrigado,

empresa.
mas

pode

fazer

isto.

Art53n2 prev a situao especfica de convocao de um processo de recuperao em


processo de falncia, sempre que, tendo a aco sido intentada sob a forma de recuperao, a

assembleia de credores nada deliberar nos 6 meses seguintes ao despacho do juiz (favorvel, de
prosseguimento da aco); ou, antes de esgotado esse prazo de 6 meses, caso os credores
representativos de 75% ou mais dos crditos, rejeitarem qualquer meio de recuperao da empresa.
Seis meses foi o prazo que o legislador considerou razovel para os credores dizerem qual o
processo de recuperao a adoptar. Se nada dizem nesse prazo processo de falncia. Essa
rejeio

pode

ser

3-Processos
Prev-se

feita

no

mbito

de
quatro

da

assembleia

de

recuperao
tipos

de

credores

da

providncias

ou

fora.

empresa:
de

recuperao:

I. Concordata art66 - reduo e/ou modificao da totalidade ou de parte dos dbitos da


empresa, pode ser por exemplo, conceder uma moratria. Esta concordata passa mesmo pela
interveno dos credores, s eles reduzem ou modificam o tipo de dbito que a empresa tem. Assim,
o

seu

passivo

ser

inferior,

que

bom

para

empresa.

Forma: tem que ser aprovada por credores que representem pelo menos 2/3 do valor de todos os
crditos aprovados, e sem o voto contrrio de credores que representem 51% ou mais dos crditos
atingidos

pela

providncia.

Art54/1 Aplica-se a qualquer processo de recuperao. Depois de homologada judicialmente,


impe-se

todos

os

credores.

II. Reconstituio empresarial no DL 315/98 era Acordo de credores. Consiste na constituio por
credores ou eventualmente terceiros, de uma ou mais sociedades destinadas explorao de um ou
mais estabelecimentos da empresa devedora art78/1 e 79/1. A constituio desta nova PC pode
provocar a extino da PC que era titular daquela empresa art78/2. O capital desta nova
sociedade

ser

soma

dos

crditos

dos

scios.

Este meio de recuperao pode ser acusado de inconstitucional porque uma forma ilcita de
expropriao: isto porque neste processo de recuperao, os credores tomam conta da empresa e
provocam

extino

da

PC.

III. Reestruturao financeira art87. um meio que consiste na adopo pelos credores de uma
ou mais providncias destinadas a mudar o passivo da empresa ou alterar o capital, de forma a que
o activo da empresa passe a ser superior ao passivo e haja um fundo de maneio positivo. Esta

providncia visa assegurar liquidez. As vrias medidas que os credores podem adoptar so: reduo
do valor dos dbitos da empresa, modificao do prazo de vencimento dos crditos, no vencimento
dos

juros

dos

dbitos

art

88.

Para conseguir crdito, os credores fazem aumentar o capital social, normalmente quem faz isso so
os scios nas sociedades. Assim, neste caso, reduz-se o capital social, para com esse valor, a parte
em

que

reduz

capital,

cobre

os

prejuzos.

IV. Gesto controlada art 97. Consiste num plano de actuao global concertado entre os
credores e executado por intermdio de uma nova administrao e um regime prprio de fiscalizao
toma-se conta da funo executiva e fiscalizadora desta sociedade. Cada plano tem uma durao
fixa: mximo de 2 anos e o prazo pode ser prorrogado por mais 2 anos- art 103. Pode associar-se
a outras modalidades relacionadas com a reestruturao financeira. Este plano delineado pelos
credores e vai ser executado por uma nova administrao, a administrao com funes a correr, a
nova

est

sujeita

uma

fiscalizao

especial.

assembleia de credores que cabe optar por uma destas providncias art 54. Todas as
deliberaes da assembleia de credores que tenham por objecto decidir qual a providncia de
recuperao a adoptar, s podem ser aprovadas se a seu favor votarem 75% ou mais dos credores,
ou se contra essa deliberao no votaram 51% ou mais dos crditos que foram directamente
atingidos

pela

providncia

escolhida.

Se no se puder aplicar estas providncias de recuperao porque estas passam pela boa vontade
dos

credores

4-O

-----

passa-se

um

processo

processo

de

de

falncia.
falncia

A declarao de falncia feita por meio de sentena judicial art128. Uma vez transitada em
julgado, esta declarao judicial da falncia produz efeitos do ponto de vista dos direitos do falido (da
sua
A

posio
nvel

jurdico-activa)
dos

direitos

.
do

falido:

I. de natureza poltica: restries aps a declarao de falncia, o falido perde a sua capacidade
eleitoral activa para a AR, perde uma capacidade eleitoral passiva para certos cargos: deputado,
P.M., membros dos rgos das autarquias locais. No se percebe, porm, a coerncia desta
discriminao.
II. de natureza social: devendo apresentao ao tribunal art 149. Pode incorrer em

responsabilidade penal, se se verificar o crime de insolvncia dolosa, da falncia no intencional e


favorecimento

dos

credores.

III. de natureza patrimonial: restries quanto aos negcios do falido art 151ss. Vencem-se de
imediato as suas dvidas, encerram as suas contas-correntes, cessao da contagem de juros,
extinguem-se os privilgios creditrios pblicos, perda do direito de compensao, logo que a
falncia tenha sido declarada. Os credores do falido no podem compensar um dbito com um
crdito e vice-versa. Cessam todas as aces executivas individuais, que tenham sido interpostas
contra o falido. No faria sentido que se permitisse a continuao das aces executivas individuais
contra

devedor

comum

dos

processos.

Quanto ao patrimnio do falido, devem ser tomadas todas as providncias necessrias


conservao

da

massa

falida.

Esse

Prtica

patrimnio

deve

ser

liquidado.

do

AC:

O falido fica inibido de dispor e administrar os seus bens: art 147 - proibio de exercer, directa ou
indirectamente, o comrcio. de notar, tambm a inibio do falido para administrar bens dos
menores , s pode administrar os bens do cnjuge, dos filhos ou de terceiros, mediante mandato
mercantil.
Assim, o art 147/1 diz que o falido est inibido de administrar e dispor dos seus bens: na
administrao da massa falida, o falido substitudo pelo liquidatrio judicial (que guarda, administra
e dispe dos bens que foram ou possam vir a ser apreendidos para a massa falida),est inibido da
prtica de quaisquer actos de administrao e disposio sobre os bens que tenham sido ou possam
vir a ser, apreendidos para a massa falida. Mas no se trata de uma inibio absoluta
Excepes:
I. O falido pode, legalmente, adquirir e dispor dos meios de subsistncia, atravs do seu prprio
trabalho
II.

(148/5);
falido

pode

receber

dispor

de

alimentos,

ttulo

de

subsdio

(art

150);

III. Pode dispor dos seus prprios bens impenhorveis, salvo se os tenha entrgue voluntariamente,
para
IV. Pode

a
auxiliar

massa
o

liquidatrio

falida

judicial

na

(art

administrao

da

massa

175/1);
falida

(art134/2).

V.

este

sentido

alcance

da

inibio.

Qual

consequncia

da

sua

violao

(sano)

Art 155 - os actos que o falido haja praticado, em violao daquela inibio, so ineficazes em
relao massa falida (inoponveis) independentemente do registo da sentena judicial da
declarao

de

falncia

da

apreenso

dos

bens.

S h uma excepo, se se tratar de negcio que o falido realizou com terceiro de boa f a ttulo
oneroso,

inoponibilidade

se

verifica

partir

da

data

do

registo

da

sentena.

Inoponibilidade dos actos significa que os actos do falido que tenham por objecto bens presentes ou
futuros, da massa falida, so ineficazes em relao massa falida, embora sejam vlidos inter
partes. Produzem efeitos meramente jurdico-obrigacionais, mas no produzem quaisquer outros
efeitos

relativamente

massa

falida.

Assim, um negcio com um terceiro vlido, mas no pode ser cumprido custa dos bens da
massa falida. O terceiro ter que esperar a reabilitao do falido e que este disponha dos bens. Isto,
salvo a excepo do art155/2: se os actos praticados pelo falido vierem a ser confirmados ou
ratificados pelo liquidatrio judicial (porque h interesse para a massa falida), os actos produzem
todos

Natureza

os

seus

efeitos,

jurdica

em

da

relao

situao

terceiros

de

inibio

massa

falida.

do

falido:

No parece que estejamos aqui perante uma situao de mera indisponibilidade. Se assim fosse, a
sano dos actos do falido jamais seria a invalidade desses actos. Daria origem a uma mera
obrigao de indemnizao a cargo do falido. Ora, no isto que se verifica. Tambm no parece
que se trate de uma mera incapacidade: seria necessrio que a sano dos actos do falido fosse a
nulidade. Ora, a lei no prev a nulidade dos actos do falido, seno em relao massa falida. Os
actos so vlidos interpartes, estaramos perante uma mera ilegitimidade: os bens da massa falida
esto sujeitos a interesses alheios ao falido (interesses dos credores) e o falido no seria sujeito da
prpria

relao

jurdico-material

subjacente

esse

mesmo

acto

incorrecto:

I. No correcto dizer-se que o falido no sujeito da relao jurdico-material atingida. Pelo


contrrio, tanto o , que permanecem vlidos e eficazes os efeitos resultantes dessa relao entre o
falido

terceiro;

II. A sano comum para os casos de ilegitimidade a nulidade dos actos, e no uma mera

invalidade

relativa

(como

do

art155).

Assim, a doutrina dominante classifica a situao do falido como uma situao de indisponibilidade.
O falido est privado do poder de disposio sobre os bens da massa falida, sendo os seus actos
(relativos

esses

Isto

conjuga

bens)

atingidos

os

por

vrios

uma

ineficcia

interesses

relativa.

em

jogo:

I. Os interesses da massa falida, porque os interesses dos credores assim o exigem (a


inoponibilidade garante que o falido no possa praticar nenhum acto que possa ser eficaz em
relao

esses

bens

da

massa

falida);

II. Tambm protege os interesses dos terceiros que hajam entrado em relao com o falido.
Esta inoponibilidade no destri os efeitos dos compromissos anteriormente assumidos pelo falido.
Dois
---

aspectos:
os

actos

do

falido

podem

ser

sempre

ratificados

pelo

liquidatrio

judicial;

--- mesmo que o no sejam, permanecem sempre vlidos, at que o falido seja reabilitado para
poder

cumprir

as

obrigaes

assumidas.

Art 148 - a declarao do falido implica a inibio do falido para o exerccio do comrcio. Tambm
aqui

existem

vrias

teses

quanto

ao

sentido

desta

proibio.

I. Lisboa: uma situao de incapacidade. Esta posio considerada inaceitvel na perspectiva da


sua conformidade com os prprios dados da lei. Os actos praticados pelo falido (a lei no distingue
se civis, se comerciais) padecem apenas de uma ineficcia relativa, e no de uma invalidade
absoluta. Logo, no se pode falar aqui de um vcio de incapacidade. H uma desconformidade da
tese com a lei. Tambm no est conforme com o sentido subjacente ao instituto da incapacidade:
as incapacidades tm mais a ver com as incapacidades naturais do sujeito incapaz, e tm em vista
proteger o incapaz contra os efeitos negativos dos seus actos, para o seu patrimnio. Isto no
assim na situao do falido art148: no tem em vista reagir a uma situao de inaptido, nem
proteger

falido,

mas

sim

os

interesses

dos

credores

do

comrcio.

II. Coimbra: esta proibio tem de entender-se no contexto geral da situao de indisponibilidade do
art147. Segundo este art, o falido est agravado com uma inibio que lhe afecta a prtica dos
actos de administrao e disposio dos bens da massa falida, estragando-se actos de qualquer
natureza: civil e comercial, e dentro destes ltimos, sejam eles praticados de forma espordica ou
profissional.
O que a sano especfica do art148 vem acrescentar aquela sano geral : os actos praticados
pelo falido, que se traduzem no exerccio profissional do comrcio, alm de ineficazes, jamais
podero atribuir ao falido que os praticou o estatuto de comerciante para qualquer efeito, devendo-

lhe ser recusadas todas as vantagens que desse estatuto ele pudesse tirar, e devendo tambm ser
retiradas todas as condies que permitam a esse mesmo sujeito o exerccio do comrcio (ex:
licenas

camarrias,

Cap.

licenas

policiais,

etc).

VII-SOCIEDADES

COMERCIAIS

Introduo
1-Razes

de

constituio:empresa

Constitui

uma

tcnica

societria

jurdica

da

vs

empresa

individual

da

empresa.

organizao

habitual ver a sociedade tratada como um contrato, por vezes como organizao, sem conceitos
jurdicos que reflectem mal a razo da escolha por esta forma de organizao da empresa. A
empresa

juridicamente,
Sob

Sob

a
a

razes

ser

forma

forma
que

pode
de

explicam

de
uma
a

organizada

de

uma
empresa

preferncia

duas

formas:

empresa
colectiva
por

esta

individual
ou

societria

ltima

forma:

A adopo da forma societria visa responder a imperativos financeiros: o desenvolvimento da


pequena e mdia empresa exige recursos financeiros continuados que o empresrio em nome
individual incapaz de obter por si s. A sociedade comercial, sobretudo a S.A., detm a reunio de
grande

dos

capitais:

concurso

das

poupanas

dos

pequenos

aforradores.

Mas as razes para que uma empresa individual d lugar a uma empresa societria, no se ligam
apenas

ao

aspecto

financeiro.

Tambm

vantagens

jurdicas.

1. Ao nvel do regime de responsabilidade: ao passo que no caso da empresa ser explorada por um
comerciante em nome individual, esta suporta completamente o risco da explorao individual
( responde com todo o seu patrimnio pessoal pelas dvidas), no caso de uma empresa explorada na
forma societria ( por quotas, SA ), o mesmo scio responde limitadamente ( no limite das suas
entradas), o risco de explorao da empresa transladado para os credores. Constituindo a
sociedade um ente jurdico dotado de um patrimnio autnomo, e respondendo os scios
limitadamente, o empresrio encontra na sociedade um instrumento para limitar a sua
responsabilidade e transladar o risco de explorao para os credores. O empresrio apenas suporta
o

fardo

da

falncia

no

limite

das

suas

entradas.

Mas, existem empresas individuais de responsabilidade limitada e h tambm uma translao do

risco de explorao para os credores: EIRL, art. 10 e 11. uma empresa em nome individual em
que os bens afectos respondem pelas dvidas da empresa (e no por quaisquer outras do seu titular)
e pelas dvidas de estabelecimento respondem apenas os bens que esto afectos ( e no quaisquer
outros bens). Mas isto tambm sofre excepes, embora teoricamente consagrado, aquele efeito da
limitao de responsabilidade da sociedade em benefcio dos scios, est longe de ser assegurada
na

prtica.

No raro ver-se que aqueles que concedem crdito s sociedades (grandes credores), exijam dos
scios maioritrios ou administradores, prestaes ou garantias suplementares, sob pena de cauo
ou

fiana.

Por vezes, essas garantias ( aqueles scios ou administradores garantem com todo o seu patrimnio
pessoal), respondem no s pelas dvidas da sociedade, mas tambm pelas dvidas de uma
sociedade filha ( a quem foi dado crdito). Em caso de falncia de uma sociedade que se tenha
visto

reduzida

importante?.

Ex. s no morreu um scio, o art.84 do CSC diz que o scio nico poder responder
ilimitadamente pelas dvidas sociais, se se provar que o scio nico no respeitou o princpio da
separao

patrimonial

na

gesto

de

sociedade.

Os administradores e os gerentes de uma sociedade comercial ( titulares dos rgos de


administrao de uma sociedade), tambm podero responder ilimitadamente quando violam as
regras

legais

ou

estatutrias

destinadas

proteco

do

patrimnio

da

sociedade.

Nas sociedades em nome colectivo e em comandita, os scios respondem ilimitadamente pelas


dvidas

sociais

2.

(embora

Dissoluo

subsidiariamente).

da

empresa

Ao passo que o destino da empresa individual est indissoluvelmente ligado ao destino do seu titular
( com a morte do empresrio, as mais das vezes h uma extino da empresa); j a sociedade
comercial como que goza de uma imortalidade. Por isso, a lei estabelece: art.15 CSC, se nada no
contrato

se

dispuser

em

contrrio,

as

sociedades

tm

uma

durao

ilimitada.

3. Transmisso: ao passo que a transmisso da empresa individual, no apenas mortis causa, mas
tambm inter vivos ( s pode ser por trespasse); a transmisso da sociedade realiza-se de uma
forma simples: a transmisso das partes sociais. Este mecanismo de transmisso tem duas
vantagens:
Permite ao transmissrio (adquirente) a aquisio do controlo de uma empresa, sem que para isso
tenha de pagar um centavo do que ela vale. No trespasse, at o avimento se paga.
Ao passo que o trespasse est sujeito a muitas formalidades e tributado a uma taxa significativa,

a transmisso das partes sociais no est sujeita a formalidades especiais e no tributado.

de notar, que a escolha entre as vrias formas jurdicas de organizao da empresa


frequentemente funo da poltica fiscal que seguida pelo Estado: distribuio dos nus, benefcios
fiscais atribudos a cada uma das formas das empresas societrias. A grande maioria so hoje
exploradas sob a forma de empresas plurisocietrias: grupo de sociedades que conservam a sua
personalidade prpria, mas esto sujeitas a uma direco econmica comum; empresa me e
empresas

filhas,

continua

reflectir

uma

empresa.

No sc. XVIII a empresa sob a forma individual foi a forma jurdica encontrada pelo direito, para
caracterizar

No
Nos

actividade

dos

sc.XIXfinais

agentes

econmicos.

empresa
do

societria

sc.XX-empresa

plurisocietria

As diferenas entre a empresa individual e a empresa societria, em termos fiscais, so duas:


Na empresa em nome individual a totalidade dos lucros realizados tida como rendimento
individual

do

empresrio,

tributado

em

IRS.

Na empresa societria, os lucros so tributados em IRC, enquanto dividendos distribudos aos


scios: fenmeno da dupla tributao que aparece, na prtica atenuado. Os lucros no distribudos
aos scios no so tributados; os lucros distribudos aos scios do lugar, a favor da sociedade, a
um crdito de imposto ( cerca de 50% do IRC pago). As remuneraes dos titulares dos rgos de
administrao

so

dedutveis.

A empresa plurisocietria ( grupo de sociedades) tem que ser administrada e organizada, mas no
existe um cdigo. As prticas financeiras vo hoje no sentido desta organizao. Se a grande
novidade que a sociedade comercial trouxe foi a limitao da responsabilidade dos scios, o grupo
veio introduzir uma responsabilidade limitada dentro da prpria responsabilidade limitada.
O grupo de sociedades uma espcie de sociedade com uma personalidade jurdica distinta.? Mas,
em si, no constitui uma PC, uma forma de empresa, organizada de uma forma mais sofisticada
que
2-FONTES

a
DO

sociedade
DIREITO

comercial.
SOCIETRIO

PORTUGUS

O CSC foi aprovado em 86 e veio a ser alvo de vrias alteraes, das quais se destacam uma
alterao em 87, quando se introduziu um novo ttulo ao Cdigo Disposies contravencionais

Estrutura

do

Ttulo
Ttulo

II

CSC,

I
a

dividido

Parte
V

quatro

Geral
tipos

de

em

oito

147

1
sociedade

comercial:

partes
(

fundamentais:

princpios

SNC,

SQ,

SA,

gerais)
Scomandita

Ttulo VI Sociedades coligadas ( relaes entre sociedades e grupos de sociedades)

Ttulo

VII

Disposies

Ttulo

penais

VIII

contravencionais

Disposies

transitrias

O CSC veio revogar uma legislao marcada pela sua antiguidade e disperso. O texto do actual
cdigo segue de perto o projecto do CSC que foi elaborado pelo Ministrio da Justia ( Dr. Ral
Ventura).
No seu conjunto, a disciplina jurdica introduzida no cdigo caracteriza-se por alguns aspectos
fundamentais:
1.

Codificao

do

direito

das

sociedades

comerciais

A regulamentao das sociedades comerciais no tinha autonomia formal. O legislador comunitrio


vem anualmente, nos direitos comerciais nacionais, elaborar directivas. A maior parte j foi
transposta
2.

para

Proteco

dos

direito

credores

interno
dos

portugus.

terceiros

em

geral.

Vrios aspectos. Reduo dos casos de nulidade das sociedades comerciais ( hoje so muito
poucos),

para

evitar

pr

em

causa

boa

de

terceiros.

Limitao da doutrina ultra vires ( para alm do seu poder), o princpio que hoje vigora no direito
portugus o da inoponibilidade a terceiros de clusulas contraditrias. Em muitos pases
( Inglaterra), o objecto social definia os limites dos poderes da administrao e da capacidade da
sociedade. A sociedade no podia praticar actos para alm dos seus poderes. Poderia a sociedade
opr aos terceiros a invalidade dessas clusulas, com base na limitao do objecto.
Hoje

Certas
3.

regras
Interesse

regra
de
dos

proteco
scios

do

capital

minoritrios

social
do

inoponibilidade.
e

prprio

da
scio

publicidade.
individual

Lavra um reforo da tutela da minoria; foram atribudos direitos de informao e de fiscalizao da


actividade

da

sociedade

4. Reforo das disposies penais e contravencionais, que importante na prtica das sociedades
comerciais.

5.
Modelos

Flexibilizao
organizativos

das

alternativos

aos

estruturas
modelos

organizativas

tradicionais

mais

elaborados)

Hoje, no domnio das sociedades comerciais difcil conhecer o direito portugus sem conhecer o
que a legislao comunitria est a fazer neste domnio. Assim, h directivas sobre: constituio da
sociedade, capital social ( sua proteco), cises de sociedades, fiscalizao de sociedades,
participao dos trabalhadores na sociedade, fuses, operaes bancrias das sociedades,
sociedade

unipessoal.

O DL das sociedades unipessoais como o EIRL foi-nos imposto pela UE. O DL 257/96 de 3 de Dez.
introduziu

sociedade

unipessoal

por

quadros,

um

scio,

270

ss.

