Derecho Privado

Unidad V

UNIDAD V
1.- MENORES
A) Menor impber
1) Grado de incapacidad: Segn el art. 127: Son menores impberes los que an no tuviesen la
edad de catorce aos cumplidos.... Los menores impberes estn mencionados en el art. 54, inc. 2 como
personas absolutamente incapaces.
Sin embargo, por el juego de otras disposiciones del Cdigo, o por la fuerza de la costumbre, resultan
facultados para la celebracin para la celebracin de algunos actos jurdicos, que si bien son escasos,
quiebran el carcter absoluto de dicha incapacidad. Por lo tanto, los menores impberes son bsicamente
incapaces y excepcionalmente capaces cuando concurre en el ordenamiento jurdico algn facultamiento a
su favor.
2) Actos permitidos: Por excepcin a la regla de incapacidad, el menor impber puede:
a) Desde los diez aos, puede adquirir por s mismo la posesin de las cosas (art. 2393);
b) Contratar suministros que le sean de urgente necesidad, si est ausente de la casa paterna (art. 269);
c) Puede, con autorizacin paterna, ejercer oficio, profesin o industria desde los 12 aos de edad (art.
275 y art. 1, ley 1.317);
d) Hacer compras de poco monto, viajar en medios de transporte pblico pagando el viaje, comprar
boletos para espectculos pblicos, y otros actos semejantes, cuya realizacin queda autorizada por la
fuerza de la costumbre.
B) Menor adulto
1) Grado de incapacidad: Segn el art. 127, son menores adultos aquellos que tienen entre 14 y 21
aos. El antiguo art. 55, inc. 1, deca: Son incapaces respecto de ciertos actos o del modo de ejercerlo:
los menores adultos....
Segn la redaccin original, pareciera que estos menores eran incapaces slo respecto de actos
determinados y, por consiguiente, bsicamente capaces para la generalidad de los actos mencionados. Sin
embargo, la realidad jurdica y la doctrina general concordaba en que aquella redaccin no revelaba la
efectiva situacin de genrica incapacidad.
Por tanto, tambin los menores adultos eran incapaces por regla general y slo excepcionalmente
capaces respecto de los actos determinados, all donde la ley callaba comenzaba la incapacidad.
Afortunadamente la ley 17.711, ha ratificado la elaboracin doctrinaria, ajustando a ella el nuevo art. 55,
que dice: Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar.
2) Actos permitidos: Concurren mayores facultamientos a favor del menor adulto, pero que no se
relacionan a la situacin de adulto, sino al cumplimiento de edades variables que la le fija en cada caso.
Los facultamientos son:
a) Pueden contraer matrimonio los varones a los 18 aos y las mujeres a los 16 aos (art. 166, inc. 5,
segn ley 23.515);
b) Pueden enrolarse en el ejrcito y entrar en comunidades religiosas desde la edad que fijen las
respectivas reglamentaciones (art. 275);
c) Pueden ejercer el comercio desde los 18 aos (art. 10 y 11 Co. Co.).
Los facultamientos anteriores estn supeditados a la conformidad de los padres, salvo la venia
supletoria del juez. Los facultamientos siguientes son independientes de la anuencia de los padres:
a) Pueden otorgar testamento desde los 18 aos (art. 3614);
b) Pueden extraer fondos de la Caja Nacional de Ahorro y Seguro desde los 16 aos (art. 6, ley 9527);
c) Pueden reconocer hijos extramatrimoniales (art. 286);
d) Pueden contraer obligaciones naturales (art. 515);
e) Pueden defenderse en juicio criminal (art. 286);
f) Puede actuar en el fuero del trabajo (art. 37 dec.-ley 32.347/44);
g) Pueden celebrar contratos concernientes a su empleo (art. 283);
h) Pueden actuar como mandatarios, pero pueden alegar la nulidad para excluir su responsabilidad
(arts. 1897 y 1898);
i) Pueden ser testigos en juicio (art. 426 CPN);
j) Puede obligarse como depositario en caso de depsito necesario (art. 2228).
C) El caso del menor de 18 aos: Capacidad laboral y profesional: El nuevo art. 128 dice: ...
Desde los dieciocho aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin
consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo al respecto las normas del derecho
laboral. El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin podr
ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin.
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En los dos supuestos precedentes, el menor puede administrar y disponer libremente los bienes que
adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos.
Esto significa que la capacidad laboral se adquiere a los 18 aos, en cambio, la capacidad profesional
se la adquiere independientemente de la edad y a mrito del ttulo habilitante obtenido. En cuanto a los
efectos de la capacidad, ella hace surgir un fondo de bienes o peculio, que tiene un rgimen separado
dentro del patrimonio del menor, y que es confiado a su libre administracin y disposicin.

