1.

1 EL JURADO DE CONCIENCIA EN COLOMBIA: PARTICIPACION CIVICA

EN EL PROCESO PENAL1
1.1.2 INTRODUCCIN:

En la construccin de la realidad social colombiana se han intentado realizar

varias propuestas destinadas al manejo y planteamiento de posibles soluciones a
las diferentes problemticas de convivencia social presentes en fenmenos
sociales, entre estos la delincuencia.
El derecho penal colombiano no ha sido la excepcin a dichos planteamientos,
puesto que es quiz el instrumento ms utilizado para el control represivo de
dichos fenmenos.
Es as como en la prctica jurdica y la necesaria utilizacin que de los
argumentos jurdicos efectan los jueces en el marco del Estado Social de
Derecho se encuentra tambin un proceso de re-interpretacin de las diversas
funciones desarrolladas por el Estado , el Derecho y la Constitucin Poltica ,
producindose
como resultado el planteamiento y posterior bsqueda de
solucin a los diferentes problemas jurdicos, elaborados mediante hiptesis
jurdicas2 que planteadas en el desarrollo de la actividad judicial permiten el
desempeo y cumplimiento de la funcin de materializacin de los derechos por
parte de los diversos funcionarios judiciales.
En el modelo clsico del Estado de derecho, el poder legislativo tena la
legitimidad exclusiva para crear derecho como intrprete de la Carta y, a su vez,
legtimo delegado del pueblo, quien asuma dicha responsabilidad poltica,
mientras que el poder jurisdiccional le corresponda la tarea de garantizar y tutelar
lesiones a los derechos sobre la base de la aplicacin exclusiva de la ley3.
Es evidente que la afirmacin en cuanto a que el pueblo era quien asuma la
responsabilidad poltica de la expedicin e interpretacin que de las mismas
hiciese el legislador, se hace manifiesta siempre y cuando se tome en cuenta que
el modelo democrtico de decisin y eleccin de representantes mediante el
mecanismo del voto (lo que se denomin democracia representativa) era el
modelo preponderante dentro de aquel esquema de mantenimiento del Estado de
Derecho, es decir la eleccin de los legisladores tena un carcter de eleccin
1

En este escrito la labor formal de desarrollo va encauzada dentro de los parmetros de claridad interna
que se hace necesarios para develar el camino de los Conceptos que permiten recorrer las fuentes
reveladoras para el encuentro de la verdad.
2
La hiptesis es aquella presuncin o expectativa del intrprete sobre la solucin correcta del
problema jurdico pendiente de solucin. Alexy Robert, en Teora del discurso y derechos
humanos. Pg. 40
3

Pardo Martnez, Orlando NEOCONSTITUCIONALISMO O CONSTITUCIONALISMO

EVOLUCIONARIO.

primordialmente poltico, funcin poltica que desarrollaba el candidato electo

plasmando sus decisiones dentro de la formulacin jurdica respondiendo a la
necesidad social que de determinado momento poltico hiciese como legislador,
es por esto que dicha eleccin a su vez estaba condicionada respecto de las
formas de manifestacin de la conciencia
social de los ciudadanos de
determinado pas.

Ante la crisis del Derecho y de la legalidad jurdica (que no significa otra cosa que
una crisis de la certeza manejada en el Derecho), as como de los procesos de
mantenimiento y sustentacin de la produccin misma del derecho , gener como
consecuencia la actual tendencia constante hacia lo que Teubner4 denomina
como crisis estructural de los subsistemas sociales, reflejndose dicho proceso de
crisis en el desarrollo mismo de los conflictos entre las diversas racionalidades
contenidas en los sub.-sistemas (econmico, poltico, y cultural ) que componen el
llamado Sistema social actual.

Los efectos de dicha crisis se integran y reproducen al interior de los mecanismos

de integracin de los sub-sistemas actuales lo cual termina por devaluar la
utilizacin de los mismos como elementos de integracin social, generando con
esto el re planteamiento sobre la legitimidad del sistema en general, dada la
ocurrencia de periodos de crisis cada vez con un impacto mayor lo cual influye de
manera recproca en la estabilidad del sistema jurdico.
Es por esto que como reaccin a la crisis del sistema jurdico por ejemplo se
construyen argumentos tericos
respecto de la funcin del Estado moderno
visualizado este como un mecanismo complejo cuya funcin de referente de
cohesin social permite una funcionalidad casi omnmoda en la intervencin y
bsqueda de soluciones a las problemticas de origen econmico.
Es decir el Estado de Derecho interviene tambin como mecanismo de
dominacin legitima y representa la institucionalizacin de una forma jurdica de
control social y de aplicacin de sanciones penales sustentadas en la bsqueda
del mantenimiento del orden social como forma de expresin de los intereses
prevalentes en las relaciones sociales.
El Derecho penal se incorpora entonces como un factor jurdico dependiente de la
cohesin del Estado que surge y corresponde a la estructura material de la
sociedad, por lo tanto desde un estudio cientfico de la realidad social se
encuentra que este no es un instrumento que se encuentra acompaando las
relaciones sociales, sino que por el contrario, es parte constitutiva de las mismas,
es por esto que junto a su correspondiente procedimiento jurdico el derecho
penal no debe ser entendido
como una simple estructura de normas
sancionatorias, sino una de las formas sociales en que se consolidan y
4

TEUBNER, Gunter en El derecho reflexivo.

manifiestan las relaciones sociales que tienen como finalidad la sancin de

determinados individuos considerados socialmente como delincuentes.
Es de anotar que dicha representacin no se puede abordar desde una
perspectiva esttica, respecto de la funcin sancionatoria del Derecho penal sino
desde una visin dinmica de la misma para de esta forma develar a qu tipo de
realidades o problemticas sociales ha dado respuesta la implementacin de las
sanciones penales.
Sin embargo si se analiza, (aunque de manera superficial) podra afirmarse que
los fenmenos delincuenciales nunca han podido ser exterminados a pesar del
uso generalmente abusivo, del derecho penal (cimentado en teoras
amplificadoras de su funcin ); debido a que se lleva a la prctica humana la
implementacin de una institucin poltico social como la sancin penal que
camuflada bajo espejismos de neutralidad, termina por constituir un justificante
ideolgico para las prcticas sancionatorias de una sociedad determinada.
El delito no solo es entonces una violacin del ordenamiento jurdico
institucionalizado con miras a posibilitar la permanencia de la convivencia pacfica
en una determinada sociedad, sino un arduo conflicto entre quien es considerado
dentro del derecho penal como vctima y el victimario, conflicto que en la
actualidad es totalmente ignorado en al momento de fundamentar la expedicin
normativa.
La implementacin del procedimiento oral se fundamenta en su prctica en lo
que los juristas estadounidenses llaman la igualdad de armas, (equal force) es
decir, la existencia de unas mismas condiciones probatorias entre la labor de
acusacin y de defensa, con lo que cual se garantiza que el derecho penal
cumpla en forma razonable con sus dos finalidades bsicas: proteger por una
parte a la sociedad del delito, lo cual es ampliamente conocido y, por otra al
acusado frente a los excesos, desviaciones y perversiones en las que puede
incurrir la acusacin; es decir, el derecho penal es, o debe ser, una forma de
reducir la violencia en la sociedad, no de incrementarla .
Es por esto que el procedimiento penal acusatorio debe su nombre al principio de
igual denominacin, segn el cual el Estado tiene la carga de la prueba, y el
procedimiento implementado se rige por el principio de oralidad, as como de la
igualdad de las partes y el proceso de carcter pblico y accesible a la comunidad.
Es en este punto en que la presente temtica de trabajo desarrolla una
investigacin, que tendr por objetivo establecer una propuesta que bajo el marco
de los Principios Constitucionales de Democracia Participativa ,Solidaridad Social,
Corresponsabilidad Social , planteados en la Constitucin Poltica de Colombia de
1991, para incorporar como elemento necesario dentro del actual esquema penal
la figura del jurado de Conciencia como elemento que permite que las finalidades
del sistema social de nuestro pas
y el
correspondiente objetivo del

ordenamiento jurdico colombiano en materia penal genere las posibilidades para

la reconciliacin y reconciliador de la sociedad.
En una de las reseas sobre el libro de Hegel, denominado: Filosofa del
Derecho escribe Arthur Kaufmann: No slo la comunidad, sino tambin el
delincuente mismo, tiene derecho a la penas. Bajo esta concepcin si al culpable
no se le da la posibilidad de expiacin de sus culpas (y, con ello, la posibilidad de
recuperar su libertad moral), se le trata como a alguien bajo tutela, incapaz de
responder por sus actos, pero tambin admite como postulado filosfico la
necesidad de propender por que el sistema penal sea evaluado para dar
posibilidades a que la comunidad participe en el tema que hasta ahora se ha
abocado slo a la intervencin del aplicador judicial.
El hecho de que el juez conozca la redaccin de la ley bajo la cual un acusado ha
sido arrestado, el significado legal de cada trmino, su historia, sus precedentes,
en qu ao fue promulgada, etc., etc., etc., no lo hace ms justo ni ms interesado
en el bien comn, mientras que es ms probable que el jurado de conciencia, por
su naturaleza y circunstancias, s lo sea.
Este trabajo tendr por finalidad aportar evidencias sobre la existencia de la
institucin del jurado de conciencia a lo largo del desarrollo histrico de diferentes
civilizaciones, siendo adems el instrumento ms efectivo para limitar los poderes
autoritarios de algunos gobiernos.
El propsito de ste trabajo, adems contribuir al conocimiento de la historia del
jurado en las distintas tradiciones, permitiendo desarrollar fundamentos que
apoyen el juicio sobre la posibilidad de poder ser juzgado por ciudadanos que
libres de cualquier presin gubernamental, y con la finalidad de evitar la
aplicacin de una ley injusta, constituya un instrumento de consecucin de una
mayor participacin de la ciudadana en estos aspectos tan importantes.

1.1.3 Problema de la investigacin.

Es posible la implementacin del
Jurado de Conciencia en
Colombia como mecanismo necesario de proteccin de derechos
fundamentales contenidos dentro del
actual procedimiento penal
Colombiano?

1.1.4 Hiptesis.
Toda argumentacin jurdica se nos presenta a simple vista como la forma que
adopta la accin interpretativa que un juez realiza para develar el contenido de
un determinado fenmeno jurdico.