NB: A separao patrimonial dos responsveis nem sempre respeitada. H poucos mecanismos
para fiscalizar sobre esta separao patrimonial. A jurisprudncia estrangeira tem defendido que
sempre que a sociedade no pode continuar a sua funo e se percebe que os scios no
respeitaram a separao patrimonial, o juz decidiria que no h motivos para respeitar a separao
patrimonial

quando

os

prprios

scios

no

respeitaram.

o juz que vai decidir se os scios so chamados a responder. Isto uma situao lcita, mas a
nossa jurisprudncia por vezes j a defende. A tendncia cada vez mais para ter cuidado com os
scios, mas o nosso CSC ainda no foi to longe quanto o desejvel, porque ainda no h tutela
para

certas

1-O
1.1-NATUREZA

situaes,
conceito
JURDICA

juiz
da

que
sociedade

DAS

SOCIEDADES

pode

faz-lo.
comercial
COMERCIAIS

Tradicionalmente a sociedade comercial tem sido entendida como um fenmeno jurdico a meio
caminho entre o contrato (negcio jurdico bilateral ou multilateral com um objecto que se diferencia
dos restantes) e a organizao ( negcio jurdico que d origem a um novo sujeito de direitos, uma
nova pessoa jurdica, com personalidade jurdica prpria e distinta das pessoas que constituem a
organizao).
Segundo o art.980 e ss do CC, a lei portuguesa clarifica a sociedade como um contrato, contrato
de sociedade, tambm nos arts.7 e ss tem o captulo contrato de sociedade. Esse contrato d
origem a uma pessoa jurdica autnoma dos scios que celebram o acto, sujeito a uma disciplina
prpria

imperativa.

Esta natureza associativa resulta dos artigos 157 e ss do CC, aplica as regras das pessoas
colectivas

sociedades,

regulamentao

do

CSC.

Esta natureza hbrida uma caracterstica que atravessa de ponta a ponta a histria das sociedades.
No direito romano, o conceito de sociedade era o de simples negcio jurdico, pelo qual duas ou
mais pessoas constituam um fundo comum, com vista ao desenvolvimento de uma actividade. S
no sc. XIX, com a invaso da PC, a sociedade passou a ter elementos organizacionais.
2-O

conceito

2.1

Elementos

da

sociedade
Gerais:

comercial

conceito

os

geral

seus
de

elementos

sociedade

definidores

do

art.980cc

O art.1 n 2 CSC, o legislador fala em prtica de actos de comercio e que adoptem uma certa
forma, ou seja, no nos diz o que uma sociedade, remetendo para a noo geral de sociedade do
art.980 do CC. Da conjugao destas duas normas, resulta que o conceito de sociedade comercial
tem

elementos

gerais

especficos.

1.Gerais
Constituindo a sociedade comercial uma espcie do gnero geral sociedade, tal como est
regulada no direito civil, natural que faa apelo aos elementos definidores gerais de sociedade, que
so

de

trs

ordens:

pessoal,

Dentro

patrimonial

deste

bens

ou

servios)

ltimo

causal.
temos:

O fim imediato- exerccio de uma certa actividade econmica que no seja de mera fruio.Mas
no

este

fim

ltimo

que

as

partes

visam;

O fim mediato- o fim ltimo a repartio dos lucros resultantes dessa actividade.
Elementos

especificos

art.1

n2

do

CSC

So os que a lei comercial acrescenta lei civil, que individualizam e distinguem a sociedade
comercial.
1 Relativo ao objecto da Sociedade : uma Sociedade para ser comercial, nasce para a prtica de
actos de comrcio; 2 - Um relativo forma da Sociedade : a adopo dos tipos legais referidos na
quatrolei

tipos

Substrato pessoal da Sociedade : o Art. 980 C.Civ. define Sociedade como " contrato pelo qual duas
ou mais pessoas ", a Sociedade definida por um lado, como negcio jurdico e por outro lado,
como um negcio jurdico bilateral ou plurilateral. Este elemento sofre hoje vrias excepes :
1 - Caracteristcas do negcio jurdico : hoje est em crise a concepo de sociedade como um puro
produto de autonomia das partes, hoje h sociedades que no so produto da vontade das partes,
hoje h muitas sociedades criadas por D.L., por exemplo Sociedades de capitais pblicos, IPG. Mais
importante a progressiva desvalorizao da autonomia privada na constituio das Sociedades.
Uma das linhas de fora do direito contemporneo, tem sido a substituio de um direito dispositivo
por um direito de natureza imperativa - o direito das Sociedades impe-se vontade das partes. O
relevo da vontade dos scios, est hoje confinado quase ao momento da constituio das
Sociedades.

Isto

v-se

em

vrios

aspectos

* os scios esto obrigados a adoptar um dos tipos legais de Sociedade previstos na lei. Art. 1. do
C.S.C.

No

podem

criar

tipos

atpicos

* a liberdade de modificao dos tipos legais est hoje muito limitada aos scios, o que limita a sua
possibilidade

de

alterar

os

estatutos.

Hoje, a lei regula cada tipo de Sociedade comercial, como tipos legais que constituem modelos prestabelecidos para o nascimento, a vida e a morte de uma Sociedade Comercial. Aos scios s
permitido afastar-se desse modelo em certos ponto quase de natureza secundria. Tudo isto explicase pela necessidade de proteger os scios minoritrios, os credores sociais e o pblico em geral.
Este

primeiro

aspecto

de

negcio

jurdico

encontra-se

pois,

um

bocado

em

crise.

2 - Bilateralidade ou plurilateralidade, este aspecto tambm est em crise. A lei define taxativamente
"

um

contrato

pelo

qual

duas

ou

mais

pessoas

"

Antes do C.S.C., era doutrina pacfica que a constituio de uma Sociedade exigia, pelo menos a
interveno de duas pessoas. A Sociedade unipessoal era algo inconcebvel. Se a Sociedade um
contrato, a interveno de duas pessoas exigida. Se a Sociedade uma PC, tem que haver um
aglomerado de pessoas, pelo menos na sua constituio. Ora, no se pode considerar pacfica esta
noo de Sociedade como um contrato. certo que a lei comercial vem reafirmar a regra geral
( princpio contratualista ) ao dizer que o nmero mnimo de partes do contrato de Sociedade de
duas. H at Sociedades que exigem um numero mnimo SA Art. 273. nmero mnimo de cinco
scios. Mas a lei veio mesmo passar a admitir que a Sociedade possa ter a sua origem num negcio
jurdico unilateral - Art. 7. n. 2. " excepto quando a lei permite que a Sociedade seja constituida por
uma s pessoa " no Art. 488 C.S.C. a lei preve a figura da Sociedade unipessoal. Permite que uma

SA possa ser constituda ab initio por uma outra sociedade que ter a totalidade do capital. exp. caso
das filiais a 100 %, so filiais que logo na sua constituio so dominadas a 100 % pela sociedade
criadora; a constituio da sociedade por ciso ( ciso - constituio ou ciso - simples ) Art. 118 .
C.S.C.;

constituio

da

sociedade

por

transformao

novatria

Art.

130.

C.S.C..

Isto est relacionado com a problemtica da sociedade unipessoal. A sociedade unipessoal veio
adquirindo progressivamente forma legal. A doutrina tradicional, assente no paradigma contratualista
recusava a possibilidade de uma sociedade poder nascer e viver com menos de duas pessoas
( sempre recusou a possibilidade das sociedades unipessoais originrias e supervenientes ) . A
situao alterou-se e em meados dos anos 40 comeou-se a admitir entre ns a possibilidade das
sociedades que se constituram com dois ou mais scios, poderem subsistir mesmo aps verem as
suas partes reduzidas a no mais de um nico scio ( sobrevivncia das sociedades unipessoais
supervenientes ) o que no se admitia era que uma sociedade unipessoal se pudesse constituir logo
partida por uma s pessoa. Hoje a unipessoalidade admitida no s superveniente mas tambm
originria. A razo est com o legislador. Isto vem demonstrar o que alguns vm a defender : a
sociedade comercial no um contrato, no uma pessoa colectiva, sobretudo uma tcnica
jurdica da organizao da actividade da empresa ( alternativa s existentes ). luz desta
concepo, passa a admitir-se que existem no s sociedades pluripessoais mas tambm
unipessoais. A sociedade unipessoal hoje consagrada por quase todas as legislaes europeias. A
atribuio e a proposta da unipessoalidade ( originria ) verifica-se mais no domnio das pessoas
colectivas do que no domnio das pessoas singulares. H ainda quem defenda no nosso direito que
o paradigma contratualista continua a ser o principal, mas no esse o caminho.
Elemento patrimonial - supe a formao de um substracto patrimonial. o Art. 980. fala em " se
obrigam a contribuir com bens ou servios ". Esta obrigao designada por obrigao de entrada. A
entrada uma obrigao imperativa que existe a cargo de todo e qualquer scio e pode consistir em
bens de vria ordem ( dinheiro, coisas, servios ) em contrapartida do qual o scio recebe as partes
sociais

aces,

quotas,

partes

).

Constitui uma obrigao imperativa : sem as entradas torna-se impossvel reunir aquela base
patrimonial, sem a qual a sociedade no pode iniciar a sua actividade. Sem entrada no h
sociedade. A no realizao das entradas ( ou a no realizao tempestiva ou a realizao fictcia
das

entradas

acarreta

nulidade

da

sociedade.

Verifica-se a nulidade da sociedade sempre que o scio entra para a sociedade com um bem de que
no proprietrio, sempre que a disposio do bem esteja dependente da autorizao de um
terceiro; sempre que entra com um bem cujo passivo superior ao activo, exp. um EIRL ; se o bem
contrrio lei ou ordem pblica exp. entra com uma promessa de apoio poltico.

As

entradas

podem

consistir

prestaes

em

pecunirias

:
:

dinheiro

2 - prestaes em espcie : a lei impe que esses bens ( imveis ou mveis ) sejam descritos no
prprio contrato social por forma a determinar a sua natureza e o seu valor. Esses bens tm que ser
susceptiveis de penhora ( no podem ser bens relativa ou absolutamente impenhorveis ). Os bens
tanto podem ser transmitidos sociedade pelo scio , em propriedade como a qualquer outro ttulo :
usufruto,

outro

direito

real

menor,

emprstimo,

cesso

de

explorao.

3 - prestao de servios : sempre que a entrada de um scio consiste em servios ele designa-se
por scio da indstria. Estes s so admissveis nas sociedades em nome colectivo e nas
sociedades em comandita. No admissvel que o scio de uma sociedade por quotas ou de uma
sociedade

annima

Momento

entre

para

da

realizao

sociedade
das

com

servios.

entradas

1.- Sociedades civis : as entradas dos scios no tem que ser obrigatoriamente realizadas no
momento da constituio da sociedade. Podem ser realizadas antes, no momento ou aps a
constituio.
2.- Sociedades comerciais : que distinguir consoante o tipo de entrada : as entradas em dinheiro
podem ser diferidas para um momento posterior concluso do contrato; as entradas em espcie
tm de ser realizadas antes ou at ao momento da celebrao do contrato de sociedade.
N.B. O diferimento das entradas em dinheiro s permitido para uma certa parte das entradas, com
limites

temporais

Efeitos

Art.os

26.,

das

202.,

203.

277.

entradas

I. Em face da sociedade : a entrada constitui o limite das obrigaes dos scios. Logo que o scio
realiza a entrada, no pode ser obrigado a realizar qualquer outra prestao durante a vida da
sociedade. Mesmo que a sociedade venha a aumentar o seu capital, o scio no est obrigado a
subscrever. Excepes : o contrato pode prever obrigaes acessrias ou prestaes suplementares
de

capital

mas

aqui

prprio

scio

assumiu

essas

obrigaes.

II. Em face de terceiros : a entrada j no limita necessariamente as obrigaes dos scios. que
distinguir os tipos legais de sociedades. Os tipos legais em que a entrada limita totalmente a

responsabilidade dos scios, nas SA os scios respondem apenas no limite das suas entradas.
Noutros tipos legais a entrada dos scios limita, no totalmente mas significativamente as suas
obrigaes, nas sociedades por quotas o scio goza de uma responsabilidade sui generis, responde
pelo valor da sua entrada mas ainda pelo valor das entradas dos outros scios que no foram
cumpridas : o scio responde pela integrao do capital social. H sociedades onde as entradas no
limitam de todo em todo a responsabilidade dos scios ( sociedades em nome colectivo, em
comandita simples : os scios respondem ilimitadamente, embora subsidiariamente pelas dvidas da
sociedade

3. Elemento causal : o Art. 980. determina que no mbito de uma sociedade os scios exercem em
comum uma certa actividade econmica que no seja de mera fruio, com vista repartio dos
lucros da resultantes. Este o elemento causal do contrato de sociedade. Dentro deste elemento,
que

distinguir

causa imediata : o exerccio em comum de uma certa actividade econmica que no seja de mera
fruio.
causa mediata : realizao e distribuio de lucros ( que aquilo que na realidade as partes
querem).
Causa imediata : " actividade econmica " advm da tradio dos pases latinos, no nosso direito
delimita a figura das sociedades da figura das associaes pela natureza do objecto que essas
pessoas colectivas desenvolvem. As sociedades so pessoas colectivas cujo objecto consiste numa
actividade econmica. As associaes so colectividade que levam a cabo actividades de qualquer
outra natureza, ou seja, de natureza ideal : creativa, cientifica, religiosa. A linha de fronteira entre
uma actividade econmica e no econmica difcil delimitar. Assim como difcil saber se uma
colectividade que desempenha simultaneamente actividades econmicas e no econmicas, ou
no uma sociedade. Para a existncia de uma sociedade no suficiente o propsito dos scios
exercerem uma qualquer actividade econmica em geral, sendo necessrio uma concretizao ?
O art 11 do C.S.C estatui que devero ser indicadas no contrato de sociedade ,as actividades que
em concreto os scios se propem desenvolver .So por isso nulas as clusulas do pacto de
sociedade

que

fixam

seu

objecto

em

termos

genricos.

Exerccio em comum dessa actividade: A actividade econmica tem que ser exercida em comum.
Qual o sentido til desta exigncia? O sentido til indicar que a actividade deve ser exercida de

forma a garantir que todos os scios possam directa ou indirectamente intervir no governo social.
Este elemento permite fazer linha de fronteira entre a sociedade por um lado e o consrcio e
associao em participao por outro .O consrcio o contrato pelo qual duas ou mais pessoas se
obrigam a realizar uma certa actividade ,tal como na sociedade, mas de uma forma concertada Ao
passo que na sociedade as partes se vinculam a exercer essa actividade de forma comum., no
consrcio as partes levam a cabo a sua actividade especifica, em colaborao com outras pessoas
mas no de forma comum. O objecto do consrcio limitado aos casos taxativamente previstos na
lei. Pelo contrrio, o objecto da sociedade aberto(no h principio da taxatividade).Na sociedade
imperativa a existncia de um fundo patrimonial comum. No consrcio a formao de um fundo deste
tipo

est

vedada.

A associao em participao um contrato atravs do qual uma pessoa se associa a actividade


econmica exercida por outra pessoa, ficando a 1 a participar nos lucros e nas perdas resultantes
dessa actividade. A associao em participao reflecte uma mera figura do financiamento- permite
aos empresrios atrair novos meios financeiros, sem por em risco o controlo e gesto da sua
empresa. O associado um mero fornecedor de capitais no interferindo na actividade
empresarial .N associao em participao no h o elemento do exerccio em comum da actividade
que caracteriza a sociedade .As formas e graus de participao dos scios nessa actividade comum
variam consoante a natureza civil ou comercial da sociedade, e dentro desta consoante o tipo de
actividade

em

que

estejamos.

Em certos tipos de sociedades, nomeadamente na S.A, o sentido originrio do exerccio comum


dessa actividade perdeu-se um pouco: Os scios das S.A no detm quaisquer prerrogativas em
matria de gesto, tem apenas o direito de intervir sobre matrias fundamentais das
sociedades(dissoluo ou fuso da sociedade) e no sobre matrias de gesto corrente. Pode dizerse para contrapor que so os scios que elegem os gestores, mas nem sempre isso se verifica.
Pode ser que a S.A tenha adoptado uma estrutura complexa e nesse caso o Conselho Geral que
elege os membros da direco. A Assembleia Geral elege o Conselho Geral e este elege a direco;
e tambm temos o revisor oficial de contas(R.O.C).Nestes caso os scios s podem eleger os
membros

do

Conselho

Geral

este

elege

os

membros

da

direco.

Actividade que no seja de mera fruio A actividade desenvolvida no pode ser de mera fruio.
Este aspecto permite distinguir a figura da sociedade da figura da comunho e da compropriedade.
A comunho reflecte uma situao esttica, de mero desfrute das coisas postas em comum exp:.2
indivduos herdam um pomar e vendem os frutos desse pomar, o mesmo se passa se herdarem um
estabelecimento comercial. Nestes casos os indivduos limitam-se a percepo da utilidade normal
das

coisas

postas

em

comum.

Na sociedade a actividade econmica corresponde a uma situao no esttica mas dinmica de

produo de novas utilidades ou explorao activa de coisas comuns .Exp :se os herdeiros resolvem
explorar directamente o estabelecimento comercial que herdaram. Via de regra a sociedade implica
uma actividade que consiste no processo de produo ou distribuio de bens ou servios. O
carcter dinmico da actividade de uma sociedade no significa que ela tenha que estar em
actividade

permanente.

A inactividade de uma sociedade s ser causa de dissoluo dessa sociedade em certos casos e
essa dissoluo tem que ser jurdica e diferida. Exemplo prtico deste tipo de situaes so as
sociedades dormentes ,que com vista a ultrapassar os obstculos burocrticos que a constituio de
uma

sociedade

implica,

ficam

na

prateleira A espera

da

oportunidade

do

negcio.

Em matria de disposio das quotas-partes do fundo comum: o comproprietrio pode dispor da sua
quota-parte se o consentimento dos restantes. J o scio de uma sociedade no pode dispor da sua
quota

social

sem

consentimento

dos

restantes.

Em matria de disposio do prprio fundo patrimonial comum: o comproprietrio pode exigir a


diviso da coisa comum e no pode convencionar-se a indiviso por prazo superior a 5 anos.
Relativamente aos scios a dissoluo s pode ser deliberada pelo conjunto dos scios e requer
naturalmente

uma

maioria

qualificada.

Em matria de autonomia jurdica desse fundo patrimonial comum: na compropriedade no h


qualquer autonomia patrimonial: as quotas dos comproprietrios respondem por quaisquer dividas
dos seus proprietrios. A sociedade goza de autonomia patrimonial: os bens postos em comum
apenas respondem pelas dividas da sociedade e no pelas dividas pessoais dos scios.
Causa Mediata a obteno e repartio dos lucros. Este elemento do conceito de sociedade
comercial explica que no sejam consideradas sociedades todas aquelas entidades associativas
cujos associados visam realizar vantagens econmicas de outra ordem que no lucrativas. exp:
cooperativas de consumo A.C.ES. As cooperativas de consumo so entidades cuja actividade
consiste na revenda aos membros da cooperativa ,dos bens adquiridos ao grossista ou ao
produtor. ,por um preo que engloba o preo de custo, mais as despesas mnimas de transaco.
Estas cooperativas no visam realizar o lucro, o que elas visam permitir realizar aos membros da
cooperativa um fundo patrimonial no seu patrimnio pessoal. As A..C.Es so pessoas colectivas que
renem um conjunto de empresrios.(individuais ou colectivos) e que visa proporcionar aos
membros agrupados uma maior rentabilidade individual. as respectivas empresas. No se visa a
realizao de lucro mas permitir a cada uma das empresas agrupadas ,a realizao de um fundo
patrimonial

no

respectivo

patrimnio.

A extenso deste requisito legal(realizao e distribuio de lucro) do conceito de sociedade ao


domnio

das

sociedades

comerciais

tem

sido

alvo

de

vrias

criticas

na

doutrina.

Dever-se-ia adoptar um conceito amplo de sociedade, qualificando como sociedade aquelas

entidades que tem no um escopo lucrativo, mas um qualquer escopo econmico(mesmo que no
lucrativo)Esta

tese

foi

defendida

por

Ferrer

Correia.

Mas foi o prprio legislador das sociedades que determinou que estas tem que ter um lucro
distribuivel. Por outro lado, as cooperativas e A.C.Es sui generis, reguladas em diploma especifico e
que

legislador

afastou

do

domnio

das

sociedades

comerciais.

As cooperativas estavam reguladas no C.S.C como sociedades comerciais. Hoje esto num diploma
especifico, em cujo preambulo se decretou que no tem natureza de uma verdadeira sociedade
comercial. .As cooperativas nem sempre se propem desenvolver uma actividade econmica mas
sim a prover a necessidades sociais ou culturais. Mesmo naqueles casos em que a cooperativa se
prope desenvolver uma actividade econmica, no se pode afirmar um escopo lucrativo mas um
escopo

materialista.

certo que h determinadas cooperativas que exercem uma actividade econmica com a finalidade
de realizar lucro ou com a finalidade de provocar algum incremento patrimonial favorvel aos
respectivos

scios

ex.

cooperativas

de

pesca

de

artesanato

etc.

H tambm A.C.Es que s entidades constitudas por empresas, para melhorar as condies de
explorao dessas empresas agrupadas ex. h um conjunto de empresas transformadoras de
minrio que podem formar 1 A C.E .para criar uma rede de transportes para a matria-prima a qual
utilizada por todas as empresas associadas do grupo. Excepcionalmente, os diplomas permitem que
uma AC.E tenha por fim a realizao e partilha de lucros, mas esta uma situao marginal e que s
pode

ter

lugar

quando

se

verificarem

condies

muito

especiais.

Outra critica dirigida a este requisito legal(realizao e distribuio do lucro),diz respeito a


desvalorizao do escopo lucrativo na prtica das sociedades, seja quanto a repartio de lucros
seja

quanto

.H
I.

sua

transferencia

duas
Lucros

Peridicos,

para

espcies
registados

no

patrimnio

de
final

de

dos

scios

lucros:
cada

exerccio

social(ano);

II. Lucros Finais, saldo de liquidao que cabe a cada scio quando a sociedade se dissolve.
Qualquer destes tipos de lucros se comporta de maneira estranha. Quanto aos lucros peridicos
tendem a ser subtrados a distribuio dos scios , ou por motivos de ordem contabilistica ou por
motivos de ordem financeira. ou at por motivos fiscais para evitar a dupla tributao. Quanto aos
lucros finais dificilmente entraro nas expectativas dos scios porque as sociedades possuem uma
durao

superior

do

respectivo

substracto

social.

preciso ter em conta que o escopo lucrativo das sociedades tende hoje a ser substitudo por um
outro escopo a que a lei no d relevo, mas que na prtica a finalidade que leva o scio a

participar na sociedade: a concentrao do poder econmico-financeiro. Particularmente a sociedade


annima e se, deixou de constituir um fim em si mesma e passou mais a ser um meio para estas
organizarem

controlo

econmico.