2.- CESACIN DE LA INCAPACIDAD

A) Causales: Segn el nuevo art. 128: Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad, el
da en que cumplieren veintin aos, y por su emancipacin antes de que fueren mayores.... Por
consiguiente, los supuestos de cesacin de incapacidad son dos: mayora de edad y emancipacin.
B) Mayora de edad: Efectos: Como dice el art. 128, la mayora de edad se adquiere al cumplir la
persona los 21 aos de edad. En cuanto a los efectos, el art. 129 dice: La mayor edad habilita desde el
da que comenzare, para el ejercicio de todos los actos de la vida civil, sin depender de formalidad
alguna o autorizacin de los padres, tutores o jueces.
Por lo tanto, la mayora de edad opera automticamente, quedando el sujeto habilitado para todos los
actos de la vida civil. Puede ocurrir que los bienes del ex menor se encuentren en poder de terceros y que
stos se nieguen a entregarlos, en tal caso bastara la justificacin de la edad, sin forma de juicio.
Esto ltimo es lo que indica el art. 130, que dice: Para que los menores llegados a la mayor edad
entren en la posesin y administracin de sus bienes, cuando la entrega de stos dependa de la orden de
los jueces, bastar que simplemente presenten la prueba legal de su edad. La prueba legal de la edad se
acredita con la partida de nacimiento (art. 79).
C) Emancipacin civil
1) Nocin: Es la institucin por la cual los menores de edad quedan liberados de la incapacidad que
pesa sobre ellos con anticipacin a la mayora de edad.
2) Causales: Los supuestos de emancipacin civil son:
a) Por matrimonio: si el menor se casa a los 18 aos los varones y las mujeres a los 16 aos.
b) Por habilitacin de edad: cuando con su consentimiento y por decisin de quienes ejercen sobre
ellos alguna autoridad, el menor se ve investido de plena capacidad.
D) Emancipacin por matrimonio: El fundamento de la emancipacin radica en la incompatibilidad
del estado de esposo con la sujecin del mismo a la patria potestad o tutela. Adems, para quien asumi la
responsabilidad de fundar una familia debe desenvolverse sin trabas en el orden patrimonial.
1) Requisitos: Los requisitos para adquirir la emancipacin son:
a) Tener edad hbil para contraer nupcias, que es de 18 aos para el varn y de 16 para la mujer;
b) Haber celebrado matrimonio, segn el art. 131.
2) Carcter: La emancipacin por matrimonio es irrevocable, significa que una vez constituida no
desaparece aunque llegue a cesar la causa que le diera origen. Al respecto dice el art. 133: La
emancipacin por matrimonio es irrevocable y produce el efecto de habilitar a los casados para todos los
actos de la vida civil salvo lo dispuesto por los arts. 134 y 135, aunque el matrimonio se disuelva en su
menor edad por muerte de uno de ellos, tengan o no hijos....
el precepto transcripto se refiere al supuesto de disolucin del matrimonio por muerte de uno de los
esposos, pero hay que agregar otras hiptesis:
a) Divorcio: Como hemos dicho, el menor conserva la capacidad adquirida, y el art. 133 termina
diciendo: ... No obstante ello, la nueva aptitud nupcial se adquirir una vez alcanzada la mayora de
edad. Esta prohibicin importa una incapacidad de derecho, que sera injustificada en el caso de
disolverse el matrimonio por muerte de uno de los cnyuges.
b) Nulidad del matrimonio: Segn el art. 132: Si el matrimonio fuese anulado, la emanciacin ser
de ningn efecto desde el da en que la sentencia de nulidad pase en autoridad de cosa juzgada.
En el caso de matrimonio putativo subsistir la emancipacin respecto del cnyuge de buena fe.
Se entiende que siendo nulo un matrimonio, la emancipacin queda sin sustento; con respecto al
matrimonio putativo, que es aqul contrado de buena fe por uno de los cnyuges, sera injusto retraer al
cnyuge de buena fe a una situacin de incapacidad, provocando graves trastornos en los negocios
obrados por el mismo.
c) Inexistencia del matrimonio: El matrimonio jurdicamente inexistente no produce efectos civiles
aunque una o ambas partes fueran de buena fe.
E) Emancipacin por habilitacin de edad:
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1) Requisitos: De lo dicho en el art. 131, se pueden extraer cinco requisitos, los cuales se pueden
agrupar en:
a) Requisitos materiales: que se refiere a las personas requeridas, que son:
1) Consentimiento del menor: la doctrina y la jurisprudencia han visto la conveniencia de exigir
el consentimiento del menor, pues su omisin entraa el peligro de colocarlo al frente de una serie
de responsabilidades frente a las cuales puede no sentirse capacitado.
2) Voluntad paterna: la cual debe entenderse el consentimiento de ambos padres.
3) Sentencia judicial: a pedido del tutor o del curador.
b) Requisitos formales: se refieren al instrumento y su inscripcin:
1) Instrumento pblico: en el caso de habilitacin paterna, que deber inscribirse en el Registro
Pblico.
2) Sentencia judicial: tambin debe ser registrada en el citado Registro.
2) Carcter: El nuevo art. 131 contempla la posible revocacin de la habilitacin por edad a instancia
del padre, el ex tutor o del ministerio pupilar. Tal revocacin es odiosa, porque implica una capitis
deminutio vejatoria para quien habr de sufrir esa amputacin de su personalidad.
En nuestro pas, es dable presumir que constituir un resorte prcticamente desconocido; y aunque en
algunos casos se lo llegue a aplicar, resultar un remedio tardo, pues no podr evitar el consumado
deterioro del patrimonio del menor. Para Llambas, es preferible controlar ms de cerca la actuacin del
emancipado.
F) Capacidad del menor emancipado:
1) Anlisis del rgimen legal: La emancipacin causa la extincin de la patria potestad y de la tutela,
as como de la incapacidad que pesaba sobre el menor. Pero a pesar de esto, la situacin del emancipado
no es la misma que la del mayor de edad, pues si bien ambos gozan de plena capacidad, el emancipado ve
modificada su capacidad por los arts. 134 y 135.
2) Distintos casos: Por lo expuesto podemos decir que el emancipado es capaz por regla general, e
incapaz por excepcin, respecto de ciertos actos patrimoniales, los cuales son:
a) Actos absolutamente prohibidos: El nuevo art. 134 dice: Los emancipados no pueden ni con
autorizacin judicial:
1. Aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito;
2. Hacer donacin e bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito;
3. Afianzar obligaciones.
Algunos autores consideran que los menores emancipados son inhbiles para el desempeo de la tutela
y la curatela (art. 389, inc. 1). Llambas comparte la opinin de Borda en el sentido de que tal
prohibicin no alcanza a los menores emancipados que estn habilitados para todos los actos de la vida
civil, salvo los expresamente exceptuados.
b) Actos supeditados a autorizacin judicial: El art. 135 dice: Los emancipados adquieren
capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo
gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos
deber solicitar autorizacin judicial, salvo que mediase acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere
mayor de edad.
El sistema elaborado significa para los emancipados un completo desamparo, para Llambas habra
sido ms prudente no abandonar la enunciacin de restricciones que contena el antiguo art. 135 (venta o
hipoteca de bienes, enajenacin de ttulos o acciones, actuacin en pleito civil, etc.). No obstante, hay una
restriccin precisa que subsiste y que es la cesin de crdito (art. 1440).
c) Criterio para acordar la autorizacin judicial: segn el art. 136: La autorizacin judicial no
ser dada sino en caso de absoluta necesidad o de ventaja evidente, y las ventas que se hicieren de sus
bienes, sern siempre en pblica subasta.
Este precepto contiene una directiva para los jueces, indicndoles que no deben acordar su
autorizacin sino cuando la necesidad de realizar el acto en cuestin fuere absoluta o la ventaja para los
intereses del emancipado fuere evidente. En cuanto a la forma de llevar a cabo la enajenacin de bienes,
ser imperativa la subasta judicial, y slo cuando mediaren graves razones podr optarse por la venta
privada.
d) Sancin que recae sobre los actos prohibidos: Los arts. 134 y 135 no determinan que las
prohibiciones son establecidas bajo pena de nulidad. Sin embargo, es indudable esa sancin, porque el art.
1042 declara: ... nulos los actos jurdicos otorgados por personas relativamente incapaces en cuanto al
acto, o que dependiesen de la autorizacin del juez..., previsiones en las que quedan comprendidas las
hiptesis expuestas.
En efecto, el art. 134 impone al menor emancipado una incapacidad con relacin al acto actuado, y el
art. 135 hace depender la validez del acto cuando as se requiere de la autorizacin del juez. Por tanto, los
actos expresados son nulos.

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En cuanto al carcter de la nulidad, consideramos que ambas hiptesis los actos son de nulidad
relativa, por no haberse instituido la nulidad por un motivo de orden pblico, sino para lograr la mejor
proteccin del emancipado.
G) Emancipacin comercial
1) Nocin: Es la que se otorga al menor de edad a fin de habilitarlo para el ejercicio del comercio. En
esta materia se ha abandonado todo lo relativo a ella al Cdigo de Comercio, lo que ste Cdigo hizo fue
ocuparse de la publicidad del instituto, y tambin de introducir legislaciones excepcionales apropiadas
respecto del menor comerciante.
2) Rgimen legal: Esta clase de emancipacin se encuentra determinado por los arts. 10 y 11 Co. Co.
El art. 10 dice: Toda persona mayor de dieciocho aos puede ejercer el comercio con tal que acredite
estar emancipado o autorizado legalmente.
El art. 11, a su vez, agrega: Es legtima la emancipacin:
1. Conteniendo autorizacin expresa del padre o de la madre (texto segn ley 23.264);
2. Siendo inscripta y hecha pblica en el Tribunal de comercio respectivo.
Llenados estos requisitos el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones
comerciales.
3) Alcance: Segn el art. 11 Co. Co., luego de llenados todos los requisitos de la emancipacin
comercial, el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales, pero no rigen en
el orden comercial las limitaciones consignadas en los arts. 134 y 135.

