Mercantil I

E x c e le n c ia A c a d m ic a
OBJECTIVOS
OBJETIVO GENERAL
Lograr que el estudiante conozca cuales son los principales Tipos Societarios
Regulados en la Ley General de Sociedades, su regulacin, contenido,
problemtica y su importancia en el trfico comercial.
OBJETIVOS ESPECIFICOS
Que el estudiante pueda tener una idea clara de las Reglas Generales
aplicables a los diferentes tipos societarios regulados por la actual LGS.
Buscar que el estudiante se convierta en un ente de anlisis y reflexin con la
finalidad de que incremente sus habilidades y destrezas.
Lograr que el estudiante pueda manejar adecuadamente la normatividad
existente en relacin a los Tipos Societarios.
Lograr que al final del semestre el estudiante alcance un nivel de comprensin
y manejo adecuado de las normas que regulan los Tipos Societarios.
REQUISITOS
Revisar bibliografa recomendada.
Revisar pginas de Internet o Ingresar a Bibliotecas Virtuales en temas
relacionados al Curso de Derecho Mercantil.
Utilizar Tcnicas de Lectura a fin de lograr un mejor entendimiento, lecturas
estas que deben ser permanentes a fin de absorber la mayor cantidad de
conocimientos.
Utilizar un Diccionario especializado en materia jurdica a fin de obtener el
significado de algunas palabras.
Revisar Cintas de video o similares vinculadas al curso.
CONTENIDOS
A continuacin se le presenta un esquema de las Unidades a ser desarrollado
durante el ciclo acadmico. Asimismo se le proporciona Ejercicios de auto
evaluacin, y la Respectiva Bibliografa.
PROGRAMACIN DE CONTENIDOS
UNIDAD TEMATICA I
REGLAS GENERALES APLICABLES A LAS SOCIEDADES
Artculo 1.- LA SOCIEDAD:
1.- NUEVA DEFINICION APLICABLE A TODAS LA SOCIEDADES
2.- EL FIN COMUN DE TODAS LA SOCIEDADES
3.- SOCIEDADES MERCANTILES Y SOCIEDADES CIVILES
4.- LA NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD
13
15
16
19
ARTCULO 2.- AMBITO DE APLICACIN DE LA LEY

1.- LAS FORMAS O TIPOS SOCIETARIOS
2.- CASOS DE APLICACIN SUPLETORIA DE LA LGS
3.- SOCIEDAD Y COMUNIDAD DE BIENES
22
23
24
ARTCULO 3.- MODALIDAD DE CONSTITUCION

1.- MODALIDAD PARA CONSTITUIR UNA SOCIEDAD
2.- LA CONSTITUCION SIMULTNEA
3.- LA CONSTITUCION POR OFERTA A TERCEROS
26
27
28
ARTCULO 4.- PLURALIDAD DE SOCIOS

1.- PLURALIDAD MINIMA EXIGIDA POR LEY
2.- PERDIDA DE LA PLURALIDAD DE SOCIOS
3.- LA DISOLUCION DE PLENO DERECHO
4.- PLURALIDAD NO EXIGIBLE
29
31
32
32
ARTCULO 5.- CONTENDIO Y FORMALIDADES DEL ACTO CONSTITUTIVO

1.- LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCION
2.- LA DEMANDA PARA EL OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA
33
33
ARTCULO 6.- PERSONALIDAD JURDICA

1.- NATURALEZA DE LA PERSONALIDAD JURDICA
2.- EFECTOS DE LA PERSONALIDAD JURDICA
3.- NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES
4.- DESCONOCIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURDICA
34
36
37
41
ARTCULO 7.- ACTOS ANTERIORES A LA INSCRIPCION

1. LA SOLUCIN DE LA NUEVA LEY
45
2.- ESTIPULACIONES QUE VULNERAN EL PACTO SOCIAL
45
ARTICULO 9 DENOMINACION O RAZON SOCIAL