Comeou a verificar-se que em termos sociolgicos , os scios de uma sociedade no so todos do


mesmo

tipo:

I. H sociedades investidoras(aforradoras) , que entram para a sociedade para rentabilizar o capital


que
II. H tambm sociedades controladoras , que investem o c

investiram.

pital na sociedade para adquirir o controlo dessa sociedade. Para estes scios a sociedade no
vista como um fim em si mesmo mas como um meio para atingir outros fins , nomeadamente para
atingir fins meramente organizacionais. Assim constituem uma rede de sociedades submetidas a um
controlo

nico.

Isto no quer dizer que o escopo lucrativo tenha desaparecido. Ele continua a existir mas sob outras
formas. Assim por exp. , os lucros peridicos no chegam as mos dos scios porque no so
distribudos. Mas mesmo os lucros no distribudos podem de alguma maneira incrementar os
patrimnios pessoais dos scios. Por exp. , se o lucro no distribudo investido na prpria
sociedade, isso origina um aumento do valor do capital da sociedade e por isso permite aos scios
um ganho indirecto (aumento do valor das partes sociais dos scios , que se torna directo com a
transaco das partes sociais. Por outro lado pode suceder que os lucros no distribudos venham a
ser incorporados na prpria sociedade , mas no capital da prpria sociedade , ou seja ,a sociedade
aumenta o seu capital , os scios detentores das vrias fraces de capital vem as suas
participaes

sociais

aumentadas

proporcionalmente

ao

aumento

de

capital

realizado.

Concluso: o escopo lucrativo tradicional no totalmente incompatvel com a no distribuio de


lucros.
Ultima nota: a actividade social , se bem que vise o lucro , pode resultar em perdas que absorvam o
fundo patrimonial comum ( os scios no podem recuperar as suas entradas).As perdas podem
mesmo ultrapassar este fundo patrimonial comum- os scios passam a responder pessoalmente
pelas dividas da sociedade. Aqui o risco o outro lado do lucro ( lucro risco ).
-Elementos

especficos

Os elementos especficos do conceito de sociedade comercial , so aqueles que a lei comercial


acrescenta

lei

civil.

So

dois

os

elementos

especficos:

1-Elemento substancial: diz respeito ao objecto da sociedade comercial. Tal como acontecia no
direito anterior , para que uma sociedade seja comercial , exige-se que ela tenha como objecto a
prtica de actos de comrcio art1 n2 C.S.C. Houve no direito portugus uma proposta de acordo
com a qual a comercialidade de uma sociedade dependeria apenas da adopo pela sociedade de
uma das formas previstas na lei, independentemente do seu objecto .A averiguao do objecto de
uma sociedade faz-se por referencia ao seu objecto estatutrio , no se faz por referencia ao seu
objecto real. Para que uma sociedade seja comercial , basta que estejam referidas no seu objecto
estatutrio um conjunto de actividades econmicas que lhe conferem natureza comercial .A
exigncia da prtica de actos de comrcio no significa que no sejam admitidas sociedades
comerciais com um objecto misto.( Actos de comrcio e actos civis).o que se tem que analisar a

prpria especialidade do fim art160 C.Civ. e6 C.S.C. Uma sociedade civil poder praticar actos de
comrcio sempre que isso resulte dos seus fins estatutrios mesmo acontece com as sociedades
comerciais que podero eventualmente praticar actos civis sempre que isso resulte dos seus fins
estatutrios.
Questo: ser possvel a constituio de uma sociedade comercial para a prtica de um s acto de
comrcio? No art 104 do C.com. admitia-se isso. Hoje a lei das sociedades comerciais utiliza a
expresso actos de comrcio no plural. Tem-se entendido que no se alterou o direito anterior. Exp:
vrios indivduos associam-se para concorrer a 1OPA sobre as aces de outra sociedade.
2-Elemento formal: forma ou tipo de sociedade. Refere-se a forma que a sociedade adopta. S ser
comercial a sociedade que adopta um dos 4 tipos sociais ai referidos:art1 n2 C.S.C. No direito
anterior levantavam-se duvidas quanto a questo de saber se so ou no comerciais um certo tipo
de sociedades:art1 n4-Sociedades civis em forma comercial. So sociedades que embora
explorando um objecto civil, so empresas com uma dimenso negocial e onde faz sentido recorrer a
este

tipo

de

organizao

juridica. Essas sociedades esto

sujeitas a

lei

societria

.A questo que se colocava antes era saber se estando estas sociedades sujeitas as normas das
sociedades comerciais, sero-lhes aplicveis as normas da falencia? As duvidas surgiram quando
surgiu o cdigo da falncia .Um argumento para aquela posio anterior: Houve uma proposta de
que uma sociedade seria considerada comercial apenas pela sua forma.( comercial ).Esta proposta
no foi adoptada. Ento porque o legislador quis considerar civis estas sociedades. Todo este
raciocnio desaparece com a entrada em vigor do cdigo das falncias , que vem tomar como sujeito
dos processos a empresa. Passaram tambm a estar potencialmente abrangidas as sociedades civis
em forma comercial , desde que tenham subjacente uma organizao de factores produtivos:
empresa.
3-Tipos

de

sociedades

Class.

Legais

doutrinais

3.1-Em matria de sociedades vigora o principio da tipicidade numerus clausus. S se podem


constituir sociedades comerciais que adoptem um dos tipos taxativamente previstos na lei No se
podem adoptar tipos atipicos , no previstos.; nem tipos mistos, que resultam da combinao dos
tipos

legais

existentes.

art1

n2

C.S.C.

O principio da tipicidade que vem restringir o principio geral do art405 C.Civ. manifesta-se :
-No momento da escolha do tipo: as partes so livres apenas de optar por uma das modalidades do
elenco restrito previsto na lei. , e mesmo assim nem sempre H diplomas que exigem que certas
sociedades sejam constitudas num modelo determinado. Exp: em S.A , em sociedades por quotas ,

em

sociedades

de

patrimnio.

No momento da conformao do tipo legal: os tipos legais constituem modelos pr-estabelecidos


para se organizar o nascimento , a vida , e a morte da sociedade comercial Contm normas sobre a
constituio , a administrao , o financiamento , a fiscalizao ,etc. Estes tipos oferecem alguma
margem de manobra as partes., que podero conformar o modelo nos estatutos da sociedade., mas
essa margem de manobra limitada. As normas cada vez mais se impe as partes. E cada vez
menos

podem

ser

afastadas.

Fundamento do principio da tipicidade: tem que ver com a segurana do trafico jurdico. E importante
garantir aos terceiros que negoceiam com a sociedade, saber quais so as caractersticas integrais
do modelo adoptado pela empresa com quem negociou., porque difcil saber quais so os
estatutos
Dentro

concretos

dessa

empresa

dos

assim

tipos

como

isso

3.2-Tipos

no

lhes

duas

ser

classificaes:

Legais.

Podemos
a-

Os

exigvel.

distinguir:
que

tem

uma

vocao

geral-tipos

legais

comuns

b-Os que correspondem a sociedades especiais- visa responder a necessidades concretas , com
normas especificas :Tipos especiais- tipos de sociedade previstos na lei e que tem uma
regulamentao especifica e divergente da contida no C.S.C., porque visam regular sociedades que
tem

um

3.2.1-So

objecto

especifico
4

ou

uma

necessidade

os

-S.N.C:175

tipos
a

de

regulao
legais

especifica.
comuns:
196

-S.Q:197

270

-S.A:271

464

-S.C:465

490

Semelhanas :Todos estes tipos correspondem a pessoas colectivas , todos so comerciantes ,


todos devem possuir uma firma. Que tem que conter um aditamento relativo ao respectivo tipo.
Diferenas:
I. de ordem formal -tem que ver com a regulamentao em si mesmo. As S.N.C e S.C so reguladas
por poucas normas. As S.Q so reguladas com mais mincia e as S.A so o tipo mais complexo.;
II.

de

ordem

substancial:

1-Quanto ao regime de responsabilidade dos scios: Nas S.N.C ,os scios possuem uma
responsabilidade pessoal , ilimitada , solidria e subsidiria pelas obrigaes sociais. O scio
responde at ao montante da sua entrada , subsidiariamente face a sociedade.(os credores sociais
s podem agredir o patrimnio dos scios ,depois de executado o patrimnio social se houver ainda
obrigaes), e solidariamente com os outros scios uma vez executado o patrimnio social e
subsistindo obrigaes sociais , os credores sociais podem exigir integralmente a divida a qualquer
um dos scios. Esta autonomia patrimonial imperfeita.: os bens da sociedade respondem apenas
pelas dividas da sociedade, mas pelas dividas da sociedade no respondem apenas os bens
sociais., tambm podem responder os bens dos scios. Isto abrange tambm os scios de industria
Estes podem responder nas relaes externas ; um credor social pode agredir directamente o
patrimnio pessoal do scio de industria , o que ele ter , no plano da sociedade um direito de
regresso

entre

os

restantes

scios.

Nas S.Q , o scio tem uma responsabilidade Solidria pela realizao integral do capital social. Cada
scio alm de responder pela sua entrada individual ( pelo valor da sua quota) responde ainda pelo
cumprimento das entradas dos outros scios, que no tenham sido realizadas.( que no tenham sido
tempestivamente realizadas),solidariamente E uma responsabilidade limitada e indirecta. Para com a
prpria sociedade os credores no podem agredir directamente o patrimnio da sociedade.
Esta a responsabilidade legal mas isto no impede que um scio possa assumir , por via negocial
responsabilidades acrescidas. quer uma responsabilidade pessoal pelas obrigaes sociais , quer a
realizao de prestaes suplementares de capital.. Um scio pode obrigar-se a uma
responsabilidade pessoal e directa perante os credores sociais, at um dado montante.(1989). Pode
assumir a posio de um scio em nome colectivo, com uma diferena: desde que se estabelea no
contrato o montante mximo dessa responsabilidade. O scio pode tambm assumir uma obrigao
de prestao suplementar de capital -visam fazer face a situaes de descapitalizao ou
dificuldades

financeiras.

Nas S.A , o scio (accionista) tem uma responsabilidade limitada ao montante da sua entrada
individual. Neste tipo de sociedade cada scio apenas responde pelo valor da sua parte social ,
podendo por todo o restante patrimnio pessoal a salvo da agresso dos credores sociais.
Mas, perante o silncio da lei, parece que no ser lcito essa irresponsabilidade por via negocial. s
SQ e SA corresponde uma autonomia patrimonial perfeita: os bens da sociedade respondem pelas
dvidas da sociedade e, pelas dvidas da sociedade respondem os bens da sociedade.
Nas
H

SC

existem
2

2
categorias

regimes

de
de

responsabilidade:
scios;

1) Comanditados: tm uma responsabilidade ilimitada, esto na situao semelhante de um scio


de

uma

sociedade

em

nome

colectivo;

2) Comanditrio: tm uma responsabilidade limitada ao valor da sua entrada individual semelhana


de

um

2)

accionista

Qto

ao

de

capital

uma

SA.

participaes

sociais

Nas SNC: tm o seu capital social dividido em partes sociais. A lei no fixou um valor mnimo, seja
para

capital

seja

para

as

partes

podem

ter

uma

valor

qq.

A contrapartida da subscrio das partes pode consistir em bens, dinheiro ou servios, podendo ser
desiguais

mas

no

podem

ser

representadas

em

ttulos

de

crdito

(documento).

As partes s podem ser transmitidas inter vivos por escritura pblica e requer-se o consentimento
expresso dos restantes scios porque importante para estes, saberem quem so os seus novos
conscios
Nas

(resp.

SQ:

As

tm

quem

fraces

que

ter

um

aqui

capital

tomam

ilimitada).
mnimo

de

5000

euros

nome

(art.

de

201).
quotas.

As quotas tm obrigatoriamente de resultar da entradas realizadas em bens, dinheiro ou em


servios.
As quotas podem ter um valor desigual, mas tm de ter um valor mnimo, no podem ter valor
inferior

euros

tambm

no

podem

ser

representadas

por

ttulos.

A sua transmisso tambm est sujeita a regras especiais: s podem ser transmitidas inter vivos por
escritura pblica e s preciso o consentimento da Assembleia dos Scios - bastar que a maioria
dos

scios

Nas

SA:

vote
tm

a
o

favor

capital

da

dividido

em

cesso.
aces.

Quer o capital quer as aces tm de ter um capital mnimo: Capital - 50.000 euros; Aces 1.000$00.
Como acontece nas SQ, as entradas devem sempre consistir em bens ($ ou prestaes em
espcie),

mas

no

em

prestao

de

servios.

As aces tm de ter entre si um valor nominal idntico e todas elas tm de estar representadas em
ttulos. Excepo: surgiram as aces escriturrias as quais no so representadas em ttulos.
Na transmisso vigora o princ da livre transmissibilidade das aces, o qual s pode sofrer desvios
em

situaes

excepcionais.

Nas Soc. em Comandita o capital no est dividido em partes (sociedades em comandita simples) ou
em
3)

aces
Diferenas

(sociedades
quanto

em

comandita

organizao

(estrutura

por

aces).
organizatria):

H, antes de mais, uma semelhana: todos os tipos legais possuem uma estrutura organizatria
interna semelhante a um Estado democrtico - uma repartio dos poderes deliberativos (Conselho
Geral), executivos (Conselho de Administrao ou Direco nas SA , Gerncia nas SQ e SNC) e
fiscalizadores

(Conselho

Fiscal

Revisores

Oficiais

de

Contas

nas

SNC).

Diferenas: As SNC possuem uma estrutura organizatria interna muito primria ou simplificada.
Os scios tm um papel fundamental e exclusivo: a eles competem as funes deliberativas Conselho geral e executivas, salvo estipulao em contrrio. O art. 191 diz que todos os scios so
gerentes e, todos os gerentes tm que ser scios, no podendo ser escolhido entre terceiros.
Cabe ainda na competncia dos scios poderes de fiscalizao na falta de um rgo especfico. A
fiscalizao acaba por recair sobre esse rgo que tem um papel residual - a Assembleia Geral onde
esto

representados

todos

os

scios.

Todos os scios possuem um poder igual na deciso dos assuntos. Vigora o princ um scio, um
voto,
As

no sendo

relevante

SA

a proporo

tm

de

cada um dos scios no capital

uma

estrutura

mais

social.

complexa.

Temos a Assembleia Geral, rgo dotado de competncias gerais, estando o elenco das suas
competncias

previsto

no

art.

246.

Os poderes executivos esto concentrados na Gerncia - possui competncias gerais de


administrao e representao exclusiva da Sociedade ( s pode ser representada pelos seus
gerentes). Mas, para mostrar que o poder pessoal importante, a Assembleia Geral pode dar
instrues aos gerentes e estes esto obrigados a acat-las, mesmo que respeitem administrao
da Sociedade. Aqui, os gerentes podem ser terceiros que no sejam scios da Sociedade.
A fiscalizao: da Competncia da Assembleia Geral, excepto quando se tenha previsto um rgo
especfico de fiscalizao - quando tenham de possuir um Conselho Fiscal, quando a SQ ultrapassa
determinados

valores

mnimos.

Embora esteja garantida a participao dos scios , em determinadas actividades a sua participao
no to democrtica como nas SNC porque depende do montante da sua participao social.
Vigora o princ censitrio: o valor da parte de cada scio que determina o grau da sua participao
e

interveno

na

actividade

social

sobretudo

na

Assembleia

Geral).

SA- tem uma estrutura organizatria mais complexa . H uma desvalorizao progressiva do papel
do scio ( accionista ) e das Assembleias Gerais - progressiva reduo das competncias deste
rgo.
A gesto das SA hoje matria confiada em exclusivo aos seus rgos de administrao ( Conselho
de Administrao ou Direco da Sociedade ). Assembleia Geral s resta dar voz em assuntos
fundamentais

para

Sociedade.

Divide-se a matria decisria de uma empresa em: decises fundamentais e decises conjunturais

( so as de gesto corrente), sendo que aos rgos de administrao que compete a matria
decisria. A Assembleia Geral v as suas decises reduzidas a decises conjunturais. S
relativamente a certas matrias fundamentais que os accionistas so chamados. H porm
situaes em que no se sabe que tipo de deciso se trata - vigora o princ de acordo com o qual a
cada aco corresponde uma ratio. De acordo com este princ e tendo em conta as mltiplas
modalidades de concentrao do poder no previstas, pode-se considerar que a outra face da
moeda da concentrao do poder de voto a desvalorizao ainda mais ntida da posio de alguns
scios

investidores

minoritrios

Possibilidade de uma SA poder optar por uma de duas estruturas distintas ( art. 278 ):
1) Estrutura Clssica - tradicional : Conselho de Administrao, Conselho Fiscal e Assembleia Geral;
2) Estrutura Complexa - germnica : Conselho Geral, Direco e ROC, Assembleia Geral.
SNC - so o modelo mais apropriada para empresa de dimenso reduzida e scios que tenham
entre

si

confiana

recproca.

EX:

empresas

familiares.

Existem hoje mecanismos jurdicos que permitem ao pequeno empresrio limitar a sua
responsabilidade

(EIRL).

A estrutura horizontal ( todos tm uma voz igual), elimina as desvantagens de se poder organizar
toda uma empresa dado que todos tm vos igual, independentemente do montante do capital -
bom

para

as

3.2.2-TIPOS

pequenas

empresas.

LEGAIS

ESPECIAS:

foram criados para dar resposta a necessidades empresariais especficas. So modelos que
repousam sobre dois tipos legais comuns, ma tm um regime jurdico particular diferenciado do geral
para

dar

resposta

ao

objecto

estrutura

especfica

dessa

sociedade.

Ex: Sociedade gestora de participaes sociais s pode ter por objecto a gesto de participaes
noutras sociedades(holdings)como forma indirecta de exerccio de uma actividade econmica porque
no

se

pode

dedicar

directamente

uma

actividade

econmica.

Ex: Sociedade de capitais de risco; Sociedades gestoras de fundo de investimento; Sociedades de


desenvolvimento regional; Sociedades de leasing; Sociedades correctoras e financeiras de
corretagem;
Tudo

isto

Sociedades
tem

mediadoras

que

ver

do

com

mercado

monetrio.

princ

tipicidade.

H que olhar para os tipos que a lei define ( tipos legais especiais) , mas tambm para as
classificaes

que

doutrina

vem

fazendo

das

3.3-TIPOS

sociedades.
DOUTRINAIS

1 Classificao: Sociedades Comerciais e Sociedades Civis ( critrio da comercilidade do objecto) as

sociedades

comerciais

tm

fora

jurdica

ao

contrrio

das

sociedades

civis;

2 Classificao: Sociedades comerciais de pessoas 1- sociedades que se caracterizam pela


importncia fundamental da pessoa do scio (intuito persona) que se reflecte em todo o regime
jurdico

destas

sociedades.

Cada scio individualizado ( o seu nome tem de constar da firma da sociedade), cada scio tem
uma

participao

GlobalIgualitria-

global,

intervm

igualitria

em

sua

todos
voz

decisiva

os

na

rgos

igual

sociedade.

da

sociedade;

dos

outros;

Decisiva- se o scio sair, a sua sada pode por em causa a sobrevivncia da sociedade ( pode ser
dissolvida).H um regime de responsabilidade ilimitada dos scios, ideia de que o pacto social
intransmissvel.
A entrada de novos scios depende do consentimento unnime dos outros scios. Estes scios
gozam de uma autonomia patrimonial imperfeita - o acervo patrimonial est sempre afecto s dvidas
da Sociedade, mas por certas dvidas no responde apenas o acervo mas tambm os bens pessoais
dos

scios.

EX:

SNC

Sociedades comerciais de capitais - do importncia ao capital em detrimento da pessoa do


scio(intuito

pecunia).

Disto reflecte-se o regime jurdico destes scios: o capital o elemento fundamental na


determinao

das

relaes

internas

externas

dos

scios.

Internas- em funo do capital detido por cada scio que se determina o poder de cada scio na
sociedade;
Externa- em funo do capital que cada um investiu que se determina a participao de cada
um ; o nome dos scios no tem de constar da firma. O que constitui meno obrigatria o valor do
capital

social.

A participao dos scios na vida social est posta em causa em virtude da separao entre a
propriedade

dos

meios

produtivos

controlo

desses

meios.

A responsabilidade de cada scio limitada. As partes sociais so livremente transmissveis no


dependendo

da

sua

cesso,

do

consentimento

dos

restantes

scios

Gozam de uma autonomia patrimonial perfeita dado que os bens dos scios respondem
exclusivamente pelas dvidas da sociedade e por estas respondem exclusivamente os bens da
sociedade,

cujo

exemplo

tpico

das

SA

Esta classificao no reflecte uma tipologia estanque, sendo por isso difcil compreender os tipos
legais nestes tipos doutrinais: sociedades em comandita por aces: coexistem scios cujo regime
de responsabilidade igual dos scios em nome colectivo (scios comanditados) e scios de
responsabilidade limitada semelhana das SA (comanditrios); sociedades por quotas: espcie do
tipo legal intermdio na classificao doutrinal porque nem uma sociedade de pessoas nem de

capital

depende

de

dois

factores

I. O quadro legislativos concretos que ns temos - o regime das SQ anterior aproximava-se do


modelo da sociedade de capitais sendo que o direito actual aproxima-o do modelo das sociedades
de pessoas; referem-se ao dto de informao dos scios, ao dto das minorias introduzindo-se a
necessidade do consentimento dos scios para que um scio possa transmitir as sua quotas
II. Da sociedade concreta - h que ter em conta a liberdade de modelao que as partes tm, da vida
da sociedade (estruturao, coligao entre os prottipo da classificao doutrinal. Nas SA podem
todavia factores de personalizao EX.: clusulas que visam limitar a livre transmissibilidade das
aces e at podemos estar perante SAs que se comportam como verdadeiras sociedades
pessoais:

Ex.

SAs

familiares

de

pessoas.

O relevo desta distino doutrinal hoje, apenas meramente doutrinal, o seu anterior interesse
jurdico-prtico(sobretudo fiscal) perdeu-se: a tributao de todas as sociedades feita hoje em IRC.
13

Abertas
CLASSIFICAO:

Sociedades

Comerciais:

2-

Fechadas

1-Ou com apelo subscrio pblica do respectivo capital- So no nosso direito apenas as
sociedades por aces (SAs e Sociedades em comandita por aces). As sociedades que
constituem um apelo subscrio pblica esto rodeadas de grandes(Contratos) que so objecto de
necessidades especiais de publicidade e transparncia. Tm uma regulamentao complexa ->
oferecem produtos financeiros sofisticados. Tm logicamente uma fiscalizao minuciosa.
2-Ou Subscrio particular Constituem-se atravs de um mecanismo de subscrio privada do
respectivo capital. (Apresentam) potencialmente todos os tipos legais, mesmo as SAs
1-de
4
3-

capitais
Classificao

2-de
de

pblicos
capitais
capitais

mistos
privados

1
2

O
O

titular
estado

da

totalidade

participa

na

Composta

do

capital

sociedade

em

por

uma

conjunto

com

capitais

entidade

pblica

capitais

privados
privados

Individuais
5

Classificao:

Sociedades

Coligadas

Toda o CSC constitui logicamente um modelo legal para o nascimento, a vida e a morte de uma
sociedade individualmente considerada. Mas a sociedade, logicamente, no vive isolada. Possui
relaes de variada natureza com outras sociedades. Fala-se de coligaes de sociedades( as
sociedades podem ter relaes de grupo com outras). Criado todo um universo de relaes que as
sociedades

podem

ter

com

outras.