3.- DEMENTES
A) Nocin: En nuestro Cdigo se denomina dementes a los enfermos mentales en general. Pero en
general se prefiere llamar insano al enfermo mental no interdicto, y demente para los as declarado.
1) Precisin terminolgica: Para Llambas es una terminologa equvoca, porque la demencia en
medicina forma parte de una clase de enfermedades mentales. De ah que se haya propuesto la sustitucin
del trmino por alienado o semialienado, pero tienen el inconveniente de no poder extenderse a otras
personas que tambin merecen un amparo jurdico. Adems, se aluden a conceptos mdicos pero no
jurdicos, por lo que se prefiere denominarlo interdicto, que se refiere a la declaracin judicial o
sentencia de interdiccin.
En cambio Rivera difiere, estimando que, aparte de la terminologa legal existen diferentes
situaciones, en que se puede encontrar el enfermo mental, en nuestro Cdigo, que sugiere la conveniencia
de utilizar el trmino de insano para referirse al estado de enfermedad mental y el de demencia para la
enfermedad judicialmente declarada.
2) Fundamento de interdiccin: La enajenacin mental es una causa de incapacidad de justificacin
obvia, pues si al ser humano se lo reconoce como agente eficiente de las consecuencias jurdicas, ello es
por la posesin de sus facultades espirituales que lo caracterizan y distinguen de los dems animales.
Por consiguiente, cuando por una enfermedad mental u otra causa el sujeto no resulta dueo de sus
actos, lgicamente debera retirrsele la capacidad. el fundamento de la interdiccin radica en la necesidad
de proteger al sujeto inepto para el gobierno de su persona y de sus bienes.
Los fundamentos En el Cdigo se encuentran en los arts. 141 y 469. El art. 141 dice: se declararn
incapaces por demencia, las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan aptitud para
dirigir su persona o administrar sus bienes. A su vez, el art. 469 dispone: Son incapaces de administrar
sus bienes, el demente, aunque tenga intervalos lcidos....
El plexo normativo da lugar a un margen de incertidumbre, ya que Salvat concluye que nuestro
Cdigo requiere para la declaracin de demencia que la enfermedad de la persona la hiciera incapaz para
administrar sus bienes; a su vez, Orgaz agrega la ineptitud del sujeto, a causa de su insanidad, para dirigir
su conducta general como otro presupuesto para declarar la incapacidad.
3) Criterios para establecerla: Sistemas: Se han enunciado tres sistemas:
a) Sistema puramente mdico: Para determinar la incapacidad del sujeto, slo ha de examinarse
si existe en l alguna dolencia mental tpica, sin considerar si la enfermedad tiene o no incidencia
en la vida de relacin.
b) Sistema biolgico-jurdico: Exige para poder dictar una sentencia de capacidad, la
concurrencia de ambos factores: el factor psiquitrico y el factor social. Porque si se incapacita a
un insano cuando la dolencia lo inhibe para el manejo de s mismo y de sus bienes, una
enfermedad carente de incidencia en la vida de relacin no interesa al derecho. Es el sistema
adoptado por el Cdigo.
c) Sistema econmico-social: encuentra su apoyo en el art. 468, y considera que para llenar
eficientemente su cometido, la incapacidad debe decretarse respecto de quienes sean ineptos para
administrar sus bienes, independientemente de su estado mental.
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Rivera predica la interdiccin respecto de la persona que, an no padeciendo insanidad mental, se

encuentra afectada por otras minusvalas o limitaciones fsicas o psquicas para impedirle, ya el gobierno
de s mismo, ya la administracin de sus bienes.
Llambas piensa que el criterio acertado es el biolgico-jurdico, que cuenta con la adhesin de la
generalidad de la doctrina. Argumenta que el criterio econmico-social es inseguro por el riesgo que se
pueda incapacitar a una persona sana slo porque sea inepta para la administracin de sus bienes. En
cuanto al criterio mdico, olvida a aquellos casos mencionados por los psiquiatras de alienados que son
capaces de administrar sus bienes, aparte de la declaracin de su incapacidad.
B) Declaracin de demencia: Requisitos: Para que se pueda declarar la incapacidad de los enfermos
mentales el Cdigo ha exigido la concurrencia de una serie de recaudos que pueden clasificarse en:
1) Requisitos de forma: Son los modos de verificar la enfermedad denunciada, estos se encuentran en
los arts. 140 y 141. El art. 140 dice: Ninguna persona ser habida por demente, para los efectos que en
este Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente verificada y declarada por juez
competente.
A su vez, el art. 142 agrega: La declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino a solicitud
de parte, y despus de un examen de facultativos. De los preceptos transcriptos surgen los requisitos
formales que son:
a) Instancia de parte legtima: es decir, la demencia no puede ser declarada de oficio, porque no
es posible declarar la incapacidad del insano sin seguir el pertinente juicio de insana, que se inicia
con la denuncia de quien es parte legtima para ese efecto (arts. 142 y 143).
b) Examen previo de facultativos: como un recaudo de la justicia que debe tener la decisin a
adoptarse en materia tan grave como esta, en la cual un error judicial puede tener gravsima
trascendencia. Segn el art. 143 los facultativos deben calificar la demencia en su carcter y,
adems, precisar si es total o parcial.
1) Discusin sobre el valor del dictamen mdico: cabe considerar si el dictamen mdico es
obligatorio para el juez, al respecto se han emitido divergentes opiniones:
Segn la opinin corriente de la doctrina y la jurisprudencia, el dictamen mdico no es
obligatorio para el juez, de manera que an contra la opinin mdica podra concluir el
juez, basndose en todas las pruebas rendidas, que el denunciado es insano o que no lo es.
Para Orgaz, en el aspecto mdico, el juez no puede apartarse de un dictamen concorde de
los facultativos; cosa que s puede hacerlo en el aspecto jurdico, o sea, en la apreciacin de
la aptitud del denunciado para dirigirse a s mismo como a sus bienes.
Para Llambas si el dictamen mdico asevera que el denunciado est sano, es inaceptable
que el juez pueda apartarse del mismo para determinar la interdiccin del denunciado; pero
cuando el dictamen mdico se pronuncia por la enfermedad del denunciado, entonces el
juez, sobre la base de otras pruebas, puede persuadirse de la opinin contraria.
c) Declaracin judicial de la insana: el juez competente es el del domicilio del denunciado. El
cambio de domicilio producido despus de iniciado el juicio, no altera la competencia del juez. La
tramitacin ante juez incompetente no es invlida si se ha consentido la jurisdiccin del mismo, en
tal caso, la sentencia sera para definir la capacidad del sujeto.
2) Requisitos de fondo: Son las condiciones que deben presentar las personas para que el juez pueda
declarar su incapacidad, que son los siguientes:
a) Enfermedad mental: Segn el art. 141 se declaran incapaces aquellas personas que padecen
alguna enfermedad mental, por tal motivo, no es posible declarar la incapacidad de las personas
que no padecen de una enfermedad, tales como los dbiles mentales o por razn de ancianidad.
Para llegar a incapacitar al anciano, los tribunales han resuelto que se realizar slo si padece de
demencia senil. En caso de ebriedad no se la considera como causa de interdiccin, pero si la
ebriedad degenera en una alteracin mental, la interdiccin se decreta por ese motivo.
b) Estado habitual: El antiguo art. 141 exiga para poder incapacitar a un enfermo mental que su
estado fuera habitual, es decir, ordinario y constante, aunque tenga intervalos lcidos o la mana
sea parcial.
1) La cuestin de los intervalos lcidos: consiste en un lapso de remisin de la enfermedad,
durante el cual el paciente recobra por completo el dominio de sus facultades mentales, ste es
un concepto meramente jurdico y no mdico.
El intervalo lcido carece de significacin jurdica en cuanto:
La posibilidad de declarar la interdiccin;
la aptitud del sujeto para otorgar actos luego de la interdiccin.
Pero s adquiere importancia:
en cuanto la responsabilidad del enfermo mental (art. 1070);
en cuanto a la validez de los actos obrados por enfermos mentales no interdictos.