La forma bajo la cual se manifiestan los resultados del proceso de interpretacin

jurdica se denominan argumentos jurdicos.
Dentro de la prctica jurdica y la necesaria utilizacin que de los argumentos
jurdicos efectan los jueces se encuentra que el proceso de interpretacin se
produce como resultado del planteamiento y bsqueda de solucin de los
diferentes problemas jurdicos, elaborados mediante hiptesis planteadas en el
desarrollo de su actividad judicial.
La determinacin del contenido de las hiptesis formuladas obedece
principalmente al planteamiento del carcter problemtico o improblematico que el
operador jurdico, tomando en cuenta las particularidades cosmovitales y la
experiencia profesional, realice del fenmeno jurdico en particular.
Dado que ningn sistema jurdico
se desarrolla dentro de un marco
autorreferencial de total completud y coherencia se requiere entonces por parte
del juez de un gran
conocimiento respecto del procedimiento jurdico a
implementar en cada caso de acuerdo a las caractersticas de la situacin
particular que desarrolla el contenido fctico de la misma , generando as dentro
de este entramado de actividades conexas , el componente bsico de la teora
discursiva del Derecho , la argumentacin jurdica racional.
Quiz sea ste el tpico que ms recelo despierte, y no sin motivos, entre los
opositores a la tramitacin del juicio penal ante jurados integrados por personas no
tituladas en Derecho. Los partidarios del rechazo a su instalacin han recurrido a
distintos argumentos que han variado a lo largo de las pocas. Durante un largo
perodo, se adujo que si bien la Constitucin Nacional contena un mandato en tal
sentido, el mismo deba interpretarse como una clusula meramente programtica,
que al no haber contado con instrumentacin fctica por el Congreso, el simple
transcurso del tiempo la habra hecho caer en una suerte de derogacin tcita. Sin
embargo, justo es reconocer que al modificarse parcialmente el texto de la
Constitucin en 1994, las disposiciones relativas al mencionado mandato
mantuvieron su vigencia, lo que tampoco dice mucho a su favor, toda vez que la
tal vigencia del instituto no fue un tema que atrajera discusiones de trascendencia
a su respecto en ocasin de sesionar la Convencin Nacional Constituyente. De
todas formas, el mero mantenimiento del originario mandato del constituyente es
un elemento a tener presente, al tiempo que hace suponer que caera el
argumento del desuso de las normas al respecto.
De los argumentos contrarios, s merece destacarse el que hace a la ausencia de
motivacin de los veredictos del jurado, toda vez que si se sigue estrictamente la
versin anglosajona, es sabido que sus miembros no tienen la obligacin de
motivar sus decisiones, bastando el recurso a la ntima conviccin. Por otra parte,
tenemos que la intervencin de legos resulta incompatible con el seguimiento de
las secuencias del proceso y, especialmente, con el rgimen de valoracin de la
prueba por medio de la sana crtica racional que conduce a la fundamentacin de

las sentencias, entendida sta como una exigencia de racionalidad republicana y

como un lmite a los excesos de discrecionalidad.
De los diversos sistemas de valoracin de las pruebas, el que mejor se
compagina con el proceso penal, siempre bajo la rbita de un gobierno
republicano y democrtico, es el de la sana crtica racional, que supone, como
bien dice Couture que "... el juez no es libre de razonar a voluntad,
discrecionalmente, arbitrariamente. Esta manera de actuar no sera sana crtica,
sino libre o ntima conviccin. La sana crtica es, por otro lado, la unin de la lgica
y de la experiencia, sin excesivas abstracciones de orden intelectual, pero tambin
sin olvidar esos preceptos que los filsofos llaman de higiene mental, tendientes a
asegurar el ms certero y eficaz razonamiento"5. As, en nuestros sistemas de
enjuiciamiento penal, a un juez tcnico estara completamente vedado, no ya
condenar o absolver, sino tambin procesar o suspender a todo reo, valindose de
un auto que careciera del ms mnimo y elemental razonamiento y seguimiento
lgico de las pruebas y de los hechos que motivaron el proceso. Por lo tanto, las
sentencias penales podrn siempre ser revisadas y hasta discutidas, pero nunca
por falta de explicitacin de los motivos y de la secuencia lgica que llevaron al
magistrado a adoptar tal o cual decisin.
5 Eduardo J. Couture en "Fundamentos del derecho procesal civil", Ed. Depalma,
1993, pg. 271.
Asumo que alguien podra sealar, no obstante lo apuntado, que en el supuesto
de un juicio criminal sometido a la apreciacin de un jurado compuesto por legos
bajo la direccin de un magistrado tcnico, la ntima conviccin de los primeros se
exigira slo con relacin a un pronunciamiento sobre la existencia o no de un
hecho (situacin que no generara necesariamente una formacin tcnica en
particular), en tanto que la valoracin de las pruebas y la pena a aplicar -en el
caso de una condena- quedaran en manos del juez (que s debera tener su
intervencin a las normas de la sana crtica conforme lo expresado); ms la diaria
experiencia tribunalicia indica, por el contrario, que an en la apreciacin de la
prueba, que ayuda a formar en el magistrado distintos grados de conviccin,
resulta imprescindible efectuar una ponderacin guiada por la lgica y por la
experiencia.
Por otra parte, creo que resulta razonable preguntarnos cul de todos los sistemas
valorativos de la prueba resulta ms compatible con el respeto a las garantas del
imputado. Dicho de otra forma: en caso de ser acusados por la comisin de un
delito, admitiramos que se nos condenara sin una mnima explicacin racional
de los elementos ponderados que motivaron tal decisin? O por el contrario
preferiramos una sentencia que, ms all del resultado final (condena o
absolucin) al que arribara, fuera producto de la apreciacin concie
nte de todos los elementos incorporados al proceso.

Una de los primeros obstculos epistemolgicos para acceder al desarrollo de

dicha argumentacin jurdica racional se encuentra en el referente epistemolgico
desde el cual el investigador jurdico en su labor cientfica y en su prctica

cotidiana utiliza , referente epistemolgico que algunos estudiosos han

denominado como visin tecnicista de las ciencias sociales , que se encuentra
generalmente presente en la produccin de mltiples
proyectos que se
fundamentan en la utilizacin de una gigantesca cantidad de textos reseados
como documentos de anlisis histricos, que utilizados de manera acrtica
terminan por generar en la presentacin de los resultados
de las
investigaciones cientficas ,una sustentacin en criterios falsos , mediante los
cuales se hace imposible una argumentacin
rigurosa de los presupuestos
desde los cuales fundamentan estos estudios, obviando la necesaria visin
reveladora que debe acompaar el develamiento de los procesos sociales ,lo cual
aumenta la dificultad de generar un serio estudio social que bajo la utilizacin
de una disciplina histrica cientfica genere una seria incidencia prctica de
mejoramiento social en la utilizacin de instrumentos sociales tan amplios como
el Derecho.
Este fenmeno de utilizacin de criterios tecnicistas, se presenta generalmente
como lo seala Estanislao Zuleta:
Cuando se trata de realidades sociales y econmicas se pretende enfrentarse al
mundo como a un objeto inmediatamente dado para su cuantificacin, clasificacin
y manipulacin.
Cuando se trata de realidades sociales y econmicas se pretende conservar la
misma actitud y se produce una sociologa y una economa en las cuales la
descripcin horizontal y la cuantificacin han remplazado las exigencias de
comprender y explicar, y con el orgulloso pretexto de haber cambiado las vagas
especulaciones filosficas por la estadstica se abandona en realidad la crtica y la
historia en la consideracin de los hechos humanos. El criterio tecnicista tiende a
desconocer la dimensin histrica de los fenmenos, porque en el campo de su
inspiracin, y donde ha probado su extraordinaria eficacia, esta dimensin es
verdaderamente secundaria.
El fenmeno anterior tiene por resultado el que el operador jurdico restrinja en s
mismo
la visin de la realidad como una serie cambiante de posibilidades;
negando as la realidad social como una totalidad en interaccin constante y el
Derecho como integrante de este, situacin que se pretende romper desde el
entendimiento de la
Hermenutica como un proceso de anlisis de la
cosmovisin del sujeto desde la cual este investiga la realidad y vivencia su
propio ser.
Se hace cuestionable afirmar entonces que a travs de la adopcin de una visin
tecnicista desde el Derecho se realice realmente una hermenutica del ser de
las sociedades, dado que desde el anlisis de las categoras y el contenido
jurdico que este maneja , la realidad del operador jurdico olvida su propio
discurrir y no da paso a la accin interpretativa de los sentidos del mundo,
logrando con esto que los argumentos jurdicos utilizados no establezcan una
relacin constante con los mbitos de estudio jurdicos desde los cuales se aplica
el Derecho penal por ejemplo .

Es desde esta perspectiva tecnicista del operador del derecho penal, segn
Ferrajoli, donde termina convirtindose este mecanismo jurdico en una
definicin, comprobacin y represin de la desviacin social del sujeto, teniendo
presente que est forma social
sea cual fuere el modelo normativo y
epistemolgico que la orienta, se manifiesta a travs de
limitaciones y
constricciones sobre los potenciales sujetos considerados desviados y de todo
aquellos de los cuales se sospecha o son condenados.
Estas restricciones segn lo sealado por el autor lo hace el operador jurdico
sobre la base de tres formas:
a) La primera, consiste en la definicin o prohibicin de los comportamientos
clasificados por la ley como desviados y por lo tanto en una limitacin de la
libertad de accin de todas las personas.
b) La segunda consiste en la entrega coactiva a juicio penal de todo aquel que
resulte sospechoso de una violacin de las prohibiciones penales.
c) La tercera concurre en la represin o punicin de todos aquellos a quienes
se juzguen como culpables de una de dichas violaciones.
La doctrina de la fundamentacin, y el contenido modelo axiolgico que orienta al
derecho penal, sta centrada en la pregunta Por qu castigar? , pregunta que
estara orientada en una respuesta de carcter imperativa en el sentido en que la
concepcin sustancialista y tico correccionales de distintos tipos acerca del fin de
la pena por lo general est ligadas a concepciones igualmente sustancialista del
delito y de la verdad judicial.
Es necesario, mencionar que las concepciones de los utilitaristas postulan que el
Estado tiene ese derecho a sancionar ciertas acciones de los individuos debido a
la existencia del imperativo de la utilidad social.
Es as como la escuela histrica encontrar ese fundamento en la ley. Los
fundadores de la escuela positivista, afirmarn que el derecho de castigarlo deriva
del Estado del concepto de la defensa social entendida esta como aquella que
surgi en el siglo XIX, con amplio impulso renovador, en cuanto al fundamento y
fin de la facultad punitiva del Estado, se inspira en el sentimiento social de
condenacin del delito, y con miras den aplacarlo.
En la Escuela Positiva italiana de Derecho Penal, centra sus finalidades en
preservar a la sociedad del peligro representado por el criminal, indemnizar al
perjudicado, evitar la venganza y resguardar la legitima libertad colectiva.
En este orden de ideas, la justificacin de existencia del derecho penal, est
concebido desde dos perspectivas una objetiva y otra subjetiva, en el sentido
subjetivo, el derecho, es sinnimo de facultad o ejercicio del derecho y todos esos
derechos forman el patrimonio donde en entran los derechos penales, as el
individuo tiene derechos civiles polticos, pero tambin tiene derechos penales,
ese patrimonio de derechos comprende los derechos penales, no lo ejercemos

slo en virtud de la cesin ficticia que de ellos hacemos a la persona jurdica del
Estado, quien ejercindolos, defiende la sociedad de los ataques nocivos de los
infractores de la ley este poder se deriva del jus Puniendi, esto es el poder de
castigar, acompaada de la funcin del Estado de definir los delitos y establecer
las sanciones respectivas , poder que deriva de la sujecin poltica del individuo al
Estado (Status subjetionis), por el cual considera a ste como sujeto del derecho
de castigar, y al individuo, como sujeto de la pena, o de las medidas de seguridad.
El Estado como personificacin jurdica de la sociedad, est en la ineludible
obligacin de defender al conjunto de ciudadanos , es por ello que gran parte de
la accin defensiva se manifiesta mediante la sancin de reglas de carcter
preventivas , previsivas y punitivas, que sitan el papel y la relacin del Estado
con el individuo como relacin que permite el mantenimiento de los derechos del
Sujeto como ciudadano , este reconocimiento debe permitir adems reconocer
que el individuo posee derechos penales individuales y que la fuente de tales
derechos no son de carcter privado sino de derecho pblico.
Es as como se hace entendible el por qu dentro del presente trabajo, presento
como uno de estos derechos penales , dentro de lo que la Corte Constitucional ha
entendido dentro de la importancia que supone el principio del debido proceso :
La importancia del debido proceso se liga a la bsqueda del orden justo. No es
solamente poner en movimiento mecnico las reglas de procedimiento y as lo
insinu Ihering. Con este mtodo se estara dentro del proceso legal pero lo
protegible mediante tutela es ms que eso, es el proceso justo, para lo cual hay
que respetar los principios procesales de publicidad, inmediatez, libre apreciacin
de la prueba, y, lo ms importante: el derecho mismo.
El debido proceso que se ampara con la tutela est ligado a las normas bsicas
constitucionales tendientes al orden justo (para ello nada ms necesario que el
respeto a los derechos fundamentales); ello implica asegurar que los poderes
pblicos constituidos sujeten sus actos (sentencias, actos administrativos) no
solamente a las normas orgnicas constitucionales sino a los valores, principios y
derechos y este sera el objeto de la jurisdiccin constitucional en tratndose de la
tutela.
(T- 280 de 1998).
Es as como el resurgimiento del jurado de Conciencia en nuestro pas supondra
necesariamente cuestionar la forma en que actualmente se presenta aquella
prevencin sobre la funcin del jurado dentro del nuevo paradigma constitucional
y su posible incidencia en la labor judicial.