Para as sociedades que esto em relao de coligao, tem de existir um regime jurdico que se
adapte a esta nova condio. O regime jurdico concebido para uma sociedade individual, no pode
trazer a situao de uma sociedade coligada - Art. 483 e ss. - exclusivamente dedicado matria
das
de

sociedades
direito

coligadas.
interno

Classificao:

Sociedades

de

direito

comunitrio

O projecto da directiva em matria da SA europeia(1966), tem sofrido muitas vicissitudes, mas ainda
no mereceu uma regulamentao (especfica). Cada sociedade est regulada pela lei do seu
estado pessoal. A lei do estado pessoal a lei da sua sede social, a estatutria, a efectiva. Se uma
sociedade pretende operar a nvel internacional, seria artificial limitar a sua regulamentao lei
dessa sede. Da a ideia de criar um instrumento juridico-societrio aplicvel em formas
internacionais:

SAs

europeias.

O verdadeiro passo para a harmonizao do direito das sociedades s se dar com a provao
deste instrumento. As directivas criam apenas no so direitos uniformes, mas listas de fora
idnticas. H que ter em conta que nem todas as legislaes cumprem os textos ? para a integrao
desse direito na ordem interna tambm que a interpretao dessas directivas dada pelos tribunais.

2-ACTO

DE

Fonte

2.1Tem

CONSTITUIO
Natureza
O

em

conta

DA
Jurdica

Iter
a

SOCIEDADE:
do

do

sociedade

enquanto

Sociedade

-contrato

acto

Constitutivo

Processo
contrato

Constitutivo

aglomerado

de

pessoas.

Quanto ao primeiro aspecto, ao contrrio do que acontecia com o direito anterior, o C.S.C. veio
admitir vrios quadros jurdicos de constituio de uma sociedade. Podem dividir-se em 2 grupos:
1-Fonte geral ou comum Negcio jurdico bilateral ou unilateral O contrato da sociedade.
2-Fontes

especiais:

I. Lei Tem-se assistido criao crescente de sociedades comerciais de capitais pblicos por
intermdio de DL. Exemplo: IPE: uma SA que tem por funo gerir a carteira de participaes
sociais detida pelo estado. O processo de privatizao que est em curso (transformao de
empresas pblicas em SAs) faz com que esse tipo de acto legislativo seja mais frequente.
II.

Negcio

Jurdico

Unilateral:

488

(N

Al.

J)

III. Deliberao Social: No caso de transformao novatria?, ciso, caso de fuso constituio.
A questo da natureza jurdica do acto constitutivo de uma sociedade tem sido alvo de diferentes
respostas. No h uma resposta vlida para todos os casos. Na doutrina tradicional fala-se de duas
correntes:
Anticontratualista

Dois

principais:

1 Autores que viam no acto constitutivo da sociedade um acto colectivo e unilateral; um feixe de
declaraes negociais paralelas e homogneas (visando todas o mesmo efeito jurdico)-Gertmann?
2 GIERKE via no acto constitutivo da sociedade um acto de fundao. As declaraes de
vontade dos scios no eram importantes de per si. Eram uma manifestao antecipada da vontade
de

um

novo

ente

Contratualista

que

era

prpria

sociedade.
dominantes:

Toma como paradigma da sua reflexo o modelo da sociedade pluripessoal nascida de um contrato
1

sociedade

seria

um

contrato

pluripessoal.

2 O contrato de sociedade era uma contrato de fim comum (doutrina italiana, alem e portuguesa)
ou contrato organizao. dominante. um contrato de fim comum por oposio aos contratos

(comuns) comutativos. Nos contratos comutativos o interesse da contraparte contraente satisfeito


de modo diferente. Nos contratos de sociedade existe um interesse geral ou comum: O lucro da
empresa,

ou

seja,

interesse

da

mxima

rentabilidade

da

empresa.

Ao passo que nos normais contratos comutativos a relao sinalagmtica se estende a outras
prestaes das partes entre si, no contrato de sociedade a relao sinalagmtica estabelece-se, no
entre as partes contratantes mas entre a prestao do scio e a sua participao nos lucros finais da
empresa.
Nos contratos comutativos tem que existir uma equivalncia das prestaes das partes. No contrato
de sociedade no tem que existir esta equivalncia. Nos contratos comutativos a regra a da
bilateralidade.

No

contrato

de

sociedade

pode

haver

plurilateralidade.

Nos contratos comutativos a relao extingue-se na relao sinalagmtica, enquanto no contrato de


sociedade

Relevncia

para

uma

estrutura

efeitos

de

organizativa

interpretao

que

resulta

integrao

dessa

do

relao

respectivo

sinalagmtica.

regime

jurdico

NOS CONTRATOS COMUTATIVOS VIGORA O PRINCPIO DA EXCEP DE NO CUMPRIMENTO


(428 CC.): POSSO NO REALIZAR A MINHA PARTE SE OUTRO NO REALIZAR A DELE. NO
CONTRATO DE SOCIEDADE NO POSSO DEIXAR DE REALIZAR A MINHA ENTRADA SE OS
OUTROS NO REALIZAREM A DELES. PELO CONTRRIO PODE ACONTECER QUE O SCIO A
SEJA RESPONSVEL PELAS ENTRADAS NO EFECTUADAS POR OUTROS SCIOS. NO SE
PODEM

TOMAR

CERTAS

ATITUDES

OU

REGRAS

APLICVEIS

AOS

CONTRATOS

COMUTATIVOS.
A invalidade de uma das declaraes negociais de um dos scios no acarreta necessariamente a
invalidade do negcio jurdico global, s a acarretar caso a declarao negocial viciada deva
considerar-se

CONTRATO

como

essencial

para

DE

realizao

do

fim

comum.

SOCIEDADE

o processo normal de constituio de uma sociedade, est regulado em detalhe nos artigos 7 a
52 do CSC.. Depois, cada um dos tipos de sociedade estabelece uma regulamentao especfica.
SNC 176 a 194; S 199, 265 a 269; SA 272; SC por aces 466
O contrato sociedade no se esgota num nico acto mas produz-se ao longo de uma cadeia de

actos

que

se

estende

no

tempo.

um acto de formao sucessiva ou complexa, formado por uma srie de actos, no s um acto
mas

um

processo

constitutivo.

Este processo varia , sendo mais complexo nas SA, os actos do processo constitutivo tm algumas
linhas

gerais,

assim

os

momentos

essenciais

so:

I. Celebrao da escritura pblica reflecte as declaraes da vontade negocial das partes


II. Registo definitivo com contrato de sociedade o registo condio necessria da aquisio de
personalidade

jurdica

2.2-Requisitos
H

trs

tipos

parte

de
de

requisito

A)

de

para

Relativos

C)

celebrao

de

s
Relativo

do

ctt

um

contrato

de

(substanciais)

partes
ao

sociedade:
partes

fundo

Relativo

sociedade.

s
ao

Relativamente

uma

celebrao

Relativos

B)

A)

por

forma

temos

quatro

nmero

de

tipos:
partes

Em absoluto no existe um nmero mnimo de partes. Durante muito tempo a doutrina considerou
afastada a possibilidade da constituio de uma sociedade por um nico scio. A sociedade era uma
pessoa colectiva (aglomerado de pessoas). Hoje o regime est no 7 N2 CSC: o nmero mnimo de
partes de dois excepto quando a lei exija um nmero superior ou permita que a sociedade seja
constituda por uma s pessoa. REGRA: Exige-se duas pessoas. Pode sofrer excepes, para baixo
ou para cima. Para cima: SAs (com um mnimo de 5 scios); sociedades em comandita por aces
(com um mnimo de 6 scios cerca de 5 scios comanditrios). O nmero das partes pode ser
superior a dois nos tipos legais especiais: exemplo: sociedades de desenvolvimento regional
(mnimo

10

scios).

Outras vezes a lei permite que a sociedade seja constituda apenas por um scio: 488 CSC vem
permitir que uma sociedade de qualquer tipo (desde que de capitais) possa constituir ab initio uma
SA da qual a primeira seja a nica titular do capital (SA unipessoal). Aqui no existe qualquer
contrato mas um negcio jurdico unilateral. Da que no se possa falar de um mnimo de partes mas
de

uma

regra

com

excepes

para

cima

para

baixo.

Relativos

natureza

das

partes

As partes podem ser pessoas singulares (fsicas) ou colectivas (pessoas morais, jurdicas).
Historicamente a sociedade comercial foi uma entidade criada e possuda por indivduos singulares.
A participao das pessoas colectivas era um fenmeno desconhecido e uma prtica proibida
(considerava-se como uma anomalia). Esta perspectiva comeou a mudar no incio do sculo devido
a factores econmicos. A participao em sociedades comeou a ser admitida e hoje aceita-se sem
reservas que quaisquer pessoas colectivas possam participar no capital das sociedades comerciais
(associaes, fundaes, pessoas colectivas de direito privado e pessoas colectivas de direito
pblico).
Mas

legislador

regulou

essa

participao,

que

distinguir

dois

casos:

1.participao das sociedades comerciais em sociedades comerciais: a participao de uma


sociedade de qualquer tipo numa sociedade de responsabilidade limitada (SA e SQ ) e com um
objecto social idntico permitida e pode ser decidida pelos rgos. OU a participao da sociedade
comercial de qualquer tipo em sociedades de responsabilidade ilimitada, em sociedades que tenham
um objecto negocial diferente, ou em sociedades de tipo especial, s permitida se e nos exactos
termos

em

que

contrato

social

permitissem.

Tanto num caso como no outro esto abrangidas as participaes a ttulo originrio (um scio
adquire participaes numa sociedade que se constitui) e a ttulo derivado (uma sociedade j
constituda).
Participaes de uma sociedade de responsabilidade limitada numa sociedade em comandita (de
responsabilidade ilimitada) esta possibilidade est logicamente expressamente prevista na lei: 465
n2.
Concluso: a participao das sociedades em sociedades d origem ao problema da coligao das
sociedades,
H

quatro

I.

de

regulado

de

forma

tipos

de

relaes

simples

participao

autnoma

no

de

coligao

(entre

10%

481

CSC.

intersocietria:
a

50%)

II. de participaes recprocas (h um cruzamento de participaes entre as duas sociedades, de


igual

montante)

III. de domnio (uma sociedade tem uma possibilidade de exercer uma influencia sobre outra
dominada).
IV. de grupo (de tipo especial a lei pretende que seja uma relao de coligao interna,
transformando

prprio

regime

jurdico).

1.Participao das demais pessoas colectivas ( que no sociedades comerciais) nas sociedades
comerciais: problemtica diferente. No se aplicam os condicionalismos at aqui referidos, mas as
regras

gerais

relativas

pessoas

colectivas:

art.160

Cdigo

Civil.

A participao de uma associao ou de uma fundao numa sociedade comercial ser admissvel
sempre que isso seja considerado um acto necessrio e conveniente prossecuo dos fins da
pessoa

colectiva.

- As partes de um contrato de sociedade tm que ser comerciantes ou podem no ser comerciantes?


possvel que uma pessoa, singular ou colectiva, no possua capacidade para ser comerciante,
mas

possua

capacidade

para

ser

scio.

Exemplo: um menor pode participar num acto constitutivo de uma sociedade, atravs de
representante

legal;

Exemplo: o Estado ou a Misericrdia no podem ser comerciantes, mas detm uma carteira vasta de
participaes. Tambm no relevante a nacionalidade: partes de um contrato de sociedade podem
ser nacionais ou estrangeiros, esto em p de igualdade, embora haja algumas condies de
caracter

jurdico-pblico.

Capacidade

das

partes

As partes devem ter capacidade de exerccio e capacidade de gozo. Os problemas dizem quase
respeito capacidade de exerccio: as partes tm de ter capacidade para, por si prprias, praticar
negcio jurdico ou no a tendo, possa ser suprida pelos meios legais. As incapacidades so as do
Cdigo Civil - menoridade, interdio e inabilitao. Estes 3 incapazes, no podem, em princpio,
por si prprios, celebrar um contrato de sociedade (participar na sua celebrao), porque o contrato
de sociedade envolve a disposio de bens para a realizao de entradas e, por vezes, a assuno
de

responsabilidades.

Mas,

que

distinguir:

. SNC ou Sociedades em comandita -> na qual o menor seria um scio de responsabilidade


ilimitada, inadmissvel a participao do menor no contrato de sociedade. A sua participao
implicaria a exposio do patrimnio do menor a uma responsabilidade ilimitada pelas dvidas
sociais,

que

no

pode

ser.

.Sociedades por quotas-> tambm ser inadmissvel a participao de 1 menor no seu contrato de
constituio

em

situaes:

1.enquanto o capital social no estiver integralmente liberado ( qualquer 1 dos scios responsvel
pelo

cumprimento

das

obrigaes

de

entrada

dos

scios

inadimplentes).

2.quando no prprio contrato de sociedade se tiver estabelecido obrigaes de prestao


suplementares.
.Sociedades annimas-> ou de uma sociedade em comandita por aces, onde o incapaz surja na
lista de scio comanditrio; j parece admissvel e vlida a participao do incapaz no contrato de
sociedade, desde que os bens que ele levou para a compra de aces sejam bens que ele angariou
nas condies referidas no art.127,n1,al.a) Cdigo Civil: atravs do seu prprio trabalho.
Legitimidade

das

partes

Era discutida antes do Cdigo das sociedades comerciais, a questo de saber se era lcita a
participao

dos

cnjuges

nas

sociedades

comerciais.

Hoje, a questo est resolvida -> art.8. A participao de cnjuges em qualquer sociedade,
permitida

nos

seguintes

termos:

1.qualquer dos cnjuges pode, por si s, constituir ou participar em qualquer tipo de sociedade
comercial

estatuto

de

igualdade).

2.Os dois cnjuges ( juntos) podem constituir ou participar (os dois ou com mais scios) numa
mesma sociedade por quotas, numa mesma s.a. ou numa mesma sociedade em comandita (em que
um

deles

seja

scio

comanditado).

O que no permitido que ambos possam constituir ou participar numa SNC ou em comandita, na
qual ambos sejam scios comanditados ( de responsabilidade ilimitada). Quando uma participao
social for considerada comum aos 2 cnjuges, ser considerado scio, aquele que celebrou o
contrato de sociedade ou aquele que adquiriu a participao: art.8, n1, Cdigo das sociedades
comerciais.
Requisitos

relativos

ao

fundo

I. Consentimento das partes: para que exista um contrato de sociedade vlido, necessrio que o
consentimento dado pelas partes resulta de declaraes negociais tambm elas vlidas formadas
sem vcios e expressadas de modo coincidente com a vontade real. Que vcios esto aqui
abrangidos?

Todos

os

vcios

previstos

na

lei

civil.

Os vcios na formao da vontade (elemento subjectivo): erro-vcio, dolo coaco moral;


incapacidade

acidental,

estado

de

necessidade.

Os vcios na expresso da vontade -> divergncia entre a vontade real e a vontade declarada
( aspectos objectivos), divergncias intencionais (simulao, reserva mental, declarao no sria) e
no intencionais (falta de conscincia da declarao, erro na transmisso, erro na declarao,
coaco

fsica).

Muito embora estejam aqui teoricamente abrangidos todos os vcios da lei civil ( art.2 do Cdigo
Comercial a lei civil uma lei subsidiria), h, na prtica, muitos vcios que raramente sucedem. S
alguns se verificam. Uma excepo a esta regra ser a simulao -> importante porque est ligada

problemtica

das

sociedades

fictcias.

V-se que, na prtica, certos contratos de sociedade so celebrados pelas partes com o intuito de
celebrarem (encobrirem) outro contrato. Exemplo: contrato de venda para ter acesso a um regime
fiscal mais favorvel; encobrir um contrato de doao para contornar as regras sucessrias; simular
um

contrato

de

emprstimo

para

contornar

as

regras

em

matria

de

lucro.

Muitas sociedades constituem-se para permitir ao empresrio em nome individual o benefcio da


responsabilidade limitada. Juntam-se-lhe 2 ou 1 pessoa (testa - de ferro) que aceitam participar na
sociedade, mas apenas com o intuito de permitir a esse sujeito, o acesso ao benefcio da
responsabilidade limitada. A vontade declarada da parte que se associou ficticiamente diverge da
sua

vontade

real.

H conluio entre as partes e existe inteno de enganar. Verificam-se assim os trs requisitos da
simulao.
A doutrina entende que, nestes casos, o contrato de sociedade de sociedade dever ser nulo.
Distinta desta situao a figura da associao parte -> uma conveno celebrada entre um
scio de uma sociedade e um 3, pelo qual o scio cede ao 3 os direitos patrimoniais inerentes
sua participao social, total ou parcialmente. Esta figura no se confunde com a sociedade fictcia,
dado que se trata de uma conveno vlida. Relativamente a esse negcio, a sociedade e os demais
scios so alheios. O negcio produz apenas efeitos entre o scio e o 3 (este no se torna scio).
Tal conveno, no pode ser usada para tornear as limitaes da lei entrada de novos scios da
sociedade.
O 3 s pode entrar para a sociedade, se todos os outros scios estiverem de acordo.
Efeitos provenientes da verificao de um destes vcios: so os estabelecidos pela lei civil, com as
especialidades que resultam do art.41, 43,45 e 46 do Cdigo das sociedades comerciais. Estas
especialidades tm em conta as especiais necessidades de proteco de terceiros de boa f (no s
os terceiros com que a sociedade contrata como os restantes scios que no sabiam das
negociaes de um deles).Exemplo: normas que recuperam para as sociedades comerciais a
doutrina geral do art.292 do Cdigo Civil ( re-duo do negcio jurdico). Se se verificar uma

declarao negocial viciada, o contrato, o contrato de sociedade no invlido. S ser se a


declarao

for

considerada

essencial.

A lei tenta aproveitar ao mximo os efeitos possveis de um contrato, mesmo que uma das
declaraes esteja afectada por um vcio: art.40, n1 do Cdigo das sociedades comerciais.
Objecto
H

que

distinguir

sentidos

desta

expresso:

1.Objecto do contrato de sociedade (objecto jurdico)-> so os estatutos sociais (pacto social).


2.Objecto da prpria sociedade enquanto empresa (objecto social propriamente dito): programa de
actividades econmicas concretas que a sociedade se prope desenvolver. este o segundo
sentido

que

interessa

Caractersticas

que

(e

deve

que
revestir

lei

utiliza).

objecto

social

Deve constar expressamente dos estatutos sociais: art.5, n1, al.d) e art.11 do Cdigo das
sociedades

comerciais.

No caso de haver divergncia entre o objecto estatutrio (social) e o objecto real, o que conta o
primeiro,

ou

seja

para

ver

se

sociedade

idnea,

primeiro

que

conta.

O objecto social deve ser determinado e concreto ( no pode ser geral e vago). No se pode dizer
que a sociedade exercer todas as actividades econmicas. em funo desta necessidade de
concretizao do objecto social, que se determina a natureza da sociedade em si mesma, como civil
ou comercial. Para saber se a sociedade pratica ou no actos de comrcio, tem que se saber que
tipo

de

actividade

ela

desenvolve.

em funo do objecto social que se determina o limite dos poderes e deveres dos rgos de
administrao

rgos

sociais

em

geral).

O exerccio de certas actividades (seguradora, bancria) que esto sujeitas a autorizao e


licenciamento administrativo, exige a adopo de certos tipos especiais de sociedade. preciso
saber

que

tipo

de

actividade

ela

vai

concretamente

desenvolver.

Art.10,n3: a incluso na firma da sociedade, de uma referncia ao objecto social, no pode sugerir
que a sociedade est a levar a cabo uma actividade econmica diversa daquela que est
consagrada
A

nos
referncia

no

estatutos.
pode

ser

enganosa.

Sempre que haja uma modificao substancial do objecto da sociedade, a lei equipara esta
modificao a uma cesso da empresa, para efeitos fiscais o objecto deve ser idneo->280, n1 do
Cdigo Civil. Deve ser fsica e legalmente possvel. A idoneidade do objecto afere-se pelo seu
objecto

social

estatutrio,

no

pelo

seu

objecto

real.

B)
H

Requisitos
trs

requisitos

de

I.

forma

de
para

celebrao

Requisitos

1.Celebrao

forma

do

contrato

de

de

por

sociedade:
validade

escritura

pblica

2.Registo
B-

Requisito

de

eficcia

3.Publicaes
1. Escritura pblica: Ao contrrio dos negcios jurdicos em geral (onde vigora o princpio da
liberdade de forma ou da consensualidade: art.405 e 219 do Cdigo Civil), e ao contrrio do prprio
princpio de sociedade em geral (art.981 do Cdigo Civil) no se exige nenhuma forma especial. A
validade do contrato de sociedade comercial est sujeita a uma forma especfica; a sua celebrao
deve resultar de escritura pblica (art.7, n1 do cdigo das sociedades comerciais e 89, al.c) do
Cdigo

do

Notariado).

Razo desta exigncia: inteno de se promover uma ponderao mais cuidada por parte das partes
quanto s suas obrigaes (daquilo que vo convencionar, de melhor observar os requisitos
contratuais que vimos e de facilitar os meios de prova at para resolver as divergncias entre os
scios).
O

contrato

de

sociedade

contm

elementos

em

abstracto:

I. A vontade das partes em constiturem uma entidade, uma pessoa colectiva- contrato
propriamente

dito.

II. Um conjunto de normas que visam disciplinar o nascimento, o funcionamento, a administrao, a


dissoluo e liquidao dessa pessoa colectiva que atravs do contrato vai nascer. esse conjunto
de

normas

que

se

denomina

pacto

social

(ou

contrato

de

sociedade).

Em certas legislaes, por exemplo, anglo saxnicas, estas duas metades do contrato de sociedade
esto

separadas:

memorandum

.
No

articles
nosso

direito,

of
of

esta

distino

no

association
association

tem

uma

relao

jurdico-prtico.