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2) La mana parcial: tampoco impide la declaracin de interdiccin porque ella es una forma
cnica de alineacin mental, llamado delirio sistematizado, el que por la indivisibilidad de la
conciencia afecta a toda la personalidad.
c) Incidencia de la enfermedad mental en la vida de relacin: segn el art. 468: Se da curador
al mayor de edad incapaz de administrar sus bienes. Esta disposicin opera en conjunto con la
enfermedad mental y califica la situacin del enfermo mental para declarar su incapacidad. La sola
ineptitud de la persona para el manejo de sus bienes, sin el antecedente de la enfermedad, es
insuficiente para incapacitar a la persona; pero tampoco la sola enfermedad es suficiente para la
interdiccin si mantiene un aceptable control de su persona y en el manejo de sus intereses.
La ley 17.711, en el art. 141 aclara que el sentido de la incapacidad del insano es suplir la
aptitud para dirigir su persona y administrar sus bienes, pero ste precepto debe ser correlacionado
con el art. 468.
d) Condiciones negativas: finalmente, para que la declaracin de interdiccin sea factible, se
requiere:
1) Que el denunciado no sea menor impber (art. 145): este impedimento fue puesto por la
ley, porque sera sobreabundante dentro del sistema del Cdigo duplicar la incapacidad
absoluta, pero sera viable si el menor se encuentra emancipado por el matrimonio.
2) Que no se haya rechazado una denuncia anterior (art. 146): esta previsin legal se apoya
en un motivo prctico: evitar que alguien sea vctima de las molestias y vejaciones que para
una persona normal importa la sola sospecha que la denuncia de insana supone, todo lo cual
debe eliminarse cuando ya promedia una sentencia de reconocimiento de salud mental del
denunciado.
C) Situacin jurdica de los insanos respecto de su capacidad, responsabilidad y validez de sus
actos
1) Capacidad del insano: El principio general es innegable: mientras no se dicte la declaracin
judicial de interdiccin el insano es una persona capaz de gestionar sus derechos y proveer al cuidado o
descuido de su persona.
Segn el art. 148 cuando la enfermedad sea notoria e indudable el juez, de oficio, adoptar las
medidas establecidas en dicho artculo, decretar la inhibicin de los bienes y las providencias que crea
necesarias para asegurar la indisponibilidad de los bienes muebles y valores.
Si se trata de un presunto demente que ofreciese peligro para s o para terceros, el juez ordenar su
internacin en un establecimiento pblico o privado. La situacin mental del insano es un motivo par la
suspensin de la patria potestad, y si promedia denuncia de insana, se lo estima impedido para
desempearse como administrador de una sucesin.
a) Influencia del nombramiento de curador a los bienes sobre la capacidad del insano: durante la
tramitacin del juicio de insana, es posible nombrar al denunciado un curador de bienes. La designacin
importa automticamente la suspensin parcial de la capacidad del denunciado, porque siendo
inconcebible que el legislador pueda atribuir como vlida la realizacin de un acto a dos personas
distintas, se sigue que los actos de carcter patrimonial y los bienes quedan impedidos al representado.
Se trata de una capacidad limitada a los actos de carcter patrimonial, puesto que si estos actos se
encuentran bajo curatela, y supeditados al rechazo o no de la insana, como condicin resolutoria, debe
considerarse al denunciado como enteramente capaz si otorga algn acto jurdico, en virtud del efecto
retroactivo de la condicin resolutoria operada.
Cabe concluir que el insano conserva su capacidad general an despus del nombramiento del curador,
pero este hecho introduce una restriccin importante que debe considerarse suspendida en lo concerniente
a los actos patrimoniales; pero dicha suspensin es condicional, de manera que si se declara la
interdiccin, la incapacidad queda corroborada y definitiva, en cambio si la denuncia es rechazada, la
suspensin de la capacidad queda levantada retroactivamente, quedando vlidos los actos obrados en ese
intervalo.
2) Responsabilidad del insano: Esta materia es independiente de la capacidad de las personas y
depende, en cambio, del discernimiento que tengan en el momento de obrar; pues por aplicacin del art.
900, all donde hay discernimiento tambin hay responsabilidad, y donde no hay discernimiento queda
excluida la responsabilidad. En cuanto al insano, no es responsable si ha actuado en estado de privacin de
razn, y s lo es cuando acta en intervalos de lucidez (art. 1070).
3) Validez de los actos jurdicos: Los actos jurdicos obrados por los insanos no interdictos son
anulables, es decir, susceptibles de ser anulados. El fundamento reside en la ausencia de discernimiento
del agente (art. 897 y 900), por cuya razn las personas no pueden imputar al acto obligacin alguna. Pero
luego de recobrada la salud, el insano, o su representante, despus de la interdiccin puedan promover una
accin de anulacin para que el acto sea anulado (art. 1045).
a) Carcter de la nulidad: La sancin de nulidad es meramente relativa, por cuanto su finalidad
es la proteccin de la persona, para que la inferioridad no se convierta en causa de males para el
insano.
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b) A quien pertenece la accin de nulidad: La accin de nulidad pertenece al insano, luego de

recobrada la razn, o al curador, si se llegase ulteriormente a declarar la incapacidad. Tambin
podra ser ejercida por los herederos de insano, pero deber tomarse en cuenta lo prescripto por el
art. 474.
La contraparte del insano carece de accin para obtener el pronunciamiento de anulacin del
acto, sin duda carece de derecho si contratare con un demente interdicto (arts. 1048, 1049 y 1164),
de donde se induce por analoga que tampoco puede ejercer la accin si su adversario es un insano
no interdicto.
c) Prescripcin de la accin de nulidad: No hay una disposicin explcita que se refiera a la
prescripcin de este tipo de accin, porque lo dispuesto en el art. 4031 rige para los dementes
interdictos, Machado aplica los dos aos del artculo mencionado.
Segovia considera aplicable el lapso de diez aos del art. 4023, cosa que comparte Llambas. en
cambio, para Orgaz la accin es imprescriptible, en correspondencia con el carcter absoluto de la
nulidad.
d) Rgimen de prueba de la accin: Es necesario acreditar que se encontraba en el momento de
otorgar el acto, en estado de privacin de la razn sin que sea suficiente la prueba de que el sujeto
careca de discernimiento en la poca del otorgamiento, porque esta facilitacin slo es prevista
para los testamentos (art. 3616).
e) Paralizacin de la accin: La ley 17.711 ha agregado al art. 473 el siguiente prrafo: ... Si la
demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o no sentencia de
incapacidad, contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso.
Con este agregado, la ley ha desvirtuado el alcance de la nulidad de los actos obrados con
carencia de discernimiento, y se olvida que la sancin de nulidad tiene el sentido de una proteccin
del insano y no una garanta para el sujeto capaz. Con el agregado se cubre de validez los actos
desprovistos del cimiento voluntario que anula el art. 944.
f) Influencia de la muerte del insano sobre la suerte del acto: Segn el art. 474: Despus que
una persona haya fallecido, no podrn ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de
incapacidad....
Vemos que errneamente el codificador usa la expresin causa de incapacidad, cuando debi
decir causa de demencia o insanidad. Lo que la ley quiere impedir es que despus de la muerte
del agente se pretenda argir su falta de salud mental para invalidar lo obrado por l. Pero si se
invoca la ausencia de capacidad por la interdiccin, desaparece toda razn que obstaculice la
declaracin de nulidad.
El principio no es absoluto, y admite dos excepciones:
1) Que la insana resulte del acto mismo: se justifica por s sola, pues la incoherencia del acto
mismo est relevando aquello que se quiere demostrar, sin recurrir a un examen pericial.
2) Actos consumados luego de la demanda: abarca los actos efectuados despus de
interpuesta la denuncia, pero antes de la sentencia, que no pudo dictarse por fallecer el insano
durante el proceso. Tambin quedan incluidos los actos celebrados antes del juicio de insana.
Pero quedan afuera de la excepcin, los actos del insano fallecido que hubiera agotado sus
consecuencias antes de la demanda. La ley 17.711 agreg al art. 474 el siguiente prrafo: ... Esta
disposicin no rige si se demostrare la mala fe de quien contrat con el fallecido. Por lo tanto,
demostrndose la mala fe es posible impugnar el acto, en razn de la enfermedad mental.
g) Situacin especial de los testamentos: El art. 474 no se aplica, como su texto lo indica, a las
disposiciones de ltima voluntad. Puede pensarse entonces que para impugnar un testamento fuese
menester probar que el testador estaba, en el momento de otorgarlo privado de razn, salvo que
mediando una sentencia de interdiccin dictada con ulterioridad al testamento ya fuera conocida
pblicamente la enfermedad a la poca del otorgamiento.
Este tema se encuentra regulado por los arts. 3615 y 3616. El primero de ellos requiere que para
testar, la persona est en su perfecta razn, es decir, que para declarar nulo un testamento, segn
Llerena, no se necesita probar que el testador fuera declarado demente, sino que no estaba en su
perfecta razn.
El art. 3616 regula las pruebas de falta de discernimiento al decir: La ley presume que toda
persona est en su sano juicio mientras no se pruebe lo contrario. Al que pidiese la nulidad del
testamento, le incumbe probar que el testador no se hallaba en su completa razn al tiempo de
hacer sus disposiciones; pero si el testador algn tiempo antes de testar se hubiese hallado
notoriamente en estado habitual de demencia, el que sostiene la validez del testamento debe
probar que el testador que el testador lo ha ordenado en un intervalo lcido.
Para Llambas, el artculo mencionado no comprende a los testamentos nulos propiamente
dichos, ya que la nulidad es impuesta por la ley, lo que contempla son los testamentos anulables
por insana del testador, cuya falla reside en el discernimiento del sujeto, que el juez aprecia.

