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CAPTULO
VIII
TEORA DE LA PRUEBA
1.
Concepto
(673)
SENTS MELENDO. Santiago. Los Grandes Temas del Derecho Penal. Editorial Ejea. Bue
nos Aires. 1978. pp. 150.
CARNELUTTI, Francesco. La Prueba Civil. De palma editores. Buenos Aires. 2000. p. 38
FLORIN, Eugenio. De las Pruebas Penales Tomo II. Editorial TEMIS. Colombia. 1998. p. 71
ROXIN, Claus. Derecho Procesal Penal. Ob. Cit. p. 185.
MITTERMAIER, Cari Joseph Antn. Tratado de la Prueba en Materia Criminal. (8 ed.).
Hijos de Reus. Madrid. 1929. p. 44.
El tema de la prueba es extenso e inagotable, as pues existen distintas acepciones y nocio
nes: prueba en sentido objetivo, constituye todo medio o instrumento que sirve para llevar
al Juez al conocimiento de los hechos, para lograr la certeza judicial y prueba en sentido
subjetivo, es el convencimiento o grado de conviccin que se realiza en la mente del juez.
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(2)
(3)
(4)
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(683) En el mismo sentido FERRER BELTRAN, Jordi. La Valoracin de la Prueba: Verdad de los
Enunciados Probatorios y Justificacin de la Decisin, (en ) AA.VV. Estudios sobre la
Prueba. UNAM. Mxico DF. 2006. p. 2.
(684) BENTHAM, Jeremas. Tratado de las Pruebas Judiciales. T. I. Ejea. Buenos Aires. 1959.
p. 30 (cit.) MIRANDA ESTRAMPES, Manuel. La mnima actividad probatoria en el Proceso
Penal. Editorial Bosch. Barcelona. 1997. p. 37.
(685) BONNIER, Eduardo. M. Tratado Terico-Prctico de las Pruebas en Derecho Civil y Pe
nal. T I. Revista Legislacin. Madrid. 1869. pp. 5 y 6. (cit.) MIRANDA ESTRAMPES, Manuel.
Ob. Cit. p. 37.
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b.
c.
CARNELUTTI, Francesco. La Prueba Civil. Ediciones Depalma. Buenos Aires. (2o ed.). Ma
drid. 1982. (cit.) MIRANDA ESTRAMPES, Manuel. Ob. Cit. p. 15.
CUELLO IRIARTE, Gustavo. Derecho Probatorio y Pruebas Penales. LEGIS. Buenos Aires.
2008 p. 382.
Ibdem. pp. 383 y ss.
MIXN MASS, Florencio. Teora de la Prueba. Per. Trujillo. Editorial BLG. 1992. p. 180.
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(690) Art. 156 de! NCPP "1. Son objeto de prueba los hechos que se refieran a la imputacin, la
punibilidad y la determinacin de la pena o medida de seguridad, as como los referidos a
ala responsabilidad civil derivada del delito. 2. No son objeto de prueba las mximas de la
experiencia, las Leyes naturales, la norma jurdica interna vigente, aquello que es objeto
de cosa juzgada, lo imposible y lo notorio. 3. Las partes podrn acordar que determinada
circunstancia no necesita ser probada, en cuyo caso se valorar como un hecho notorio. El
acuerdo se har constar en el acta."
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c.
d.
e.
(691)
VLEZ MARICONDE, Alfredo, (cit). CAFFERATA ORES, Jos I. La Prueba en el Proceso Pe-
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c.
nal. Buenos Aires. Argentina. Ediciones Depalma. T.I. (4o ed.). p. 16.
(692) Sentencia de la Sala penal Transitoria de la Corte Suprema de la Repblica. Exp. N 192001-09- A. V. Recurso de nulidad (caso Barrios Altos y La Cantuta). De fecha 30 de
diciembre 2009.
551
(693)
(694)
CLARIA OLMEDO,
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(695)
(696)
553
En este sistema, la ley procesal fija las condiciones que debe reunir la
prueba para que esta sea idnea, estableciendo bajo qu condiciones el Juez
debe darse por convencido de la existencia de un hecho o circunstancia
(aunque ntimamente no lo est) o viceversa, sealando los casos en que no
puede darse por convencido (aunque ntimamente lo est)(698).