A escritura pblica de um contrato de sociedade pode ser celebrado pelo notrio, se previamente as
partes tiverem obtido um certificado de admissibilidade da firma e a aceitao provisria de

identificao da pessoa colectiva. Estes dois documentos devem ser solicitados no Registo Nacional
de Pessoas Colectivas ou, no Porto, atravs da Conservatria do registo comercial. A falta da
observncia destes requisitos de forma implica a nulidade do contrato de sociedade: art. 41 e 42 do
cdigo

das

sociedades

comerciais.

2.Registo: para que uma sociedade se constitua, condio necessria a escritura pblica, mas no
condio suficiente, tambm preciso que o contrato de sociedade seja registado. De acordo com
o art.5 do cdigo das sociedades comerciais, estas sociedades s adquirem personalidade jurdica
a

partir

da

data

do

registo

definitivo.

registo

obrigatrio:art.3

al.a)

C.R.C.

Deve ser promovido pelos prprios interessados no prazo de 90 dias a contar da data da escritura na
Conservatria do registo comercial da rea da sede estatutria da sociedade (art.15, n1, al.a)
C.RC.) sob pena de, para alm dos outros efeitos (falta de personalidade jurdica), se sujeitarem a
sanes

contravencionais,

ou

seja

coimas:

art.17

C.

R.C.

O nosso legislador previu 2 modalidades diferentes de registo - 2 alternativas de constituio de


uma

sociedade:

1.escritura

pblica

->

registo

->publicao

2.sociedades constitudas mediante registo prvio: art.18C.R.C.: 1 passo registo prvio, 2 passo
escritura, 3 passo converso do registo prvio em definitivo, 4 passo publicaes.
A vantagem do registo prvio a de evitar alguns problemas de registo que podem surgir aps a
escritura. Evita-se que certos problemas exijam depois rectificaes que envolvam encargos
suplementares para as partes. Os interessados devem apresentar um requerimento prprio (art.25
C.R.C.) e tambm o projecto completo do contrato de sociedade (art.28, n1 C.R.C.) e esse projecto
deve j conter as assinaturas de todos os scios, reconhecidas atravs de reconhecimento notarial.
Este processo constitutivo alternativo aplicvel a todas as sociedades comerciais, sejam
comerciais,
1
2

sejam

quando
quando

civis
haja

se

trate

em

forma

sido
de

comercial,

convencionado
uma

s.a.

com

excepto
entradas
apelo

em

situaes:

em

espcie,

subscrio

pblica.

A falta de registo ocasiona a inexistncia da sociedade comercial - art.5: diz que o registo um
requisito

da

prpria

existncia

da

sociedade

enquanto

pessoa

jurdica.

3.Publicaes: a lei exige que o contrato de sociedade seja publicado no D. R. (art.166 e 167). As
publicaes so promovidas no pelos prprios interessados, mas oficiosamente pelo conservador
do registo comercial, no prazo de 30 dias, deve enviar o contrato para publicao nesse D. R. As
publicaes tm por objecto o texto integral do contrato de sociedade e todas as menes
obrigatrias

que

lhe

forem

acrescentadas

pelo

registo

comercial.

Consequncia da falta de publicaes: um requisito de eficcia, e no de validade do contrato de


sociedade. Funciona como uma mera condio de oponbilidade da constituio da sociedade a 3s.

Uma

sociedade

comercial,

cujo

contrato

social

ainda

no

foi

publicado

existe.

Art.168, n2 - a falta de publicaes faz com que a sociedade no possa opor a sua existncia a
3s,

que

desconheciam

esse

facto.

Art.168, n1 - j os 3s se podem prevalecer da existncia de uma sociedade cujo contrato no


est publicado. Assim, as publicaes constituem condio de oponibilidade a 3s, mas j no
constituem

condio

2.3-Contedo

do

contrato

de
de

invocabilidade

sociedade:Menes

por

obrigatrias

3s.
facultativas:

O contrato de sociedade possui um contedo variado em termos conceituais, possui dois tipos de
elementos

bsicos:

I. Elementos essenciais ( comuns e especficos 9 Cdigo das sociedades comerciais). Quanto a


estes, a lei exige obrigatoriamente. Tm de figurar em qualquer contrato de sociedade, qualquer que
seja o tipo de sociedade, sob pena de invalidade. So o mnimo que contrato tem de conter. Os
elementos essenciais comuns a todo o tipo de sociedade esto no art. 9 do Cdigo das sociedades
comerciais. Os elementos especficos so elementos obrigatrios especiais que se vm acrescentar
a eles. H outros elementos essenciais implcitos, que apesar de no terem sido expressamente
regulados, fazem parte obrigatoriamente do prprio contrato de sociedade - dadas as normas
jurdico-societrias que sejam de natureza imperativa. Exemplo: dever de participar nos lucros e
perdas da sociedade (art.28 do cdigo das sociedades comerciais) faz sempre parte do contrato,
apesar

de

poder

no
haver

haver

clusula
clusula

social

em

concreto

social

e
em

apesar

de
contrrio.

II. Elementos facultativos: art.15 - durao ilimitada o contrato de sociedade pode prever uma
durao

ilimitada.

2.4- Problema da irregularidade da constituio de uma sociedade: h 2 grandes grupos de


irregularidades.
I. sociedades em formao: regime dos actos praticados em nome de uma sociedade cujo
processo

constitutivo

est

incompleto.

II. sociedades invlidas: regime das sociedades cujo processo constitutivo est viciado.
o problema das sociedades em formao um problema muito natural. uma vez que a constituio
de uma sociedade no se esgota num simples acto, mas um processo constitutivo, composto por
uma srie de actos afastados no tempo, frequente que uma sociedade inicie a sua actividade ainda

antes

de

todo

processo

constitutivo

ter

chegado

ao

fim.

necessrio saber qual o regime dos actos praticados em nome desta sociedade cujo processo
constitutivo

ainda

no

chegou

ao

fim.

h4tipodesituaes.

1.sociedades aparentes: situao em que no existe qualquer sociedade, sempre que


2 ou + indivduos criam aparncia de existir entre eles um contrato de sociedade e nada existe. o
regime dos actos praticados em nome dessas sociedades aparentes o do art.36 do cdigo das
sociedades comerciais - esses indivduos respondem pessoal, ilimitada e solidariamente.
2.sociedades sem escritura pblica: na situao anterior no existia qualquer sociedade. nesta,
existe um verdadeiro contrato de sociedade, s que sem a forma exigida. aqui, englobam-se vrias
situaes,

que

se

reconduzem

um

regime

comum:

. as partes querem formar uma sociedade, mas limitaram-se s negociaes preliminares;


.
.

j
o

existe

projecto

um

pode

projecto

constituir

ou

do

no

um

contrato
contrato

da

processo

sociedade;
de

sociedade.

Neste caso, h uma sociedade, mas no com personalidade jurdica (no uma sociedade
comercial, porque esta exige escritura pblica e o registo). uma sociedade que se vai
essencialmente reger pelas normas aplicveis s sociedades civis. o regime o do art.36, n2. este
artigo remete para a lei civil: art.997 e 998 do cdigo civil- pelos actos praticados em nome da
sociedade sem escritura pblica, responde em 1 linha, a sociedade, subsidiariamente e
solidariamente,

os

scios.

ainda

que

acrescentar

preceitos:

art.172 - o m.p. deve requerer a liquidao judicial da sociedade no prazo de 3 anos.


art.173 - estabelece um regime que permite a regularizao desta situao, mediante a escritura
pblica, o registo e as publicaes desta sociedade - so os requisitos de forma em falta.
o art. 173 em conjugao com o art.192, n1, al.c) permite que na escritura pblica do contrato de
sociedade, sejam ratificados pelos scios todos os actos que foram praticados, em nome da
sociedade, antes da celebrao da escritura pblica, desde que seta seja celebrada, e desde que
cada

um

desses

actos

seja

ratificado

pela

sociedade.

3.sociedades com escritura pblica, mas sem registo: existe uma sociedade, mas ainda sem
personalidade

jurdica.

regime

aplicvel

do

art.37

40.

I. no plano das relaes internas - art.37: regime comum a todos os tipos de sociedade. s
relaes internas que ocorrem no perodo entre a celebrao da escritura pblica e o registo

aplicam-se j todas as normas estatutrias e jurdico-societrias que regem uma sociedade normal,
salvo aquelas que pressuponham o contrato definitivo registado ( que pressuponham a existncia de
uma

pessoa

colectiva

registada).

exemplo:

direito

aos

lucros;

direito

de

venda.

art.37, n2: a transmisso das partes sociais e a alterao do contrato de sociedade exigem o
consentimento unnime dos scios (nas sociedades de capitais). em regra, exige-se apenas uma
maioria qualificada. em certas sociedades, at livre (s.a.). no art.37, n2, a lei estabeleceu um
regime diverso do regime geral: pretende evitar que ocorra a entrada de novos scios ou se alterem
as

regras

dessa

sociedade,

antes

ainda

de

sociedade

estar

registada.

II. no plano das relaes externas: art.38 a 40. a lei estabelece um regime diferente conforme o tipo
de

sociedade:

SNC(art.38) - a lei estabelece uma responsabilidade ilimitada e solidria perante 3s, de todos
aqueles scios que autorizaram expressamente ou tcitamente a prtica de certos actos, antes de o
registo estar efectuado. o consentimento dos scios presume-se. o nus da prova ( de que no
estava

de

SC

acordo

com

simples

acto)

cabe

(art.39)

ao

doutrina

scio.
idntica.

SA; sociedade por quotas e sociedade por aces (art.40): regime comum para as sociedades de
capitais. aqui, o consentimento no se presume. quanto aos scios que no autorizaram os actos, h
um regime de responsabilidade limitada at ao valor das suas entradas e pelo valor do que tenha
recebido a ttulo de lucros e reservas. gerentes, administradores, directores (rgos de
administrao

os

scios

que

autorizam),

respondem

ilimitadamente.

H uma contradio da lei que no se percebe: o regime para as sociedades sem escritura pblica e
sem registo, mais gravoso que para as sociedades que no tenham sequer cumprido o passo
anterior. as sociedades sem escritura pblica - uma responsabilidade solidria, mas subsidiria
face sociedade; as sociedades sem escritura pblica e sem registo - responsabilidade ilimitada e
solidria

directa.

acaba

por

punir

quem

comete

um

erro

menor.

Se os actos praticados em nome de uma sociedade sem registo tiverem sido praticados sob
condio de futuro registo da sociedade e sob condio de a sociedade vir a assumir os efeitos dos
actos praticados, diz o art. 40, n2 que as relaes externas passaro a estar reguladas pelas
normas

gerais

da

sociedade,

reguladas

pelo

tipo

social

concreto.

4.sociedades sem publicaes: sociedade cujo contrato no foi publicado. sofrem limitaes quanto
aos efeitos dos seus actos:art.160, n2. a sociedade no pode opor a 3s a sua constituio ou
qualquer outro facto derivado da sua constituio, enquanto o contrato no tiver sido publicado.

art.168, n3 - estabelece um prazo razovel: durante os 16 dias posteriores publicao, os actos


so inoponveis a 3s, desde que setes 3s provem que no estavam em condies de conhecer
essa

publicao.

art.168, n1 - os 3s podem-se fazer prevalecer dos actos praticados por uma sociedade cujo
contrato

no

esteja

publicado.

sociedades invlidas: sociedades cujo processo constitutivo, estando completo, est viciado.
regime jurdico aplicvel: os efeitos jurdicos decorrentes da existncia de um vcio contratual, variam
consoante o momento da sua deteco: antes do registo (art.41) e depois do registo (art.42 e 43).
Antes do registo do contrato de sociedade, podem ser fundamente de invalidade do contrato de
sociedade todas as causas gerais de invalidade do negcio jurdico (todos os requisitos de fundo, de
forme e relativos s partes). ao esclarecer quais so os fundamentos, esclarece tambm quais so
os efeitos: so tambm os efeitos: so tambm os efeitos gerais previstos na lei civil - nulidade e
anulabilidade.

com

as

seguintes

especialidades

->

diferenas:

. a existncia de uma invalidade relativa a uma das partes ou uma das declaraes negociais, no
acarretam necessariamente a invalidade do contrato de sociedade a doutrina da reduo do
negcio

jurdico

tem

aqui

aplicao

plena.

. embora a legitimidade e os prazos para se intentar uma aco de nulidade ou de anulabilidade se


rejam pelas regras gerais, h uma diferena fundamental: a declarao de nulidade ou anulabilidade
no opera retroactivamente, mas d simplesmente lugar dissoluo e liquidao da sociedade
(art.51).
. no caso de a invalidade legal ser relativa apenas a uma das partes, existe aqui um regime especial
de

oponibilidade.

que

distinguir

casos:

I. se a invalidade procede da incapacidade de uma das partes, esse vcio oponvel pelo incapaz,
quer aos scios, quer a 3s. esta oponibilidade concretiza-se em o scio incapaz poder recusar-se a
prestar a sua entrada, ou caso a tenha j prestado poder reaver o que prestou.
quanto a 3s - os 3s que pudessem ter qualquer direito de aco contra os scios em geral, no o
tm

contra

aquele

scio

em

concreto.

II. quanto aos restantes vcios da vontade, o art.41, n2 diz que o regime de oponibilidade
diferente:
Depois

so
do

apenas

oponveis

registo

aos

restantes
aqui

scios,
o

mas

regime

no

3s.

diferente.

O regime diferente justifica-se pela necessidade da proteco de terceiros de boa-f. Num momento
em que a legalidade e a regularidade de uma entidade j foi afianada por 20 dias de f-pblica
( notrio e conservador).A sociedade j tem o seu processo constitutivo quase completo ( s faltam

as publicaes ) e j ter iniciado certamente a sua actividade e isso viria a acarretar enormes
consequncias.
O regime este: s um lapso muito pequeno que pode constituir causa de invalidade de um
contrato de sociedade j registada. S os vcios referidos no art 42/1 (para as SQ.,SA., e SC.,
sociedades de capitais) e no art 43/1 para as sociedades em nome colectivo e comandita so
fundamento de invalidade. Art 42/1 so casos limite; art 43/1tem um leque taxativo de vcios
relativamente s sociedades de pessoas. tambm no plano dos efeitos, h uma srie de
especialidades face lei civil: ao contrrio da lei civil, existem alguns vcios, 2 destes so, que
podem

ser

sanados

por

deliberao

dos

scios:

arts

42/2

43/3.

A aco de nulidade no pode ser proposta a todo o tempo, mas apenas no prazo de 3 anos a contar
da data do registo: art 44. a verificao de alguma invalidade s opera ex nunc, para o futuro,
abrindo

caminho

dissoluo

ou

liquidao

da

sociedade,

art

52.

Existe um regime especial, art. 45 e 47, como nos contratos sem registo, em matria de
oponibilidade,

distinguindo:

1.A causa de invalidade que a incapacidade: arts 45/2 e 46, causa de anulabilidade do negcio
s

relativamente

ao

incapaz,

uma

invalidade

relativa.

2.Todos os outros vcios de vontade: a que a lei acrescenta os casos de usura, causa de
exonerao do scio prejudicado ou atingido, arts 45/1+240, preceito geral que regula o instituto
de

exonerao

dos

scios.

Regime

aplicvel:

1)

anulao

do

negcio;

1) exonerao do scio atingido art. 45 a 48. o scio atingido fica com o direito de reaver tudo o
que prestou e no fica obrigado a realizar a sua entrada. Relativamente a terceiros no pode opor
essa invalidade. Art. 48 isto vlido relativamente no s aos scios fundadores, mas tambm aos
scios
Problema

posteriores.
das

alteraes

no

contrato

de

sociedade

O contrato de sociedade constitui fundamento do nascimento de uma nova entidade, a sociedade


no apenas um ente jurdico, mas tambm um ente econmico. Esta entidade evolui. Sucede
frequentemente que esta evoluo do sujeito econmico venha exigir uma readaptao dos prprios
contratos da sociedade, so uma espcie de carta organizacional da sociedade, no sentido de as
adaptar s novas necessidades ou vissicitudes. Essa renovao est prevista nos arts 85 a
96CSC. este princpio de alterabilidade do contrato de sociedade universalmente aceite, o que

pode variar a fundamentao: uns fundamentam com a regra do art 406CC, h outros que
consideram que aquele preceito tem uma natureza imperativa, vale mesmo no silncio do contrato.
Se o contrato de sociedade probe a alterao do ctt deve considerar-se tal clausula como
inexistente.
Modalidade

I.

modificao

II.

supresso

III.

mbito

das

de
de

introduo

alteraes

de

que

lei

uma

clausula

do

contrato

uma

clausula

do

contrato

de

uma

nova

fala

clausula

Tudo isto so alteraes relevantes, quer sejam alteraes de natureza relativa ao fundo ou forma,
ex.

alterao

da

enumerao

das

clausulas.

Ambito: esto abrangidas todas, mas apenas as alteraes convencionais e objectivas do contrato.
esto abrangidas as alteraes objectivas no esto abrangidas as alteraes dos sujeitos ( do
substracto pessoal ) do contrato. ex.: entrada de novos scios e sua sada. so abrangidas as
alteraes convencionais, no so alteraes, as alteraes provenientes da vontade do legislador,
mas s as resultantes da vontade das partes, constituindo as normas jurdico- societrias elemento
do contedo do contrato de sociedade ( elementos implcitos), uma alterao das normas no
constitui alterao do contrato de sociedade. no est coberto pelo mbito do conceito de alterao.
assim esto abrangidas todas as alteraes convencionais e objectivas. as mais frequentes:
I. alterao do capital social; pode consistir ou numa reduo de capital ou num aumento de capital,
so

duas

operaes

que

lei

regula

expressamente

no

art87

II. alterao do objecto social; normalmente no passa por uma alterao radical, mas pelo
aditamento

de

novas

actividades

III. modificao da sede social; o regime legal varia, por vezes facilita a alterao, ex.: dentro do
mesmo conselho basta a simples deliberao do conselho geral; por vezes dificulta, ex.: alterao
para local no estrangeiro, s pode ser aprovado por deliberao de maioria de 374 dos scios
IV. modificao da forma da sociedade; a que a lei chama transformao, arts 130 e ss.
Princpios, processo

forma

a que

obedece

a alterao

do

contrato

de

sociedade

A alterao deve resultar de uma deliberao da assembleia geral, art. 85/1.se o contrato de
sociedade constitui a expresso da vontade dos scios fundadores, natural que sejam eles a
decidir a sua alterao .mas esta competncia que normalmente exclusiva, pode ser cumulativa

em casos excepcionais, ou seja decidida no apenas pela a.g. mas tambm pelo conselho de
administrao.
O art 456 CSC prev a possibilidade de um aumento de capital de uma SA. poder ser decidido pelo
conselho de administrao (sozinho). os scios participam ao introduzir no contrato de sociedade a
clausula que autoriza o conselho de administrao a deliberar sozinho. fora deste caso excepcional,
uma atribuio da a.g., que no pode transmitir para outro rgo, nem para um rgo estranho
sociedade,

nem

sequer

para

tribunal.

aplicam-se aqui as regras fixadas para cada tipo de sociedade em concreto: a lei afastou-se aqui da
regra

da

unanimidade.

as

maiorias

exigidas

para

alterao

so

SNC.: exige-se a unanimidade (nico caso), o contrato de sociedade pode fixar a maioria qualificada,
desde

que

seja

sempre

igual

ou

superior

dos

votos;

SC: exige-se a unanimidade dos scios comanditados e 2/3 dos scios comanditrios, art376;
SQ: exige-se dos votos correspondentes ao capital social, embora o contrato de sociedade possa
fixar uma maioria mais exigente ou mesmo a unanimidade, art265/1; art. 265/2: o contrato de
sociedade pode prever um dto especial, o favor de um scio ( pode exigir o voto favorvel de um
scio);
SA .e SC. por aces: a lei prev uma maioria de 2/3 dos votos emitidos, so maiorias deliberativas.
mas, nas SA., a lei para alm de um quorum deliberativo, exige um quorum constitutivo:
1

convocao,

pelo

menos

um

tero

do

capital

2 convocao, porquescios arts 386/2 e 364 em qualquer dos casos, exige-se pelo menos
2/3 dos votos emitidos. caso estejam presentes do capital, a lei permite que a deliberao da
alterao

Forma

seja

da

alterao

aprovada

do

contrato

de

apenas

sociedade:

art

por

85/2

escritura

pblica

A alterao do contrato de sociedade s produz efeitos perante terceiros aps a sua escritura
pblica, eficcia constitutiva.a alterao do contrato de sociedade no produz efeitos retroactivos: o
registo s vale para o futuro. excepcionalmente produz efeitos retroactivos se se verificarem 2
condies:
I.

se

os

efeitos

dizem

respeito

relaes

internas

dos

scios

dos

scios

II. se tal eficcia retroactiva for a forma de conseguir? a unanimidade dos scios, art86/1
3-A

sociedade

como

p.c.

1.As

caractersticas

1.1

da

sociedadeA

pessoa

colectiva
capacidade:

As. pc. constitui, simultaneamente, um n.j. bilateral e uma pessoa jurdica. nasce de um n.j.,
geralmente um contrato, mas esse n.j. d sempre origem a um novo sujeito, com personalidade
jurdica prpria e distinta dos scios. todos os tipos de sociedade regularmente constituda, possuem
personalidade jurdica a partir da data do seu registo definitivo, art5 csc.a personalidade jurdica
das sc significa que es

a sociedade constitui um novo sujeito, uma nova entidade, dotada de uma esfera jurdica activa e
passiva prpria, distinta dos scios, dos membros dos rgos da administrao e dos credores.
Consequncias jurdicas da atribuio da personalidade jurdica s s.c.: 3 planos diferentes
I.

plano

II.

da

plano

III.

capacidade;

da

plano

responsabilidade;
do

patrimnio

Plano da capacidade: a atribuio de personalidade jurdica a uma s.c. levanta desde logo, o
problema da sua capacidade. atribuies normativas fundamentais da personalidade jurdica de uma
sociedade

so,

capacidade

de

gozo

de

exerccio

de

direitos.

Capacidade de gozo: constitui um status inerente prpria personalidade jurdica, art 67 cc.

aspectos

da

capacidade

de

gozo

da

s.c.:

a)Forma

b) ver atrs sede : local onde a sociedade se encontra situada para efeitos jurdicos, nomeadamente
para determinar o domiclio da sociedade, para determinar a lei aplicvel sociedade. a sede um
dos elementos obrigatrios do prprio contrato de sociedade, sob pena de nulidade do contrato, se
bem que sanvel. art 12: deve ser estabelecido em local definido, determinado. no se pode dizer
a

sede

Acepes

da

sc

possveis

ser

de

local
sede

que

conceito

administrao

haja

de

estatutria

sede

determinado.
:

1-Conceito de sede estatutria- local que vem designado nos estatutos sociais como sendo a sede
da

sociedade;

2-Conceito de sede efectiva : local onde o crebro da sociedade funciona, local onde os rgos
( conselho de administrao, rgos deliberativos e executivos )tm o seu centro, local onde o seu
centro

nevrlgico

se

situa.