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Unidad V

D) Juicio de insana: El Cdigo contiene ciertas disposiciones de ndole procesal, bases adoptadas en
resguardo de la capacidad de las personas y que han de ser respetadas por las leyes de procedimiento.
1) Peticin: Vlez dispuso en el art. 142: La declaracin judicial de demencia no podr hacerse
sino a solicitud de parte.... entonces surge la pregunta quin puede o no pedir la declaracin de
demencia? El punto est considerado en el art. 144, que dice: Los que pueden pedir la declaracin de
demencia son:
1. El esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente;
2. Los parientes del demente;
3. El Ministerio de Menores;
4. El respectivo cnsul, si el demente fuese extranjero;
5. Cualquiera persona del pueblo, cuando el demente sea furioso, o incomode a sus vecinos.
Haremos algunas observaciones respecto de las personas enunciadas en el artculo mencionado:
a) Cnyuge no separado personalmente o divorciado: el primer interesado en la proteccin es el
cnyuge, por eso se le acuerda el derecho, y tambin el deber, para asumir el cuidado de la persona
y los bienes del insano y con ello la direccin exclusiva de la familia.
b) Parientes: la ley no distingue la calidad del parentesco ni los grados, pero Llambas considera
que quedan comprendidos los parientes susceptibles de producir algn efecto jurdico, es decir, el
parentesco colateral hasta el cuarto grado y por afinidad hasta el segundo grado.
c) El Ministerio de Menores: este es uno de los casos en que la ley le confiere una funcin de
representacin de la persona que protege. Pero el insano no es un incapaz hasta que no se lo
declare tal, de modo que esta atribucin emana no de los principios generales de la representacin
promiscua, sino de este precepto legal que le confiere personera para suplir cualquier situacin de
desamparo del enfermo.
d) El cnsul del insano extranjero: esta disposicin ha recibido la crtica de toda la doctrina, pues
carece de toda justificacin. Todos los extranjeros reciben en nuestro pas un trato igualitario.
e) Cualquiera del pueblo: esta es otra disposicin carente de justificacin, pues se atribuye el
derecho de denunciar la insana a un extrao. En el supuesto que se trata, la persona no inviste la
calidad de denunciante, ni tiene los derechos de tal, sino que pone en conocimiento a la autoridad
judicial, y que se proceda a dar vista al Ministerio de Menores para que haga suya la denuncia.
Con respecto a quines pueden pedir la declaracin de demencia, se entiende que son los socios, los
acreedores o los simples amigos del insano, debido al carcter taxativo del art. 144; pero existen
excepciones: la denuncia del propio insano, hecho en estado de lucidez, la denuncia del mandatario del
insano, y el tutor del menor insano.
2) Examen y dictamen mdico: Como hemos dicho, el Cdigo, como un recaudo de la decisin a
adoptarse, supedita la posible declaracin de interdiccin al examen de los facultativos (art. 142). Por
consiguiente, no es posible omitir la revisacin de los mdicos, an cuando pareciera innecesaria por
tratarse de una persona ya internada en un hospicio: se trata de un elemento constitutivo y esencial del
debido proceso legal.
En cuanto al modo de designacin de los peritos mdicos, es asunto sujeto a la respectiva ley local de
procedimiento, pero se ha entendido que procede la designacin de un perito adicional propuesto por el
insano, su defensor o por el tutor, no as si es propuesto por el denunciante.
a) Verificacin y declaracin judicial: Por la trascendencia de la decisin que se adopte, no puede
sino estar en mano de los jueces por la garanta que su intervencin representa. Por ello, el art. 140
condiciona la incapacidad del demente a la previa verificacin y declaracin de la enfermedad por juez
competente, siempre que no fuera de oficio.
El juez, luego de tomar conocimiento del informe de los mdicos, y de conformidad a lo pedido por el
Asesor de Menores, el juez inicia el juicio de insana, dando un plazo para que las partes aporten las
pruebas del caso.
La sentencia es apelable, y como garanta frente a la incapacidad que deriva de la interdiccin si no se
apela, se elevar en consulta a la Cmara, que resolver previa vista al Asesor de Menores.
3) Curatela: Clases: Durante el trmite del juicio pueden nombrarse dos clases de curadores
provisionales:
a) Curador ad-litem: el art. 147 dispone: Interpuesta la solicitud de demencia, debe
nombrarse para el demandado como demente, un curador provisorio que lo represente y defienda
en el pleito, hasta que se pronuncie la sentencia definitiva....
Su designacin es necesaria, pues de lo contrario se producira un caso de indefensin de la
persona para comportarse adecuadamente en el proceso. Su funcin es defenderlo en todo lo
concerniente al pleito.
Las funciones duran mientras subsiste el pleito y hasta que ha pasado en autoridad de cosa
juzgada la sentencia. An cuando las funciones del curador se restringen a las expresadas,
circunstancialmente y a falta de curador a los bienes se le ha autorizado a adoptar ciertas medidas
de carcter patrimonial bajo el control del Ministerio de Menores y del juzgado.
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b) Curador a los bienes: el nombramiento no es forzoso, sino que est supeditado a dos
supuestos:
1) Estado notorio de la enfermedad;
2) La existencia de bienes que puedan peligrar por el abandono que sufren.
Las funciones del curador a los bienes se relacionan con la administracin de stos, que le son
entregados a ese efecto bajo inventario (art. 148), y son ajenas al cuidado de la persona del
representado. Acerca de las facultades existe vacilacin de criterio en la doctrina y la
jurisprudencia:
1) Para Salvat, Orgaz y Busso, el curador slo tiene facultades de mera conservacin y custodia
de los bienes del denunciado.
2) Para Spota y Llerena, las facultades son ms amplias e incluyen los actos de administracin
ordinaria, rigiendo a los actos impostergables (arts. 475 y 488).
3) La jurisprudencia se ha inclinado en este sentido, diciendo que el curador provisional a los
bienes tiene las mismas atribuciones que el curador definitivo, variando su temporalidad.
4) Para Llambas, considera ms adecuada la posicin de los autores citados en primer trmino,
porque es la que consulta mejor el inters del dueo de los bienes.
Esta curatela termina con el pleito y origina, a cargo del curador, la obligacin de rendir cuentas
que pesa sobre todo gestor de bienes ajenos. (arts. 158, 460, 475, 488 y 490).
E) Efectos de la declaracin de demencia: Los efectos son importantes, en cuanto ese
pronunciamiento incide sobre la capacidad del sujeto, y consiguientemente sobre la validez de los actos
jurdicos que se otorgan en adelante y en cierta medida sobre los que ya hubiere otorgado. Adems, da
lugar al nombramiento de un curador definitivo, que se har cargo del gobierno de la persona y los bienes
del incapaz.
1) Distincin entre capacidad y discernimiento: Son conceptos jurdicos diferentes en distintos
aspectos, entre ellos:
a) Nocin: la capacidad es una aptitud legal que se otorga al sujeto y que lo habilita para el
ejercicio por s mismo de sus derechos, favoreciendo la condicin de l. El discernimiento es una
aptitud natural del sujeto que la ley toma en cuenta para imputarle especialmente responsabilidad
por las consecuencias perjudiciales de sus actos.
b) Categoras: la capacidad del sujeto se grada, en cambio, el discernimiento se regula por
categoras abstractas, que provee la sola edad del agente (art. 921).
c) Efectos: la capacidad slo incide en la validez o invalidez del acto jurdico, en tanto que el
