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Ncleo Especializado de Combate

Discriminao, Racismo e Preconceito


EXMO (A). SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DO FORO CENTRAL DA
COMARCA DE SO PAULO/SP

A DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO, pelos Defensores


Pblicos que esta subscrevem, vem a presena de V. Exa., com fundamento no art. 1,
inc. IV c/c 5 da Lei 7.347/85, c/c art. 5, inc. VI, alnea g da Lei Complementar
Estadual 988/06, c/c art. 1, caput e inc. III e art. 3, incs. I, III e IV da CF/88, propor a
presente

AO CIVIL PBLICA COMINATRIA DE OBRIGAO DE FAZER


C/C INDENIZATRIA POR DANOS MORAIS

em face de JOS LEVY FIDELIX DA CRUZ, candidato a presidente pelo


Partido Renovador Trabalhista Brasileiro, com endereo profissional Rua SHN,
Quadra 2, Bloco F, sala. 616, Edifcio Executive Tower, Braslia/DF, CEP: 70702-000 e do
PARTIDO RENOVADOR TRABALHISTA BRASILEIRO (PRTB), com sede nacional
administrativa na Alameda dos Tupiniquins, 1210, Moema, So Paulo/SP, CEP: 04077003, pelos motivos que abaixo sero desenvolvidos.

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I. DOS FATOS

1. No ltimo dia 28 de setembro de 2014, a Rede Record transmitiu um


debate entre os candidatos Presidncia da Repblica nas eleies que ocorreram no
dia 5 de outubro. Em determinado momento, a candidata Luciana Genro fez uma
pergunta ao candidato Jos Levy Fidelix, que figura como ru na presente ao, cujo
objetivo era questionar por que muitos daqueles que defendem a famlia se recusam a
reconhecer o direito de casais de pessoas do mesmo sexo ao casamento civil.
2. Na resposta candidata, o ru afirmou, inicialmente, que dois iguais
no fazem filho e que aparelho excretor no reproduz. Arrogando-se o ttulo de pai
de famlia e av, acusou a minoria LGBT de escorar-se maioria do povo brasileiro.
3. Em seguida, o ru ainda disse que no tem medo de perder os votos
dessa populao, preferindo sustentar sua posio de pai e av.
4. O candidato equiparou, ainda, a homossexualidade pedofilia, que
um ato criminoso, ao lembrar que o Papa Francisco vem promovendo aes de
combate ao abuso sexual infantil, afastando sacerdotes suspeitos da prtica. Exaltou,
ainda, a religiosidade, associando-a a um bom caminho familiar. Encerrou sua
resposta afirmando que, enquanto Presidente da Repblica, no iria estimular a unio
homoafetiva.
5. Em sua rplica, a candidata Luciana Genro informou que o casamento
civil homoafetivo no est na lei. Disse, ainda, que a defesa da famlia perpassa o
reconhecimento de qualquer tipo de famlia, independentemente de sua constituio.
A candidata finalizou sua rplica afirmando que, para combater o preconceito,
fundamental a aprovao do casamento civil igualitrio.
6. O ru teve, ainda, a oportunidade de treplicar. Ele afirmou que o Brasil
tem 200 milhes de habitantes, e que se o casamento igualitrio for estimulado a
populao cair pela metade. Conclamou a maioria a ter coragem de enfrentar essa
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minoria. Finalizou sua trplica ressaltando que o mais importante que a populao
LGBT seja atendida no plano psicolgico e afetivo, mas bem longe da gente.
7. Referida fala do candidato, nitidamente, ultrapassou os limites da
liberdade de expresso, para incidir em absurdo discurso de dio, j que,
especialmente, nos ltimos trechos incita a maioria da populao a enfrentar a
minoria LGBT, sugere que essa populao precisa ser tratada e ainda afirma que ela
deve ser segregada, ficando bem longe.
8. No dia seguinte aos fatos, recebemos denncias do ocorrido, atravs do
disque-100 e por e-mail, neste Ncleo de Combate Discriminao, Racismo e
Preconceito, que, fundamentalmente, afirmam o seguinte:
Lucas e homossexuais foram discriminados e agredidos
psicologicamente por Levy Fidlix. O fato ocorreu por volta das 23h45
do dia 28.09.2014. O suspeito denegriu a populao LGBT, utilizando
termos de cunho homofbico. Disse ainda que no aceitava unio
entre homossexuais, visto que no podem se reproduzir. Alm disso,
comparou a populao LGBT aos pedfilos de forma pejorativa.
Incitou a violncia contra a populao LGBT, dizendo que necessrio
enfrentarmos essa minoria, que devem ficar longe de ns, dentre
outras situaes constrangedoras. Levi Fidlix candidato
Presidncia da Repblica, a violncia ocorreu no momento em que
participava de um debate, na Rede Record de Televiso.
Bruno Colli, homossexual, foi discriminado e agredido
psicologicamente pelo candidato presidncia da Repblica sr. Levy
Fidelix. O fato ocorreu hoje, 29.09.2014, s 00h20min, atravs da rede
de comunicao Rede Record de televiso, no qual ele fazia um
debate presidencivel. O suspeito mencionou o grupo LGTB, como
uma minoria a ser combatida, dentro de suas discriminaes. Na
violncia psicolgica o cidado associou o fato de um pedfilo ter sido
excomungado pela Igreja Catlica, fazendo meno da
homossexualidade como sinnimo de pedofilia.
Otvio, homossexual, foi agredido psicologicamente pelo candidato
a Presidncia da Repblica, Levy Fidelix. O fato ocorreu no dia
29.09.2014, por volta de 00h50min, na rede de televiso, TV Record.
O suspeito proferiu declaraes de cunho homofbico, em rede
nacional e incitao ao dio pelo grupo LGBT.

