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Claro que los Cdigos Penales no estn hechos para esas sutilezas (ms bien
se ocupa en desarrollar otras sutilezas) sino para determinar si un agresor
merece una pena y cual debe ser el monto de esa pena. En este punto se
presenta un problema que ya no es tanto del texto de la ley, sino de la prctica
jurdica. La lectura de expedientes, as como tambin el dilogo con quienes
deben juzgar, me permitieron observar que cuando una jueza o un juez deben
condenar, sea por este tipo de delitos u otros, tratan de ser justos, es decir
de valorar los hechos, ver si esos hechos se encuadran dentro de las
regulaciones existentes, y actuar en consecuencia. Pero qu sucede cuando se
trata de una conducta que no resulta ntimamente, o ideolgicamente tan
reprobable para quien juzga, porque tiene un pre-juicio sobre la gravedad de
las diversas conductas delictivas y la necesidad de ser tolerantes con algunas y
no tiene en cuenta la experiencia real de las mujeres, nias y nios vejados?
Sucede que encuentran modos de evitar la aplicacin de la ley. La lectura de
expedientes muchas veces puede ser vista como una lectura de las formas que
los jueces despliegan para evitar la aplicacin de la ley.
Por otra parte el aumento de las penas puede llegar a ser contraproducente, ya que se
suma a los factores que determinan que los jueces vacilen en confirmar el relato de una
mujer vejada. Penas muy altas llevan a los jueces a descreer de los relatos, y a proponer
versiones alternativas menos gravosas para los inculpados.
Qu demandan realmente las mujeres? Castigo a los culpables, seguramente,
pero no necesariamente venganza y penas ms severas.
La primera demanda de las mujeres es la de solidaridad que incluye el derecho
a ser credas mientras no hay razn fundada para desconfiar y descreer de sus
relatos. Nuestra solidaridad, la de su entorno, y la de la sociedad y sus
instituciones.
Ms que el castigo al agresor lo que las mujeres quieren es que su verdad se
convierta en verdad jurdica, en verdad autorizada y legitimada. Se trata en
primer lugar de recuperar la propia estima que se ve afectada frente a las
respuestas de descreimiento y desconfianza.
El avenimiento
El perdn o el avenimiento, con respecto al artculo 15, que reemplaza al
anacrnico 132, bajo una redaccin ms fin de siglo, dice lo mismo. Cuando una
mujer ha sobrepasado todos los obstculos, casi una carrera de obstculos para
denunciar una agresin, este artculo abre la brecha para la presin a silenciarla
nuevamente. El artculo 15 agrava esta tendencia. Muchas veces he dicho que hay
que ser valiente para denunciar una violacin. Porque las dificultades que
familiares, amigos, o profesionales tienen para prestar sus odos a quien desea
relatar una violacin, hasta las reacciones del entorno social ms lejano, llevan a
muchas vctimas a silenciarlas para escapar a reacciones culpabilizantes y
rechazantes. Es por estas razones que cabe preguntarse cul ha sido la
motivacin de quienes han redactado este artculo, que desconoce aspectos
fundamentales del tema sobre el que se est legislando.
Toda componenda entre las mujeres vejadas y sus agresores puede ser aceptada slo si
hay un reconocimiento de la responsabilidad del agresor, algo que ste a travs de sus
defensores lograr diluir en el avenimiento que se propone.
Slo a partir del reconocimiento, claro y explcito, de la falta y del grave
agravio a mujeres y nios puede existir un trato medianamente reparador. Y no
parece que ese objetivo este incluido en la formulacin que se propicia. Un trato
como el que se propone no hace ms que sumar una vejacin a otra y no
satisface las expectativas de reparacin de las mujeres violadas.
Ttulo III del Cdigo Penal- Delitos contra la Honestidad, el contenido, las
discusiones y las negociaciones ms relevantes.
En 1996 las diputadas nacionales Elisa Carri y Elisa Carca presentaron un proyecto
reformulando integralmente el Ttulo III del Cdigo Penal, relativo a los llamados
Delitos contra la honestidad. Dicho proyecto propona una reconceptualizacin
global, partiendo de una nueva rbrica y una nueva ubicacin de esos delitos. En efecto,
se propona trasladar a esos delitos al Ttulo I Delitos contra las personas- como un
nuevo captulo denominado Delitos contra la integridad de las personas.