1.1.5 Justificacin.
Desde la concepcin del desarrollo histrico de la sociedad o de la
consideracin histrico social de los modos de produccin no existe una
continuidad , sino una ruptura en la misma entendiendo por esto que el desarrollo
de las formas sociales ( entre estas las relaciones sociales que se mantienen a
travs del Derecho) establecen el contenido jurdico , slo circunscrito a ciertos
periodos dentro de los cuales por su misma condicin histrica , se hacen
perecederos .
Por lo tanto los proyectos de construccin jurdica del Derecho se dificultan
ampliamente, dado que
cada periodo histrico o etapa histrica es
cualitativamente diferente de las otras. Es por lo tanto un error tomar como
idnticas dos formaciones sociales histricas puesto que no solo su gnesis, sino
su dinmica interna de desarrollo, son diferentes. El Derecho corresponde a la
estructura material de la sociedad, por lo tanto, no es un instrumento que se
encuentre acompaando las relaciones sociales, sino que por el contrario, es
parte constitutiva de las mismas.
El Derecho entonces no debe ser entendido como una simple estructura de
normas, sino como una de las formas sociales en que se consolidan y
manifiestan las relaciones sociales propias de este perodo histrico.
Es hacia este punto desde el cual a mi parecer se fundamenta la necesidad
planteada por el profesor Oscar Meja Quintana quien presentando el entramado
de tensiones generales que acompaan el desarrollo y funcin de los sistemas
jurdicos, sustenta que se hace pertinente una modificacin en
la
estructuracin del Derecho mismo que permita una adecuada utilizacin de los
mecanismos jurdicos por parte de las personas involucradas en la investigacin
jurdica, permitiendo de esta manera evidenciar que:
Ese propsito justifica el proyecto de re-relacionar la reflexin integral y
vinculatoria que cada uno ofrece de las tres problemticas de la legitimidad, la
validez y la eficacia, desde una vocacin re-integradora (no exenta, por supuesto,
de problematizacin) de la filosofa prctica y las ciencias sociales
contemporneas.
As mismo e introduciendo elementos dentro del perfil del investigador jurdico5, el
profesor Botero Bernal resalta la importancia de construir la posibilidad de un
proceso de desarrollo por parte del investigador jurdico que pretende inmiscuirse
en los cauces escabrosos de reestructuracin de determinado mbito del Derecho
dicho componente comn y necesario a todos los mbitos cientficos , es la
crtica6 , palabra por dems muy utilizada en algunas sociedades en perodos de
5

Tomando esta no slo como un pretendido recorrido factual por el contexto.

La propuesta de una historia-especialmente crtica-del derecho lleva implcita la necesidad de un examen
riguroso, lo que se traduce en una muy posible valoracin; es decir conlleva a la formulacin de juicios
6

crisis social, pero que dada su inmersin en algunos contextos no cientficos ha

generado que esta se introduzca de manera descontextualizada en las ciencias
sociales .
Es por esto que bajo los parmetros expuestos por el profesor Andrs Botero
Bernal, tendramos que:
Precisamente y debido a la orientacin que confiere a sus estudios, la historia del
derecho se presenta como una tercera va entre la historia general y la iusfilosofa cuando acude al pasado; es decir mientras, la historia desarrolla su
anlisis con estricta sujecin al contexto, y la ius filosofa en denodado
seguimiento de los textos, la historia del derecho, por el contrario, lo har
mediante la integracin de uno u otro como conditio sine quanon para alcanzar
mayor certeza y una mejor aproximacin al objeto consultado .Dicho con otras
palabras , la historia del derecho sera textual y jurdica bajo la visin del
historiador general , pero contextual e histrica segn la del ius filsofo , as como
la del dogmtico .
Dentro de la integracin que presento a continuacin en estas lneas, la decisin
que me gua como culminacin de este proyecto de integracin, es iniciar el
descubrimiento de la utilidad de la implementacin del jurado de conciencia al
interior de determinados procesos judiciales, entendiendo que esta integracin no
puede efectuarse de manera mecanicista, sino
que por el contrario se
necesita , asumirse desde la complejidad que dicha propuesta requiere, como lo
expone el profesor Estanislao Zuleta:
En realidad si el objeto de investigacin se considera como un conjunto de
procesos interrelacionados y dependientes de la evolucin global de la sociedad,
ya que no se trata simplemente de saber cmo es, sino que es necesario
comprender la lgica de sus modificaciones, las tendencias, las fuerzas que lo
impulsan y lo frenan , las posibilidades que encierra7.
Es en el marco de esta discusin que se presenta la necesidad de una visin
del Derecho , realmente integradora e interdisciplinar que permita tomar el estudio
jurdico bajo la ptica de estudio de las relaciones sociales establecidas, puesto
que slo sumergindonos dentro de dicha indagacin se hara posible preguntar:
Cul es el objeto de estudio del Derecho?.
Lo que nos llevara a establecer que no se hace posible hablar de una teora
jurdica del derecho separada del contenido del estudio de las relaciones sociales,
entendiendo entonces que no es posible referirnos a una pretendida crisis del
dentro de un marco cientfico que permita una integralidad, coherencia y fundamentacin de la reflexin
jurdica. BOTERO, ANDRES, Filosofa del Derecho e historia del Derecho: Espacios para el Encuentro,
Pg. 19.
7
ZULETA ESTANISLAO, Conferencias sobre historia econmica de Colombia, Hombre nuevo editores
2008, Pg. 9

Derecho, sino que por el contrario se trasladara el estudio de su origen a la

investigacin de la crisis dentro de las relaciones sociales.
Un primer paso en la elaboracin de una nocin del derecho penal, una vez
implantado un Estado con gran poder de intervencin social, es la puesta en
prctica de la eliminacin de delitos que pueden tratarse de otra manera, como es
el ejemplo del porte ilegal de armas, el cual puede tratarse con el decomiso del
arma de fuego que de manera ilegtima se posee, ms una medida de trabajo
social dirigido, que tendr como fin la concientizacin del dao social que se
produjo; as mismo se le debe dar participacin a la comunidad para que ella
misma proteja sus intereses ante la infraccin de la norma.
Una propuesta para la participacin ciudadana es la de tribunal comunitario, por
constituir esta denominacin la opuesta al tribunal de derecho, que resuelve
aplicando o interpretando las disposiciones legales con base a la sana crtica, y
que en muchas ocasiones no tiene una participacin ms all de la permitida en la
ley procesal.
Este mecanismo se constituira en un juzgamiento en donde los ciudadanos
participan en la administracin de justicia, tomando como referente los postulados
de la Democracia Participativa, sumado a esto el fiel cumplimiento de los
principios y garantas procesales. Pero quizs lo ms importante, es que se logra
una mayor participacin social y mayor economa procesal, entendida esta
tambin desde el punto de vista que pretende un juicio rpido, sencillo y eficaz,
donde la decisin que se toma no tarda, pues es emitida a travs de un veredicto
inmediato, sin dilaciones indebidas y con la simplicidad de formas.
Esta economa procesal tendr no solo que ver con el desarrollo del proceso,
sino tambin con la solucin del problema de la duracin del proceso y la
supresin de tareas intiles del mismo.
La funcin del jurado, como parte del sistema judicial, consiste en proteger al
acusado de aquellas leyes predeterminadas y conocidas pero injustas que violan
sus derechos, poniendo en peligro su vida, libertad o propiedad, al mismo tiempo
que apoya el castigo de aquellos que son un verdadero peligro para la comunidad.
Esta institucin del jurado de Conciencia ser estudiada en esta monografa,
tomando como referencia que las dos grandes corrientes que sustentan esta
organizacin, se encuentran exhibidas en algunos idearios europeos y angloamericanos, as como en la justicia indgena, la cual se va a tratar muy
someramente debido al poco conocimiento del tema que se tiene, pero que en otro
trabajo de investigacin ms profunda espero re -tomar.

1.1.6 Objetivos.
1.1.6.1 Objetivo general
Analizar la importancia del jurado de conciencia como elemento necesario en el
desarrollo del sistema penal colombiano.

1.6.2 Objetivos especficos.

1.2.2.1. Analizar desde una perspectiva histrica el origen y desarrollo de la
institucin del jurado de conciencia como instrumento efectivo para limitar los
poderes y jurisdiccin del gobierno en nuestro pas.
1.2.2.2 Establecer la importancia de la funcin que desarrolla el
conciencia al interior de los diversos sistemas penales.

jurado de

1.2.2.3 Determinar la necesidad de implementar y reglamentar jurdicamente en

nuestro pas la institucin del jurado de Conciencia como mecanismo de
proteccin efectiva de derechos jurdicos fundamentales de los ciudadanos.

1.1.

Marco referencial

1.8.1 Estado del arte o antecedentes investigativos:

Los textos que se van a tratar dentro de este escrito son en primer lugar:
Los Fines del Derecho Penal del profesor

Rafael Alcacer Guirao8, quien

permitir tratar las diferentes posturas y prcticas que contiene el derecho penal
8

ALCACER GUIRAO, Rafael. Los Fines del Derecho Penal, Una aproximacin desde la filosofa poltica. Bogot:
Universidad Externado de Colombia. 330 p.

de la modernidad, el cual puede ser comparado desde la filosofa poltica con los
principios que orientan e integran los postulados del derecho penal actual.

En segundo lugar los artculos relativos a la historia y los principios que rigen ay
El Derecho penal en la era de la globalizacin vs. El Derecho penal de la
globalizacin alternativa de Ricardo Posada Maya9.
Se analizara tambin el texto titulado: Globalizacin y crimen organizado del
reconocido jurista argentino Eugenio Ral Zafaronni10, el cual hace parte de la
conferencia de clausura de la Primera Conferencia Mundial de Derecho Penal,
organizada por la Asociacin Internacional de Derecho Penal (AIDP) en
Guadalajara, Jalisco, Mxico, pronunciada el 22 de noviembre de 2007. El texto de
estos apartes estar destinado a fundamentar la relacin existente entre las
diversas composiciones de la actividad criminal organizadas y la respuesta que
instituciones como la Corte Penal Internacional presenta frente a estos fenmenos
, y de manera comparativa permitir identificar que estas realidades criminales
tienen su asidero principalmente en actividades e intereses de ndole
primordialmente econmicas.
El texto: Corte Penal Internacional dnde investigar?. Del profesor Olsolo
Alonso, Hctor, el cual permite establecer que a diferencia de los Tribunales para
la Antigua Yugoslavia y Ruanda, el Estatuto de Roma no define las situaciones de
crisis sobre la Fiscala de la Corte Penal internacional la cual llevar a cabo sus
investigaciones.