O conceito de sede estatutria importante para determinao do domiclio da sociedade,


determinao do lugar onde devem ser realizadas certas formalidades de publicidade, art25CRC.O
conceito de sede efectiva importante, nos termos do art 3/1CSC, para efeitos de determinao da
lei pessoal da sociedade, para sabermos qual a lei aplicvel e reguladora de uma sociedade.

Mudana,

alterao

do

local

da

sede:

art

12/2,3,5

Hipteses: tratando-se da alterao do local da sede para outro local dentro do mesmo concelho ou
para local em outro concelho, pode a mudana levar-se a cabo por simples deciso dos
administradores, se o contrato de sociedade o permitir; for a destes casos a alterao da sede
envolve a alterao do contrato de sociedade, estando sujeita aos requisitos de forma: deliberao
por maioria qualificada dos scios, escritura pblica e registo da alterao do contrato.
Se a alterao da sede se d para um local fora de Portugal, uma vez que esta alterao acarreta
alteraes a nvel jurdico, muitas vezes altera-se a lei pessoal aplicvel sociedade, art13/1, neste
caso a lei j vem requerer n3 e 5 requisitos muito especiais, nomeadamente uma deliberao dos
scios por uma maioria de (75%) e um direito de exonerao dos scios dissidentes.
ex.: Suponhamos que a AS a tem estatutos em que a uma delegao? Diz que a sede da sociedade
ser na rua x; o conselho de administrao decide que a sede deve mudar para outra rua. como
pode faz-lo? Se estiver previsto no contrato, h possibilidade de o conselho de administrao
proceder alterao. Se no contrato nada estivesse previsto, teria que se reunir uma maioria de 2/3
dos votos emitidos em assembleia geral. mas para o qurum constitutivo significativo, no caso de
estarem presentes na AG do capital social, a lei basta-se com esses 50%, maioria simples.
A alterao da sede s produz efeitos em relao a terceiros depois da respectiva escritura pblica,
art86/1, e do respectivo registo. questo de saber se h ou no uma verdadeira nacionalidade das
pc.a

sua

importncia

analisa-se

em

planos:

I. para efeitos de certos preceitos que se aplicam a sociedades nacionais , direito dos estrangeiros,
art15crp
II.

para

III.

efeitos
para

de
efeitos

aplicao

de

de

tratados

proteco

internacionais
diplomtica

A nacionalidade no decisiva nem pertinente, para efeitos de determinao da lei pessoal da


sociedade, a lei que regular essa sociedade, porque a determinao da lei pessoal da sociedade
uma consequncia, no da nacionalidade, mas do local da sua sede efectiva da administrao.
3

tipos

1-Pases

de

critrios

para

determinar

qual

nacionalidade

anglo-saxnicos

de

uma

sociedade
:

A nacionalidade da sociedade determinada pelo local de incorporao, local onde a sociedade foi
constituda, independentemente da sede efectiva ou estatutria: Teoria da incorporao.
2

.Maioria

dos

pases

europeus

portugal

A nacionalidade determinada pela sede da sociedade ( estatutria ou efectiva, dependendo dos


pases)
3-Critrio

prprio

do

contrato

A nacionalidade determinada pelo tipo de contrato, determinada pela nacionalidade dos


accionistas

que

controlam

sociedade,

ou

seja

os

scios

maioritrios.

Uma sociedade pode teoricamente, ter a nacionalidade de um estado e reger-se pela lei de outro
estado. uma coisa a nacionalidade (que traduz a ligao da sociedade com um estado ), e outra
o seu estatuto pessoal ( uma questo abstracta, no reflecte um vnculo concreto, trata-se de saber
qual a lei que regular uma dada sociedade em concreto).Os critrios para a determinao de um e
outro aspecto so semelhantes, e, por vezes coincidentes. Em Portugal, o critrio para determinar a
nacionalidade o da sede efectiva. Assim o critrio de sede efectiva o critrio da lei pessoal.
EX.: se uma sociedade designar um local em territrio portugus nos estatutos, muito embora o
centro de deciso da sociedade esteja no estrangeiro, no pode sujeitar, por ex. os credores que tm
o direito de fazer prevalecer a aplicao da lei portuguesa. Nem sempre a lei pessoal de uma
sociedade ser determinada pelo local da sede efectiva. Se for mais favorvel aos credores, pode
aplicar-se
Essa

a
capacidade

das

sede
SC

est

limitada

estatutria.
:2

tipos

de

limites.

1-LIMITES LEGAIS: Tal como acontea com as P.C. a capacidade de gozo mais restrita do que a
que

tm

as

P.S.

art 6/1 CSC, reproduz quase literalmente a doutrina que a lei civil fixa para as PC, arts160/1 e
998CC.Art6/1 : consagra o princpio da especialidade do fim. A capacidade de uma sociedade
abrange apenas a prtica dos actos necessrios ou convenientes prossecuo do seu fim. A lei
no est a pensar no fim concreto que a lei desenvolve .Quando a lei fala em fim, est a pensar num
fim abstracto: a finalidade lucrativa; no est a pensar no objecto social, porque isto significaria que a
alterao da capacidade de uma sociedade estaria ao dispor dos scios. Se estes podem alterar o
objecto da sociedade, tambm poderiam alterar o mbito da capacidade da sociedade.
Questo : saber se as sociedades tm capacidade para praticar liberalidades -Por vezes, uma
sociedade realiza liberalidades, no contexto dos seus negocios. Ex brindes se por um lado, esses
actos gratuitos conflituam com os fins lucrativos por outro lado, tais actos gratuitos podem ter um fim

lucrativo mediato. De facto, os brindes visam captar a ateno dos clientes para os seus produtos
Da que a lei tenha previsto no n2 do art6 a permisso da prtica de liberalidades, sob certas
condies.
Questo : tambm no mbito do princpio da especialidade do fim, saber se so vlidas ou no as
garantias

que

tenham

sido

prestadas

pela

sociedade

um

terceiro.

Em princpio, a prestao deste tipo de garantias no permitido:Art6/3: apenas permite que a


sociedade preste este tipo de garantias em favor de uma sociedade que com ela esteja numa
relao de domnio ou de grupo. Ex.: cartas de Nas relaes de grupo, muitas vezes, a nica
hiptese de uma sociedade filha ter acesso a crdito bancrio, so as declaraes de garantia que
a sociedade me possa prestar pelo cumprimento das dvidas da sociedade filha aos respectivos
credores.
Outro

tipo

de

limites

legais:

A capacidade de gozo de uma sociedade no abrange os direitos que lhe esto vedados por lei,
art1484 CC, direito de uso e habitao, direito de fazer testamento. Nem os direitos que sejam
inseparveis da personalidade singular ( no contexto das relaes familiares e sucessrias ). No
esto excludos os direitos pessoais, uma sociedade pode ser titular de direitos de personalidade: o
direito

ao

nome

2-.LIMITES CONTRATUAIS OU ESTATUTRIOS: h quem considere que a personalidade de uma


sociedade se encontra limitada pelo seu objecto estatutrio. H quem fale, ao lado do princpio da
especialidade do fim, do princpio da especialidade estatutria: a SC s teria capacidade para
praticar os actos necessrios e convenientes prossecuo do seu programa econmico.
Teoria ultra vires( para alm do objecto ): a capacidade de gozo encontra-se limitada pelo seu
objecto social, pelo que todos os actos praticados para alm desse objecto caem for a do mbito da
capacidade dessa sociedade e sero tidos como actos nulos, ainda que todos os scios tenham
consentido na sua prtica. Cada teoria foi criticada por deixar desacautelados os interesses de
terceiros,

que

no

que

aquele

acto

cai

fora

do

mbito

da

sociedade.

O dto. Portugus veio recusar esta teoria, pelo menos em parte, no art 6: o objecto social
estatutrio no constitui logo um limite capacidade de gozo da sociedade, mas um limite aos
poderes

dos

rgos

sociais,

nomeadamente,

dos

rgos

da

administrao.

Consequncias:
1- Os actos praticados fora ou para alm do objecto social, continuam como actos perfeitamente
vlidos; a sociedade acarreta com todos os dtos. e deveres decorrentes desses actos.

I. Essas clausulas que limitam o mbito do objecto, criam para os rgos sociais um dever de no
ultrapassar o objecto social. Os actos que violam esse dever, sendo vlidos, obrigam os membros
que o praticam a responder pelos prejuzos resultantes desses actos para a sociedade .Art 72 e ss.
: responsabilidade civil dos administradores, directores e gerentes. Os actos praticados fora do
objecto

permanecem
doutrina

geral

do

art

vlidos.

6/4

que

acrescentar:

SNC e SC : os actos praticados em nome da sociedade pela gerncia fora do mbito estatutrio,
permanecem vlidos, mas a sociedade tem a possibilidade de os impugnar, caso nem todos os
scios

tenham

consentido

Razo : responsabilidade ilimitada dos scios, no era justo vincula-los s consequncias de actos
praticados

pelos

gerentes.

SA e SQ : os actos extra estatutrios praticados vinculam a sociedade em qualquer caso desde que :
os actos tenham sido praticados dentro de poderes que a lei confere aos seus autores ( os poderes
de representao dos gerentes de uma SQ so gerais art 260 e os poderes dos rgo da
administrao

de

uma

SA

so

mesmo

exclusivos)

409.

A sociedade s poder opor a terceiros as limitaes decorrentes do seu objecto social estaturio, se
a sociedade conseguir provar que o terceiro tinha conhecimento da natureza extra estatutria dos
actos e se esses mesmos actos no foram confirmados por uma deliberao dos scios ( condio
cumulativa ).S em hiptese acadmica que os actos praticados por uma sociedade no a
vinculam, ex.: SQ A celebra um ctto com B (gerente de uma sociedade, consequncias, o ctto
vlido, vincula a sociedade ), pelos prejuzos que decorrem desses actos, respondem pessoalmente
os gerentes dessa SQ. As limitaes decorrentes do objecto social estatutrio, s so oponveis a
terceiros, caso ele tivesse conhecimento do objecto social estatutrio, e caso no seja assumido o
acto
AO

pela
LADO

DA

CAPACIDADE

Ass.
DE

Geral
GOZO

dos
CAPACIDADE

scios.
DE

EXERCCIO

As SC, ao contrrio das pessoas singulares, vivem numa radical incapacidade de exerccio, um
puro produto do dto., uma inveno jurdica porque as sociedades esto impossibilitadas de actuar
pessoalmente no trfico jurdico. Esta incapacidade radical pode ser motivo de uma certa
insegurana para terceiros; os problemas derivados dessa incapacidade de exerccio situam-se no
mbito do seguinte problema, quando o rgo que retirou em nome da sociedade no tinha poderes
de

representao

para

pratica

dos

actos.

1.2-PLANO DA RESPONSABILIDADE PELOS ACTOS PRATICADOS EM NOME DA SOCIEDADE


Se a lei concedeu sociedade essa capacidade jurdica tambm regulou os termos em que a
sociedade

pode

Tipos

de

responder

pelos

responsabilidade

actos

praticados

civil,

penal

em
e

seu

nome.

social

1-responsabilidade civil : as SC respondem pelos prejuzos causados a terceiros por actos


praticados em seu nome. A doutrina geral consagra o art 6/5, tem sido interpretado no sentido de
abranger todos tipos de r.c. ( contratual, extra contratual e dentro desta a responsabilidade derivada
de

actos

lcitos,

por

actos

Termos

lcitos

pelo

risco

).

gerais

a sociedade responde sempre pela conduta, positiva ou negativa, das pessoas singulares que a
representam:
I.

garante

nas

SC

simples,

SNC

SQ,

art

192

252

II. administradores, directores e os membros do conselho geral nas SA, art 431 e 441
III.

para

as

sociedades

dissolvidas,

os

liquidatrios,

art

152

O mbito dos poderes de representao no so sempre os mesmos, os dos gerentes nas SQ


geral,

mas

no

exclusivo,

dos

directores

das

SA

exclusivo.

As sociedades respondem nos termos em que o comitente responde pelos actos do comissrio.
Reproduz-se a doutrina dos arts 165 e 999 C.C. que remetem para o art 500, responsabilidade
que no assenta na culpa do comitente. Para haver responsabilidade de uma sociedade preciso
que

relativamente

Uma

SC

ao

responde

comissrio

pelos

actos

se
dos

verifiquem
seus

tambm

representantes

os

nos

requisitos.

seguintes

casos:

I. sobre o rgo ou agente recaia tambm a obrigao de indemnizar, art 500/1 C.C.
II. os actos praticados pelo rgo ou pelo agente em poderes de representao tenha sido praticado
no

exerccio

da

sua

funo,

no

apenas

por

ocasio

dela

art

500/2

C.C.

III. a sociedade que tiver respondido perante um terceiro por actos ou omisso de um membro de um
seu rgo, ter direito de regresso contra esse rgo. No pelo facto de o acto praticado por um
garante de uma SQ gerar uma obrigao de indemnizao para a sociedade que esse acto viola o
standard.

Nem

sempre

haver

pois

direito

de

regresso.

2-responsabilidade penal : questo de saber se as SC esto ou no sujeitas a r.p.. Vigorou durante


muito

tempo

principio

da

irresponsabilidade

criminal

das

P.C..

Fundamentos:
I. a P.C. no pode praticar crimes, em virtude da especialidade estatutria e legal ; os actos criminais

esto evidentemente for a dos actos necessrios ou convenientes aos seus fins. Este argumento no
inteiramente verdadeiro, por que uma sociedade pode praticar um crime na prossecuo dos seus
fins.
II. A P.C. no tem vontade prpria qual se pudesse imputar um actividade criminal. Mesmo que
fosse possvel imputar uma conduta criminosa a uma P.C. , jamais seria possvel aplicar uma sano
penal

dizia-se

).

Mas isto no verdade para o caso das penas pecunirias, dos crimes e das penas no pecunirias
(

dissoluo

social,

encerramento

da

linha

de

produo,

etc.).

O nosso dto. vem, aparentemente admitir no art 11 do Cdigo Penal a responsabilidade penal das
pessoas colectivas ( logo das sociedades). Se bem que hoje quem entenda que este art no d
uma base forte para se retirar um princpio de responsabilizao. Mas o nico meio eficaz contra
abusos.
3. Responsabilidade social : alguns autores americanos ( dcada de 70 ) comearam a falar de
uma responsabilidade social da empresa. No tem nada a ver com a resp. mas antes com um
conjunto de obrigaes que decorrem de a sociedade comercial sobretudo a sociedade annima
( S.A ) ter um estatuto de 1 grandeza, e que tm reflexos mto. importantes numa srie de
destinatrios jurdicos: scios, directores, trabalhadores, credores, consumidores e as prprias
autoridades pblicas, Estado; ex. matria do ambiente. Ainda no existe uma consagrao legal,
houve alguns ensaios , nos EUA a nvel de legislao para a consagrao desses interesses, mas
parece que no vingou. Nos dtos. europeus h algumas formas semelhantes mas mais mitigadas.
Ex- na Alemanha h a participao dos trabalhadores na gesto e lucros da sociedade, sobretudo da
S.A.
1.3-PLANO
1-(AUTONOMIA

DO

PATRIMNIO

DA

SOCIEDADE
PATRIMONIAL)

A sociedade comercial ( S.C.) constitui um novo sujeito de dtos. e obrigaes, o que implica que est
dotado de um patrimnio prprio e distinto dos credores que nele participam: scios e
administradores.
Patrimnio social X capital social : prestao social o conjunto de elementos activos e passivos de
que uma sociedade titular ( dtos. e deveres pecunirios avaliveis de que uma sociedade titular),
sendo um valor de natureza real e varivel, varia de acordo com o desenvolvimento da actividade da
sociedade.

Capital Social cifra contabilstica representativa da soma das entradas dos scios. um valor de
natureza no real, mas idntico e no varivel, fixo. Alterao de capital s possvel em certos
casos

nos

termos

previstos

pela

lei.

Autonomia patrimonial perfeita X imperfeita : uma das consequncias da atribuio da personalidade


jurdica a uma S.C, que esta que encabea, titular de toda a prestao social e no os scios,
nem os directores. Se a S.C. desse origem a uma situao de compropriedade ou comunho, os
scios seriam os titulares dos bens essenciais e co-devedores das dvidas da sociedade. Os scios
so titulares de uma posio jurdica complexa. Em face da sociedade que se designa por
Participao social e recebe a sua designao especfica em cada dos 4 tipos: parte, quota, aces.
Essa participao social, consiste num conjunto de dtos. e deveres de que o scio titular em face
da sociedade, de natiureza patrimonial. EX dto. aos lucros; e de natureza extra- patrimonial , exdto.

ao

voto

2-AUTONOMIA

PATRIMONIAL

dto.

impugnao.

OS

SCIOS

Essa situao vem definir aspectos do regime jurdico dos scios, quer no plano das relaes
externas,

quer

no

Relaes

internas

plano

actividades

das

do

relaes

scio

para

internas

sociedade)

da
h

sociedade.
consequncias:

I. o scio no possui qq dto. real sobre os bens da sociedade, porque estes pertencem em
propriedade

ou

em

qualquer

outro

ttulo,

sociedade

II. o scio no possui qualquer dto. face s respectivas entradas. As entradas valem com o acto de
transio do scio para a sociedade, e da sociedade para o scio. Isto importante para efeitos de
distribuio

dos

risco,

para

efeitos

fiscais,

ex.-

para

saber

quem

paga

SISA.

III. A participao do scio tem um valor mobilirio. Mesmo que no activo social sejam imveis, o dto.
do

scio

ser

sempre

um

dto.

mobilirio

IV. A transmisso da participao do scio no envolve qq transmisso dos bens sociais, nem o
desaparecimento do scio ou da sua participao implica necessariamente a extino da sociedade.
Pelo

contrrio,

Relaes Externas

a
ou

passivas

lei
:

permite
que

distinguir

unipessoalidade

consoante

tipo

de

??

sociedade:

A. Sociedade de resp. limitada vigora uma autonomia patrimonial perfeita, os scios no


respondem pelas dvidas sociais, s os bens sociais que respondem. Os scios s respondem
pelas

obrigaes

de

entrada.

B. Sociedade de resp. ilimitada autonomia patrimonial imperfeita, os scios podem vir a responder
pelas

dvidas

sociais

quando

os

bens

sociais

no

cheguem.

A regra, mesmo para as sociedades de pessoas, a de que os scios no respondem pelas dvidas
sociais. S quando haja uma situao deficitria, que os scios so obrigados a pag-las com os
seus bens pessoais. A distino entre o patrimnio dos scios e o patrimnio da sociedade no
absoluta, na prtica, tal separao pode ser real entendida por scios e gerentes de empresas de
dimenso reduzida ( quase familiar) tendendo a considerar o patrimnio da sociedade como mais um
elemento

do

seu

patrimnio

social.

Os vrios laos comunicativos entre o patrimnio da sociedade e o patrimnio dos scios:


I.
II.

scio
a

pode

sociedade

vender

sociedade

vende

ao

scio

bens
bens

seus
a

preos

preos

elevados

irrisrios,

etc

A lei previu vrios mecanismos para prevenir estas situaes de confuso do patrimnio art 84
CSC, de carcter legal : resp. do scio nica, se uma sociedade se vir reduzida a 1 nico scio e
estiver na falncia o scio nico responde directamente ( no subsidiariamente) e ilimitadamente, se
se

provar

que

no

se

respeitou

princpio

da

separao

dos

patrimnios.

Carcter jurisprudencial: tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica. A desconsiderao


da personalidade jurdica um tema genrico de referncia de um activo especializado, que refere a
circunstncia de o tribunal ignorar a personalidade jurdica da S.C. para ver a realidade e imputar
aos scios e/ou administradores um acto que foi praticado por todos em nome da sociedade e a
responsabilidade prevista desse acto. uma vlvula de escape a que o tribunal recorre para evitar
os abusos que a utilizao excessiva do elemento da autonomia patrimonial pode conduzir. Imputa
nos scios a responsabilidade de certos actos que forem praticados apenas formalmente em nome
da

sociedade.

3-AUTONOMIA
Autonomia

do

PATRIMONIAL
patrimnio

social

E
vem

definir

OS
a

CREDORES

posio

jurdica

dos:

III. credores sociais: tm dto. exclusivo sobre o patrimnio social podem satisfazer os seus crditos
mediante a agresso e execuo dos bens sociais, sem preferncia sobre todos as demais classes
de credores ( sobretudo particulares) : dto. exclusivo a preferncia de execuo. Patrimnio social
funciona como uma garantia para os credores sociais, esta garantia funciona de 2 maneiras :
A.
B.

como
ou

como

garantia
garantia

exclusiva,
principal,

no

exclusiva.

S.A e S.Q ( sociedade por quotas) tm uma autonomia patrimonial perfeita e resp. limitada. O
patrimnio social constitui a garantia exclusiva dos credores sociais. Caso os bens da sociedade no
cheguem para satisfazer os crditos dos credores sociais, estes no podero agredir os bens
pessoais dos scios Princpio da resp. limitada art 197 n3 e art 271. certo que os credores
sociais podem exigir em nome da sociedade, aos scios que no cumpriram as suas obrigaes de

entrada, que o faam art 30. Mas, aqui no h uma excepo a este princpio, de que os
credores s podem recorrer aos bens sociais. Os credores actuam na posio subrogatria,
limitando-se

exercer

dtos.

da

sociedade.

Excepcionalmente, o patrimnio pessoal dos scios pode vir a responder por dvidas da sociedade e
quando os prprios scios nisso tenham consentido voluntriamente, s pode acontecer nas SQ e
mesmo assim com limitaes art 198. Esta responsabilidade tem que ser convencionada com um
tecto no totalmente ilimitada. O scio tem tb um dto. de regresso quanto quilo a que tenha
respondido no lugar da sociedade. Uma situao especfica das sociedades unipessoais, em que o
scio nico tenha transgredido o princpio da separao patrimonial art 84 CSC
SNC e SC os scios tm uma resp. ilimitada e a sociedade goza de uma autonomia patrimonial
perfeita; o patrimnio social uma garantia dos credores sociais ( principal) mas no a garantia
exclusiva para os casos de os bens sociais no chegarem, os credores podem agredir os bens
pessoais

dos

scios

art

175CSC.