discernimiento opera en un plano de mayor generalidad ya que no slo incide en la validez del acto
(art. 1045), sino en la responsabilidad del agente.
d) Regulacin jurdica: es diversa, ya que hay incapaces que obran con discernimiento, como los
dementes interdictos en intervalo de lucidez, que son responsables (art. 1070). Hay, asimismo,
personas capaces que obran sin discernimiento, como los insanos no interdictos que estn bajo el
influjo de su enfermedad.
2) Responsabilidad del interdicto: La sentencia de interdiccin juega en el plano de la capacidad,
pero carece de importancia respecto de la responsabilidad del agente. Siempre habr lugar a esta
responsabilidad cuando el demente haya obrado con discernimiento, y no estar comprometida si el insano
no interdicto haya actuado bajo el influjo de la enfermedad.
Estos principios se encuentran consignados en el art. 1070, que dice: No se reputa involuntario el
acto ilcito practicado por dementes en lcidos intervalos, aunque ellos hubiesen sido declarados tales en
juicio....
En el orden prctico, parece que la prueba de la sentencia de interdiccin debera ejercer alguna
influencia, pero tal presuncin no tiene base legal, por tanto, la prueba de ausencia de discernimiento
incumbe al agente y el damnificado slo tiene que demostrar la imputabilidad material del hecho al
insano.
3) Capacidad del interdicto: La sentencia de interdiccin provoca la incapacidad absoluta del
demente interdicto (art. 54, inc. 3), motivo por el cual se procede a designarle un curador definitivo (art.
57, inc. 3) para el gobierno de la persona y sus bienes (art. 475).
El gobierno de la persona se refiere al cuidado del incapaz, y la curacin de ste si fuera factible, no
pudiendo el curador determinar por s solo la internacin de aqul, pues es asunto que compete al juez
(art. 482). En cuanto a la validez de los actos obrados por el demente, es necesario estudiar si fueron
realizados antes o despus de la interdiccin,
a) Actos anteriores a la interdiccin: Como provienen de un sujeto carente de capacidad, los actos
jurdicos otorgados por el demente interdicto son nulos (art. 1041). A esto se refiere el art. 472, que dice:
Si la sentencia que concluya el juicio, declarase incapaz al demandado, sern de ningn valor los actos
posteriores de administracin que el incapaz celebrase.
El precepto slo alude a los actos de administracin, pero ello no quiere decir que tengan valor otra
clase de actos, pues todos ellos quedaran impedidos por los arts. 1040 y 1041, es que a falta de
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disposicin expresa que les de valor, deben ser reputados nulos todos los actos patrimoniales e inclusive
los extrapatrimoniales, inclusive los actos personalsimos.
1) Quid de los testamentos: la posibilidad de otorgar testamento en intervalos de lucidez, por
parte del demente interdicto, ha dividido a la doctrina en una de las ms amplias controversias:
Para una parte, se hace excepcin a la incapacidad, basndose en lo establecido en el art.
3615, que se relaciona con los dementes interdictos; adems, se arguye la necesidad de respetar
la expresin de la voluntad del testador, cuando hay seguridad que representa el querer de la
persona en estado de lucidez.
Para la otra parte, no hay motivo para introducir una excepcin que la ley no hace, ya que el
art. 3615 no alude a la capacidad, sino al discernimiento que debe tener el agente para que su
actividad resulte jurdicamente eficaz (arts. 897, 900 y 1045).
b) Actos posteriores a la interdiccin: En el Cdigo, la sentencia de interdiccin tambin ejerca
cierta influencia sobre el pasado, haciendo nacer un periodo de sospecha, an durante el juicio antes de
la sentencia. Por tanto, es razonable invalidar los actos jurdicos efectuados por el insano, con la sola
prueba de que fueron realizados luego de ser pblicamente conocida la enfermedad mental.
El antiguo art. 473 expresaba: Los anteriores a la declaracin de incapacidad podrn ser anulados,
si la causa de interdiccin declarada por el juez exista pblicamente en la poca en que los actos fueron
ejecutados, esta disposicin introduca una diversidad de rgimen probatorio de la causa de invalidez,
segn que al tiempo de la impugnacin del acto promediara o no la interdiccin del autor del acto.
En suma, quien impugnaba el acto poda optar por prescindir de la sentencia, probando la ausencia de
discernimiento en el momento del acto; o invocar la sentencia de interdiccin, probando dos extremos
de la norma: 1) la enfermedad se remonta a la poca de la celebracin del acto; y 2) que la enfermedad
exista pblicamente por entonces.
Pero el prrafo introducido por la ley 17.711, desbarata el sistema de nulidades antes mencionado, al
agregar al art. 473: ... Si la demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o
no sentencia de incapacidad contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso.
4) Nulidad de los actos: Carcter: Sobre este tema se han emitido tres tipos de opiniones:
1) Para la mayor parte de la doctrina los actos otorgados por los dementes son invlidos, pero
difieren en cuanto a la ndole de la invalidez y en cuanto al carcter de la misma, segn sean
otorgados antes o despus de la interdiccin. Si son anteriores son anulables y de nulidad
relativa; pero si fueron practicados luego de la interdiccin son nulos y de nulidad absoluta.
Si bien es exacta, carece de fundamento sobre el carcter de la nulidad segn la fecha del acto.
2) Orgaz opina que la nulidad de los actos obrados por insanos es siempre absoluta, porque ambos
casos fueron hechos por alguien carente de voluntad. Llambas piensa que no hay ausencia de
voluntad, sino falta de discernimiento.
3) Para la doctrina y la jurisprudencia recientes, los actos de los insanos son siempre de nulidad
relativa, sea que hayan sido obrados antes o despus de la interdiccin.
F) Cesacin de la incapacidad: La incapacidad provocada por la declaracin de interdiccin perdura
indefinidamente mientras el incapaz no sea rehabilitado, tal como dice el art. 150: La cesacin de la
incapacidad por el completo restablecimiento de los dementes, slo tendr lugar despus de un nuevo
examen de sanidad hecho por facultativos, y despus de la declaracin judicial, con audiencia del
Ministerio de Menores.
1) Requisitos y trmite del juicio de rehabilitacin: Surgen del art. 150 y son:
a) Rehabilitacin del insano: la nica causa es el restablecimiento mental del interdicto, que debe
ser completo. Consiguientemente, si el restablecimiento fuere parcial no procede disponer la
rehabilitacin.
b) Juicio de rehabilitacin: se rige por las mismas reglas que el juicio de interdiccin:
1) Quines pueden pedir la rehabilitacin: el Cdigo no lo aclara, pero hay unanimidad de
pareceres, por analoga, en que pueden promoverlo todas las personas facultadas por el art.
144, con excepcin del cnsul y cualquier persona del pueblo. Adems, del deber estricto del
curador de promover el juicio.
La doctrina y la jurisprudencia consideran que el propio interdicto est habilitado para
promover el juicio, si bien sigue siendo incapaz, contina representado por el curador, razones
de humanidad obligan a introducir esta excepcin (art. 635 CPN).
2) Juez competente: tampoco el Cdigo aclara este punto, pero no es dudoso que la
competencia corresponde al juez que ha determinado la interdiccin, por aplicacin de los arts.
404 y 405, de conformidad por lo prescripto en el art. 475 y art. 5, inc. 8 CPN.
Consiguientemente, el juicio intentado ante un juez incompetente es nulo, pero, como toda
nulidad procesal, es meramente relativa, puede ser cubierta por la confirmacin expresa o
tcita del curador y del Ministerio de Menores.