Es por esto que, mientras la determinacin de las personas

contra las que se formula la acusacin constituye la actuacin ms relevante de la

Fiscala de los Tribunales ad hoc, la decisin de dnde iniciar una investigacin

MAYA POSADA, Ricardo. El Derecho penal en la era de la globalizacin vs. El Derecho penal de la
globalizacin alternativa. Revista Digital. Iustel: Revista General de Derecho Penal (RGDP), Nm. 12, (RI
9

408439), Seccin Colombia, en http://www.iustel.com/v2/revistas/detalle_revista.asp?id_ categoria =8844 ISSN

1698-1189.
10
ZAFARONNI, Raul Eugenio. Conferencia de clausura de la Primera Conferencia Mundial de Derecho Penal,
organizada por la Asociacin Internacional de Derecho Penal (AIDP) en Guadalajara, Jalisco, Mxico, pronunciada el
22 de noviembre de 2007. En:
http://www.alfonsozambrano.com/doctrina_penal/globalizacion_crimen_organizado.pdf. Agosto 15 de 2010.

constituye, sin duda, la apuesta ms importante que la Fiscala de la Corte, bajo la

supervisin de sus rganos jurisdiccionales, debe adoptar.

1.8.2 Marco conceptual:

El Sistema Judicial Inquisitorio: Partiendo de la base que la raz latina de la
palabra inquisitorious investigacin inquisitore se refiere al investigador y
tambin al acusador en un sistema que data de varias centurias de antigedad
desde el siglo XI. La Inquisicin como un sistema de penalizacin barbrico, se
agudiz con la separacin de las iglesias en la vieja Europa. El aspecto religioso
era considerado como el ms importante en la cultura de los pueblos, las grandes
guerras de los imperios, fueron por la conquista de las tierras y por imposicin de
sus religiones. De hecho que el antiguo imperio Persa, Otomano, y lo que hoy se
conoce como medio Oriente fue hostigado por su Islamismo que iba en contravia
de la iglesia Romana. Prcticamente La iglesia Catlica Romana tomo la ley en
sus manos para dirigir la ms cruenta lucha que haya conocido la humanidad.
La Inquisicin poda actuar por acusacin, por denuncia o de oficio.
Haba tres opciones posibles:
a) Que los procesados se presentasen libre y voluntariamente a
confesar sus faltas; en este caso seran sancionados con medidas
espirituales, generalmente leves.
b) Que se arrepintiesen solamente por miedo a la muerte; sufriran
entonces penas de prisin.
c) Que se mantuvieran obstinados en sus errores; seran
condenados al brazo secular para que se les aplique la pena de
muerte en la hoguera, la horca o la espada
Los inquisidores se dirigan al sitio donde se sospechaba que haba un foco de
hereja. Pedan el apoyo de las autoridades locales que estaban obligadas a
otorgarla so pena de excomunin y ser a su vez acusados de herejes. Se lea un
edicto de gracia en la iglesia mayor donde se detallaba cuales eran los errores
contra la fe y se daba un plazo para el arrepentimiento. Adems se instaba a quien
conociera herejes los delatara. El plazo era generalmente de un mes.
Los que confesaban voluntariamente eran sentenciados inmediatamente con
penas religiosas que consistan en oraciones diarias, peregrinaciones, ayunos y
multas.
En el caso de existir pruebas suficientes contra el reo y ste no confesaba la
verdad, se aplicaba el tormento. Los elementos de tortura eran: el potro, la
garrucha y el castigo de agua, lo que generalmente desencadenada en la muerte
del acusado.

Si el acusado confesaba, entonces era condenado a varios aos de prisin o de

galeras, confiscacin de bienes, prohibicin de ejercer ciertos oficios para l y sus
herederos, llevar vestimentas que denotaran su condicin de arrepentido.
De los Delitos Religiosos a los delitos comunes solo haba una estrecha
brecha, el robo, el homicidio, el adulterio, el homosexualismo, el bestialismo, y
todo lo que fuera considerado como una violacin a las normas de conducta,
siempre se le daba el tinte religioso y los tribunales de justicia estaban en manos
de los iconos de la iglesia.
Este sistema Inquisitorio fue adoptado en Espaa con ms fuerza con la llegada al
trono de los Reyes Catlicos en el siglo XV y XVI, la terminacin de la dominacin
de los Moros (rabes) en Espaa, y la expulsin o conversin forzosa de los
Judos a la Iglesia Catlica en Espaa.
En esa misma poca, fue la era de la conquista espaola en Amrica y por
supuesto no falt el sistema inquisitorio para el castigo de los violadores de las
leyes en Amrica. Creando diferentes Obispados o tribunales de Justicia en los
diferentes Virreinatos, como Quito, Lima, Mxico, Cartagena de Indias Etc.
El siglo XIX se inicia con las victorias de Napolen quien corona a su hermano
Jos en el trono de Espaa. En diciembre de 1808 decreta la extincin del
Tribunal de la Inquisicin.
Las cortes espaolas que se oponen militarmente a Napolen dictan una
constitucin liberal y en 1813 decretan la abolicin de la Inquisicin. En 1814,
derrotado Napolen y vuelto al trono el rey Fernando VII, (Catlico) restablece el
Tribunal.
De todo este marco histrico se desprenden los diferentes nombres como se
conoce la Ley que ha imperado en Amrica-Hispnica o Amrica Latina, el Cdigo
Romnico, el Cdigo Latino o tambin la Ley Napolenica.
Me gusta en mis escritos analizar el contexto histrico, para poder justificar los
trminos que se utilizan en nuestro idioma, buscando las races y la aplicacin
contextual, es la mejor forma para entender el pensamiento de generaciones
pasadas y tambin dejar un legado para las futuras que tienen la gran
responsabilidad de adaptar los procesos en un mundo cada vez mas acelerado y
cambiante como el que vivimos en esta etapa transicional del siglo XX al XXI y el
nuevo milenio que nos depara aun muchas sorpresas e incgnitas.
Afortunadamente y para el legado histrico una reivindicacin de esta barbarie, en
Amrica Latina, a medida que los pases hispnicos fueron declarando su
independencia de los espaoles, cada uno fue adoptando sus propias leyes y
constituciones, pero sin embargo el nombre de inquisitorio fue heredado de los
ancestro espaoles. A continuacin, una breve sinopsis de lo que se considera el
sistema inquisitorio en la mayora de pases de Amrica latina, no necesariamente
ajustado a la realidad absoluta, pues como hice nfasis cada pas tiene sus
propias leyes y adaptaciones.
Caractersticas del Sistema Judicial Inquisitorio
1. Durante el curso del proceso, el acusado es segregado de la
sociedad, mediante la institucin denominada prisin preventiva. En
muchos de los casos, el acusado puede pasar varios aos sin que

tenga la oportunidad de defenderse en un tribunal de justicia. En otros

casos el sospechoso o acusado, puede salir de la prisin por
vencimiento de trminos y el acto delictivo queda impune.
2. En este sistema, el investigador es un ente policivo.
3. El juzgador es un funcionario designado por autoridad pblica
4. El juzgador representa al Estado y es superior a las partes.
5. Aunque el ofendido o victima se desistiera, el proceso debe continuar
hasta su trmino.
6. El juez tiene iniciativa propia y poderes discrecionales para investigar.
7. La prueba, en cuanto a su ubicacin, recepcin y valoracin, es
facultad exclusiva del juez.
8. Se otorga un valor a la confesin del reo, llamada la reina de las
pruebas.
9. La decisin no se adopta sobre la base del convencimiento moral,
sino de conformidad con el sistema de pruebas legales.
10. El Juez es absolutamente autnomo, decide Culpabilidad o Inocencia
en el Tribunal
El Sistema o Proceso Judicial Penal Acusatorio
Este sistema o proceso Penal, es el que se aplica en Estados de Norteamrica,
aunque en Estados Unidos existen dos sistemas de aplicacin de la Ley, Sistema
Estatal, y Sistema Federal.
El sistema Estatal
El que rige en cada una de las jurisdicciones Estado por Estado, es decir, el
Estado de California tiene su propio sistema legal y sus propias lneas de
sentencias, igualmente el Estado de Nueva York tiene tambin su propio sistema
legal.
Se consideran Delitos Estatales, casos como la delincuencia comn, robo, hurto,
robo a mano armada, asalto, asalto con agravantes, daos a la propiedad, fraude,
falsedad, estafa, lesiones personales, homicidio, asesinato, etc.
Se da el caso de que en algunos Estados se aplica la pena de muerte como
mximo castigo por asesinato en primer grado, como es el caso de Texas, Florida,
California, y otros Estados que tienen este tipo de sentencia suspendida y a
cambio aplican la cadena perpetua al convicto.
El sistema Federal
Se aplica en todos los 50 Estados de la Unin Americana y tambin en los
territorios ultramar, como son la Isla de Puerto Rico, Samoa, Guam, Islas

Vrgenes, que pertenecen a los Estados Unidos en calidad de posesiones

territoriales, igual en todas las bases militares norteamericanas, como
Guantnamo en Cuba, las bases de Korea, Japn, Alemania, Medio Oriente, etc.
delitos cometidos en embajadas, barcos de bandera norteamericana, aviones de
bandera norteamericana Etc.
Se consideran Delitos Federales, aquellos que atentan contra la seguridad
nacional, como es el caso de espionaje, atentados contra propiedad federal, actos
terroristas en cualquiera de sus manifestaciones, sabotaje, amenazas, delitos
econmicos y financieros como robo a bancos, falsificacin de billetes, fraude en
la bolsa de valores, falsificacin de documentos o ttulos valor, transacciones
electrnicas para trafico de divisas, uso del espacio areo o ciberespacio de los
Estados Unidos o territorios, piratera area, lavado de dinero y activos,
posesin, trafico de drogas y substancias psicotrpicas, conspiracin,
confabulacin, asociacin delictiva, para cometer actos delictivos con relacin al
crimen organizado, delitos de cuello blanco, delitos corporativos, fraude masivo,
delitos con relacin al trafico de inmigrantes ilegales, documentacin falsa, fraude
en documentos de inmigracin, delitos de perjurio, falsedad, falsedad documental,
obstruccin de la justicia, atentados en contra de la integridad de un oficial del
gobierno, divulgacin de identidad de un oficial federal, suplantacin o impersonar
a un oficial etc.
Fundamentos de la Ley Norteamericana
La ley norteamericana se fundamenta en el cdigo anglo-sajn Anglosaxon Code
o el sistema ingles de las Cortes monrquicas, la legislatura de la Cmara de los
Lores (Lords) y la Cmara de los Comunes, llamada tambin la Ley Parlamentaria.
Despus de la Declaracin de la Independencia de los Ingleses en 1776, los
Estados Unidos o como se llamaban Las Colonias Originales fueron gobernadas
por una junta de notables, procedentes de Virginia, Massachussets, Pennsylvania,
Maryland, New York Etc. entre ellos, Benjamn Franklin, Thomas Jefferson, John
Hancok, John Adams, quienes designaron a Thomas Jefferson y Benjamn
Franklin, para escribir lo que seria la carta magna o la Ley Suprema que
fue proclamada en 1787, como la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica.
En esa Constitucin se proclam un Gobierno del Pueblo, para el Pueblo y por el
Pueblo tambin se estableci la plena separacin de poderes,
Ejecutivo, en cabeza de un presidente. Judicial, presidida por una corte
compuesta por 9 jueces y un sistema de Cortes Jurisdiccionales. Legislativo, con
dos Cmaras, Alta o sea el Senado y una Cmara baja, los representantes,
cuando las dos Cmaras se renen en el Capitolio de denomina el Congreso. A
diferencia de la ley Inglesa, esta nueva ley, fue adaptada a las necesidades de las
Colonias originales y lo ms futurista posible, tanto que han pasado mas de 200
aos y aun se conserva su texto original, de 226 artculos con algunas
modificaciones, llamadas enmiendas, 27 en total en toda su historia, en este
articulado se destaca por excelencia el prembulo que consta de 10 artculos
conocidos como la Carta de los Derechos Civiles. En estos artculos de los
Derechos Civiles, es donde se fundamenta la ley civil y la ley penal, (Ver artculos
del quinto al noveno)