Se parta de la concepcin de que estos delitos son actos de agresin y violencia
que atentan fundamentalmente contra la integridad fsica, psquica y moral de
las mujeres. Como un acto contra la autodeterminacin como mujeres, como
personas libres para decidir sobre su sexualidad, sobre su propio cuerpo. Se
trata de un acto humillacin, de sometimiento y de abuso de un ser al que se le
considera inferior. El tratamiento de estos delitos ha considerado a las mujeres
como si no fueran personas, como si se tratare de un caso de incorreccin de las
relaciones sexuales, o como si las mujeres fueran propiedad de algunos varones.
En este sentido, Susan Brownmiller afirma en Against our Will: Dado que
los antiguos patriarcas concibieron la violacin de las mujeres en los trminos
de su propio poder, cmo podran ellos concebir la violacin como un crimen
de los varones contra las mujeres. Las mujeres eran completamente subsidiarias
y no seres independientes. De esta manera, la violacin no poda ser
considerada como una cuestin de consentimiento o rechazo de la mujer, ni
poda existir una definicin aceptable para los varones basada en la
comprensin del derecho de las mujeres a su integridad corporal. La violacin
entr en el derecho por la puerta trasera, como si fuera un crimen contra la
propiedad de algunos hombres por otros hombres. Las mujeres, por supuesto
fueron consideradas como la propiedad.
El nuevo encuadramiento propuesto pretenda conceptualizar estos delitos
teniendo como base que el bien jurdico tutelado es la integridad y la dignidad
de las personas, independientemente de cualquier otra consideracin. Por tal
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de Legislacin Penal exista una oposicin a subir las edades, ampliar los tipos
penales, y haba quienes se oponan a cualquier modificacin del Cdigo Penal.
La primera discusin se centr en el cambio de denominacin. Si bien exista consenso
respecto de la necesidad de modificarlo, no era tan claro su reemplazo. Haba
quienes pretendan limitarse a considerarlo como un problema de libertad
sexual. Finalmente, si bien se acept que el bien jurdico a tutelar era ms
amplio que la libertad sexual, no se logr modificarlo por delitos contra la
integridad de las personas sino que se argument que era necesario encuadrar
ms an el nombre y agregarle integridad sexual. Si bien se aceptaba el
argumento contrario respecto de que se trataba ms de actos de violencia y agresin que
afectaban globalmente a las personas y que, por lo tanto, no habra que considerarlo
actos meramente sexuales, basado en tecnicismos legales relativos a las rbricas
tradicionales del Cdigo Penal, no se logro consenso para mantener la propuesta
original.
El segundo problema a enfrentar era el de las edades mnimas a establecer en los tipos
penales. La Comisin de Familia y Minoridad no estaba dispuesta a prestar acuerdo si
no haba un cambio significativo al respecto. Llevaron expertos/as (mdicos,
bilogas, etc.) a la Comisin a los fines de explicar cuando se produca el
desarrollo sexual pleno de una persona. Su objetivo era elevar la edad de
violacin a los diecisis o al menos catorce aos y correlativamente, aumentar la
del estupro. Si bien afirmaban que su idea no era penalizar las relaciones de
noviecitos/as adolescentes, la propuesta poda convertir en violadores a la
mayora de los jvenes argentinos. Finalmente accedieron a elevar la edad de
violacin a trece aos y la del estupro de trece a diecisis. Por otra parte, se logr acotar
este delito a aquellas situaciones en las cuales existiera un aprovechamiento de la
inmadurez sexual de la vctima en razn de la mayora de edad del autor o de una
relacin de preeminencia o dominio. No se logr que dijera en razn de la mayor
edad del autor con lo cual qued una confusin respecto de si se incrimina a
todos los autores que han cumplido la mayora de edad o solo cuando existe
una significativa diferencia de edad entre el autor y la vctima.
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Con respecto al tipo penal, si bien se trabaj mucho para evitar el uso de la frase acceso
carnal, y aunque aparentemente se haba logrado consensuar su reemplazo por
penetracin, finalmente, en la ltima negociacin, el da de la votacin, se volvi a la
expresin tradicional de acceso carnal. Tampoco se logr incluir la frase por cualquier
va y por cualquier medio. Los argumentos para oponerse abundaban en
tecnicismos propios de laboratorio de la Facultad de Derecho. as, los expertos
en derecho penal expresaban problemas del tipo Entonces un lpiz en la boca
sera una violacin. Finalmente, se logr incluir acceso carnal por cualquier va,
quedando claramente entendido que se inclua la fellatio in ore y la penetracin anal.