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Lucas Augusto e homossexuais foram discriminados e agredidos
psicologicamente por Levy Fidlix. O fato ocorreu por volta de
00h54min, do dia 29.09.2014. O suspeito incitou a violncia contra a
populao LGBT dizendo que: A populao LGBT minoria e deve ser
combatida. Utilizou termos de cunho discriminatrio para denegrir os
homossexuais, alm disso, disse que o aparelho excretor no pode
reproduzir filho, que os homossexuais deveriam tratar-se bem longe e
que ele como candidato presidncia, no estimularia a unio
homoafetiva. A violncia ocorreu em rede nacional, na Rede Record
de televiso, no momento em que participava de um debate
eleitoral.
Pessoas LGBT so vtimas de discriminao, ameaa, humilhao e
incitao/apologia ao crime pelo candidato Levy Fidelix durante o
debate dos candidatos presidenciveis na Rede Record no dia 28/09.
Segundo informaes, ao responder a pergunta da candidata Luciana
Genro, Levy Fidelix associou a pedofilia a homossexualidade, disse que
s olhar para a Avenida Paulista (local onde ocorre a Parada LGBT de
So Paulo e onde h grande concentrao de LGBT aos fins de
semana) que a coisa estaria 'feia l' e ainda termina dizendo 'vamos
enfrentar essa minoria' e que acredita que LGBT deve viver bem
longe.
No dia 28 de setembro de 2014 o candidato a presidente Levy Fidelix
ao responder uma pergunta da candidata Luciana Genro desrespeitou
a Lei Estadual 10948/2001 ao fazer um discurso ofensivo a populao
LGBT. Requeiro que a Defensoria Pblica do Estado entre com uma
ao contra o referido candidato para que ele responda nas penas da
lei por suas palavras extremamente homofbicas e perturbadoras.
9. Alm dessas denncias, a Ouvidoria Nacional de Direitos Humanos,
rgo vinculado Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica,
encaminhou ofcio a este Ncleo, informando que houve grande volume de denncias
relacionadas ao caso e solicitando providncias. Foi registrada manifestao coletiva
com mais de 6800 cidados e cidads, acerca das respostas proferidas pelo ru
durante o debate dos presidenciveis. Novamente, o rgo informou que o candidato
associou a pedofilia homossexualidade, disse que s olhar para a Avenida Paulista
(local onde ocorre a Parada LGBT de So Paulo e onde h grande concentrao de
LGBTs aos fins de semana) que a coisa estaria feia l. Concluiu dizendo vamos
enfrentar essa minoria, e ressaltou que a populao LGBT deve viver bem longe.

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10. A Coordenao de Polticas para a Diversidade Sexual da Secretaria da
Justia e Defesa da Cidadania do Estado de So Paulo tambm publicou nota de
repdio s declaraes do candidato, considerando-as de cunho homofbico.
11. No dia 02 de Outubro de 2014, em debate realizado na Rede Globo de
Televiso, o candidato, instado pelos concorrentes Eduardo Jorge e Luciana Genro, a
se retratar das suas afirmaes, no o fez e, ainda, enfatizou que estava certo e o que
estava defendendo era constitucional.
12. possvel concluir das denncias que as vtimas e a populao LGBT
sentiram-se discriminadas, ofendidas e agredidas psicologicamente pelas falas do
candidato, presentes nos vdeos a serem juntados no processo, o que impe o
ajuizamento da presente ao, para a reparao do dano moral coletivo ocorrido,
bem como para a oportunizao de direito de resposta ao agravo sofrido, conforme o
disposto na Constituio da Repblica, no artigo 5, inciso V.