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3) Quines son parte en el juicio: se concluye que lo son todos los que revisten este carcter
en el juicio de interdiccin, con la salvedad de que el curador ad-litem est sustituido por el
curador definitivo.
4) Examen mdico: al igual que el juicio de interdiccin, el examen de facultativos mdicos
constituye un elemento esencial de este juicio, que no puede ser emitido bajo pena de nulidad.
El nombramiento de los mdicos debe hacerse por el juez con sujecin a los mismos principios
que rigen el juicio de interdiccin. Sobre el valor del dictamen mdico, se discute en doctrina
de igual manera que en el juicio anterior.
5) Sentencia de rehabilitacin: la sentencia produce autoridad de cosa juzgada y el efecto que
tiene es el de hacer cesar la incapacidad que pesaba sobre el interdicto, sin dependencia de
formalidad alguna (art. 129). Desde ese momento, se reanudan los plazos de prescripcin que
hubieran estado en suspenso por razn de la incapacidad.
G) La cosa juzgada en demencia: Su interdependencia entre la materia civil y penal: El principio
de independencia est consignado en los arts. 151 y 152. El art. 151 dice: La sentencia sobre demencia
y su cesacin, slo hacen cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos declarados en este cdigo; mas
no en juicio criminal, para excluir una imputacin de delitos o dar lugar a condenaciones.
El principio es una consecuencia de la distincin entre capacidad y responsabilidad. La sentencia no
trae consecuencias para excluir o admitir la responsabilidad de las personas, salvo la responsabilidad civil,
que resulta del art. 1070.
A su vez, el art. 152 precepta: Tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos
de que se trata en los artculos precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese
hecho lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiese condenado como si
no fuese demente el procesado.
Por consiguiente, siempre ser factible, despus de considerada la situacin mental de un procesado en
el fuero penal, revisar esa misma situacin en el fuero civil, sea para proveer a la rehabilitacin civil de
ste, sea para apreciar su responsabilidad civil.

4.- SORDOMUDOS
A) Concepto y condicin jurdica: En la nocin vulgar son aquellos que estn privados del habla a
causa de su sordera de nacimiento. En el concepto jurdico son los que no pueden hablar con los dems ni
or lo que se les dice, sin atender al origen de su deficiencia.
Tal situacin los coloca en una posicin de inferioridad respecto de sus semejantes, motivo por el cual
desde antiguo se ha creado para ellos un sistema de proteccin, por el que se los incapacitaba,
modernamente se escogen otros procedimientos para alcanzar el amparo de quienes padecen esas
deficiencias.
1) Condicin jurdica: El art. 54, inc. 4, declara absolutamente incapaces a los sordomudos que no
saben darse a entender por escrito. Concordantemente el art. 153 dispone: Los sordomudos sern
habidos por incapaces para los actos de la vida civil, cuando fuesen tales que no puedan darse a entender
por escrito. La terminologa del Cdigo no es uniforme, pues cambia de frmula por la frase no saber
leer ni escribir.
B) Requisitos de la interdiccin y procedimiento para su declaracin:
1) Requisitos de la interdiccin: Para pronunciar la incapacidad de estas personas debe comprobarse:
a) que ellas son sordas; b) que no saben o no pueden darse a entender por escrito. La ley no exige que se
acredite la ineptitud del sujeto para el gobierno de s mismo y el manejo de sus bienes.
2) Procedimiento para la incapacitacin: Para verificar la ineptitud de los sordomudos se sigue un
procedimiento semejante al dispuesto con relacin a los insanos, tal como lo determina el art. 154: Para
que tenga lugar la representacin de los sordomudos, debe procederse como con respecto a los dementes;
y despus de la declaracin oficial, debe observarse lo que queda dispuesto respecto a los dementes.
Por tanto, para incapacitar a las personas que se encuentran en estas condiciones hay que recurrir a un
procedimiento judicial de anlogas caractersticas al estudiado anteriormente.
a) Finalidad del examen mdico: su finalidad est relacionada con la misma sordomudez, as dice
el art. 155: El examen de los facultativos verificar si pueden darse a entender por escrito. Si no
pudieren expresar su voluntad de ese modo, los mdicos examinarn tambin si padecen de
enfermedad mental que les impida dirigir su persona o administrar sus bienes y en tal caso se
seguir el trmite de incapacidad por demencia. en cuanto al valor del dictamen mdico, su
eficiencia legal es la misma que la que tiene el dictamen que versa sobre la demencia.
b) Personas que pueden solicitar la interdiccin: son las mismas que pueden solicitar la
declaracin de demencia, como lo determina el art. 156, que prescribe: Las personas que pueden
solicitar la declaracin judicial de la incapacidad de los dementes, pueden pedir la de la
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Unidad V

incapacidad de los sordomudos. Debe aclararse que en el caso no cabe la accin popular que
puede esgrimir cualquier persona, tratndose de un insano furioso.
C) Efectos de la interdiccin: La sentencia tiene por efecto la supresin de la capacidad de que
gozaba hasta el momento de pasar el pronunciamiento en autoridad de cosa juzgada. Desde entonces el
sujeto queda en la condicin de un absolutamente incapaz, cuya representacin es asumida por el curador
que ha de nombrrsele en el mismo acto.
El curador extiende su representacin a todos los actos de la vida civil (art. 62), con la exclusin de
los actos personalsimos; por tanto, salvo expreso facultamiento (matrimonio, testamento), el sordomudo
queda impedido de realizar los actos personalsimos, en forma absoluta.
1) Nulidad de los actos obrados: Como consecuencia de la interdiccin, todo acto obrado despus del
pronunciamiento judicial es nulo, de nulidad relativa, por su finalidad protectora. En cuanto a los actos
anteriores, slo podrn ser invalidados si se estableciese la carencia de discernimiento en el momento de
otorgarlos. Es claro que se trata de un supuesto terico, pues la ineptitud natural constituye un
impedimento de hecho, de modo que ha de reputarse el acto inexistente por ausencia de un sujeto.
2) Matrimonio del sordomudo: El principio de incapacidad presenta una importante excepcin con
respecto al matrimonio. Segn dispona el art. 10, ley de Matrimonio Civil: Los sordomudos que no
saben darse a entender por escrito, no pueden casarse entre s ni con otra persona, sin el consentimiento
de su padre, o sin el tutor o curador a falta de ambos o en defecto de stos sin el del juez.
De aqu se difera que los sordomudos incapacitados, no obstante su carencia de aptitud para darse a
entender por escrito si manifestaban su voluntad asertivamente de otra manera y si contaban con el
consentimiento del curador, podan contraer matrimonio.
Luego de la reforma introducida por la ley 23.515, el art. 166 dispone: Son impedimentos para
contraer matrimonio:...
9. La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca
por escrito o de otra manera.
D) Cesacin de la incapacidad: Para que el levantamiento de la interdiccin corresponde proceder
como est indicado para los insanos, as lo expresa el art. 158: Cesar la incapacidad de los
sordomudos, del mismo modo que la de los dementes.
La incapacidad del sordomudo es un anacronismo, ya que el defecto del sujeto puede provenir de un
defecto cerebral o de un defecto orgnico, remediable por una educacin adecuada, que no justifica el
remedio de la incapacidad por la lucidez de que goza el sordomudo; todo sin perjuicio de admitir cierta
incapacidad para realizar ciertos actos.