DERECHOS CIVILES (BILL OF RIGHTS)

Las diez primeras enmiendas (Bill of Rights) fueron ratificadas
efectivamente en Diciembre 15, 1791.
ARTICULO PRIMERO
El Congreso no har ley alguna por la que adopte una religin como
oficial del Estado o se prohiba practicarla libremente, o que coarte la
libertad de palabra o de imprenta, o el derecho del pueblo para reunirse
pacficamente y para pedir al gobierno la reparacin de agravios.
ARTICULO SEGUNDO
Siendo necesaria una milicia bien ordenada para la seguridad de un
Estado Libre, no se violar el derecho del pueblo a poseer y portar
armas.
ARTICULO TERCERO
En tiempo de paz a ningn militar se le alojar en casa alguna sin el
consentimiento del propietario; ni en tiempo de guerra, como no sea en
la forma que prescriba la ley.
ARTICULO CUARTO
El derecho de los habitantes de que sus personas, domicilios, papeles y
efectos se hallen a salvo de pesquisas y aprehensiones arbitrarias, ser
inviolable, y no se expedirn al efecto mandamientos que no se apoyen
en un motivo verosmil, estn corroborados mediante juramento o
protesta y describan con particularidad el lugar que deba ser registrado
y las personas o cosas que han de ser detenidas o embargadas.
ARTICULO QUINTO
Nadie estar obligado a responder de un delito castigado con la pena
capital o con otra infamante si un gran jurado no lo denuncia o acusa,
a excepcin de los casos que se presenten en las fuerzas de mar o
tierra o en la milicia nacional cuando se encuentre en servicio efectivo
en tiempo de guerra o peligro pblico; tampoco se pondr a persona
alguna dos veces en peligro de perder la vida o algn miembro con
motivo del mismo delito; ni se le compeler a declarar contra s misma
en ningn juicio criminal; ni se le privar de la vida, la libertad o la
propiedad sin el debido proceso legal; ni se ocupar la propiedad
privada para uso pblico sin una justa indemnizacin.
ARTICULO SEXTO
En toda causa criminal, el acusado gozar del derecho de ser juzgado
rpidamente y en pblico por un jurado imparcial del distrito y Estado
en que el delito se haya cometido, Distrito que deber haber sido
determinado previamente por la ley; as como de que se le haga saber
la naturaleza y causa de la acusacin, de que se le caree con los
testigos que depongan en su contra, de que se obligue a comparecer
a los testigos que le favorezcan y de contar con la ayuda de un
abogado que lo defienda.
ARTICULO SEPTIMO
El derecho a que se ventilen ante un jurado los juicios de derecho
consuetudinario en que el valor que se discuta exceda de veinte
dlares, ser garantizado, y ningn hecho de que haya conocido un

jurado ser objeto de nuevo examen en tribunal alguno de los

Estados Unidos, como no sea con arreglo a las normas del derecho
consuetudinario.
ARTICULO OCTAVO
No se exigirn fianzas excesivas, ni se impondrn multas excesivas, ni se infligirn
penas crueles y desusadas.
ARTICULO NOVENO
No por el hecho de que la Constitucin enumera ciertos derechos ha de entenderse
que niega o menosprecia otros que retiene el pueblo.
ARTICULO DECIMO

Los poderes que la Constitucin no delega a los Estados Unidos ni prohbe a los Estados,
queda reservados a los Estados respectivamente o al pueblo.

Proceso Acusatorio:
El procedimiento acusatorio debe su nombre al principio de igual denominacin,
segn el cual el Estado tiene la carga de la prueba, y se rige por la oralidad del
procedimiento, la igualdad de las partes y de que el proceso es pblico y accesible
al pueblo.
Este principio se fundamenta en lo que los estadounidenses llaman la igualdad de
armas, (equal force) es decir, mismas condiciones entre la acusacin y la defensa,
con lo que se garantiza que el derecho penal cumpla en forma razonable con sus
dos finalidades bsicas: proteger por una parte a la sociedad del delito, lo cual es
ampliamente conocido y, por otra al acusado frente a los excesos, las
desviaciones y las perversiones en la acusacin; es decir, el derecho penal es, o
debe ser, una forma de reducir la violencia en la sociedad, no de agravarla.
Al proteger a la sociedad del delito se pretende evitar la impunidad, pero tambin
desalentar todas las formas de justicia por propia mano. A esto ltimo se puede
agregar, adems de los linchamientos que con relativa frecuencia se dan a
conocer en los medios de comunicacin, la venganza pblica, que es peor que la
privada Por eso, cada vez que animan a un juez sentimientos de venganza, de
parte o de defensa social, o que el Estado deja sitio a la justicia sumaria de los
particulares, el Derecho Penal retrocede a un estado salvaje, anterior a la
formacin de la civilizacin.

Este procedimiento acusatorio es el nico que nos asegura que, en caso de ser
juzgados, tendremos acceso a un proceso debido, es decir para utilizar la
hermosa expresin anglosajona, un fair trail Un juicio Justo
El derecho penal se nos aplica a todos desde el momento en que se promulga una
ley penal que, como tal, contina cuando cualquiera de nosotros es sometido a un
proceso, seamos o no culpables. Lo mismo no podra decirse sobre el derecho
penitenciario, porque las penas se imponen por adelantado mediante la prisin
preventiva. Por ello, es preciso romper con la idea que en el sentido de que el
derecho penal es para los delincuentes o para un cierto tipo de individuos, de la
misma forma en que el derecho mercantil se dirige a los comerciantes y el derecho
bancario para los banqueros. No, el derecho penal es para todos.
Un sistema de corte acusatorio nos garantiza que, en caso de enfrentarnos a un
proceso penal, por azares de la vida, por estar en el lugar, por estar cerca, por
estar involucrados, o aun sin tener nada que ver, recibiremos un juicio justo.
Este proceso acusatorio tambin es el nico que favorece la confianza en las
autoridades. Si no tenemos la certeza de que, de ser juzgados, recibiremos un
juicio justo, siempre quedar un margen de duda respecto del propio sistema.
Independientemente del problema de las garantas del acusado, est el de la
necesaria credibilidad del sistema de justicia penal. Hoy da nada puede funcionar
sin esta condicin, ni el sistema econmico ni tampoco el sistema de justicia
penal. En el primer caso habr devaluaciones, pero en el segundo se presentan
crisis en la imparticin de justicia, tan graves como aqullas.
En sntesis, el sistema acusatorio es el nico que vela simultneamente por la
seguridad pblica y por los derechos del individuo; es el nico que asegura el
castigo a los culpables, pero tambin la proteccin a los inocentes. Una sociedad
democrtica slo puede aspirar a un sistema de tipo acusatorio, a un juicio justo.
En el sistema penal acusatorio rige el principio de la presuncin de
inocencia
!Es preferible dejar a un culpable libre. que condenar a un inocente
por un crimen que nunca cometi!

La accin penal es pblica. Se ejercita por el Fiscal (State

Attorney) rige el principio de legalidad. Se incorpora la
accin civil por los daos causados por el crimen, delito o
contravencin, la cual se ejercita por los que han sufrido el
dao acumulativo de la accin penal. Es decir pueden
acumularse cargos criminales y civiles, para la penalizacin
Criminal del convicto y la restitucin de los daos causados
al ofendido.

El proceso se divide en dos etapas, ambas dirigidas por

un juez la instruccin, cuyo objeto es reunir los datos
necesarios sobre el delito cometido, y por sus autores,
cmplices o encubridores, para que puedan realizarse
juzgamientos; y el Juicio Oral a cargo del Tribunal

La instruccin es reservada y escrita. Puede iniciarse de

oficio en los casos de delito flagrante y cuasi-flagrante.

Detencin Contra el imputado puede dictarse orden de

comparecencia o de detencin siempre que se conozca o
presuma quien es el delincuente. Las causales de detencin
son muy amplias.

Flagrancia: La detencin en caso de flagrancia es

inminente, y de acuerdo a los procedimientos policiales. En
un termino de 24 horas el ofensor debe comparecer delante
de un Juez quien evala el reporte policivo o de investigacin
criminal en el momento del arresto. Algunos factores son
importantes: Si hubo resistencia al arresto, si el ofensor
intent huir de la escena del crimen, si tiene antecedentes
criminales, si el delito cometido implica nicamente daos a
la propiedad o robo sin violencia. O si por el contrario, es un
criminal habitual, que puede ser un peligro para la sociedad,
que hubo lesiones graves a una persona. Estos factores
habilitan al Juez para conceder una libertad bajo fianza, que
oscila en un monto monetario, de baja, mediana y alta, segn
la gravedad del delito. En caso de que el Juez considere que
el
ofensor podra huir, porque es un extranjero, o que por la
gravedad del delito no se presentara a Corte para el juicio,
entonces puede negar el derecho a fianza y el detenido es
enviado a una crcel del condado o centro de detencin
hasta la celebracin del juicio respectivo.

Investigacin Encubierta: Cuando el acusado

defendant es detenido al cabo de una investigacin
encubierta, debe existir previamente la prueba reina para
justificar la detencin del acusado. Es absolutamente ilegal,
en el sistema penal acusatorio, retener a una persona por la
simple sospecha de que ha cometido un delito. De acuerdo a
la Constitucin Toda persona se considera inocente,
hasta que haya sido declarada culpable en un Juicio
Justo Deben existir o al menos tener una prueba
substancial los investigadores para que sean presentadas
todas las evidencias de la investigacin y las
correspondientes pruebas, para que un Juez pueda emitir

una orden de arresto de una persona. Igualmente en un

trmino ajustado a las circunstancias de la investigacin el
acusado, en este caso el presunto ofensor, comparece ante
un Juez, quien confirma los cargos en su contra y dicta resolucin
en cuanto a elegibilidad para salir bajo fianza.

El juicio es oral y pblico, sea ante tribunal correccional o

ante el jurado. La asistencia del fiscal es obligatoria, as
como del acusado y del abogado defensor. El tribunal
aprecia las pruebas con criterio de conciencia, pero en el
fallo el jurado debe exponer las razones de su decisin. La
sentencia solo tiene en consideracin lo pasado en los
debates (los documentos y declaraciones ledos en los
debates son los nicos que pueden servir como medios
de prueba).