II. DA LEGITIMIDADE E DO INTERESSE DA DEFENSORIA PBLICA PARA PROPOSITURA


DA PRESENTE AO CIVIL PBLICA

13. A Defensoria Pblica do Estado de So Paulo tem legitimidade ativa


para propor a presente ao, eis que, como instituio essencial funo jurisdicional,
qual incumbe a defesa dos necessitados (art. 134 da CF/88 e art. 103 da CESP/89)
rgo da Administrao Pblica, pelo qual se concretizam objetivos fundamentais da
Repblica, como o de construir uma sociedade livre, justa e solidria, e mais
especialmente o de erradicar a pobreza e a marginalidade, reduzindo as desigualdades
sociais e regionais e atuar em favor das pessoas vtimas de discriminao (art. 3, incs.
I, III e IV da CF/88 c/c art. 3 e art. 5, inciso VI, alneas g e l da Lei Complementar
Estadual 988/06).

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14. Decerto, no presente caso, h pertinncia temtica entre a defesa dos
interesses da populao LGBT, evidentemente marginalizadas, que so vtimas de
violncia simplesmente por tentarem exercer sua orientao sexual, expresso e
identidade de gnero, e a atuao da instituio de promoo dos direitos humanos.
15. Na pesquisa Diversidade Sexual e Homofobia no Brasil, realizada no ano
de 2009, por Gustavo Venturi e Vilma Bokany, a quase totalidade dos entrevistados
deu resposta afirmativa quando indagada sobre a existncia ou no de preconceito
contra a populao no pas. A pesquisa rene um conjunto de dados estatsticos que
comprova a vulnerabilidade da populao LGBT, ao evidenciar, por exemplo, que 64%
da populao entrevistada acredita que casais de gays e lsbicas no deveriam
demonstrar afeto em pblico1.
16. De acordo com dados de reportagem veiculada na pgina online do
Jornal O Globo, foram registrados, no ano de 2014, 216 homicdios motivados por
preconceito em relao orientao sexual e identidade de gnero no Brasil. O
levantamento feito pelo Grupo Gay da Bahia, que, na ausncia de informaes
oficiais, vem recolhendo as informaes historicamente no pas. Ademais, a Secretaria
Nacional de Direitos Humanos divulgou a informao de que foram feitas, entre
janeiro e abril desse ano, 337 denncias relativas questo, no Disque Direitos
Humanos (servio da Ouvidoria Nacional de Direitos Humanos)2. Tais dados evidenciam
que h, no Brasil, um problema social recorrente de discriminao e violncia contra
uma populao especfica.
17. Com efeito, a Defensoria Pblica do Estado de So Paulo rgo estatal,
que representa adequadamente essa populao, tendo em vista suas prprias funes
institucionais, de combate desigualdade social e a qualquer forma de discriminao e
de atuao em prol de grupos vulnerveis e marginalizados.

BOKANY, Vilma; VENTURI, Gustavo. Diversidade Sexual e Homofobia no Brasil. So Paulo: Fundao
Perseu Abramo, 2011.
2

Disponvel em www.sdh.gov.br, acessado em 30 de setembro de 2014.

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18. Constitui atribuio institucional da Defensoria Pblica promover ao
civil pblica para a tutela de qualquer interesse difuso, coletivo e individual (art. 5,
inc. VI, alnea g da Lei Complementar Estadual 988/06), sendo que a qualquer
Defensor Pblico cumpre executar as atribuies institucionais da Defensoria Pblica,
na defesa judicial, no mbito coletivo, dos necessitados (art. 50 da Lei Complementar
Estadual 988/06). Assim, a Defensoria Pblica se afirma como instituio dotada de
legitimidade autnoma, para a conduo do processo, no que diz respeito ao interesse
coletivo dos necessitados.
19. E tanto assim que, finalmente, aps longo processo poltico, foi
conferida, finalmente, legitimidade Defensoria Pblica para a propositura da ao
civil pblica, nos termos da Lei 11.448/07, que acrescentou Lei 7.347/85,
renumerando os demais, o inciso II, verbis:
Art. 1o Esta Lei altera o art. 5o da Lei no 7.347, de 24 de julho de
1985, que disciplina a ao civil pblica, legitimando para a sua
propositura a Defensoria Pblica.
Art. 2o O art. 5o da Lei no 7.347, de 24 de julho de 1985, passa a
vigorar com a seguinte redao:
(...)
Art. 5o Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao
cautelar:
I - o Ministrio Pblico;
II - a Defensoria Pblica;
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de
economia mista;
V - a associao que, concomitantemente: esteja constituda h pelo
menos 1 (um) ano nos termos da lei civil; inclua, entre suas
finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao
consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao
patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.

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20. Assim, tendo-se em vista ser a propositura de Ao Civil Pblica pela
Defensoria atribuio decorrente de previso legal inequvoca, deve a presente ao
ser recebida e julgada procedente, de acordo com os argumentos jurdicos a seguir
colacionados.