1.- DENOMINACIN O RAZN SOCIAL Y NOMBRE ABREVIADO
2. LA PROTECCIN DEL NOMBRE
3.- EL NOMBRE DEL SOCIO FALLECIDO O SEPARADO
46
48
49
UNIDAD TEMATICA II
ARTCULO 10.- RESERVA DE PREFERENCIA REGISTRAL.
1. ANTECEDENTES
2. LA NORMA DE LA NUEVA LEY
50
51
ARTICULO 11 OBJETO SOCIAL

1.- IMPORTANCIA DEL OBJETO SOCIAL
2.- DETERMINACIN DEL OBJETO SOCIAL
3.- LOS ACTOS ULTRA VIRES
4.- ACTIVIDADES QUE NO PUEDE REALIZAR UNA SOCIEDAD
51
52
54
55
ARTCULO 12.- ALCANCES DE LA REPRESENTACION

ARTCULO 13.- ACTOS QUE NO OBLIGAN A LA SOCIEDAD
1. CONSIDERACIONES GENERALES
2. PERSONAS QUE OBLIGAN A LA SOCIEDAD
3. LOS TERCEROS ANTE LOS ACTOS ULTRA VIRES
4. LA DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS
5. LA SOLUCIN DE LA NUEVA LEY
6. LOS EFECTOS INTERNOS DEL ACTO ULTRA VIRES.
56
57
57
58
59
59
ARTCULO 14.- NOMBRAMIENTO, PODERES E INSCRIPCIONES

1.- ACEPTACIN DE NOMBRAMIENTOS Y PODERES
2.- INSCRIPCIONES Y SU EFICACIA
3.- FACULTADES PROCESALES DERIVADAS DEL NOMBRAMIENTO
60
61
62
ARTCULO 15.- DERECHO A SOLICITAR INSCRIPCIONES

1.- DERECHO DE LOS SOCIOS Y TERCEROS
2.- DERECHO A INSCRIBIR RENUNCIAS
62
63
ARTCULO 16.- PLAZOS PARA SOLICITAR LA INSCRIPCION

1.- ACTOS MODIFICATORIOS
64
7
2.- EFECTOS ESPECIALES PARA LOS ACTOS Y ACUERDOS NO

INSCRITOS
65
ARTCULO 17.- EJERCICIO DE PODERES NO INSCRITOS

1.- ANTECEDENTES
2.- SOLUCIN DE LA NUEVA LEY
66
66
ARTCULO 18.- RESPONSABILIDAD POR LA NO INSCRIPCION

1.- CONSIDERACIONES GENERALES
2.- LAS CAUSALES DE RESPONSABILIDAD
67
67
ARTCULO 19.- DURACION DE LA SOCIEDAD

1.- CONSIDERACIONES GENERALES
68
UNIDAD TEMATICA III

SOCIEDAD ANONIMA
1. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
2. FUNDADORES
3. RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES
4. BENEFICIO DE LOS FUNDADORES
5. CONSTITUCION POR OFERTA A TERCEROS
6. OFERTA PBLICA DE VALORES VERSUS CONSTITUCION POR
OFERTA A TERCEROS
7. CONSTITUCIN POR OFERTA A TERCEROS, PROGRAMA DE
CONSTITUCION
8. CONSTITUCIN POR OFERTA A TERCEROS. PROCEDIMIENTO DE
CONSTITUCIN
9. CONSTITUCION SIMULTNEA
UNIDAD TEMATICA IV
LAS ACCIONES DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS
La Accin como Parte del capital
Clasificacin de las acciones
LA ACCION COMO DERECHO
Adquisicin de la Cualidad de Socio
Prdida de la Cualidad de Socio
LA ACCION COMO TITULO
Acciones Nominativas y acciones al Portador
CONCLUSIONES
8
70
70
71
72
73
74
75
75
77
78
80
81
83
85
86
87
91
UNIDAD TEMATICA V
FORMAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANNIMA
1. SOCIEDAD ANNIMA: ABIERTA Y CERRADA
2. SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA
3. SOCIEDAD ANONIMA CERRADA
92
93
97
UNIDAD TEMATICA VI
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
1. PARTICIPACIONES. CARACTERSTICAS
2. SRI. PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN
3. CONTENIDO DE LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCIN
104
106
107
UNIDAD TEMATICA VII