Esto es, la ley seala o establece, por anticipado al Juez, el grado de
eficacia que debe atribuirse a determinado medio probatorio, con lo que
cada uno de ellos tendr establecido de antemano, por ley, un determinado
valor, en base al cual en el caso concreto el juzgador deber valorarlo.
Para hacer referencia a su origen es acertado reiterar la influencia
que tiene, en cuanto a la formacin de los sistemas de valoracin proba
toria, la evolucin histrica y poltica de los pueblos, en ese sentido, cada
sistematizacin normativa, su contenido y forma, derivan de una serie de
momentos y circunstancias de ndole poltica y econmica.
Por ello, no es en base a su imaginacin o invencin que el legislador
escoge el criterio con el que el Juez ha de darle valor a los elementos de
prueba, sino que estos recogen y sistematizan un criterio de valoracin que
se ajusta a las necesidades de la poca.
As pues, en un primer momento, en la Alta Edad Media, fue la prue
ba tasada de origen germnico la que predomin, esto no fue producto del
capricho sino que encuentra justificacin en la inexistencia de un Estado
capaz de imponerse socialmente y de legislar con vocacin general.
(697)
(698)
Ibdem.
CAFFERATA ORES, Jos I. La Prueba en el Proceso Penal. Ob. Cit. p. 44.
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555
ASENCIO MELLADO, Jos Mara. Prueba Prohibida y Prueba Preconstituida. Ob. Cit. p. 21.
LESSONA, Carlos. Teora General de la Prueba en Derecho Civil. Hijos de Reus. Madrid.
1906. p. 439. La verdad jurdica depende por entero de la conciencia del Juez que no est
obligado por ninguna regla legal: juzga de los hechos litigiosos nicamente a la medida de
la impresin que las pruebas exhibidas por los contendientes hicieran sobre su nimo.
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(703)
TORRES BAS, Ral. Exposicin de motivos al CPP. de Entre Ros, (cit.) CAFFERATA ORES,
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(707)
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MEDIOS DE PRUEBA
3.1. La Confesin
3.1.1.
Concepto
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del delito que se le imputa, sin existir prueba que lo reafire. rer_lu JLT_ficiente para sustentar una sentencia condenatoria" : .
En consecuencia, el Juez no puede condenar a pesar de la c:rfes::n
vlida y eficaz del imputado si no existen otros elementos de prueba que
acrediten autnomamente la existencia del hecho y corroboren le confe
sado por aqul(7,3). El hecho confesado tendr que ser posible, veresirr.il.
coherente y concordante con otros medios de prueba"'.
El fundamento de ello radica, precisamente, en el alto valor de uno
de los bienes en juego del acusado, cual es la libenad. incluso a veces la
vida del acusado, la que puede ser restringida o eliminada injustamente
por una pena inmerecida si no se logra plena certeza sobe su responsabili
dad para lo cual resulta insuficiente su sola autoincrimiracin"'-'.
Como segundo requisito se establece que este se realice de c:ma
libre y espontnea, es decir, que sea una manifestacin de voluntad libre.
sin coaccin ni presiones, lo cual excluye las confesiones realizadas baje
coaccin o bajo alguna sustancia que altere el estado mental del imputado.
Al respecto, se entiende por coaccin a la violencia o fuerza a la
que es sometida una persona para que haga o diga algo. Hay dos tipos de
coaccin.
a.
b.
(712)
(713)
(714)
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(717)
Ejecutoria Suprema de 5 de agosto de 1998, Exp. N 2515-98 Lima (Rojas VARGAS: Juris
prudencia procesal [1996-1998], cit. T. II, pp. 249-250 (Cit.) SAN MARTN CASTRO Csar.
Derecho Procesal Penal. Vol. II. Ob. Cit. p. 844.
Revista de los Tribunales. Lima. 1938. p. 330 (Cit.) SAN MARTN CASTRO Csar. Derecho
Procesal Penal. Vol. II. Ob. Cit. p. 845.
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(718)
RIVES SIEVA. La Prueba en el Proceso Penal, cit. p. 94 (cit.) SAN MARTN CASTRO, Cesar.