III. DA LEGITIMIDADE PASSIVA

21. Justifica-se a presena do PRTB no plo passivo da presente demanda,


em conjunto com o prprio autor dos fatos, pois ntida a responsabilidade do partido
poltico pelos posicionamentos de seus quadros, ainda mais ao se considerar que Levi
Fidelix o presidente do partido poltico, conforme consta na pgina da instituio
(http://prtb.org.br/2012/11/05/presidente/).
22. Pacfica a responsabilidade solidria dos partidos polticos pelos atos
praticados por seus candidatos, j que esses ltimos representam os interesses e as
linhas ideolgicas dos primeiros. o que est consignado no seguinte julgado:
Processual civil e civil. Ao de indenizao. Danos morais.
Campanha eleitoral. Publicao no autorizada de fotografia em
"outdoor". Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Assistncia
judiciria gratuita. Alcance. Legitimidade passiva do candidato a
cargo eletivo. Ocorrncia do dano moral. Alegao de ofensa a
dispositivo constitucional. Dissdio jurisprudencial no comprovado. O fato de a petio com o rol das testemunhas ter sido juntada
apenas na data da audincia de instruo e julgamento no serve
como justificativa para o recorrente ter deixado de efetuar a
antecipao das despesas de locomoo e intimao, se ele foi
intimado na audincia de conciliao a efetuar o preparo das
diligncias alusivas s intimaes das testemunhas. - A assistncia

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judiciria gratuita alcana, to-somente, a pessoa contemplada pelo
benefcio. - O candidato a cargo eletivo e o partido poltico
respondem solidariamente pelos excessos praticados na divulgao
da propaganda eleitoral. - Hiptese em que a autora, inconformada
com a associao de sua imagem de pessoa carente e doente renal
campanha de candidato a cargo eletivo, ajuizou ao de indenizao
por danos morais e materiais, decorrentes da utilizao de sua
fotografia em "outdoor" de campanha eleitoral, sem prvia
autorizao ou contraprestao, apenas em face dos candidatos. Alegaes de ofensa Constituio Federal escapam ao mbito de
competncia atribuda ao Superior Tribunal de Justia. - A
comprovao do dissdio jurisprudencial exige a juntada de cpia
autenticada dos acrdos ou a citao do repositrio oficial em que
se achem publicados e o confronto analtico a evidenciar a similitude
ftica entre o acrdo recorrido e o julgado paradigma. Recurso
especial no conhecido.
(STJ, REsp 663887/GO2004/0074090-9)

IV. DA COMPETNCIA

23. A competncia da Justia Estadual de So Paulo est justificada pelo


artigo 93, inciso da Lei 8078/90, que estabelece que:
Art. 93. Ressalvada a competncia da Justia Federal, competente
para a causa a justia local:
I - no foro do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano, quando de
mbito local;

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II - no foro da Capital do Estado ou no do Distrito Federal, para os
danos de mbito nacional ou regional, aplicando-se as regras do
Cdigo de Processo Civil aos casos de competncia concorrente.
24. Por um vis ou outro, a Justia Estadual da Comarca de So Paulo
competente para o ajuizamento da presente, j que o dano ocorreu em programa
televisivo gravado na emissora Rede Record, situada na Rua da Vrzea, 240, Vrzea
Barra Funda, So Paulo/SP. Por outro lado, por ser So Paulo capital do Estado
tambm estaria legitimada para receber a presente demanda, j que as injrias
homofbicas ocasionaram um dano nacional toda populao LGBT brasileira e
sociedade como um todo, atingida no respeito ao pluralismo que deve existir em um
Estado Democrtico de Direito.
25. Optou-se pelo foro central, a fim de no se privilegiar nenhuma regio
especfica do municpio de So Paulo. Alm disso, onde se encontra a sede da
Defensoria Pblica de So Paulo e de seu Ncleo Especializado, subscritor da presente
demanda. Em conformidade, ainda, com o artigo 94, 4, do Cdigo de Processo Civil,
havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no foro de
qualquer deles, escolha do autor. Nesse caso, a sede do PRTB est no mbito de
competncia do Foro Central.

IV. DA LIMITAO LIBERDADE DE EXPRESSO EM CASOS DE DISCURSOS DE DIO

26. A transcrio exata de trechos da resposta e da trplica do candidato


Levy Fidelix no debate televisionado pela Rede Record, segunda maior emissora do
pas, a seguinte:
dois iguais no fazem filho.
aparelho excretor no reproduz;
como que pode um pai de famlia, um av, ficar aqui, escorado
(?), com medo de perder voto? Prefiro no ter esses votos, mas ser
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um pai, um av, que tem vergonha na cara, que instrua seu filho, que
instrua seu neto.
- eu vi agora o papa, o Santo Padre, expurgar, fez muito bem, do
Vaticano um pedfilo.
que faam um bom proveito se quiserem fazer de continuar como
esto, mas eu, presidente da Repblica, no vou estimular. Se est na
lei, que fique como est, mas estimular, jamais!, a unio
homoafetiva.
Luciana, o Brasil tem 200 milhes de habitantes. Se comearmos a
estimular isso a, daqui a pouco vai reduzir para 100 [milhes]. Vai
para Paulista, anda l e v. feio o negcio, n?;
gente, vamos ter coragem, ns somos maioria, vamos enfrentar
essa minoria e no ter medo de dizer que sou pai, mame, vov;
esses que tm esses problemas, que sejam atendidos no plano
afetivo, psicolgico, mas bem longe da gente, porque aqui no d.
(nosso grifo)