Contra los fallos del tribunal correccional procede recurso

de nulidad. Una Corte Superior tiene facultad de conocer
sobre los hechos y, en su caso, est autorizada a absolver al
indebidamente condenado, pero no puede hacerlo respecto
del absuelto. Es decir cuando se condena y es declarado
convicto a un acusado, esta condena SIEMPRE es apelable,
ante diferentes instancias, incluso llegar hasta la Corte
Suprema de Justicia, pero cuando el acusado es absuelto o
declarado inocente por un Jurado o por la Corte, este
acusado NUNCA puede ser juzgado por el mismo delito.

Caractersticas del Sistema o Proceso Judicial Acusatorio

El Pueblo es quien Juzga y aplica la Ley
El juez es el pueblo mismo, o una parte de l. La accin corresponde a la
sociedad, mediante la acusacin que es libre y cuyo ejercicio se confiere no
slo al ofendido y a los parientes, o en caso de una entidad que representa por
un abogado acusador. El Sistema de Justicia es administrado por la Sociedad,
el Estado representa al ofendido y es el Estado quien hace las acusaciones.
v
El Estado mediante la figura del Fiscal (State Attorney) presenta los cargos
(acusaciones) en la Corte ante el Juez y el Jurado. El debate pblico, debe ser
en igualdad de condiciones. La parte acusadora (el Estado) tiene el tiempo
para presentar los cargos sin interrupcin, presentar las evidencias y pruebas
en que se basa la acusacin para los cargos, presentar los testigos de cargo y
citar mediante orden judicial aquellos que considere necesarios para sustentar
las acusaciones.
v
v

El Acusado tiene el derecho a la defensa, mediante un defensor publico

pagado por el Estado, pero si tiene capacidad econmica, y lo desea, puede
contratar los servicios de un abogado privado. Igual que el Estado, la Defensa
tiene el tiempo que sea necesario sin interrupcin en la Corte para presentar

los descargos, presentar los atenuantes, y presentar testigos a favor del

acusado. El acusado no est obligado a declarar en la Corte, tiene derecho a
permanecer en silencio, y negarse a contestar preguntas del Fiscal Acusador,
este derecho est protegido por la 5ta. Enmienda de la Constitucin, en que el
acusado no podr ser obligado a declarar en su contra ni a auto-incriminarse.
Principio de presuncin de inocencia.Es importante destacar que el sistema acusatorio es visto como un sistema de
justicia ms accesible y efectivo en la proteccin de los derechos civiles
bsicos de los ciudadanos. Por ejemplo, uno de los principios esenciales que lo
rigen es el de presuncin de inocencia. Conforme a este principio el acusado
debe ser considerado inocente hasta que el fiscal pruebe los elementos del
crimen razonablemente, es decir, ms all de cualquier duda y que el Jurado
(El Pueblo) lo declare culpable. Consecuentemente ninguna persona podr ser
privada de su libertad hasta que un juez competente dicte sentencia,
declarndolo culpable de la comisin de un delito establecido previamente en
la ley.

v
v

Pruebas y evidencias
Como dato importante y que debo destacar en este trabajo en el sistema
acusatorio norteamericano, El Estado (parte acusadora) tiene la obligacin de
presentar con antelacin a la Corte todas la evidencias y pruebas en contra del
Defendant (acusado). La Corte a su vez, le hace llegar a la defensa toda la
informacin sobre la carga de la Prueba del Estado contra su cliente, con
tiempo suficiente para que pueda preparar una defensa justa, en igualdad de
condiciones al Estado.
v
La Defensa, NO est obligada a presentar su estrategia de defensa del
acusado ni las pruebas que tenga a su favor de forma anticipada, sino en el
momento de sus argumentos en la Corte. Todas las evidencias o Pruebas,
deben ser catalogadas como exhibit y codificadas como parte del proceso.
v En el proceso se juzga el valor formal de la prueba, la cual incumbe al
acusador, y el juez slo evala la forma y en ello se basa para expedir su
resolucin. La presentacin de las pruebas constituye una carga exclusiva de
las partes.
En el Sistema Penal Acusatorio la Prueba Cientfica es la base
fundamental de una acusacin
v La prueba cientfica tiene una relevancia muy especial en el sistema Penal
acusatorio, con los adelantos tcnicos que nos dej el siglo XX, el Sistema
Penal Acusatorio, dio un vuelco total y lo que antes se consideraba como
prueba, o sea el testimonio y las evidencias circunstanciales, ms las
evidencias fsicas como un arma con que se cometi el delito, eran mas que
suficientes para declarar a un acusado culpable del delito imputado. Lo ms
v

cientfico en pocas no muy lejanas era la huella dactilar que fue un aporte
muy importante en el plano de investigacin y que se puso en prctica en todo
el mundo, y a partir de la primera dcada del siglo XX se oficializ como medio
de identificacin universal. Otro mtodo cientfico, fue el descubrimiento de los
diversos grupos de sangre. En nuestros das, la prueba cientfica se hace
indispensable para el juicio. Es ms, despus de muchos aos de haber sido
sentenciados a la pena capital, algunos reos convictos de asesinato, han salido
libres o al menos exonerados de uno o varios cargos, por que al efectuar
pruebas de ADN, se ha comprobado su inocencia o su grado de
responsabilidad.
v
v

v
v

La figura del Juez

El juez no funda su veredicto. Se limita a pronunciar un s o no. El Juez es la
figura soberana que representa la Sociedad y la Justicia, es un moderador, que
vigila celosamente que se cumplan los principios de igualdad de las partes
entre el Estado y las Defensa. Es como un duelo entre el acusador y el
acusado en que el juez permanece vigilante. La etapa contradictoria del juicio
se realiza con igualdad absoluta de derechos y poderes entre acusador y
acusado. El juez por tanto, no da justificacin ni motiva sus fallos. El Juez
puede declarar nulo un proceso, cuando establece que hay vicios o fallas en
el proceso, puede tambin descalificar a testigos que considera que son
irrelevantes, puede incluso anular un juicio cuando considera que el Estado o
la Defensa utilizan terminologa tendenciosa y maliciosa para manipular el
jurado y su opinin. El Juez, puede desestimar los cargos (acusaciones)
cuando considere a su criterio que son infundados, o que estn incluidos
dentro otras acusaciones en el mismo juicio. El Juez en su calidad de figura
imparcial que representa la Justicia, puede descalificar a un miembro del
Jurado por considerar que tiene prejuicios, o una opinin anticipada sobre el
caso sin considerar los argumentos que se presenten en el juicio.

Jurados de conciencia:
En Proceso Penal Acusatorio Norteamericano, existe el Jurado de
Conciencia un panel compuesto por miembros de la sociedad escogidos por
medio de una computadora de la lista de votantes de una ciudad, es decir que
una ciudad como los ngeles con una poblacin aproximada de 2 o 3 millones
de votantes habilitados para ser jurados, se escoge un grupo para cada juicio
en el cual intervienen ciudadanos de todas las clases sociales, de todas las
profesiones, de todas las edades y lo ms importante; de las razas
representativas de la poblacin. Los miembros del jurado no tienen ninguna
preparacin previa al juicio, no tienen que ser acadmicos, ni mucho menos
conocer el sistema judicial ni versados en leyes y derecho penal.
v Los Jurados Potenciales se presentan en la corte delante de todas las partes
interesadas; El Juez, el Estado (acusador por medio del Fiscal), la Defensa,
representada por un abogado privado contratado por el acusado o por el
abogado Defensor Pblico y lo ms importante en el sistema penal acusatorio
el pueblo que es representado por el pblico que asiste a la Corte.
Dependiendo de la importancia de un Juicio, el Juez permite incluso que el

juicio sea televisado en inters del pueblo norteamericano, como los casos de
O.J. Simpson y de Lorena Bobbit, tambien impedir el acceso a las cmaras
dentro de la Corte como el caso de Michael Jackson.
v
v

Deliberacin y Veredicto del Jurado

Despus de terminar los argumentos en la Corte, el caso pasa a ser
deliberado por los miembros del Jurado, quienes en sesiones secretas y sin
ingerencia de ninguna de las partes, discute sus puntos de vista y toma
posiciones a favor y en contra del acusado. El jurado puede incluso revisar
pruebas y evidencias presentadas en la Corte, puede escuchar grabaciones,
ver videos, revisar las transcripciones de los testigos, hasta quedar plenamente
establecido un veredicto. El paso siguiente es nombrar un vocero del jurado,
quien la persona encargada de leer el veredicto ante la Corte. Se han dado
casos en que el jurado no pudo llegar a una conclusin unnime y el juicio
debe ser anulado por falta de veredicto. En estos casos empieza el proceso
nuevamente con otros jurados elegidos como explique anteriormente. El
Veredicto se presenta, con la libre determinacin de los jurados de
conciencia, y la decisin debe ser basada en la premisa de mucho mas all
de una duda razonable

Conclusin
Espero que con este trabajo, haya hecho alguna contribucin para quienes estn
involucrados dentro del sistema de Justicia. Para quienes de alguna forma
aspiran a ser parte del sistema, y si por alguna razn alguien se tom el trabajo de
leer hasta el final, aunque no este interesado, por lo menos le queda un poco mas
claro como opera la justicia en diversas manifestaciones.
Partiendo de la base de que la justicia debe ser; Del pueblo por el pueblo y
para el pueblo.., No puedo apartarme de estos principios, y mucho menos,
cuando la gran filosofa universal proclama Vox ppuli Vox Dei La voz del
pueblo es la voz de Dios La justicia debe ser antes que un castigo, una
oportunidad de reivindicacin para alguien que comete un acto delictivo.
Si ese acto delictivo, es cometido a plena conciencia, es decir que el agresor
cometi el crimen sin importar que la vida de una persona pudiera estar en riesgo,
o que el motivo era el lucro personal, no importando los medios utilizados durante
la comisin del ilcito, si el responsable, en el momento del crimen, estaba en
plenas facultades mentales, de raciocinio, entendimiento, capacidad de decidir
entre la vida y la muerte de un ser humano, entonces debe ser castigado de
acuerdo a las circunstancias y la gravedad de los hechos.
Si por el contrario, el victimario, actu, en una situacin confusa, sin intencin, sin
premeditacin, en defensa propia, o en circunstancias que de alguna forma
puedan ser base para atenuar la falta. Este acusado merece que se le de un juicio
justo y equitativo.
En caso de Crmenes NO. violentos como el fraude, la estafa, la falsedad, el
cohecho, el prevaricato, el lavado de dinero, etc. Tambien de igual forma se deben