SOCIEDAD EN COMANDITA
RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
DERECHOS DE LOS SOCIOS
RESTITUCIN DE UTILIDADES
CAPITAL SOCIAL
RAZN SOCIAL
OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES
REMOCIN DE LOS ADMINISTRADORES
SUSTITUCIN DEL ADMINISTRADOR
110
111
112
112
113
113
113
113
114
114
UNIDAD TEMATICA VIII

SOCIEDADES CIVILES
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
DEFINICIN
CLASES DE SOCIEDADES CIVILES
RESPONSABILIDAD
RAZON SOCIAL
CAPITAL SOCIAL
PARTICIPACION
TRANSFERENCIA
ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD
UTILIDADES Y PERDIDAS
ORGANOS DE LA SOCIEDAD
LIBROS Y REGISTROS
PACTO SOCIAL
115
115
115
115
115
116
116
116
116
116
117
117
9
ORIENTACION BIBLIOGRAFIA
A continuacin le proporcionamos la bibliografa que puede y debe ser consultada
por vuestra persona a fin de tener una mejor comprensin del curso.
BEAUMONT CALLIRGOS Ricardo, Comentarios de la Nueva Ley General de

Sociedades Lima Per 1998.
BEAUMONT CALLIRGOS Ricardo. Ley general de Sociedades- Per.
CABENELLAS GUILLERMO. DICCIONARIO Enciclopedia de Derecho Usual
24ava. Edic. Buenos Aires 1996.
CANDELAS SNCHEZ DE MIGUEL Comentarios a la ley de Sociedad
Annimas Madrid Espaa 1993.
CARDENAS QUIROZ DERECHO DE LA Empresa Per 1991.
CORCUERA GARCIA MARCO Manual de la ley General de Soc. Trujillo Per
1997.
CORCUERA GARCIA MARCO Manual de la ley Reestructuracin Patrimonial
Per 1997.
ELIAS LA ROSA ENRIQUE Escisin de Sociedades Normas Legales ao
XLVII-1997.
ELIAS LA ROSA ENRIQUE La ley general de sociedades comentada Per 1998.
FERRERO DIEZ CANSECO ALFREDO El objeto Social en las Sociedades
Mercantiles Lima Per 1996.
GARRIGUES JOAQUIN Curso de derecho Mercantil Colombia 1987.
GOMEZ PORRUA JUAN Fusin de Sociedades en el Derecho Espaol Madrid
1991.
GUNTHER GONZALES BARION Manual Prcxt. De la Ley de Soc. Lima Per
2002.
HUNDSKOPF OSWALDO La Sociedad Annima Lima Per 1998.
UGAZ VALLE VICTOR Manuel de Crisis san Marcos Lima Per 1998.
10
EVALUACION
Los criterios de evaluacin del Curso son los siguientes:

El docente del curso le suministrar a Ud. Trabajos a travs de la Plataforma Virtual
los mismos que son en un nmero de ocho (uno por casa semana) y dos
evaluaciones presenciales. Los Exmenes Parciales sern realizados en las Fechas
Programadas por la Universidad, las mismas que guardan coherencia con la
distribucin temtica del curso por unidades.
Los Criterios de calificacin son de 0 (Cero) a 20 (veinte), y la nota aprobatoria es
de 10.5. Ahora bien las notas a tenerse en consideracin en el ciclo son las
siguientes:
TA = Tarea Acadmica (Virtual)

EP = Examen Parcial
TA + EP
---------- = Nota 1
2
TA + EP
---------- = Nota 2
2
Nota 1 + Nota 2
-------------------- = Promedio Final
2
11
ORIENTACIONES PARA EL ESTUDIO DE CADA UNIDAD