27. Nos fragmentos supracitados, h clara manifestao de dio e desprezo


a um determinado grupo social, que, neste caso, so as pessoas lsbicas, gays,
bissexuais, travestis e transexuais (LGBT). Este discurso de dio incompatvel com o
respeito dignidade da pessoa humana, no s da pessoa, individualmente
considerada, mas da dignidade de uma coletividade.
28. O Min. Celso de Mello, recentemente, na ADI 4274/DF, bem pontuou,
sobre os limites da liberdade de expresso e o discurso de dio:
O repdio ao hate speech traduz, na realidade, decorrncia de
nosso sistema constitucional, que reflete, nesse ponto, a repulsa ao
dio tnico estabelecida no prprio Pacto de So Jos da Costa Rica.
(...)Evidente, desse modo, que a liberdade de expresso no assume
carter absoluto em nosso sistema jurdico, consideradas, sob tal
perspectiva, as clusulas inscritas tanto em nossa prpria
Constituio quanto na Conveno Americana de Direitos Humanos.
(...)H limites que, fundados na prpria Constituio, conformam o
exerccio do direito livre manifestao do pensamento, eis que a
nossa Carta Poltica, ao contemplar determinados valores, quis
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proteg-los de modo amplo, em ordem a impedir, por exemplo,
discriminaes atentatrias aos direitos e liberdades fundamentais
(CF, art. 5, XLI),
a prtica do racismo (CF, art. 5, XLII) e a ao de grupos armados
(civis ou militares) contra a ordem constitucional e o Estado
Democrtico (CF, art. 5, XLIV).
29. A liberdade de expresso uma das formas da liberdade de
manifestao do pensamento, assegurada no art. 5, IX, de nossa Constituio. De
acordo com o ilustre Jos Afonso da Silva:
A liberdade de manifestao do pensamento constitui um dos
aspectos externos da liberdade de opinio. A Constituio o diz no
art. 5, IV: livre a manifestao do pensamento, vedado o
anonimato, e o art. 220 dispe que a manifestao de pensamento,
sob qualquer forma, processo ou veiculao, no sofrer qualquer
restrio, observado o disposto nesta Constituio, vedada qualquer
forma de censura de natureza poltica, ideolgica e artstica. ()
A liberdade de manifestao do pensamento tem seu nus, tal
como o de o manifestante identificar-se, assumir claramente a
autoria do produto do pensamento manifestado para, em sendo o
caso, responder por eventuais danos a terceiros () O art. 5, V:
assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral imagem. (o grifo nosso).
30. Assim, a proteo liberdade de expresso no absoluta, visto que,
desta forma, poderia haver a violao de outros direitos igualmente assegurados em
nosso sistema constitucional. A interpretao de um direito fundamental deve conferir
maior eficcia interpretao de todos eles. Samantha Ribeiro Meyer-Pflug argumenta
que:
A garantia liberdade de expresso assegurada no Texto
Constitucional leva em considerao tambm a licitude e o objeto da
atividade de comunicao. No , a princpio, toda e qualquer
expresso que protegida pelo direito liberdade de expresso. (o
grifo nosso).
31. O discurso de dio, genericamente, caracteriza-se por incitar a
discriminao contra pessoas que partilham de uma caracterstica identitria comum,
como a etnia, o gnero, a orientao sexual, a nacionalidade, a religio, uma
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deficincia fsica, entre outros atributos. Tal discurso tenta desqualificar o grupo de
pessoas como detentor de direitos. Pablo Salvador Coderch considera que o discurso
do dio:
(...) trata de perpetrar a marginalizao ou subordinao das
pessoas pertencentes ao grupo explorado, mediante o desprezo, ou
inclusive o insulto; sobretudo quando, na maior parte dos casos, se
trata de traos pessoais que a pessoa afetada no pode trocar por sua
prpria vontade a cor de sua pele ou seu sexo (...).
32. As palavras proferidas tanto tendem a insultar, intimidar ou assediar
pessoas em virtude de alguma caracterstica comum, quanto instigar a violncia, dio
ou discriminao contra tais pessoas.
33. No caso em tela, o candidato se define claramente como pertencente
uma maioria (superior) que deve fazer um enfrentamento contra uma minoria
(inferior) que coloca em risco a integridade das crianas, haja vista que para o
candidato a pedofilia um crime inerente populao LGBT.
34. Preconceito so as percepes mentais negativas em face de indivduos
e de grupos socialmente inferiorizados. A externalizao do preconceito, em especial
por meio comunicacional de grande poder difusor como uma emissora de televiso,
perpetua a presena do tratamento discriminatrio e segregacionista fomentado
(esses que tm esses problemas, que sejam atendidos no plano afetivo, psicolgico,
mas bem longe da gente). O discurso passa a estar ao alcance tanto daqueles a quem
busca depreciar quanto daqueles a quem busca incitar contra os depreciados e,
tambm, est apto para produzir seus efeitos nocivos, quais sejam: as violaes a
direitos fundamentais, o ataque dignidade de seres humanos. Portanto, diante de
um aparente conflito entre direitos fundamentais garantidos em nossa Constituio,
temos de sopes-los para no permitir o absoluto gozo de direitos por parte de um
indivduo ou grupo em detrimento de direitos de outro indivduo ou grupo. O princpio
da proporcionalidade deve ser invocado, haja vista que deve haver uma reduo
proporcional do mbito de alcance de cada um deles, visto que em nosso sistema