5.- INCAPACIDAD DE LOS PENADOS

A) Causa y fundamento de la incapacidad:
1) Causa de la incapacidad: se encuentra expresada en el art. 12 Cdigo Penal, que dice: La
reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo
de la condena, la que podr durar hasta tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la
ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la
administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar
sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces. Se trata de una consecuencia de
la sentencia penal que acompaa a los condenados a privacin de la libertad por ms de tres aos.
2) Fundamento de la incapacidad: Acerca del fundamento hay dos concepciones diferentes:
a) Concepcin punitiva: entiende que la incapacidad es una pena civil accesoria de la pena
criminal. Obedece al hecho de que la ley penal establece la interdiccin, a modo de indignidad.
Complementariamente se agrega que si se dejase al penado el manejo de sus bienes, ste contara
con medios que le facilitaran la fuga por medio del soborno a los carceleros.
b) Concepcin tuitiva: estima que la interdiccin de los penados, como toda incapacidad de
hecho, tiene un sentido de proteccin del incapaz. Borda arguye, a favor de esta concepcin, que la
incapacidad del penado slo se extiende a los actos que stos no pueden hacer por su reclusin,
pero que es dable efectuar por medio de un representante. Esta opinin es seguida por la
generalidad de la doctrina, la jurisprudencia y Llambas.
B) Alcance de la incapacidad
1) Principio general: La incapacidad de los penados es puramente excepcional y no se extiende sino a
aquella actividad prevista por la ley. En consecuencia el penado sigue siendo una persona capaz para los
actos de la vida civil, y slo incapaz para aquellos que expresamente ha sido exceptuado de su capacidad.
Con lo que viene a equipararse a la situacin del menor emancipado.
2) Actos prohibidos y permitidos:
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a) Actos prohibidos: Surgen del art. 12 CP, al decir que el penado por ms de tres aos de prisin
queda privado: ... de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de
ellos por actos entre vivos.... estudiaremos cada caso por separado:
1) Patria potestad: no se trata de la prdida del derecho, sino de la suspensin del ejercicio
mientras dure la pena. Durante la suspensin, el ejercicio de la patria potestad pasa al otro padre
(art. 264, inc. 3) y a falta de ste, al curador del penado (art. 480), sin perjuicio de las funciones
de patronato del Estado.
2) Administracin de los bienes: el penado queda impedido por el hecho de la condena para
efectuar tales actos, los que quedan encargados al curador que se le nombre, quien en el
desempeo de su administracin est sujeto al mismo control que el curador del demente.
3) Disponer de sus bienes por actos entre vivos: en principio los actos de disposicin le estn
tambin vedados al curador al menos que cuente con la aprobacin judicial (arts. 443, 450 y 475).
Como el art. 12 aclara que la incapacidad es para disponer por actos entre vivos, los penados
mantienen su capacidad para testar.
b) Actos permitidos: Los penados conservan su capacidad general, por lo que pueden realizar
vlidamente todos los actos que no le son prohibidos por la ley que no tengan significacin patrimonial.
Entre los principales actos que caen en esa regla general de capacidad podemos mencionar los siguientes:
1) Celebracin de matrimonio;
2) Otorgamiento del testamento;
3) Reconocimiento de hijos extramatrimoniales;
4) Actuacin en juicio donde se ventilen actos que no les sean prohibidos.
3) Representacin del curador: El curador extiende sus facultades al orden patrimonial, y ejerce la
administracin de los bienes del mismo con sujecin a las disposiciones previstas para los curadores de los
dementes y sordomudos.
Es de notar que el curador del penado no es un curador de bienes, sino un representante del incapaz;
por tanto, a ese respecto, es necesaria la intervencin del Ministerio de Menores, como en los supuestos de
los dems incapaces (art. 59).
4) Nulidad de los actos: Carcter: Los actos jurdicos realizados por el penado durante el periodo de
su incapacidad son nulos, pues se trata de una causa de invalidez independiente de la apreciacin judicial.
En cuanto al carcter de la nulidad se trata de una nulidad meramente relativa, por comportar una sancin
que se establece a favor de los penados y no en resguardo de un inters pblico. Por ello, cuando cesan los
efectos de la condena, el penado puede confirmar los actos nulos celebrados con anterioridad a la condena
(arts. 1048 y 1049).
C) Incapacidades de derecho: Nocin casustica: Independientemente de la incapacidad de hecho
que afecta a los penados, diversas disposiciones legales enuncian algunas incapacidades de derecho
respecto de ellos, que se distinguen de las estudiadas anteriormente por el fundamento de su imposicin.
Mientras las incapacidades resultantes del art. 12 son instituidas para favorecer la situacin del penado
y remediar, mediante representacin, las dificultades que para el ejercicio del derecho le trae su reclusin;
las otras las impone la ley para sancionar al sujeto con una pena civil consistente en la prohibicin de del
acto o funcin a que ellas se refieren.
Las incapacidades de derecho que sufre el penado son:
1) Los penados no pueden ser tutores ni curadores si han sido condenados a pena infamante (arts.
398, inc. 10 y 475);
2) Son incapaces para suceder como indignos el condenado en juicio por delito o tentativa de
homicidio contra el causante, su cnyuge o descendientes (art. 3291), y el condenado por adulterio
con la mujer del difunto (art. 3294);
3) Son incapaces para contraer nupcias los condenados por homicidio de uno de los cnyuges,
respecto del suprstite art. 166, inc. 7);
4) Son incapaces para ser testigos en instrumento pblico los condenados por falso testimonio (art.
990).
5) En el orden poltico, los condenados a ms de tres aos de prisin, son privados del sufragio, as
como de empleo o cargo pblico an proveniente de eleccin popular, e incapacitados para
obtenerlo en lo sucesivo (arts. 12 y 19, incs. 1, 2 y 3 CP).
D) Duracin de la incapacidad: Comienzo y cesacin de la misma: La condicin de incapacidad
comienza a partir del momento en que la sentencia que impone una sentencia privativa de la libertad
pasa en autoridad de cosa juzgada, y perdura hasta tanto no cesen los efectos de dicha sentencia.
Por consiguiente, el penado recobra la plenitud de su capacidad cuando:
1) Se cumple la condena;
2) La condena se tiene por cumplida y extinguida la pena por amnista, indulto o prescripcin de la
pena (arts. 61, 65 y 68 CP);
3) Se concede al penado la libertad condicional (art. 13 CP).
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Derecho Privado
Unidad V

Acerca de la influencia de la libertad condicional sobre la cesacin de la incapacidad hay algunas

vacilaciones, pero la doctrina dominante se inclina a esa solucin por ser la que concuerda con el
fundamento de la incapacidad.
En cuanto a la fuga a que se hubiere dado el penado, es irrelevante para alterar la condicin de su
capacidad, pues cuando el sujeto fugado haya puesto fin a la reclusin que le impeda proveer al ejercicio
de sus derechos, ese hecho, por su ilegitimidad, no puede ser computado para convertirlo en ttulo de
habilitacin del incapaz.

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