establecer claramente las responsabilidades del acusado. En estas

responsabilidades, est el grado de participacin y su cuota parte en el delito
imputado. Igualmente estas personas, merecen ser escuchadas en Corte y si
existen meritos, deben gozar de las mismas garantas en igualdad de condiciones
para ser juzgados.
La tendencia en Amrica Latina, es adoptar un modelo de aplicacin de la Justicia,
que sin lesionar gravemente el sistema actual, que se cataloga como el sistema
Romnico Latino Napolenico Inquisitorio. Pueda ajustarse al sistema
Acusatorio que sin afirmar que sea el mejor sistema del mundo, si es el modelo
que de alguna forma interpreta las nuevas tendencias en la aplicacin de la
Justicia. Algunos pases como Mxico y Argentina, han adoptado un sistema
Mixto, que combina diferentes sistemas y se adapta a la Constitucin de cada
pas.
En el caso especifico de Colombia, por ejemplo; se adopt a partir del 2005 un
modelo entre el actual inquisitorio y el nuevo sistema Penal Acusatorio, que
apenas est en una etapa muy incipiente de transicin.
Se han tenido que capacitar en el nuevo sistema, desde policas patrulleros, hasta
Jueces y Magistrados, pasando por fiscales, abogados y auxiliares de justicia.
Para esta transicin, se necesitaran varios aos. No es fcil adaptar un modelo de
por si complejo y complicado, a una cultura en donde los Juzgados siempre
estaban atestados de casos atrasados con archivos en paquetes de papeles
amarillentos muchas veces amarrados con cabuya (mecate, una especie de lazo
o soga hecha de fibra vegetal) mientras el sospechoso est encarcelado en
espera de un juicio justo y durante varios aos. Estos presos aun esperan
sus juicios y sentencias basados en el viejo modelo. Solamente los casos nuevos
son los que se les aplica el nuevo sistema penal.
En Colombia no existe el Jurado de Conciencia. Sigue siendo el Juez, la figura
ms relevante en una Corte, en donde imparte el veredicto de Culpabilidad o
Inocencia, en algunos casos de exoneracin y absolucin, y es tambien el Juez
quien dicta la sentencia.
En Latinoamrica los nicos pases que cuentan en algunas de sus provincias,
con un sistema jurdico-penal de inspiracin acusatoria son: Brasil, Guatemala y
Argentina. Hay otros pases que estn en proceso de adoptarlo, como son Costa
Rica, Republica Dominicana, Panam y Mxico que en este ultimo, como en
Colombia se inclinan por el sistema mixto.
Mi experiencia como Psiclogo Criminalista, se basa en el Sistema Penal
Acusatorio Norteamericano, que es el procedimiento que conozco y en que he
desarrollado mi prctica profesional. Mal hara con criticar otros sistemas o el
sistema mixto. Yo simplemente repito las palabras de un Juez Norteamericano en
una Corte en el prembulo de una sentencia a pena de muerte, que fue la
recomendacin de jurado de conciencia

La Justicia no es perfecta. Para alcanzar la perfeccin se tendran que

levantar las victimas de sus tumbas y devolverse al seno de sus hogares y al
calor de los brazos protectores de sus madres Por la autoridad.
Investida en mi, como Juez de esta Corte y siguiendo las recomendaciones
del pueblo, que ha encontrado culpable del delito de asesinato en primer
grado de dos victimas inocentes, a este hombre llamado xxxxxxx lo
Sentencio a la pena Capital y que sea ejecutado de acuerdo con las
regulaciones y procedimientos del Estado
Estoy de acuerdo con el Juez, no existe una justicia perfecta ni mucho menos
infalible, debemos entonces acercarnos mas al sistema que nuestras conciencias
dicten que sea el mas justo y equitativo. Desde el mismo comienzo de la
humanidad, siempre han existido los dos puntos opuestos. Los buenos y los
malos los decentes y los pillos los que cumplen las leyes y los que su
naturaleza es violar la ley Les invito a reflexionar con este articulo, y poner en
practica algunas de la recomendaciones aqu descritas, y aunque UD. Como lector
no este interesado en el tema, pero que ha ledo este trabajo, tampoco debe ser
ajeno a esta problemtica social. Todos absolutamente todos! Estamos a un
paso y a riesgo de ser protagonistas de nuestra propia historia, de quizs vernos
algn da frente a un tribunal de justicia, sea como acusados (Aunque nunca les
deseo estar en ese papel) o como testigos, o tambin como victimas (Que
tampoco es mi intencin ubicarle en este plano) peromientras vivamos y
seamos parte de una sociedad, tenemos que participar en este apasionante
mundo de la Ley y la aplicacin de la Justicia.

METODOLOGA
La forma como se alcanzaran los objetivos, en la presente propuesta de
investigacin, est diseado a partir de la ubicacin primera de toda la doctrina
que directa e indirectamente desde las diversas posturas tericas han abordado el
estudio del origen conceptual del jurado de conciencia, as como de las
discusiones que en torno a esta institucin se ha dado desde algunos tericos del
Derecho; es decir que la primera parte del trabajo ser un estudio de carcter
terico y de recoleccin de informacin de esas principales posturas teoras. El
derecho como instrumento de regulacin de relaciones polticas vigentes en una
determinada sociedad requiere de metodologas especiales de investigacin, dado
que cada una de las diferentes instituciones jurdicas existe como representacin
de determinadas relaciones sociales. El proceso de conocimiento del derecho se
realiza cotidianamente tratando de obviar el estudio de dichas relaciones sociales,

tomando de esta forma una realidad tergiversada, labor que culmina con un
proceso de forzar la norma dentro de la realidad existente en la sociedad. Por lo
tanto se hace necesario confrontar la normatividad existente con la realidad
concreta que sirve de escenario para su configuracin. Es por esto que en esta
investigacin ser fundamental realizar un breve recorrido histrico que permita
establecer un punto comparativo entre la labor que desempea una institucin
como el jurado de conciencia y lo normativo con miras a admitir un modelo de
implementacin de este mecanismo contrastado con la realidad histrica que ha
hecho posible su surgimiento.
Es de considerar que la investigacin jurdica debe dar relevancia a las relaciones
del derecho con otros mecanismos, los cuales deben establecer una posibilidad de
mediacin entre la disciplina jurdica y la afectacin que tiene en la comunidad que
intenta regular a travs de las diferentes instituciones, es as como en esta
investigacin se tendr como referencia metodolgica la implementacin de
diversas entrevistas con personajes de amplia magnitud en cuanto a conocimiento
del campo jurdico se refiere, lo cual har permisible una cuantificacin del
conocimiento de los mecanismos procesales que permitieron la dinmica del
jurado de conciencia en nuestro pas , as como tambin medir en base a estas
entrevistas algunas posiciones de las personas en torno a este tema de inters
general, para lo cual se requiere en cierta forma, es la interpretacin de los
operadores e investigadores judiciales, con el fin de acercar el tema a los mbitos
no jurdicos; este tipo de metodologa responde al nombre de hermenutica
jurdica interdisciplinaria; que corresponde a la correspondencia interpretativa de
los problemas jurdicos con relacin a otros mbitos de la vida humana.

Informe final.

A partir de la captura de la informacin, de su clasificacin y

anlisis, se proceder a la elaboracin del informe final.

CRONOGRAMA

ACTIVIDAD

Asesora

RESPONSABLE 1

10 11 12

XX XX XX XX XX XX XX XX XX XX XX

Metodolgica
Revisin

XX XX XX XX XX XX

Bibliogrfica

Elaboracin

de

Instrumentos

de

recoleccin

XX X

Sistematizacin.
Recoleccin

de

XX XX XX XX XX XX

datos

Anlisis

de Hctor

Elas XX XX XX XX XX XX XX XX XX XX XX XX

contenido

de Hernndez V.

expedientes
Anlisis de datos

Orlando

Pardo XX XX XX XX XX XX XX XX XX XX XX

Martnez

Presentacin
resultados

de Hctor

Elas

Hernndez V.

XX

RESULTADOS ESPERADOS
RESULTADO ESPERADO

INDICADOR

Determinacin de la posicin que Relacin

BENEFICIO
de Comunidad Acadmica.

ocupan los principios generales Providencias

Corte

del derecho en el actual marco Constitucional,

constitucional.

Corte

Operadores Jurdicos.

Suprema,

Consejo de Estado.
Informe de investigacin

Documentos escrito, Comunidad Acadmica.

informe de
investigacin.

Operadores Judiciales.

Fortalecimiento de la capacidad cientfica nacional

RESULTADO

INDICADOR

Grupo de Derecho y Justicia Certificado

Constitucional

BENEFICIARIO
de Escuela de Derecho y

reconocimiento por parte de Ciencia Poltica UIS

la UIS

Apropiacin Social del Conocimiento

RESULTADO

INDICADOR

BENEFICIARIO

Artculos sobre los resultados de Publicacin en revistas

Escuela de Derecho y

la investigacin

Ciencia Poltica UIS.

especializada
Publicacin en Ctedra Libre.
Artculo en la pgina Web de la
UIS.

Ponencias

Asistencia a eventos

Comunidad

acadmicos

acadmica

Programa de radio Actualidad Grabacin y emisin de dos Comunidad general y

Jurdica. Emisora UIS.

programas

jurdica
santandereana

IMPACTOS ESPERADOS A PARTIR DEL USO DE LOS RESULTADOS

Plazo (aos) despus

de finalizado el
proyecto:

Impacto esperado

Indicador verificable

corto (1-4 ), mediano

(5-9), largo (10 o ms)
Posicionamiento
Grupo

de

Derecho

del Mediano(5-9 aos)

y

Cinco

investigaciones

realizadas por el Grupo

Justicia Constitucional
Creacin de semilleros Corto (1 4aos)

Un semillero conformado

de investigacin

y funcionando

Seminarios de
Socializacin

Corto (1-3 aos)

Dos talleres regionales

Supuestos

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Marco de Referencia
a) Antecedentes del tema:
En el ao de 1948 la ONU propuso por vez primera vez la idea de crear una
institucin perenne para juzgar crmenes que se consideran de tipo internacional,
por comprometer la seguridad y la permanencia de la raza humana, tales como el
genocidio, los crmenes de lesa humanidad, los crmenes de guerra y la agresin.

Con relacin a esto la ONU en la Convencin para la sancin y la prevencin del

genocidio, que entr en vigor en el ao de 1951propuso en su prembulo que:

Considerando que la Asamblea General de las Naciones Unidas, por su resolucin

96 (I) de 11 de diciembre de 1946, ha declarado que el genocidio es un delito de
derecho internacional contrario al espritu y a los fines de las Naciones Unidas y
que el mundo civilizado condena,

Reconociendo que en todos los perodos de la historia el genocidio ha infligido

grandes prdidas a la humanidad,

Convencidas de que para liberar a la humanidad de un flagelo tan odioso se

necesita la cooperacin internacional.

De acuerdo a dicha resolucin el crimen de genocidio no se limita a que se

cometa en tiempos de guerra entre los pases ni a las guerras civiles, pues segn
el artculo primero de la misma: Las Partes contratantes confirman que el genocidio,
ya sea cometido en tiempo de paz o en tiempo de guerra, es un delito de derecho
internacional que ellas se comprometen a prevenir y a sancionar.

De la misma manera el tratado del que se viene hablando presenta en su

normatividad la posibilidad que exista una Corte Penal Internacional que juzgue el
genocidio, siempre y cuando sea de jurisdiccin reconocida: Las personas acusadas

de genocidio o de uno cualquiera de los actos enumerados en el artculo III, sern

juzgadas por un tribunal competente del Estado en cuyo territorio el acto fue cometido, o
ante la corte penal internacional que sea competente respecto a aquellas de las Partes
contratantes que hayan reconocido su jurisdiccin.
As la ONU consider que crear un organismo de este tipo era imprescindible para
combatir los delitos que atacaban directamente el sentido de lo que representaba
la humanidad, razn por la cual la idea de establecer lo que hoy llamamos CPI
continu hasta que en el segundo ao de la dcada de los noventas, la ONU
solicit a la Comisin de Derecho Internacional que preparara un proyecto de lo
que hoy es la CPI.11

Posteriormente se sigui tomando en cuenta de forma peridica la posibilidad de

establecer una corte penal internacional, hasta que en 1992 la Asamblea General
solicit a la Comisin de Derecho Internacional la preparacin de un proyecto de lo
que hoy se conoce como El Estatuto de Roma.