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constitucional ptrio no h direito absoluto que se sobreponha a todos os demais
direitos.
35. Roger Raupp Rios esclarece que
(...) a relao existente entre liberdade de expresso e a dignidade
da pessoa humana, posto que ambas so direitos fundamentais,
constitucionalmente garantidos e desempenham relevante funo na
preservao dos demais direitos e tambm do prprio sistema
constitucional democrtico. Deve-se procurar fomentar e proteger
tanto a dignidade da pessoa humana como a liberdade. (o grifo
nosso)
36. A Constituio brasileira, ao fixar a dignidade da pessoa humana como
fundamento da Repblica Federativa do Brasil (Constituio Federal art. 1, III),
estabelece que o Estado existe em funo de todas as pessoas e no estas em funo
daquele. Consequentemente, considerar a pessoa como o valor supremo de nossa
democracia, no permite aceitar que a dignidade de um grupo de pessoas seja aviltada
pelo discurso de dio promovido por indivduos que se colocam em uma posio de
superioridade fsica e social.
37. De acordo com o Grupo Gay da Bahia (GGB), em decorrncia da
orientao sexual e da identidade de gnero, o Brasil registrou em 2013 a morte de
312 pessoas LGBT (uma a cada 28 horas). A discriminao, promovida neste discurso,
a materializao, no plano concreto das relaes sociais, de atitudes arbitrrias,
comissivas ou omissivas, relacionadas ao preconceito, que produzem violao de
direitos dos indivduos e dos grupos.
38. Recentemente, muitas notcias tm demonstrado como o discurso de
dio proferido por determinados grupos sociais, especialmente religiosos, tem
prejudicado a sociedade como um todo e contribudo para a realizao de atos de
extrema violncia, voltados para a manuteno de uma cultura machista e
heteronormativa.
39. O garoto Alex, por exemplo, teve seu fgado dilacerado pelo pai, no Rio
de Janeiro, porque gostava de dana do ventre e de lavar loua. Andr, o pai, passou a
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aplicar o que chamou de corretivos. Surrava o filho repetidas vezes para ensin-lo a
andar como homem. No dia 17 de fevereiro de 2014, iniciou outra sesso de
espancamento. Duas horas depois, Alex foi levado para um posto de sade. Parecia
desmaiado, com os olhos grandes, de clios longos, entreabertos. Mas no havia mais o
que fazer. Estava morto3.
40. Em 2012, dois irmos foram mortos, porque, aps um abrao, foram
confundidos com homossexuais e sofreram um ataque homofbico, o mesmo tendo
ocorrido com um pai e um filho, em data anterior4.

V. DA CONFIGURAO DO DANO MORAL

41. Configurado est o dano moral, no presente caso, j que as palavras


proferidas pelo candidato, claramente, fomentam um contexto social de dio e
discriminao populao LGBT, j que de seu discurso possvel concluir que essa
minoria deve ser perseguida e enfrentada (gente, vamos ter coragem, ns somos
maioria, vamos enfrentar essa minoria), no deve ser estimulada (que faam um
bom proveito se quiserem fazer de continuar como esto, mas eu, presidente da
Repblica, no vou estimular), deve, ainda, ser segregada (esses que tm esses
problemas, que sejam atendidos no plano afetivo, psicolgico, mas bem longe da
gente, porque aqui no d) e deve ser punida, como vem acontecendo com os
pedfilos.
42. Ora, imagine-se que a fala do candidato tivesse sido proferida, no de
forma genrica, mas sim para uma pessoa especfica da populao LGBT. Evidente est

http://oglobo.globo.com/rio/menino-teve-figado-dilacerado-pelo-pai-que-nao-admitia-que-criancagostasse-de-lavar-louca-11785342. Acesso em 02/10/2014.


4

http://oglobo.globo.com/brasil/abraco-de-irmaos-acaba-em-ataque-homofobico-morte-na-bahia5330477. Acesso em 02/10/2014.