Hubo una total oposicin a homologar situaciones en las que no hubiera penetracin con
el tipo de violacin tradicional. El primer argumento era que las situaciones donde
exista penetracin eran siempre ms gravosas que cualquier otro tipo de ultraje sexual.
Se intento, entonces, hacer tipos penales diferentes pero con la misma pena, de
manera de demostrar un tratamiento igual por parte del derecho penal.
Tampoco se accedi a esta propuesta. Por otra parte, en la Comisin de
Legislacin Penal se insista en que deba haber una descripcin exhaustiva de
las conductas a incriminar. Sin embargo, ello hubiera llevado a la enumeracin
de una lista interminable e imposible de posibles conductas que implicaran un
sometimiento sexual gravemente ultrajante. Finalmente se acord en una solucin
de compromiso con un tipo penal que contemplara las diversas modalidades en un slo
artculo. As se configur la figura de abuso sexual simple, la figura de abuso sexual
calificado cuando se tratara de un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la
vctima por la duracin o las circunstancias de su realizacin y, finalmente, el delito de
violacin, con la ampliacin mencionada.
Pese a todo, logro filtrarse la homologacin de las penas para los casos de
violacin y abuso sexual calificado en el caso de las agravantes que para ambos
supuestos ser de ocho a veinte aos.
Por otra parte, pese a una resistencia inicial, se logr eliminar el concepto de
resistencia y reemplazarlo por el de cuando la vctima no pudiere consentir libremente la
accin. Asimismo, se logr incluir situaciones de dependencia, autoridad o poder, bajo
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muchas otras (vgcia. art. 120 C.P.) han colaborado para mantener una asimetra
de gnero, de superioridad y en ltima instancia de poder. Ntese que el
requisito de mujer honesta para revestir la calidad de vctima de estupro (art.
120 C.P.), dio lugar a que en numerosos fallos, la jurisprudencia haya
interpretado que dicha honestidad -de una nia de 12 a 15 aos- no se presume
y que debe ser acreditada por el Fiscal o la propia vctima. Este es uno de los
tantos ejemplos que permiten afirmar que determinadas redacciones
normativas encubren la mantencin de estructuras discriminatorias.
En ese sentido, poderosas razones jurdicas y ticas llevan tanto a la eliminacin
del texto del actual art. 132 como al rechazo del nuevo instituto propuesto por
el art. 15 del proyecto. As, la modificacin elevada al Senado, permite a las
vctimas proponer un avenimiento con el imputado para extinguir la accin
penal.
Los requisitos para su viabilidad son:
a) que la propuesta haya sido libremente formulada y en condiciones de plena
igualdad y que haya una comprobada relacin afectiva preexistente
b) que el Tribunal considere que es un modo ms equitativo de armonizar el
conflicto.
c) tener como mnimo 16 aos de edad
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EN SNTESIS
La Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer, Convencin de Belem do Par, ratificada por nuestro pas el 5
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PROYECTO DE MODIFICACIN DEL TTULO III DEL LIBRO II DEL CDIGO PENAL:
DELITOS CONTRA LA HONESTIDAD.
Artculo.1
Sustituyese la rbrica del Ttulo III del
Libro Segundo del Cdigo Penal Delitos
contra la Honestidad por el de Delitos
contra la Integridad sexual.
2.
2. Sustituyese el artculo 119 del Cdigo
Penal por el siguiente texto:
Ser reprimido con reclusin o prisin de
seis a cuatro aos el que abusare
sexualmente de persona de uno u otro sexo
cuando, eta fuera menor de trece aos o
cuando mediare violencia, amenaza, abuso
coactivo o intimidatorio de una relacin de
dependencia, de autoridad o de poder o
aprovechndose de que la vctima por
cualquier causa no haya podido consentir
libremente la accin.
La pena ser de cuatro a diez aos de
reclusin o prisin cuando el abuso por su
duracin o circunstancias de su realizacin,
hubiere configurado un sometimiento
sexual gravemente ultrajante para la
vctima.
La pena ser de seis a quince aos de
reclusin o prisin cuando mediando las
circunstancias del primer prrafo hubiere
acceso carnal por cualquier va.
En los supuestos de los dos prrafos
anteriores, la pena ser de ocho a veinte
aos de reclusin o prisin si:
a)
Resultare un grave dao en la salud
fsica o mental de la vctima;
b)
El hecho fuere cometido por
ascendiente, descendiente, afn en lnea
recta, hermano, tutor, curador, ministro de
algn culto reconocido o no, encargado de
la educacin o de la guarda;
1.
c)
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