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Concepto
(720)
(721)
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Respecto del mismo punto, FLORIN refiere que "para que el testigo
pueda narrar el hecho es necesario que en su mente haya tenido lugar, aun
que sea rapidsimamente, una elaboracin crtica de las circunstancias del
mismo, un trabajo de seleccin, una coordinacin racional; es necesario
que se haya hecho una sntesis orgnica de las percepciones individuales y
de su conjunto. Esta necesidad interna, nsita en la narracin misma, por
que la narracin implica un juicio, aunque sea inconsciente, por parte de su
autor sobre los hechos que forman el objeto de la misma"(724).
3.2.2.1. Capacidad
La capacidad, consiste en la aptitud fsica y psquica del testigo para
percibir y transmitir fielmente uno o ms hechos; la compatibilidad en
cambio, concierne a la habilidad de aqul en orden a la funcin que desem
pea y a su posicin en el proceso(725).
El NCPP se ocupa de establecer una suerte de habilidad general para
ser testigo. As pues, respecto de la capacidad, dicha norma refiere que,
toda persona es en principio hbil para prestar testimonio, excepto el inh
bil por razones naturales o el impedido por ley.
De esta norma se deduce que, toda persona, cualquiera sea su sexo,
o edad, y en tanto goce de la aptitud a que se hizo referencia lneas arriba,
tiene capacidad para ser testigo en el proceso penal, sin perjuicio de que
la atendibilidad de su testimonio sea objeto de posterior valoracin por la
autoridad judicial ante la que se brinde(726). A tal efecto, el NCPP(727), esta
blece que si fuere preciso, para valorar el testimonio, verificar la idoneidad
fsica o psquica del testigo, se realizarn las indagaciones necesarias y en
especial, la realizacin de las pericias que correspondan. Esta ltima prue
ba podr ser ordenada de oficio por el Juez.
Por tanto, son admisibles como testigos, los sordos, los mudos, los
sordomudos, y los ciegos, siempre, desde luego, que no depongan sobre
(724) FLORIN Eugenio. Elementos de Derecho Procesal Penal. Barcelona. 1931. p. 310 (cit.)
PALACIO, Lino Enrique. La Prueba en el Proceso Penal. Abeledo Perrot. Buenos Aires.
2000. p. 84.
(725)
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hechos para cuya percepcin se requiere el sentido del que carecen(728) (por
ejemplo, el sordo acerca de una percepcin auditiva); asimismo, el NCPP
establece que en caso de personas que no hablen el castellano, podrn de
clarar a travs de un intrprete (Art. 171).
Anlogas consideraciones resultan extensivas a los menores de edad,
a quienes se admite como testigos, siempre que cumplan ciertas exigen
cias que permitan garantizar su integridad emocional, en tal sentido, se
dispondr la intervencin de un perito psicolgico, que llevar a cabo el
interrogatorio propuesto por las partes. La norma admite tambin la posi
bilidad de recepcionar su declaracin en privado. Igualmente, se permite
la asistencia de un familiar del testigo. Las mismas prescripciones son ad
misibles para personas que hayan resultado vctimas de hechos que las han
afectado psicolgicamente.
En principio, entonces, nicamente carecer de capacidad para ser
testigo quien por deficiencia fsica o psquica no est absolutamente en
condiciones de percibir por sus sentidos, o, pudiendo percibir, no pueda
trasmitir sus percepciones del modo previsto en la ley.
3.2.2.2. Clases de testigo
a.
b.
(728)
(729)
568
d.
(730)
significar la representacin que se logra de los hechos a travs del testimonio, podramos
decir que el juez los conoce mirndose en una especie de espejo (testimonio), pero si no
se trata del testigo presencial, el juez va a verlos a travs de un espejo que refleja a otro, el
que si contiene representados los acontecimientos".
JAUCHEN, Eduardo M. Tratado de la Prueba en Materia Penal. Ob. Cit. p. 288.
(731)
(732)
569
a.
Secreto profesional. De acuerdo con el Art. 165 del NCPP, los vin
culados por el secreto profesional no podrn ser obligados a declarar
sobre lo conocido por razn del ejercicio de su profesin, salvo los
casos en los cuales tengan la obligacin de relatarlo a la autoridad
judicial.
As pues, se aprecia que se impone a ciertas personas el deber de abs
tenerse de declarar sobre los hechos secretos que hubieren llegado a
su conocimiento en razn del propio estado, oficio o profesin. Entre
ellos, se encuentran los abogados, ministros de cultos religiosos, no
tarios, mdicos y personal sanitario, periodistas u otros profesionales
dispensados por ley expresa. As pues, por ejemplo, el abogado del
imputado, no estar en la obligacin de declarar respecto de los he
chos que le hubieren sido confiados por aquel en calidad de defensor.