Sin embargo estos son slo los antecedentes jurdicos de la CPI, porque
realmente los antecedentes histricos de la misma son una condensacin de
crmenes y episodios dolorosos para la humanidad, el primero de todos fue el
tratado de Versalles donde se intenta de acuerdo al artculo 227, acusar al ex
emperador de Alemania Guillermo II de crmenes contra la moral internacional,
11

En: http://www.cinu.org.mx/temas/Derint/cpi.htm. Extrado el 23 de Junio de 2010.

para lo cual se tom la decisin de crear un tribunal especial para el caso, el cual
nunca pudo ser llevado a cabo, gracias a diversas circunstancias, entre las cuales
estn el no nombrar las normas de derecho internacional por las cuales se les
habra de condenar a Guillermo segundo, adems de la proteccin que recibi el
mismo personaje de parte del gobierno de Holanda.12

Posteriormente se cre el tribunal de Nuremberg con el fin de juzgar a los

criminales nazis despus de terminada la segunda guerra mundial, en el cual se
condenaron a 12 dirigentes nazis a penas de muerte por crmenes que tenan que
ver con la iniciacin de guerras ofensivas, atentados contra el derecho de guerra,
crmenes contra la humanidad y conspiraciones contra la paz mundial. Igualmente
sucedi con el tribunal del extremo oriente en donde se juzgaron a los criminales
japoneses por delitos en contra de los ciudadanos chinos durante la invasin entre
los aos de 1931 a 1945, con resultados parecidos a los del tribunal de
Nremberg, con condenas que oscilaban entre los 10 aos y la condena a
muerte.13

Sin embargo los principios al debido proceso no existieron, por lo menos en en

cuanto al tribunal de Nremberg, as que no se respetaron los principios

de

Nullum crimen, nulla poena sine lege, no determinaron de forma previa al juez
competente, no hubo tribunal imparcial, no se respet el principio de

12

Ulloa Daz, Cesar Humberto. La Corte Penal Internacional y la Constitucin Peruana de 1993.Disponible
en: http://www.derechopenalonline.com/derecho.php?id=14,266,0,0,1,0. Extraido el: 2009/12/14.
13
Ibdem.

irretroactividad

de

la

ley.

En el ao 1991 con la muerte del mariscal Tito y la fragmentacin de la antigua

Yugoslavia, los lideres Franjo Tudjman (croata) y Slodoban Milosevic ( serbio)
provocaron la guerra con Serbia y la limpieza tnica contra musulmanes bosnios,
albano kosovares y gitanos. En el ao de 1995 se cre el tribunal de la Ex
Yugoslavia para castigar los crmenes de guerra ocurridos durante la guerra de
los Balcanes, las acusaciones fueron por delitos de genocidio y delitos de Lesa
Humanidad, las condenas fueron hasta los cuarenta aos y Milosevic fue acusado
ante el tribunal de La Haya.14

El ltimo de estos antecedentes y tal vez el ms inmediato se remonta al ao de

1994, en la fecha del 6 de abril donde un misil derrib el avin que trasladaba a
Juvenal Habyarimana y a Cyprien Ntaryamira, presidentes de Ruanda y Burundi
respectivamente,

los

cuales

son

los

pases

ms

perturbados

por

los

enfrentamientos entro Hutus y Tutsis. Sin mayor motivo los hutus por medio de la
milicia presidencial ruandesa tomaron represalias y comenzaron el genocidio
contra la tribu Tutsi, con un saldo terrible de matanzas, torturas, mutilaciones y
violaciones; no solo contra la tribu tutsi sino contra los hutus de tendencia
moderada u opositora; de esta manera el genocidio tuvo duracin de cien das y
produjo un saldo de casi un milln de muertos, de modo que las resoluciones 955

14

Ibdem.

y 1165 crean el tribunal de Ruanda, con competencia que abarcaba a los pases
vecinos como el Zaire, El Congo, Brund etc.

15

El Tribunal conden al pastor de la Iglesia Pentecostal, Elizaphan Ntakirutimana, a 10

aos de prisin, y a Gerard Ntakirutimana (hijo del religioso) a 25 aos de prisin. El ex
alcalde de Rusumo (Ruanda) Silvestre Gacumbitsi fue condenado a 30 aos de crcel por
haber organizado la matanza de veinte mil personas durante el genocidio de 1994.

Pero sin duda alguna uno de los casos ms sensacionales fue el proceso del ex primer
ministro Jean Kambada, quien se confes culpable del delito de genocidio y fue
sentenciado a cadena perpetua, sta era la primera vez que se condenaba a una persona
por el delito de genocidio9. En un proceso conexo, el ex alcalde del distrito rwands de
Taba, Jean Pierre Ayakesu, fue condenado el 2 de septiembre de 1998 por genocidio
contra los ciudadanos Tutsis, as como los delitos de violacin, tortura y otros actos
inhumanos, y sentenciado posteriormente a reclusin perpetua.16

b) Fundamentos tericos (Conceptos):

Los conceptos ms importantes que se van a elaborar dentro de esta monografa
son los siguientes:
I. Crmenes de Lesa Humanidad:
Estos crmenes desde la visin del estatuto de Roma artculo 7 consiste en un
ataque sistemtico contra un una poblacin civil y consiste en: Asesinato;
15
16

Ibdem.
Ibdem.

Exterminio; Esclavitud; Deportacin o traslado forzoso de poblacin; Encarcelacin

u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales
de derecho internacional; Tortura; Violacin, esclavitud sexual, prostitucin
forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra forma de
violencia sexual de gravedad comparable; Persecucin de un grupo o colectividad
con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos,
culturales, religiosos, de gnero, u otros motivos universalmente reconocidos
como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con cualquier
acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de la competencia
de la Corte; Desaparicin forzada de personas; el crimen de apartheid; otros actos
inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos
o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica.
De igual manera explica las conductas ms importantes que integran este artculo
de la siguiente manera:

a)

Por "ataque contra una poblacin civil" se entender una lnea de conducta

que implique la comisin mltiple de actos mencionados en el prrafo 1 contra una

poblacin civil, de conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin de
cometer ese ataque o para promover esa poltica;

b) El "exterminio" comprender la imposicin intencional de condiciones de vida,

entre otras, la privacin del acceso a alimentos o medicinas, entre otras, encaminadas a
causar la destruccin de parte de una poblacin;

c) Por "esclavitud" se entender el ejercicio de los atributos del derecho de

propiedad sobre una persona, o de algunos de ellos, incluido el ejercicio de esos atributos
en el trfico de personas, en particular mujeres y nios;

d)

Por "deportacin o traslado forzoso de poblacin" se entender el desplazamiento

forzoso de las personas afectadas, por expulsin u otros actos coactivos, de la zona en que
estn legtimamente presentes, sin motivos autorizados por el derecho internacional; Por
"tortura" se entender causar intencionalmente dolor o sufrimientos graves, ya sean fsicos
o mentales, a una persona que el acusado tenga bajo su custodia o control; sin embargo,
no se entender por tortura el dolor o los sufrimientos que se deriven nicamente de
sanciones lcitas o que sean consecuencia normal o fortuita de ellas; Por "embarazo
forzado" se entender el confinamiento ilcito de una mujer a la que se ha dejado
embarazada por la fuerza, con la intencin de modificar la composicin tnica de una
poblacin o de cometer otras violaciones graves del derecho internacional. En modo
alguno se entender que esta definicin afecta a las normas de derecho interno relativas al
embarazo

II.

En segundo Lugar se encuentra el genocidio, el cual es explicado por la

Convencin de la ONU para la prevencin y la Sancin del Genocidio
como:

cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la

intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o
religioso, como tal: a) Matanza de miembros del grupo;

b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del

grupo;

c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que

hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial;

d) Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo; y

e) Traslado por fuerza de nios del grupo o otro grupo

III.

En tercer lugar se tratarn los conceptos relativos al debido proceso,

desde las convenciones relativas a los derechos humanos, la
constitucin de Colombia y El estatuto de Roma.

IV.

Por ltimo se tratar el tema de la dignidad humana, haciendo una

comparacin jurisprudencial y doctrinal de las diferentes jurisprudencias
nacionales e internacionales.

c) Antecedentes de tema (Literatura o estado del arte):

Los textos que se van a tratar dentro de este escrito son en primer lugar:
Los Fines del Derecho Penal de Rafael Alcacer Guirao17, permitir tratar las
diferentes posturas y prcticas que contiene el derecho penal de la modernidad, el
cual puede ser comparada desde la filosofa poltica con los principios que
integran al estatuto de Roma.

En segundo lugar los artculos relativos a la historia y los principios que rigen al
Estatuto de Roma, cuyos ttulos son La Corte Penal Internacional, El impacto del
Estatuto de Roma en la jurisdiccin sobre crmenes internacionales, escrito por
Jorge Luis Collantes18 y El Derecho penal en la era de la globalizacin vs. El
Derecho penal de la globalizacin alternativa de Ricardo Posada Maya 19.
Se analizara tambin el texto titulado: Globalizacin y crimen organizado del
reconocido jurista argentino Eugenio Ral Zafaronni20, el cual hace parte de la
conferencia de clausura de la Primera Conferencia Mundial de Derecho Penal,
organizada por la Asociacin Internacional de Derecho Penal (AIDP) en
Guadalajara, Jalisco, Mxico, pronunciada el 22 de noviembre de 2007. El texto de
17

ALCACER GUIRAO, Rafael. Los Fines del Derecho Penal, Una aproximacin desde la filosofa poltica. Bogot:
Universidad Externado de Colombia. 330 p.
18

COLLANTES, Jorge Luis. El impacto del Estatuto de Roma en la jurisdiccin sobre crmenes internacionales.
En: Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa. Vol. 4. N. 7. 150 P. 2000. En:
http://decanaturadeestudiantes.uniandes.edu.co/Documentos/Cartilla_de_citas.pdf. Junio 8 de 2010.
19
MAYA POSADA, Ricardo. El Derecho penal en la era de la globalizacin vs. El Derecho penal de la
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ZAFARONNI, Raul Eugenio. Conferencia de clausura de la Primera Conferencia Mundial de Derecho Penal,
organizada por la Asociacin Internacional de Derecho Penal (AIDP) en Guadalajara, Jalisco, Mxico, pronunciada el
22 de noviembre de 2007. En:
http://www.alfonsozambrano.com/doctrina_penal/globalizacion_crimen_organizado.pdf. Agosto 15 de 2010.

estos apartes estar destinado a fundamentar la relacin existente entre las

diversas composiciones de la actividad criminal organizadas y la respuesta que
instituciones como la Corte Penal Internacional presenta frente a estos fenmenos
, y de manera comparativa permitir identificar que estas realidades criminales
tienen su asidero principalmente en actividades e intereses de ndole
primordialmente econmicas.
El texto: Corte Penal Internacional dnde investigar?. Del profesor Olsolo
Alonso, Hctor, el cual permite establecer que a diferencia de los Tribunales para
la Antigua Yugoslavia y Ruanda, el Estatuto de Roma no define las situaciones de
crisis sobre la Fiscala de la Corte Penal internacional la cual llevar a cabo sus
investigaciones.

Es por esto que, mientras la determinacin de las personas

contra las que se formula la acusacin constituye la actuacin ms relevante de la

Fiscala de los Tribunales ad hoc, la decisin de dnde iniciar una investigacin
constituye, sin duda, la apuesta ms importante que la Fiscala de la Corte, bajo la
supervisin de sus rganos jurisdiccionales, debe adoptar.