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Voces: Ley General de Sociedades Disolucin Liquidacin societaria Liquidacin concursal Extincin Quiebra - Liquidador.
1. Introduccin
Nuestro ordenamiento jurdico prev dos tipos de disolucin y
liquidacin de sociedades que son:
1. La disolucin, liquidacin, con posterior extincin de la sociedad,
regulada en la Ley General de Sociedades.
2. La disolucin y liquidacin, con la posterior declaracin de
quiebra de la sociedad si es que existieran crditos bajo la
categora de incobrables, regulada en la Ley General del Sistema Concursal.
En ese sentido, el presente artculo tiene como finalidad analizar
cul debe ser la justificacin y el contexto que se debe presentar para
que una sociedad se acoja a alguno de los tipos de disolucin y liquidacin antes mencionadas, debiendo mencionar anticipadamente
que el acogimiento de una u otra forma de disolucin y liquidacin
excluye la posibilidad de aplicar la otra.
2. Disolucin
Como punto de partida tenemos que la disolucin es el acto jurdico en virtud del cual se inicia el procedimiento de liquidacin de la
sociedad, como consecuencia de algunos de los acuerdos o causales
previstos en la ley o en el estatuto(1) Definicin que encuentra acorde
tanto para el inicio de una disolucin y liquidacin societaria como
concursal debido a que:
Si se decidiera adoptar la va de la disolucin societaria, se
tendra que adoptar, a travs de un acuerdo de socios, la disolucin en base de alguna de las causales establecidas en el
artculo 407 de la Ley General de Sociedades(2) (en adelante
la LGS).
Asimismo, si en caso se decidiera irse por una disolucin y liquidacin concursal, es un requisito para iniciar el procedimiento la
adopcin en Junta General del acuerdo de socios en donde se
sometan a dicho procedimiento, conforme lo establecido en el
artculo 25 inciso 1 literal a de la Ley General del Sistema Concursal(3) (en adelante la LGSC).
Si bien tenemos como caracterstica comn que en ambos procedimientos que la decisin de adoptar una u otra forma de disolucin
y liquidacin recae en la Junta General, que es el rgano supremo de
la sociedad, el contexto para acogerse a una u otra alternativa recae
en si la causa por la que los accionista pretenden disolver la sociedad
tiene vinculacin con un detrimento patrimonial, el cual puede verse
materializado en la acumulacin de ejercicios que han arrojado prdidas consecutivas, obligaciones comerciales a cargo de la sociedad
impagas, entre otras.
En el contexto descrito, debemos tener en claro que la nica causal societaria que se ajusta a dicho contexto es el inciso cuarto del
artculo 407 de la LGS, el cual establece como causal de disolucin:
Sin perder de vista el mismo contexto descrito en el prrafo anterior, tenemos que el artculo 24 inciso 1 de la LGSC, establece dos
supuestos para el inicio de un procedimiento concursal, las cuales se
basan en una causal obligacional y en otra patrimonial, conforme lo
establecido a continuacin:
24.1 Cualquier deudor podr solicitar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario siempre que acredite encontrarse en, cuando menos, alguno de los siguientes casos:
a) Que ms de un tercio del total de sus obligaciones se
encuentren vencidas e impagas por un perodo mayor a
treinta (30) das calendario;
b) Que tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas,
cuyo importe sea mayor al tercio del capital social pagado.
CABALLERO BUSTAMANTE
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3. Liquidacin
En lo que respecta a la liquidacin, ste es el paso siguiente
despus de haberse acordado la disolucin de la sociedad a travs
de la Junta General. En ese sentido, debemos entender a la etapa
de liquidacin como todas aquellas () operaciones que conducen a la conclusin de las relaciones jurdicas pendientes entre la
sociedad y terceros, ya sea aqulla el sujeto activo o pasivo de las
mismas, comprendido el pago de las deudas y el cobro de los crditos, as como la enajenacin del activo cuando ello sea preciso.
En esencia, supone dos momentos: la liquidacin del pasivo, eso
es, el pago de sus acreedores y la distribucin del activo entre los
socios(4).
Ahora bien, con la finalidad de poder dar mayores luces y alcances
respecto a las diferencias que se pueden encontrar entre la liquidacin
societaria y la concursal, se deber tener en cuenta el contenido del
cuadro comparativo que se seala a continuacin:
LIQUIDACIN SOCIETARIA
LIQUIDACIN CONCURSAL
Regulacin:
Regulacin:
LIQUIDACIN SOCIETARIA
LIQUIDACIN CONCURSAL
Designacin
liquidador:
requisitos
del
Representacin:
Representacin:
Convenio de Liquidacin:
Convenio de Liquidacin:
En la Ley General del Sistema ConLa Le General de Sociedades no pre- cursal, si se prev la celebracin de
v la celebracin de un Convenio de un Convenio de Liquidacin, debido
Liquidacin.
a que dicho documento constituye el
instrumento que contiene las condiciones y trminos que regirn en el
proceso de liquidacin.
Intangibilidad:
Intangibilidad:
La General de Sociedades no establece la intangibilidad del patrimonio de la sociedad, por lo que todos
los bienes que lo comprenden el
patrimonio de la sociedad, se encuentran sujetos a la exigibilidad e
los crditos de sus acreedores.
Determinacin de crditos:
Determinacin de crditos:
CABALLERO BUSTAMANTE
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LIQUIDACIN SOCIETARIA
LIQUIDACIN CONCURSAL
La liquidacin concursal si se ha
encargado de disear toda una estructura de pagos y prelaciones en
el cobro de la acreencia basndose
para stos efectos en la naturaleza
del crdito del acreedor.