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que ela se sentiria ofendida por ser incitada a sua perseguio, ser dito que sua
conduta no deve ser estimulada e que ela, pessoa doente e com problemas, deve ser
tratada bem longe de todos.
43.

Mais grave, ainda, o dano moral ao verificarmos que ele compara

a populao LGBT a pedfilos (eu vi agora o papa, o Santo Padre, expurgar, fez muito
bem, do Vaticano um pedfilo).
44.

Conforme afirma o professor Jos Reinaldo de Lima Lopes,

professor titular da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, no artigo O


direito ao reconhecimento para gays e lsbicas5:
Eribon e Honneth dizem que as injrias so formas de ofensa e
violncia. Pode-se at dizer que as injrias consistentes na negao de
direitos permitem propagar uma viso negativa dos homossexuais. A
negao de direitos, os discursos que publicamente afirmam que
no se pode condenar os homossexuais, mas que tambm no se
deve estimul-los, tm como resultado o estmulo contrrio, isto , o
estmulo a violncias fsicas e morais contra eles. (...). uma
mensagem de desigualdade.
45.

Completa ele, ainda, que:


Alm disso, a honra e a intimidade das pessoas foi tratada
constitucionalmente como bem inviolvel (inciso X), e vrias formas
de comunicao pblica e expresso social de desprezo dirigidas a
gays e lsbicas so seguramente violaes a sua honra e a sua
intimidade. Isso para no falar que a prpria Constituio prev um
mandamento ao legislador (e a todo rgo pblico com poderes
semilegislativos, pode-se acrescentar) de punir " qualquer
discriminao atentatria aos direitos e liberdades fundamentais"
(inciso XLI). Esses direitos individuais, tratados como direitos
fundamentais de qualquer membro da sociedade brasileira, j
seriam suficientes para indicar o quanto h de ilcito jurdico na
continuidade institucionalizada dos estigmas antigays.
(...)

http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1806-64452005000100004.
02/10/2014.

Acesso

em

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Dizer que tais relaes no devem ser reconhecidas, por
contrariarem a ndole religiosa e a moral universal, incide na
proibio constitucional de o Estado aplicar coercitivamente a todos
os cidados um conjunto determinado de convices religiosas. Os
argumentos de convico religiosa no podem ser usados com
legitimidade no espao democrtico quando fundados em si mesmos,
pois nenhuma religio determinar obrigaes, deveres e direitos
para todos os cidados, j que nem todos compartilham a religio que
se faz, ou que , dominante. A liberdade de crena, uma das marcas
da democracia, impede que sejam impostos a todos deveres que se
justificam apenas para os seguidores de determinado credo.
46. Evidente est, portanto, que as afirmaes de Levi Fidelix so ilcitos
jurdicos, pois implicam em atentados ao direito honra da populao LGBT, bem
como ao direito de no discriminao, previsto no artigo 3, inciso IV, e liberdade de
conscincia e de crena (ou no crena), contida no artigo 5, inciso VI, ambos da
Constituio da Repblica.
47. O Supremo Tribunal Federal, no acrdo que julgou inconstitucional a
Lei de Imprensa (ADPF 130) enunciou a inafastabilidade do direito de resposta e de
eventual indenizao por danos materiais e morais, no caso de abuso da liberdade
de expresso. Restou claro, na ocasio, que:
O art. 220 de instantnea observncia quanto ao desfrute das
liberdades de pensamento, criao, expresso e informao que, de
alguma forma, se veiculem pelos rgos de comunicao social. Isto
sem prejuzo da aplicabilidade dos seguintes incisos do art. 5 da
mesma Constituio Federal: vedao do anonimato (parte final do
inciso IV); do direito de resposta (inciso V); direito a indenizao por
dano material ou moral intimidade, vida privada, honra e
imagem das pessoas (inciso X); livre exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer (inciso XIII); direito ao resguardo do sigilo da fonte de
informao, quando necessrio ao exerccio profissional (inciso XIV).
Lgica diretamente constitucional de calibrao temporal ou
cronolgica na emprica incidncia desses dois blocos de dispositivos
constitucionais (o art. 220 e os mencionados incisos do art. 5).
Noutros termos, primeiramente, assegura-se o gozo dos sobredireitos
de personalidade em que se traduz a livre e plena manifestao
do pensamento, da criao e da informao. Somente depois que se
passa a cobrar do titular de tais situaes jurdicas ativas um eventual
desrespeito a direitos constitucionais alheios, ainda que tambm
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densificadores
da
personalidade
humana.
Determinao
constitucional de momentnea paralisia inviolabilidade de certas
categorias de direitos subjetivos fundamentais, porquanto a cabea
do art. 220 da Constituio veda qualquer cerceio ou restrio
concreta manifestao do pensamento (vedado o anonimato), bem
assim todo cerceio ou restrio que tenha por objeto a criao, a
expresso e a informao, seja qual for a forma, o processo, ou o
veculo de comunicao social. Com o que a Lei Fundamental do
Brasil veicula o mais democrtico e civilizado regime da livre e plena
circulao das ideias e opinies, assim como das notcias e
informaes, mas sem deixar de prescrever o direito de resposta e
todo um regime de responsabilidades civis, penais e administrativas.
Direito de resposta e responsabilidades que, mesmo atuando a
posteriori, infletem sobre as causas para inibir abusos no desfrute da
plenitude de liberdade de imprensa.