O el sacerdote respecto de lo que le hubiere dicho en confesin, el
imputado, o as tambin el mdico respecto de los hechos que conoz
ca de su paciente.
Cabe destacar que el derecho a guardar secreto profesional, es un
derecho fundamental, reconocido por nuestra Constitucin Poltica(733). Por otro lado, el Cdigo Penal, sanciona con pena privativa de
libertad a quien revele informacin que haya conocido bajo secreto
profesional, ello constituye violacin a dicho secreto(734), el mismo
que se encuentra regulado en el captulo V, dentro del ttulo corres
pondiente a los delitos contra la libertad.
En tal sentido, en el marco de un proceso penal, se justifica la pres
cripcin que hace el NCPP, de prohibir que las personas vinculadas
por el secreto profesional sean obligadas a declarar, en la medida
que de hacerlo se estara atentando gravemente contra un importante
derecho fundamental, as como contra los principios y garantas del
debido proceso. Se respeta con ello, el deber de reserva que debe
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(735)
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572
MANZINI, Vicenzo. Tratado de Derecho Procesal Penal. T. III. EJEA. Buenos Aires. 1952.
p. 344.
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3.3.
Prueba Pericial
3.3.1.
Concepto
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Procedencia
(741)
(742)
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a.
b.
(747)
Seala MANZNI que en este caso no es necesaria la pericia, pues la cultura y la inteligencia del
juez son suficientes. CAFFERATA ORES, Jos I. La Prueba en el Proceso Penal. Ob. Cit. p. 55.
"Dentro de ellos estn las llamadas reglas de la experiencia. Cuando el punto pueda ser
solucionado con la aplicacin de ellas, no ser necesaria la pericia". Ibdem.
Ibdem.
Art. 15 del Cp. "El que por su cultura o costumbres comete un hecho punible sin poder
comprender el carcter delictuoso de su acto o determinarse de acuerdo a esa compren
sin, ser eximido de responsabilidad. Cuando por igual razn, esa posibilidad se halla
disminuida, se atenuar la pena."
CLARI OLMEDO, Jorge A. Tratado de Derecho Procesal Penal. T. V. p. 320
577
(748)
578
c.
(749)
(750)
(751)
752)
Ibdem.
Ibdem. p. 396
Ibdem. p. 397
Ibdem.
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b.
c.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
(753)
Art. 180 del Nuevo Cdigo Procesal Penal. Reglas Adicionales.1. El Informe pericial oficial ser nico. Si se trata de varios peritos oficiales y si discre
pan, cada uno presentar su propio informe pericial. El plazo para la presentacin del
informe pericial ser fijado por el Fiscal o el Juez, segn el caso. Las observaciones
al Informe pericial oficial podrn presentarse en el plazo de cinco das, luego de la
comunicacin a las partes.
2. Cuando exista un informe pericial de parte con conclusin discrepante, se pondr en
conocimiento del perito oficial, para que en el trmino de cinco das se pronuncie sobre
su mrito.
3. Cuando el informe pericial oficial resultare insuficiente, se podr ordenar su amplia
cin por el mismo perito o nombrar otro perito para que emita uno nuevo.
En el mismo sentido el Art. 181 del Nuevo Cdigo Procesal Penal. Examen Pericial.2. En el caso de informes periciales oficiales discrepantes se promover, de oficio inclu
sive, en el curso del acto oral un debate pericial.
(754) Art. 178 del Nuevo Cdigo Procesal Penal. Contenido del Informe Pericial oficial.c) La exposicin detallada de lo que se ha comprobado en relacin al encargo.
d) La motivacin o fundamentacin del examen tcnico.
e) La indicacin de los criterios cientficos o tcnicos, mdicos y reglas de los que se
sirvieron para hacer el examen.
f) Las conclusiones.
584
TARUFFO Michele.
p. 100.
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Verificacin de su existencia:
Mandato expedido por el director de la investigacin o por el juz
gador requiriendo el apoyo pericial. (En virtud del Art. 173. 1 del
NCPP)
(756)
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590
b.
c.
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a.
b.
(760)
(761)
Ibdem. p. 83.
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