IV. credores particulares dos scios : no tm dto. de execuo sobre o patrimnio social, sendo-lhes
apenas reconhecido em certos casos 1 dto. de executar o patrimnio social do scio devedor ( as
aces que ele tem e que so do patrimnio pessoal do devedor) o que a lei pretende afastar
directamente os credores particulares do patrimnio social. regras comuns a todos os tipos sociais.
O art 1000 do cdigo civil espelha ter a ideia de autonomia patrimonial da sociedade. Fixa o
princpio geral da incompensabilidade ( da no compensao) de dbitos e crditos da sociedade e
dos scios. A lei quer manter dbitos e crditos sociais & dbitos e crditos pessoais perfeitamente
separados.

isto

soma-se

um

regime

especfico

para

cada

tipo

de

sociedade:

SNC e SC ----a lei probe ao credor particular fazer a execuo do patrimnio social do scio
devedor, reconhecendo ao credor apenas o dto. de executar o dto. aos lucros e o dto. quota da
liquidao

do

scio

devedor.

Art 183 n1 este regime explica-se pelo carcter intuito personas deste tipo de sociedades,
onde repugnaria a soluo da lei que permitisse o ingresso na sociedade de 3 quando estranhos.
Estas garantias ( art 183 ) que a lei oferece ao credor particular do scio so 1 pouco
emanescentes
O dto. do credor particular de executar o dto. e os lucros do scio devedor um dto. que pode nem
sequer se concretizar porque a lei fala de lucros distribudos e nem sempre a sociedade distribui
efectivamente os seus lucros e alm disso a sociedade pode no ter lucros, ou os lucros podem ser
reinvestidos
Ainda

menos

na
substncia

ter

empresa.
dto.

do

credor

executar

quota

da

liquidao.

A penhora da quota de liquidao, s se pode chamar efectiva quando a sociedade se dissolver e

liquidar, o que pode nem acontecer em vida do credor particular. E nessa matria a liquidao pode
resultar em que no h um valor positivo, mas negativo. o que acontece quando a sociedade se
dissolve

por

falncia.

Acresce a isto um 3 aspecto que vai acentuar a emanescncia destas garantias. Nos termos do art
183, os demais scios da sociedade gozam o dto. de preferncia na adjudicao dos dtos. referidos
no art. Logo por obedecer a estas razes, a lei vai facultar ao credor particular do scio, que
requeira a liquidao da parte social do scio devedor. Art 183 n 2 no h aqui uma agresso
aos bens da sociedade. S depois de os bens serem desafectados da sociedade que vai ser
movida a execuo. A liquidao da parte social do scio devedor no sequer automtica, depois
do credor a ter pedido. A liquidao no ter lugar se a sociedade prever que o scio devedor possui
outros

bens

pessoais,

suficientes

para

satisfao

da

dvida

art

183

n3.

Alm disso, a sociedade tambm pode evitar a liquidao do patrimnio social, caso preveja que
com essa liquidao a situao lquida da sociedade iria tornar-se inferior ao montante do capital
social. Nestes casos no permitida a liquidao art188?185? o credor poder nesse caso,
requerer

dissoluo

da

sociedade

art183

n4

parte

final

do

n2.

Mais uma vez notada a defesa do estatuto personalstico deste tipo de sociedades.
Em casos de falncia, os credores sociais gozam de um dto. proporcional em face dos credores
particulares do scio. Art 216 Cd. Falncia o produto da massa falida utilizado para pagar 1
aos

credores

sociais

que

resta

para

os

outros.

S.A e SQ _ - o regime diferente. Embora continue a ser impossvel aos credores particulares
agredir o patrimnio social, a lei j possibilita a esses credores executar a parte social do scio
devedor.
SQ os credores particulares podem executar a parte social do scio devedor art 235. Esta
execuo tanto pode consistir na adjudicao judicial da quota ao credor ( este torna-se scio), ou na
venda judicial da parte ( neste caso, o credor pago com o produto da venda da quota em hasta
pblica ). Este dto. do credor execuo da quota no prejudicado por outros regimes de
intangibilidade das partes sociais que estejam previstos no contrato da sociedade art 239 n 2.
O artt 229 no prev a possibilidade do contrato social estabelecer clusulas que prevejam limites
transmissibilidade das quotas sociais .Esses eventuais artigos existentes, no se aplicam em
processo

executivo.

Se no se previssem que estas eventuais normas no se aplicam, as sociedades por quotas podiam
tornar

completamente

impenhorvel

uma

parte

at

significativa

do

seu

patrimnio.

Mas a lei no deixou a sociedade, ao saber das contingncias originadas em transmisso em via
executiva, em homenagem aos interesses dos scios da sociedade comercial, a lei previu 2
mecanismos que visam proteger a sociedade contra a intromisso de 3s estranhos sociedade:

1-credor, quer sociedade , quer aos demais scios, com 1 dto. de preferncia na adjudicao ou na
venda

judicial

239

2-permitiu que a sociedade consagre estatutriamente 1 dto de amortizao das quotas em caso de
penhora . No caso das quotas de um scio haverem sido transmitidas em via executiva, a lei permite
que a sociedade consagres estatutrias 1 dto. de amortizao das quotas art- 239 n 2 CSC.
S. A.- os credores particulares do accionista devedor podem executar as aces do mesmo. Dado
que estas partes sociais se encontram matriculadas em ttulos de crdito, sem facilidades negociais.
V. penhora ou venda dessas aces, por declarao judicial, venda particular ou venda na bolsa
VI. adjudicao judicial das aces, tornando-se o o credor particular um scio da sociedade.
Mais uma vez, este dto. do credor particular a execuo das aces no prejudicado por
eventuais limitaes transmissibilidade das aces, fixadas no contrato social art 328.

4-AUTONOMIA

PATRIMONIAL

OUTROS

(administradores,

ORGOS

DE

ADMNISTRAO

directores,

gerentes)

A separao deste patrimnio social e patrimnio pessoal dos administradores existe juridicamente
mas nem sempre bem atendida e respeitada no plano das... e nos casos das pequenas
sociedades

familiares.

No caso das grandes S.A que tm um capital social disperso e em que os administradores assumem
um

protagonismo

enorme

so

eles

praticamente

os

donos.

Nestes 2 casos esta separao tende a ser desrespeitada. Por isso, a lei previu determinados
mecanismos ( de natureza preventiva e repressiva ou sancionatria) para atenuar estas situaes:
VII.

mecanismos

de

natureza

preventiva:

Art 397 - disciplina relativa aos negcios celebrados entre os scios e os prprios administradores.
Os contratos entre os administradores e os scios no so permitidos. Ex- uma sociedade no pode
fazer-lhes

emprstimos.

VIII.
Disciplina

Mecanismos
geral

da

responsabilidade

de

natureza
civil

penal

repressiva:
dos

administradores.

2-FINANCIAMENTO E ORGANIZAO DA SOCIEDADE COMERCIAL ENQUANTO PESSOA

COLECTIVA
2.1-Capital

Social

Financiamento

capital

social

patrimnio

social

Patrimnio Social constitui o conjunto dos elementos activos e passivos pecunirios avaliveis, de
que a sociedade titular ( conjunto dos dtos. e deveres avaliveis em dinheiro). Constitui um valor
de

natureza

ideal

de

natureza

varivel.

Capital Social - cifra contabilstica, representativa da soma das entradas dos scios. Constitui um
valor

de

natureza

ideal

fixa.

Esta diferena mais acentuada se pensarmos que a coincidncia entre os valores do capital social
e do patrimnio social ocasional. Podia raciocinar-se do seguinte modo: a soma das entradas dos
scios no rol da constituio da sociedade, todo o seu cerne patrimonial. Mas tal no exacto, a
prpria lei permite que a sociedade se possa constituir, mesmo que se verifique uma disparidade das
entradas para o rol posterior. A lei permitiu, excepcionalmente o pagamento das prestaes de
entrada que consistam em dinheiro possam ser diferido com limites. Estes so alis os casos mais
frequentes
Por aqui se v que o capital social o patrimnio social, mesmo na referncia da constituio da
sociedade, no coincidam. Esta diferena torna-se ainda mais ntida com o decurso da vida social.
Decorrido o 1 ano da vida social, procede-se ao balano ou o balano social regista lucros ou
regista perdas. Se regista perdas, significa que o valor do activo desceu abaixo do valor do capital
social.
Se regista lucros, jamais em princpio, pode haver igualdade do capital social e do patrimnio social.
Desses lucros, h uma parte que vai ser impreterivelmente canalizada para a prpria sociedade : so
as reservas legais, existem sempre; as reservas estatutrias so quando o contrato as prev.
Da que o valor do patrimnio social ser sempre diferente do valor do capital social.
2.1.2-FUNES

DO

CAPITAL

*1-Relaes

internas.

SOCIAL

so

so

diferentes

funes

consoante
em

plano:
planos

IX. no plano da determinao da situao econmica da sociedade: peridicamente, em regra 1 vez


por ano, as sociedades comerciais devem proceder ao apuramento da situao econmica, para
averiguar a existncia de lucros ou perdas da sociedade e para possibilitar aos scios providenciar e
tomar conhecimento sobre a gesto da sociedade. O capital social constitui aqui um valo de
referncia

fundamental

para

este

apuramento

da

situao

econmica

da

sociedade.

Se o valor do activo ( patrimnio lquido) da sociedade superior a esse valor de referncia ( do

capital social ) h um acrscimo do fundo patrimonial ento existente .Se o valor do activo lhe
inferior,

foi

uma

perda.

X. no plano da determinao dos dtos. dos scios ( dtos. sociais dos scios): o capital social constitui
ainda uma forma de referncia fundamental, h determinao e quantificao dos dtos. sociais dos
scios, sobretudo nas sociedades de capitais. Por um lado, em qualquer tipo de sociedade h certos
dtos. sociais que so determinados e qualificados em funo da proporo ( fraco) do capital que

detido

por

cada

scio.

Ex-

dto.

aos

lucros.

O dto. aos lucros determinado na proporo da fraco que este scio detm no conjunto do
capital social, dto. de propor aco de responsabilidade contra os rgos da administrao ( art
77 ), dto. que s pode ser exercido mediante a deteno de uma certa fraco do capital social.
Em certos tipos sociais, em particular nas S.A , existem tambm vrios dtos. que so determinados
pela

deteno

do

capital

social

XI. dto. de voto S.A por cada...um voto. se : por cada 250$ de valor social de uma quota, um voto.
Quanto

mais

XII.
XIII.

mais

dto.
dto.

XIV.
XV.

capital,

de

dto.
dto.

de

votos.(

384,

de

requerer
de

um

requerer

nomeao

de

um

informao

inqurito
a

250

judicial

convocao

representante

para

da
o

)
(251)

sociedade

Assembleia

Conselho

de

252)
Geral

Administrao.

um importante critrio auxiliar da organizao e funcionamento da sociedade: de facto, o capital


social funciona como critrio auxiliar no funcionamento e organizao da vida social. A cifra do
capital social importante para efeitos de organizao interna da prpria sociedade.
A constituio de reservas legais estabelece-se em funo do capital social, um valor fundamental
para a organizao e funcionamento das Assembleias Gerais. Ex.- normas constituitivas,
deliberativas,
2

eleio

do

presidente

RELAES

da

assembleia.
EXTERNAS

Aqui, o capital merece mais ateno a funo principal a de funcionar como garantia para 3s. Para
assegurar esse valor de garantia que o capital social representa, a lei estabelece regras imperativas:
XVI. em matria de constituio de capital as regras da constituio do capital social so vrias .
Porque o capital social constitui uma garantia para 3s, a lei fixou desde logo o valor mnimo para o
capital de certas sociedades, das S.A 50000 euros; SC por aces 50.000 euros; S.Q. 5000
euros; este o valor nominal mnimo para o capital. Mas a lei tambm fixou um valor nominal mnimo
para as fraces eu que tal capital se compe: 1 aco:1 cntimo ( valor nominal mnimo) e 1 quota
=

100

euros.

O valor da entrada de cada scio deve ser , pelo menos, igual ao valor nominal da fraco social que
subscreveu

Via de regra, os 2 valores: valor nominal da aco e valor nominal da entrada so idnticos
emisso

acima

do

par,

mas

nunca

abaixo

do

par.

A lei permitiu porm, que o valor da entrada seja superior ao da parte social subscrita, mas j no
permitiu

que

valor

da

entrada

seja

inferior

ao

valor

nominal

da

parte

social.

Razo: Estaramos a violar o capital social. Fala-se em aces acima e abaixo do par. A lei permite
que o valor da subscrio seja superior ao seu valor nominal ( emisso acima do par), a lei o que
no permite que a aco tenha um valor de subscrio inferior ao seu valor nominal ( abaixo do
par)
CAPITAL
O

SUBSCRITO

capital

subscrito

X
capital

CAPITAL

que

os

scios

se

REALIZADO
obrigam

pagar,

O capital realizado so as partes que j foram liberadas pelos scios, ou seja, a obrigao de pagar
j

foi

lei

previu

XVII.

tipos

de

A.
B.

cumprida.

proibio
proibio

de
de

de

mecanismos:

natureza
emisso

emisso

de

de

preventiva:

aces

sem

valor

com

valor

abaixo

aces

nominal;
do

par

C. art 26: obrigao geral de realizao das entradas no rol da constituio da sociedade, salvo
quando

lei

XVIII.
A.

permite
de

responsabilidade

do

diferimento

para

natureza
scio

inadimplente:

art

rol

posterior.
repressiva:

25n2,

206,

285

B. responsabilidade dos demais scios quotistas e dos demais scios de responsabilidade


ilimitada: SQ art197, n1 / SNC art 175, n 1 /SC simples art474--175
XIX. em matria de conservao do capital: regras de conservao, manuteno do capital social.
Desembocam no princpio da intangibilidade do capital social. Para que o valor da garantia do capital
social para 3s se mantenha, importante para o capital social, depois da sua constituio, se
mantenha ao longo da vida social. O capital social deve nascer bom e manter-se intacto.
Princpio da Intangibilidade: o patrimnio lquido da sociedade no pode descer abaixo da cifra do
capital social. Isto no significa que a sociedade tenha que ter todo o rol nos seus cofres,valor igual
ao seu capital. No significa que a sociedade no possa registar perdas. Diz que o patrimnio
lquido no pode descer abaixo da cifra do capital social, em virtude da atribuio aos scios de bens
sociais.
H a consagrao legal deste princpio: so grupos de normas destinadas a assegurar essa
intangibilidade.
1 grupo: regras que probem a distribuio aos scios de valores (bens) necessrios para manter
intacto um fundo patrimonial lquido equivalente ao do capital social: art 29, 31, 34 CSC. Ex- 32

diz que no podem ser distribudos aos scios, bens sociais qunado o patrimnio lquido inferior ao
capital

social.

Art 21, n2 proibio dos juros intercalares a lei probe a existncia de clusulas colaterais que
atribuam

aos

scios

outro

tipo

de

retribuio

exercicio)

que

no

os

lucros.

Art 33 - os lucros de exerccio no podem ser distribudos aos scios, sempre que sejam
necessrios para cobrir prejuzos transitados ( de exerccios anteriores) ou para fazer reservas
(

legais

ou

estatutrias

).

N 3 :reservas ocultas so fundos financeiros que existem na sociedade mas clandestinamente.


Resultam de uma sub-avaliao das bases da sociedade. A lei no permite a distribuio dessas
reservas

ocultas

aos

scios.

Art 29 - probe a restituio directa ou indirecta das entradas dos scios, proibido que a
sociedade adquira aos scios bens particulares destes, quando esta aquisio seja uma forma
complexa de fazer regressar ao patrimnio pessoal desses scios, as entradas que estes realizaram.
Uma ideia geral subjacente a certas normas : proibio da distribuio de lucros fictcios, de quantias
que no correspondem, de todo em todo, a um verdadeiro acrscimo do patrimnio social.
Para reforar este grupo de proibies, a lei estabelece um grupo de mecanismos:
XX. qualquer distribuio de lucros ( bens sociais) aos scios depende da prvia autorizao da
Assembleia Geral art 31, n1.A lei faz impender sobre os rgos da administrao da sociedade,
o dever de no executarem deliberaes ilcitas dos scios, sob pena de responsabilidade perante a
sociedade

responsabilidade

penal..

XXI. o dever dos scios de restiturem sociedade os bens sociais que lhes foram distribudos
indevidamente (34). Mas, sempre que os scios estiverem de boa f, sempre que possam provar
que no conheciam nem podiam conhecer da ilicitude da distribuio, o scio no obrigado a
restituir. a sociedade que tem de provar a m f. O capital social no fica desprotegido porque este
regime

est

compensado

pela

responsabilidade

civil

ou

penal

dos

administradores.

2 GRUPO - normas que exigem a existncia de uma dada proporo entre o capital social e o
patrimnio social, sendo que, por motivo de perdas, o patrimnio liquido da sociedade deixa de
corresponder a uma proporo mnima do capital social. Se o conceito de patrimnio social fosse
tomado letra ele nunca poderia descer abaixo do capital social, mas a lei apenas se preocupa com
que no haja uma desproporo exagerada. A proporo que a lei considera relevante metade do
capital social. Ex. : patrimnio liquido da sociedade=2500 contos; capital social 5000 contos.
Note Bem : o capital social no se "perde", o que se perde o patrimnio. No pelo facto de uma
sociedade Ter perdas que est imediatamente dissolvida. Essas perdas s so relevantes se

superiores a metade(50%) do capital social, e mesmo assim a lei permite seguir trs caminhos,
permite que os scios, em Assembleia Geral, possam optar por : dissolver a sociedade, ou reduzir o
capital social, ou realizar entradas que reponham o patrimnio social em pelo menos dois 2/3 do
capital

social

art.

35.

3 GRUPO - normas que disciplinam a alterao do capital social. O Principio da intangibilidade do


capital social significa aqui a imodificabilidade do capital social, pois se o capital social pudesse ser
arbitrariamente alterado pelos scios isso lesaria os interesses dos credores e dos scios. Tal
reduziria o valor da garantia do capital, da a necessidade de maioria qualificada para reduzi-lo. Se o
capital social pudesse ser livremente aumentado a posio dos scios(actuais) tambm seria
prejudicada, pois estes veriam desvalorizada a sua participao(na proporo do aumento). Assim
se compreende que o capital social s possa ser aumentado por deliberao de maioria qualificada
dos

scios.

4 GRUPO - normas que regem as auto - participaes : aquisio de quotas ou aces prprias
pela prpria sociedade. A lei assumiu aqui tambm uma posio restritiva. (se estamos perante
hetero-participaes, por terceiros, s aquisies corresponde uma entrada de bens na sociedade,
mas se se trata de uma auto-participao no h entrada de bens, mas, pelo contrrio, uma sada de
bens que podem perigo o valor da garantia do capital social). Essa restrio legal concretiza-se
assim:
SQ (art. 220) - a lei probe a aquisio de quotas prprias que no estejam integralmente
liberadas,

permite

aquisio

de

quotas

liquidadas;

SA (art. 316, 317, 324) - o regime complexo : a lei probe totalmente a subscrio originria de
aces. A sociedade no pode adquiri, no momento da sua constituio, as prprias aces que est
a emitir. Uma sociedade pode adquirir as suas prprias aces, mas no no momento da sua
emisso

no

podem

exceder

10%

do

capital

social.

5 GRUPO - normas em matria de amortizao e remisso das participaes sociais (aces e


quotas). AMORTIZAO : operao de reduo das quotas ou aces por um acto da prpria
sociedade. Uma amortizao s pode ser levada a cabo desde que se assegure que o valor de
garantia do capital social no foi afectado. S pode ser levada a cabo quando o pagamento da
contrapartida ao scio no afecte o valor do capital social ou das reservas legais, dado que quando
se amortiza uma quota, se extingue essa quota. A amortizao de aces s possvel se houver
reduo

de

capital

art.

236;

347.

2.2.-Participao

Social

2.2.1-A

POSIO

JURDICA

DO

SCIO

posio jurdica complexa de que um scio titular, posio esse que traduz a existncia de uma
situao de scio, composta por direitos e obrigaes, e at s vezes por nus e expectativas
jurdicas, em relao sociedade. Esta participao social recebe o nome de parte nas Sociedades
em Nome Colectivo e Sociedades em Comandita simples, quota nas Sociedades por Quotas, e
aces nas Sociedades Annimas e nas Sociedades em Comandita por aces. Se algum titular
de uma ou mais partes, quotas ou aces o mesmo que dizer que ela titular de direitos e
obrigaes em face da sociedade, conjunto esse de dtos. E deveres que est previsto nos arts. 20 a
30

CSC.

2.2.2-ESTATUTO

JURDICO-PASSIVO

DO

SCIO

OBRIGAES

1. Obrigao de entrada: uma obrigao do scio de qualquer sociedade civil ou comercial, a


obrigao de entrar para a sociedade com bens ou servios e em contrapartida o scio receber a
respectiva participao social. A obrigao de entrada est prevista nos arts. 980 CC, 20,a) e 25 a
30 CSC. uma obrigao imperativa, a prestao de entrada uma obrigao indispensvel para a
existncia da sociedade, pois sem a entrada impossvel constituir o patrimnio originrio. A no
realizao, a no realizao tempestiva ou a realizao puramente fictcia das entradas acarreta a
nulidade

da

Sempre

sociedade.
que

realizao

objecto

fictcia

da

das

entrada

entradas
no

pode

pertence

verificar-se:
ao

scio;

Sempre que o bem com que o scio quer entrar um bem cuja disposio est dependente da
autorizao de um terceiro ( nomeadamente o cnjuge), se o bem no tiver valor pecunirio(ex.:
patente

que

caducou),

bem

com

valor

passivo

superior

ao

activo;

Sempre que o bem contrrio lei, ordem pblica ou bons costumes(ex. promessa de apoio
poltico);

NATUREZA DAS ENTRADAS: as entradas podem consistir em bens monetrios(dinheiro), bens em


espcie(mveis

ou

imveis),

ou

servios(ex.

conhecimentos

profissionais).

Existem regras comuns e regras especficas quanto natureza das entradas. Seja qual for a
natureza da entrada necessrio que esses bens hajam sido discriminados nos contratos sociais, o
seu

contedo

seu

valor

pecunirio

art.

9,1

g)

h).

Quanto s prestaes pecunirias ou em espcie so admitidas como entrada em qualquer

sociedade, mas tm de ser susceptveis de penhora - 20, a) - estando excludos aqueles bens que ,
nos termos da lei processual civil, sejam absoluta ou relativamente impenhorveis, como por ex. um
jazigo. Os bens podem ser transmitidos para a sociedade em propriedade, em usufruto, dto. De
locao, cesso de explorao, emprstimo. Nos casos de a entrada ser em espcie, o valor que foi
dado pelos scios a esses bens deve ser confirmado por um ROC - art. 28. A lei quis assegurar que
os bens tm um valor pelo menos igual ao valor nominal das aces que o scio subscreveu - art.
25,1.
PRESTAO DE SERVIOS: do origem figura do scio de indstria. As regras so diferentes: as
prestaes em servios s so admissveis nas SNC e SC. Tambm aqui no contrato deve ser
especificado

qual

valor

que

atribudo

esse

servio.