Consideramos adecuado que usted alumno realice por lo menos revise el material
didctico juntamente con bibliografa especializada una hora por da, al final del cual
fiche lo que Ud. Considere ms importante as como realice apreciaciones a favor o
crticas lo cual evidentemente contribuir en su formacin profesional.
Finalmente las Tareas Acadmicas son trabajos de investigacin que sern
asignadas a Ud. Con la finalidad de fomentar en usted alumno el inters y hbito a
la investigacin, trabajos estos que sern presentados guardando las siguientes
formalidades : 1)Cartula 2)Dedicatoria o frase clebre, 3)ndice numerado, 4)
Introduccin, 5)Contenido del trabajo dividido en captulos y sub captulos, en los
mismos que pueden ser utilizados los pies de pgina 6)Conclusiones,
7)Sugerencias, 8)Bibliografa. Dichos trabajos de investigacin no deben tener
errores ortogrficos y deben hacerse un uso adecuado de los signos de puntuacin,
hojas estas que no deben contar con enmendadura alguna.
12
Unidad Temtica I
REGLAS GENERALES APLICABLES A LAS
SOCIEDADES
Objetivos
Que el alumno conozca cuales son las Reglas Generales Aplicables a las
Sociedades.
Que el futuro operador jurdico aplicando las Reglas Generales

algunos problemas comunes en los tipos societarios.
resuelva
ENRIQUE ELIAZ LA ROSA

(Derecho Societario Peruano T.I.)
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
Artculo 1.- LA SOCIEDAD:
Quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el
ejercicio en comn de actividades econmicas
1.- NUEVA DEFINICION APLICABLE A TODAS LA SOCIEDADES:

La ley de Sociedades (en adelante LGS o la Ley), ha variado radicalmente la
definicin comn a todas las sociedades. No es un simple cambio formal. Por el
contrario es una variacin de carcter sustancial, que origina efectos jurdicos
prcticos de especial importancia.
Cuando en el Per las sociedades mercantiles y civiles estaban reguladas por
cuerpos legales diferentes, sus respectivas definiciones recogan, lgicamente,
esa disparidad. As el cdigo civil de 1936, al establecer el concepto de
sociedades civiles (que podan ser
de responsabilidad limitada o con
responsabilidad ulterior de los socios frente a las deudas sociales) les atribua
los siguientes caracteres esenciales:
a) Su naturaleza contractual, al legislarlas en la seccin de contratos.
b) Pluralidad obligatoria de dos o ms socios
c) La obligacin de los socios de poner en comn algn bien o industria
d) La finalidad de los socios de dividirse entre s las utilidades.
13
Por su parte, la ley de sociedades mercantiles N 16123, en 1966, sealo los

siguientes elementos comunes para las cinco formas societarias comerciales:
a) Su definicin como contrato de sociedad
b) Pluralidad obligatoria de dos o ms socios y un mnimo de tres en la sociedad
annima
c) Aporte de bienes o servicios al patrimonio social
d) Ejercicio en comn de una actividad econmica
e) El fin de los socios de repartirse las utilidades
El derecho legislativo 311, en 1984, unifica por primera vez la legislacin
societaria en nuestro pas al promulgar la ley general de sociedades, que estuvo
en vigencia hasta el 31 de diciembre de 1997. En una sola ley se regulan todas
las formas societarias, incluyendo a las sociedades civiles. La definicin comn
mantiene los elementos esenciales sealados por la ley 16123, pero al referirse
a las sociedades civiles, establece que estas realizan un fin comn
preponderantemente econmico que no constituya especulacin mercantil.
La nueva LGS adopta un criterio diferente en el artculo bajo anlisis, al definir el
objeto de todas las sociedades como el ejercicio en comn de actividades
econmicas, elimina de plano las distinciones tradicionales sobre fines de lucro o
de especulacin mercantil. Todas las sociedades tienen fin econmico y este es
suficiente para la formacin de cualquier clase de sociedad. Ello incluye tambin
a las sociedades civiles (articulo 295 de la LGS): en ellas el fin comn es
siempre y solamente econmico. Con ello se establecen profundos cambios en
nuestra legislacin societaria:
- Las formas societarias son siete y con cualquiera de ellas se puede perseguir
los mismos fines. Luego, con cualquier tipoi de sociedad que se escoja se
puede realizar toda clase de actividades econmicas.
- Todas las formas societarias admiten, por igual, que la persona jurdica lleve a
cabo actividades econmicas y en consecuencia obtenga ganancias. En
todas los beneficios pueden ser repartidos entre los socios.
- Desaparece la antigua distincin entre sociedades civiles y mercantiles. Las
diferencias entre los siete tipos societarios previstos en la ley son meramente
formales, las denominadas sociedades civiles (ordinaria y de responsabilidad
limitada), son sumamente dos tipos adicionales de sociedad, con los mismos
fines que las cinco restantes. Lo mismo ocurre con la sociedad comercial de
responsabilidad limitada, forma que tambin se mantiene en la LGS. Ms
adelante haremos un desarrollo extenso del tema de la diferencia entre
sociedades civiles y mercantiles.
14
- De esta manera la nueva LGS consolida en nuestra legislacin la unificacin