Derecho de separacin:
Derecho de separacin:
4. Casos de incompatibilidad
Como ya hemos mencionado a lo largo del presente artculo una
disolucin y liquidacin societaria parte de una premisa distinta que
una disolucin y liquidacin concursal. En ese sentido, con la finalidad
de graficar ms esta distincin y dejar en claro que nos encontramos
frente a procedimientos diferentes y excluyentes el uno del otro, procedemos a comentar los siguientes casos:
1. Resolucin N 1625-2013-SUNARP-TR-L de fecha 04 de octubre de
2013, el mismo que versa en la exclusin del procedimiento de disolucin y liquidacin concursal cuando ha existido previamente un procedimiento de disolucin y liquidacin societaria inscrito en registros
pblicos, el mismo que cuenta con los siguientes antecedentes:
El seor Jorge Luis Zubitae Henrich inici una demanda de
obligacin de dar suma de dinero contra SOMEX SAC ante el
quinto juzgado civil-comercial de Lima; proceso que culmin
con la declaracin de disolucin y liquidacin de la referida sociedad, remitindose los actuados a INDECOPI a efectos que
ste procesa con dar trmite al procedimiento concursal del
deudor SOMEX SAC.
Una vez iniciado el procedimiento en INDECOPI, por acuerdo
de la Junta de Acreedores de SOMEX SAC se designa a DATA
CONSULTORA INTEGRAL Y PROYECTOS SA como entidad liquidadora de la referida sociedad, suscribindose para stos
efectos el convenio de liquidacin correspondiente, y consecuentemente ste acuerdo sea registrado en el registro de personas jurdicas de Registros Pblicos.
Ingresado el ttulo, el registrador observ el referido ttulo debido a que () los actos contenidos en el presente ttulo referidos a la disolucin de la sociedad en el marco de la Ley General
del Sistema Concursal, resultan incompatibles con el proceso
de disolucin y liquidacin seguidos al amparo de la Ley
General de Sociedades y que obra debidamente inscrito en
el asiento c-011) de la partida de la sociedad. En tal sentido,
cabe precisar que no es posible acoger la rogatoria de dicho
acto por resultar incompatible con el acto registrado.
Sin perjuicio de lo sealado, es preciso mencionar que la Resolucin N 3640-2011/CCO-INDECOPI del 09/05/2011 expedida por
la Comisin de Procedimientos Concursales, recada en el procedimiento seguido en ejecucin del apercibimiento establecido en
el artculo 692-A del Cdigo Procesal Civil y 32 de la Ley General
del Sistema Concursal y acuerdo optado el 27/09/2012 mediante
la cual se designa a DATA CONSUL TORIA INTEGRAL y PROYEC-
INFORME ESPECIAL
TOS S.A como entidad liquidadora, resulta incompatible con el
acuerdo de junta de accionistas del 04/0212011 mediante la
cual se acord la disolucin de la sociedad (asiento C-00011),
teniendo en cuenta que no puede liquidarse un patrimonio
bajo las reglas contenidas en la Ley General de Sociedades y
al mismo tiempo conferir a la Junta de acreedores la atribucin de dirigir el proceso de liquidacin del patrimonio de la
sociedad, en tanto no se haya acreditado previamente la revocacin del acuerdo de disolucin (artculo 2017 del Cdigo
Civil, artculo X del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los
Registros Pblicos). (el resaltado es nuestro).
El recurrente interpuso recurso de apelacin a la observacin
formulada por el registrador aduciendo como argumento principal la no inscripcin del acuerdo de la Junta de Acreedores
constitua un incumplimiento de un mandato judicial.
El Tribunal Registral procedi a resolver que en el presente
caso no se estaba incumpliendo un mandato judicial, ya que el
procedimiento de liquidacin de la sociedad lo tramitaba una
entidad administrativa, y lo ms relevante fue como resolvi:
Ahora bien, el artculo 26.3 de la Ley General del Sistema Concursal, seala:
No procede promover el Procedimiento Concursal Ordinario respecto de deudores que se encuentren tramitando su disolucin y liquidacin, al amparo de las
disposiciones de la Ley General de Sociedades.
CABALLERO BUSTAMANTE
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5. Conclusiones
Primera.- Nuestro ordenamiento jurdico ha regulado dos tipos de disolucin y liquidacin de sociedades, la primera es la societaria y la segunda la concursal. En ese sentido, se debe precisar
que la justificacin en la aplicacin de una u otra figura parte de la
premisa de la causa del porqu la sociedad desea disolverse y liquidarse, ya que si la justificacin de dicha decisin yace en cuestiones
ajenas al detrimento patrimonial de la sociedad, deber aplicarse
alguna de las causales de disolucin previstas en el artculo 407
de la LGS.
Segundo.- Contrario sensu, si la causal de disolucin obedece
efectivamente a una cuestin de detrimento patrimonial, se deber analizar cul es el estado real en que se encuentra el patrimonio de la sociedad y la cantidad de crditos que satisfacer, ya que
en base a este contexto la sociedad podra adoptar cualquiera de
los tipos de disolucin liquidacin, sea la societaria al amparo de
la causal establecida en el inciso 4 del artculo 407 de la LGS, o
cualquiera de las causales establecidas en el inciso 1 del artculo
25 de la LGSC.
Tercero.- Se debe precisar que el hecho que coexistan dos tipos
de disolucin y liquidacin en nuestro ordenamiento jurdico, esto
no implica que puedan ser aplicadas de forma simultanea ya que la
decisin de adoptar alguna de ellas, excluye la posibilidad de aplicar
No procede promover el Procedimiento Concursal Ordinario respecto de deudores que se encuentren tramitando su disolucin y liquidacin, al amparo de las disposiciones de la Ley General de Sociedades.
CABALLERO BUSTAMANTE