Art. 25 - o valor nominal da parte, quota ou aco(participao social) no pode ser superior ao
valor
Art.

real
26

da
Momento

entrada,
da

mas

realizao

das

pode

entradas

ser
h

inferior.

que

distinguir

Sociedades civis - aqui as entradas no tm de ser realizadas no momento da constituio da


sociedade(no

momento

da

realizao

do

contrato);

Sociedades comerciais - O regime diferente. As entradas devem ser realizadas no momento da


outorga do contrato de sociedade. O regime diverge conforme a mudana da entrada em causa:
a) Entradas em espcie - tm que ser celebradas antes ou no momento do contrato da sociedade;
b) Entradas em dinheiro - a lei permite que possam ser diferidas para um momento posterior, mas s
em
1.

dois
S

permite

nas

casos:
Sociedades

Annimas

SQ;

2. No permitido o deferimento em termos absolutos, h limites quantitativos e temporais.Na SQ a


lei permite que o pagamento da entrada seja diferido desde que esse diferimento s abranja 50 % do
valor da entrada(202,2), o diferimento s pode ser feito para data ou factos certos(223,1) e o prazo
de diferimento nunca pode ser superior a cinco anos(203,1). Nas Sociedades Annimas pode-se
diferir at 70% do valor da entrada(277,2), pode ser feito o diferimento para datas ou factos incertos,
embora o prazo nunca possa ser superior a cinco anos(285,1). Na situao de diferimento h que
por a hiptese de o scio no pagar. O scio inadimplente s est em mora depois de Ter sido
interpelado pela sociedade para pagar(interpelao admonitria). Esta interpelao tem que ser feita
no prazo de 30 e 60 dias, aps o prazo de diferimento Ter chegado ao fim, por carta registada(SQ)
ou

por

anncio

pblico

203,3

ou

285,2.

As sanes a que o scio inadimplente j interpelado podem ser de dupla natureza:

Sanes

legais

fica

privado

de

certos

direitos

-384,4;

Sanes contratuais - o contrato pode prever outro tipo de sanes -27 e 35;
A lei determina que cabe aos rgos que tm poder de representao da sociedade (rgos da
administrao social) procurar a cobrana das entradas no realizadas tempestivamente pelos
scios. A fim de assegurar o cumprimento deste dever funcional dos administradores o art. 509
prev sanes para a inrcia dos administradores. Na hiptese de estes no procederem cobrana
das entradas em falta a lei faculta aos credores da sociedade um mecanismo de actuao : a aco
subrogatria(30). A no realizao de entradas vai fazer com que para o patrimnio da sociedade
no tenham entrado os bens suficientes para cobrir o capital social. No art. 30 alei permite que os
credores fiquem sub-rogados nos direitos que a sociedade tenha contra os scios em falta e que os
possam exercer em nome da sociedade. Os direito podem ser exercidos judicial ou extrajudicialmente. Os credores podem actuar sobre entradas que j se tornaram exigveis, mas tambm
antes de as entradas se tornarem exigveis, desde que tal seja necessrio para a conservao ou
satisfao

1.

dos

Obrigao

de

seus

direitos.

participar

nas

um

perdas

mecanismo

992

C.C.

com

longo

620,b

alcance.

622

CSC

A perda o reverso do lucro. Pode variar a natureza ou proporo da nossa participao , mas no
se pode elimin-la. A participao pode Ter uma dimenso deficitria(perdas da sociedade). A
participao pode consistir na utilizao de reservas livres, o que se traduz para o scio na reduo
dos

seus

lucros.

A participao deficitria, j na sua situao mais grave, pode implicar uma reduo do capital
social(35), para o nvel actual do patrimnio da sociedade, sempre que a obrigao de participar
nas perdas se traduz na reduo uma parte de liquidez (quinho com que cada scio vai ficar no
momento da liquidao da sociedade, vai Ter direito a uma parcela menor no termo da sociedade).
Quando as perdas so muito graves podem conduzir falncia da sociedade, caso em que em
certas sociedades (SNC e SC) pode implicar uma responsabilidade ilimitada por parte dos scios. A
proporo da participao dos scios nas perdas pode variar. O art. 22,5 fixa a mesma proporo
que a lei fixa para os lucros. Assim se tenho aces representativas de 5%, participo em 5% das
perdas. Excepo : art. 178,2,3 e 4 - os scios de indstria no respondem pelas perdas sociais nas
relaes internas. Podem responder perante quaisquer credores sociais (relaes externas), mas
tm

dto.

De

regresso

contra

os

outros

scios.

2. obrigao de prestaes acessrias - a lei permite para certos tipos de sociedades (S. A. e SQ)
que o contrato de sociedade crie, para todos ou alguns scios dessa sociedade, a obrigao de
estes realizarem outras prestaes, para alm das entradas - 209,1 e 287,2. Ex. contrato de
suprimento - 243 - pode consistir num acto de emprstimo em dinheiro ou em bens fungveis
sociedade, com o direito de restituio dessa quantia ou bem, ou ento o scio difere o prazo de
vencimento

de

um

crdito

que

tem

sobre

sociedade.

Obrigao de prestaes suplementares de capital - so prestaes pecunirias efectuadas pelos


scios, para alm das suas entradas, que tm em vista reforar o patrimnio da sociedade, so
prestaes facultativas (podem estar previstas no contrato ou no), no vo incorporar o capital da
sociedade, vo reforar o patrimnio da sociedade e s podem Ter por objecto dinheiro, e no
bens. No basta que o contrato preveja essa obrigao para que ela seja exigvel. necessrio uma
deliberao de maioria dos scios para que esta seja exigvel. As prestaes de capital devem
indicar o mximo em que podem consistir, no vencem juros e podem incluir ou no direito de
restituio das quantias entregues sociedade. Este tipo de prestaes s esto previstas pela lei
para as SQ, no art. 211.a ideia realizar uma injeco de capital nas sociedades em termos
rpidos, que no tenha de seguir o percurso normal, e moroso, do aumento do capital.
3.

Responsabilidade

pode

ser:

a) Perante terceiros - h que distinguir entre sociedades pluripessoais e unipessoais. Nas


sociedades pluripessoais as responsabilidades so as que o respectivo tipo social estabelecer : nas
SNC e SC a responsabilidade ilimitada(175), nas SQ e S. A. a responsabilidade limitada (197 e
275). Nas sociedades unipessoais a lei estabeleceu, para alm do regime regra, um regime de
excepo em caso de falncia da sociedade - 84. Regime da responsabilidade ilimitada e solidria
(no

subsidiria)

um

regime

mais

gravoso.

b) Perante a prpria sociedade - ex. 23 - o scio pode responder por actos praticados por membros
de rgos da administrao ou fiscalizao, sempre que o scio tenha tido alguma interveno -
uma

culpa

2.2.3-ESTATUTO

"In

JURDICO

eligendo"

DOS

SCIOS

ou

"In

DIREITOS

instruendo".

DOS

SCIOS

A)Classificao

natureza

Os direitos dos scios podem ser classificados tendo em conta o sujeito passivo desses direitos:
1. Direitos dos scios perante os outros scios - traduz a ideia de que na sociedade(sobretudo nas
Assembleias Gerais), os scios (sobretudo maioritrios) tm um dever de actuar ou exercer o seu
direito,

mas

sem

que

isso

em

prejuzo

dos

outros

scios.

2. Direitos dos scios perante terceiros - direitos que nascem para o scio de um negcio
intercedente entre a sociedade e um terceiro; por exemplo se duas sociedades se fundem, o 97,4 e
112 estabeleceram que os scios da sociedade fundida que se vai extinguir, tornam-se scios da
sociedade absorvente. Tm direito a receber desta sociedade participaes em troca das da outra
sociedade.
3.

Direito

dos

scios

perante

sociedade:

a) Direitos extracorporativos ou extra sociais - direitos de que um scio titular, perante a sociedade,
independentemente da sua participao na sociedade (direitos de que titular como credor - titular
de

direitos

de

crdito

sobre

sociedade).

Podem

Ter

duas

origens.

H uns que tm origem num pacto jurdico que nada tem que ver com a posio de scio - ex. um
scio que vende um bem sociedade (tem um direito de crdito sobre a sociedade).
H outros direitos que, muito embora originados na participao do scio, dela se autonomizaram
para dar origem a um direito de crdito - ex. direitos de preferncia de subscrio de uma parcela de
capital

deliberado.

b) Direitos sociais ou corporativos : aqueles de que cada scio individual titular, perante a
sociedade,

que

resultam

mesmo

dessa

posio

de

scio.

Podem ser individuais (aqueles de que o scio individual titular) ou colectivos (aqueles de que os
scios so titulares mas enquanto so parte de um grupo, so titulares um grupo de scios e no um
scio individual). Quer dentro dos direitos individuais, quer dentro dos direitos colectivos temos
direitos

gerais

especiais.

I. Direitos individuais gerais - direitos de que todo e qualquer scio individualmente titular; so os
direitos de participao na vida social ( ex. direito de voto; direito de impugnar deliberao, direito de
eleger ou ser eleito para rgos da administrao, direitos de destituir os rgos da administrao e
fiscalizao) e direitos de participao nos lucros sociais, que se concretiza no direito aos lucros
peridicos

no

direito

aos

lucros

finais.

II. Direitos individuais especiais - direitos de que so titulares apenas alguns scios(24). O contrato
de sociedade pode conferir em favor de certos scios individuais variados direitos que esto para
alm dos direitos gerais. Podem consistir na majorao dos direitos gerais, ex. direito de voto plural,
direito

ao

lucro

privilegiado,

direito

especial

de

voto

veto

em

matria

de

votao para os rgos da administrao. Esta distino entre direitos individuais gerais e especiais
est patente nas S. A. Quando as aces detidas pelos scios lhes conferem direitos gerais dizemse ordinrias. Quando os estatutos sociais conferem direitos especiais a certos scios, as aces
desses scios formam uma categoria especial de aces - aces privilegiadas, prioritrias ou
preferenciais.

Ex.

direito

privilegiado

aos

lucros(341).

A. Direitos colectivos gerais - aqueles de que so titulares certos grupos de scios - ex. 375,2;
392,6;

418.

B. Direitos colectivos especiais - aqueles de que titular apenas um grupo de scios que est
determinado
1.

Direitos

no

contrato

fundamentais

para

os

social
scios

de

(391,2)

qualquer

sociedade:

a) Direito aos lucros - 21,1,a e 22 - o fim ltimo do contrato de sociedade a obteno e repartio
dos lucros. O lucro todo o incremento ou acrscimo real ao patrimnio de qualquer sociedade em
virtude da actividade desenvolvida por essa sociedade. Esto excludas do conceito de lucro todas
as mais valias patrimoniais resultantes da desvalorizao monetria, um acrscimo que resulta da
actividade

social.

Lucros finais - lucros de explorao ou liquidao, situao liquida no momento da dissoluo da


sociedade. No final da sociedade procede-se ao balano de liquidao, apura-se se o passivo
excede ou no o activo da sociedade (passivo onde se inclui o patrimnio social). Excluem-se dos
lucros finais : saldo positivo derivado de desvios monetrios, os bens que entraram na sociedade a
titulo gratuito, os gios - 295(203) -, ex. prmios de emisso. O art. 25 permite que o valor real da
entrada de um scio seja superior ao valor nominal das aces que subscreveu. Sempre que o valor
real

seja

superior

ao

valor

nominal,

essa

diferena

no

um

lucro.

Lucro peridico ou de exerccio - excedente do activo social liquido. O activo social liquido o activo
bruto da sociedade menos o seu passivo. No final de cada exerccio a sociedade deve proceder s
contas
Excluem-se

de

exerccio(balano)
:

As mais valias, As mais valias no so lucros porque no resultam da actividade social, so um mero
lucro virtual, potencial, mas no real. Se fosse possvel qualificar essas mais valias como lucros isto
abriria a porta possibilidade de virem a ser distribudos aos scios dividendos fictcios, quantias
que no so verdadeiros lucros, sempre que a mais valia no se venha efectivamente a verificar,
aquando da alienao. As mais -valias s podem ser lucro aquando da alienao dos bens que

pertencem

ao

Excluem-se
Tambm

tambm
esto

as

excludos

activo

da

reservas(legais

os

lucros

sociedade.
estatutarias).

acumulados

no

distribudos.

O fim de uma sociedade a obteno e repartio dos lucros, mas tal no significa que os scios ou
a sociedade estejam obrigados a distribu-los, pois podem convencionar que no haver distribuio
dos lucros(hiptese remota) - 66,2. Mesmo que isto no acontea, os scios so livres de dar aos
lucros apurados no balano, o destino que bem entenderem, nomeadamente reinvesti-lo na
sociedade.

Forma

atravs

de

qual

os

scios

podem

reinvestir

os

lucros

na

empresa:

Criao de um fundo financeiro para o qual so canalizados parte ou a totalidade dos lucros
peridicos
Reservas:

apurados

na

sociedade.

Visam

voluntrias

assegurar

solvabilidade

legais

ou

da

sociedade.
ocultas:

Reservas legais - fundos financeiros que a sociedade est imperativamente obrigada a constituir. A
regra : SQ, S. A. e SC esto obrigadas a afectar pelo menos 5% dos seus lucros anuais
constituio de uma reserva legal, ou ento, a quantia necessria para a sua reintegrao at que
essa quantia atinja 200 contos nas SQ, ou 1/5 do capital para as S. A. - 22; 23; 218 e 295. A
reserva legal tem como funo constituir uma espcie de antecmara do capital social. Utilizao da
reserva

legal

236.

Proteco do capital social - sempre que se registem perdas sociais estas podem ser compensadas
sem que a sociedade seja retirada a retirar montantes ao seu patrimnio social. Da que a lei tenha
limitado os casos em que as quantia s depositadas na reserva legal possam ser utilizadas. S o
permite em dois casos(296) : para a cobertura de perdas legais transitadas(de anos anteriores) e
para
Reservas

realizar
voluntrias

aumentos
-

resultam

da

de
vontade

capital.
dos

scios.

H dois tipos: as estatutrias, cuja constituio est prevista no contrato da sociedade, e livres, cuja
constituio no est prevista no contrato de sociedade, mas resulta de uma deliberao ad hoc da
assembleia geral dos scios, com 3/4 dos votos. Sendo reservas voluntrias nada impede que os
scios utilizem quantias dessa reserva para repartir dividendos entre eles, bem como para as

mesmas finalidades que a lei prev para as reservas legais (296). Para a constituio de uma
reserva

livre

necessria

uma

maioria

qualificada

de

3/4

dos

scios.

Reservas ocultas - so uma espcie de fundos financeiros clandestinos. Resultam de uma


subavaliao dos elementos do patrimnio social no balano da sociedade: avalia-se por um valor
inferior ao seu valor real. Esta prtica, em exagero, pode ser perigosa, porque pode dissimular uma
grande parte do patrimnio social e pr em causa o direito aos dividendos dos scios. Estes tm o
direito de impugnar a deliberao da sociedade que aprovou o balano em que essa subavaliao foi
feita.
No

se

podem

confundir

todas

estas

reservas

com

fundos

financeiros

vizinhos:

Fundos de amortizao ou reintegrao - so rubricas representativas da desapreciao actual ou


previsvel dos bens imobilizados na sociedade. uma regra de boa administrao que os bens no
sejam

desactualizados

do

seu

preo

de

custo.

O valor de custo deixou de ser o valor real. No lado do activo social (do balano), o bem adquirido
lanado ao seu preo de custo. No passivo cria-se um fundo de amortizao, onde lanado o valor
previsivel

da

amortizao.

Provises : valores retidos na sociedade, em vista a realizar futuras despesas ou futuros


investimentos.
PROBLEMA

dt

aos

lucros

de

exerccio

H trs conceitos diferentes a distinguir: lucro apurado, lucro distribuvel e lucro distribudo.
No final de cada exerccio social, os rgos de Administrao so obrigados a submeter Ass. Geral
de scios as contas de exerccio, at 31 de Maro do ano subsequente. Entre os elementos dessas
contas de exerccio, est o balano social que tanto pode registar perdas como lucros. Os scios
podem

aprovar

ou

no

as

contas

de

exerccio.

Se o balano registar lucros e se os scios aprovarem as contas temos os lucros apurados.


Logo que sejam distribudos aos scios lucros que no correspondem a lucros apurados, a lei
estabelece uma responsabilidade dos administradores por esse facto ( 22 ). um dever de
restituio

dos

bens

indevidamente

recebidos

por

parte

dos

scios

34

).

No caso de o balano registar lucros, na mesma Ass. Geral, os scios so ainda chamados a
pronunciar-se

sobre

destino

dar

aos

lucros.

Nem todos os lucros apurados so distribuveis. H uma parte desses lucros apurados q est
imperativamente
-

integrar

destinada
os

fundos

a
de

reserva

2
(legal

funes:
ou

estatutria)

- cobrir os prejuzos (perdas) sociais transitados, ou seja, verificados em anos anteriores : 33,1 ;
218

294

295

O lucro distribuvel o lucro social apurado, deduzido das quantias afectas ou destinadas reserva
ou

cobertura

das

perdas

sociais

precedentes.

Os scios tm apenas direito ao lucro distribuvel. Mas mesmo aqui, no caso das SQ, SA e SC
aces

permite

lei

que

os

scios

no

distribuam

os

lucros

distribuveis

H duas situaes que se distinguem consoante a proporo dos lucros distribuveis q os scios
pretendem

reter

na

sociedade:

1. se os scios pretendem reter uma proporo inferior a 50% dos lucros distribuveis, essa deciso
pode

ser

tomada

por

deliberao

de

maioria

simples.

2. se os scios pretenderem reter uma proporo superior a 50% dos lucros distribuveis, inclusive a
totalidade, a lei exige a maioria de dos votos correspondentes ao capital social 294,1.
A lei quis aqui evitar (e no o evitou completamente), que os scios minoritrios da sociedade se
fossem ver desapossados do seu dt ao dividendo, por maioria simples. Estamos no domnio das
reservas

livres.

Uma vez apurados os lucros e decidido o destino dos lucros distribuveis, caso se haja deliberado a
sua distribuio, cada scio passa a ser titular de um dt de crdito em relao sociedade, depois
da
Questo:

deliberao
determinar

quinho

dt
q

cabe

aos
aos

scios

dividendos.
nos

lucros

distribuveis

1 Regra Geral (supletiva) : 22,1 ; os scios participam nos lucros na proporo do capital social
em

que

participam

2 Regra imperativa : o contrato no pode excluir nenhum scio do dt aos dividendos; 22,3 para as
sociedades

comerciais

972

para

as

sociedades

civis.

Probe-se q o critrio de determinao do quinho de cada scio nos lucros seja estabelecido por
terceiros (22,4). O dt do scio ao quinho um dto social ou corporativo. A lei torna isto claro,
dizendo q o direito se vence no prazo de 30 dias a contar da data da deliberao. Mas a socieda

pode

estender

esse

prazo

at

Dt

60

dias

de

217,3

294,2.

Voto:

o dt de voto o mais importante dt de participao na vida social (21,1 b). Atravs do voto o scio
participa na formao do contrato social, na eleio e destituio dos rgos sociais, nalgumas
decises

fundamentais,

pronuncia-se

sobre

dissoluo

da

sociedade.

Os critrios definidores da participao social variam consoante o tipo de sociedade em causa:


-

SNC:

scio,

voto

(190,

excepo

scios

de

indstria)

- SQ, SA e SC aces : princpio censitrio (no democrtico) 1 aco, 1 voto, 384, 1 e 250,1

O
-

dt

de

voto

pode

Legais:

sofrer

ex

limitaes

acese

legais

quotas

estatutrias:

prprias

A sociedade que as detm no pode exercer o voto na Ass. Geral (220, 324) impedimentos de um
scio individual, porque est em conflito de interesses com a matria apreciada : 251, 384, 6 e 7 ;
scios

em

mora

quanto

suas

entradas

no

podem

votar:

248,

384,4.

- Estatutrias: participao com voto plural ( s nas SNC e SQ ) a 1 participao d-se mais do q 1
voto ; participao com voto limitado ( S.A ); 384,2 e 379, 2 ; participao social sem voto (aces
sociais

sem

est

voto);

Dt

genericamente

consagrado

341

Informao
no

art

:
21,1

CSC.

um dt instrumental, visando fornecer aos scios informaes sobre a vida social. Visa apenas
tornar
O

mais
seu

completos
alcance

exercitveis

varia

consoante

os
o

outros

direitos.

tipo

social.

Nas SNC tem um grande alcance, 181 ; nas SQ tem um alcance mais limitado, 214 a 216 ; nas
S.A tem um alcance bastante reduzido atendendo ao elevado n de scios destas sociedades e
devido fcil transmissibilidade das aces. A lei s permite em condies estritas o acesso a certo
tipo

de

informaes,

288,ss.

DL

36/2000

veio

alterar

de

certas

formalidades

14
quanto

Maro

sociedades

com.

:
e

EIRL.

Na alterao do contrato de sociedade a regra a escritura pblica, 85 CSC. Se for uma alterao
em que a acta da Ass. Geral dos scios foi lavrada por notrio e no for qto ao aumento capital , no
preciso escritura pblica. Se for uma alterao em q a acta for lavrada pela secretria da
sociedade

no

Art

para

145

for

quanto

dissoluo

ao

objecto

da

capital

sociedade,

no
no

preciso
preciso

escritura

pblica.

escritura

pblica.

Art 270 A ,ss para a constituio ou transformao em sociedade unipessoal, em regra no


preciso escritura pblica, a no ser q sejam entradas em bens que no dinheiro. Neste caso j
preciso

escritura

pblica.

EIRL tambm j no preciso escritura pblica, pode ser documento particular, excepto se as
entradas

forem

DL

bens,

64

que

no

/2000

dinheiro.

trespasse e cesso de explorao de Estabelecimento Comercial, j no preciso que seja feito por
escritura

pblica,

basta

que

seja

por

documento

particular.

N.B: art 35 CSC. At hoje no h qualquer diploma que diga quando entra em vigor. Este artigo
existe, mas no vigora. No entanto quanto s S.A podemos aplicar o art 544 que se refere ao art
35.
No entrou em vigor porque se temeu que com isso, muitas empresas fossem falncia