VI. DA TUTELA ANTECIPADA

48. O art. 273 do nosso Cdigo de Processo Civil dispe sobre os requisitos
necessrios para a concesso antecipada dos efeitos da tutela.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde
que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru.
2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo
de irreversibilidade do provimento antecipado.
49. Com efeito, a narrativa acima exposta mais do que verossmil,
totalmente verdadeira, uma vez que as provas juntadas nos autos (denncias e vdeo)
comprovam a ocorrncia de violao de direitos.

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50. Quanto ao perigo de dano irreparvel, este fica evidente ao
considerarmos que milhares de pessoas assistiram o discurso de Levy na televiso e
podem ter sido influenciadas por suas palavras, alm de a populao LGBT estar,
cotidianamente, sendo vtima de aes violentas, discriminatrias, constrangedoras e
vexatrias motivadas por discursos de dio.
51. Prova disso que h, no site Facebook, uma pgina denominada Levi
Fidelix O Mito, que tem como imagem de capa, em destaque, a frase: Vamos
enfrentar, no ter medo de dizer que sou pai, mame, vov. E o mais importante que
esses, que tm esses problemas, realmente sejam atendidos no plano psicolgico e
afetivo mas bem longe da gente, bem longe mesmo por aqui no d. Nessa pgina,
muitas pessoas vm propagando o discurso de dio proferido pelo candidato, nas
redes sociais, conforme se pode perceber dos documentos anexos, afirmando que os
integrantes da populao LGBT so nojentos, boiolas, abominao, viado,
promscuos e que ser homossexual no certo, disseminando o preconceito e a
discriminao.
52. Portanto, fica a encargo do judicirio neste caso, evitar o dano, o que,
de acordo com a nova teoria da responsabilidade civil deve ser o principal objetivo da
tutela jurdica, pois a mera reparao do dano, na maioria das vezes, insuficiente
para retornar a situao ao status quo ante somente aps deste.
53. Assim, requer-se, de imediato, a emisso de obrigao de fazer aos rus
a fim de arcarem com os custos da produo de um programa, com a mesma durao
dos discursos de Levi Fidlix, e na mesma faixa de horrio da programao, que
promova os direitos da populao LGBT.

VII. DOS PEDIDOS

Diante de tudo o que foi exposto, requer-se de V. Exa.:


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A. Deferimento liminar da tutela antecipada nos moldes acima expostos;
B. Citao dos rus, para que, querendo, respondam presente ao, sob
pena de revelia;
C. a intimao do I. Representante do Ministrio Pblico, nos termos do
art. 5, 1 da Lei 7.347/85;
D. a procedncia da ao, tornando definitivo o pleito da tutela
antecipada, assim como para determinar que os rus reparem o dano moral coletivo
praticado, atravs do pagamento de R$ 1000000 (um milho de reais), que reverter
para aes de promoo da igualdade da populao LGBT, conforme definio do
Conselho Nacional de Combate Discriminao LGBT, em analogia ao disposto no 2
do artigo 13 da Lei 7347/85.
E. A fixao de pena de multa diria, nos termos do art. 11 da Lei
7.347/85, no valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) por cada
descumprimento da ordem judicial, ou outro reputado razovel por Vossa Excelncia,
para aplicao em caso de descumprimento.
Provar a autora o alegado por todos os meios de prova em direito
admitidos, como depoimento pessoal dos representantes legais dos rus, oitiva de
testemunhas, a serem oportunamente arroladas, percia tcnica, e pela juntada de
documentos.
Atribui-se causa o valor de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), para fins
de alada.
So Paulo, 07 de Outubro de 2014.
VANESSA ALVES VIEIRA
Defensora Pblica
Coordenadora do
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AUREA MARIA DE OLIVEIRA MANOEL


Defensora Pblica
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BRUNO BORTOLUCCI BAGUIM


Defensor Pblico
Ncleo Especializado de Combate Discriminao, Racismo e Preconceito

ALINE COUTO CELESTINO


Defensora Pblica
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MARIO EDUARDO BERNARDES SPEXOTO


Defensor Pblico
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ELISA MARIA RUDGE RAMOS DA SILVA TELLES


Defensora Pblica
Ncleo Especializado de Combate Discriminao, Racismo e Preconceito

RODRIGO AUGUSTO TADEU MARTINS LEAL SILVA


Defensor Pblico
Ncleo Especializado de Combate Discriminao, Racismo e Preconceito

DOUGLAS RIBEIRO BASLIO


Defensor Pblico
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