del derecho societario. Concordando con un sector de la doctrina que define
al derecho societario como las normas que tienen por objeto regular la
formacin, organizacin, estructura y extincin de todas las sociedades,
debemos concluir que la nueva ley, al unificar los fines societarios y
concentrar en un solo cuerpo legislativo los preceptos que regirn a todas las
sociedades en nuestro pas, se convierte en el conjunto de normas
fundamentales que estructuran nuestro derecho9 societario. Veamos la
definicin de Guillermo Cabanellas de las Cuevas.
Resulta as que el derecho societario se define en realidad, por estar constituido
por normas dirigidas exclusivamente a regir la constitucin, organizacin jurdica
y extensin de las sociedades en contraposicin a las que se aplican a tales
actos sin agotar en tal funcin los limites o fines de su existencia jurdica.
Finalmente, la definicin del artculo bajo comentario mantiene, para todas las
sociedades, el acuerdo de aportar bienes o servicios. Se forma as el
patrimonio de la sociedad, que es el conjunto de todos sus activos y pasivos.
Analizaremos el tema al comentar los artculos 22 y siguientes de la LGS
2.- EL FIN COMUN DE TODAS LA SOCIEDADES:

Hemos destacado en el punto anterior que el objeto de todas las sociedades
reguladas por la LGS es el ejercicio en comn de actividades econmicas,
conforme establece el artculo que estamos comentando. El artculo 11 de la ley
ratifica este principio al definir el objeto de toda sociedad como aquellos
negocios u operaciones lcitos cuya descripcin detallada constituye su objeto
social.
Ntese que este principio no vara en el articulado de la ley al tratar cada una de
las formas societarias. No se menciona en la sociedad annima en la sociedad
colectiva, en las sociedades en comandita y en la sociedad comercial de
responsabilidad limitada. Con respecto a las sociedades civiles, el artculo 295
de la ley ratifica que ellas se constituyen para un fin comn de carcter
econmico, aadiendo solamente un requisito formal: que ese fin econmico
debe realizarse mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia,
practicada u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos o todos los
socios. En otras palabras, la ejecucin del fin econmico debe realizarse a
travs de actividades desarrolladas por uno o ms socios, de carcter personal.
Significa ello que para estas formas societarias se ha establecido un requisito
formal en lo relativo al modo como se ejecutan sus operaciones para la
15
realizacin del fin comn (que es siempre de carcter econmico), y de cuyas

utilidades participan todos los socios.
Esta trascendental modificacin de nuestra ley societaria tiene como
consecuencia que toda actividad econmica, sin excepcin algn, puede ser
realizada por cualquier tipo de sociedad. En el mundo moderno nada impide que
las organizaciones deportivas, los centros de enseanza, los clubs sociales, las
promotoras de espectculos, los centros culturales o artsticos y cualquier otra
actividad que realice operaciones econmicas se organicen como sociedades
annimas. Tampoco es inusual observar negocios eminentemente lucrativos
organizados con cualquiera de las otras formas de sociedad, incluyendo a las
civiles (aun cuando a estas ltimas se les exija el requisito de la actividad
personal de uno o ms de los socios).
3.- SOCIEDADES MERCANTILES Y SOCIEDADES CIVILES:

Como se ha dicho, la nueva ley regula siete tipos o formas societarias
abandonando la antigua distincin entre sociedades comerciales y sociedades
civiles. Si bien el trmino Civil se mantiene en dos de las formas (sociedad civil
ordinaria y sociedad civil de responsabilidad limitada) y el de comercial subsiste
en la sociedad comercial de responsabilidad limitada. Ello se debe nicamente al
deseo de mantener el nombre tradicional de esas sociedades y no a un
propsito de otorgarles una categora civil o mercantil. La definicin comn del
artculo 1 de la ley no deja lugar a dudad a este respecto.
En el pasado, los esfuerzos legislativos que se hicieron para establecer
diferencias de fondo entre sociedades civiles y comerciales no fueron exitosos,
en nuestra opinin. Veamos los antecedentes legales de estas formas
societarias en lo que va del presente siglo, que se origina en cdigos diferentes
y que terminan unificndose recin en el ao 1984.
Las compaas mercantiles fueron normadas en forma incipiente por nuestro
cdigo de comercio de 1902. Recin en 1966 entre en vigencia la ley de
Sociedades mercantiles N 16123 que, en su poca, represento un slido
avance en el campo de la normativa societaria de nuestro pas. Sin embargo,
dicha ley se inspiro (y en la mayora de sus artculos sobre la sociedad annima
de Espaa, del ao 195, que para ese entonces haba cumplido 15 aos de
vigencia. En suma, al finalizar el ao 1997 nuestra ley 16123 y su fuente
inspiradora tenan desde la fecha de la primera, mas de 46 aos de existencia.
16
Por su parte, las sociedades civiles fueron contempladas en el cdigo civil de

1936, siguiendo la corriente legislativa de la poca que propugnaba la
separacin integral de la material mercantil de la civil, cada una regulada
independientemente por su respectiva ley. En la seccin quinta (de los Diversos
Contratos) el cdigo de 1936 incluyo normas del contrato de sociedad (artculos
1686 al 1748) contemplando, sin denominarlas, tanto a la sociedad con
responsabilidad ulterior de los socios por las deudas sociales (solamente en
proporcin a los aportes de cada uno, Salvo pacto en contrario), como a la de
responsabilidad limitada.
Por decreto legislativo 295, del 24 de Julio de 1984, fue promulgado el actual
cdigo Civil Peruano que entro en vigencia el 14 de noviembre del mismo ao.
El Cdigo fue resultado de los trabajos de la Comisin reformadora nombrada
por decreto Supremo del 1 de marzo de 1965 y de la Comisin Revisora
designada de acuerdo a la Ley 23403. Los autores del nuevo cdigo civil
consideraron adems, de conformidad con los nuevos criterios de su tiempo,
que la ley de sociedades deba ser una sola y que deba regular tanto a las
sociedades civiles como a las mercantiles. Por ello no contemplaron normas
sobre sociedades en el nuevo Cdigo Civil y sugirieron la dacin de un Decreto
Legislativo que incluyera, conjuntamente con la Ley de sociedades Mercantiles
que todava estaba vigente, las disposiciones sobre sociedades civiles.
Se produce as la integracin de las distintas formas societarias en un solo
cuerpo legal. Por Decreto Legislativo 311, del 12 de noviembre de 1984, se
sustituye el nombre de la Ley de Sociedades Mercantiles (Ley 16123), por el de
Ley General de Sociedades, que recoge tanto las disposiciones sobre
sociedades mercantiles de la LEY 16123 (que no sufren variaciones de
importancia) como tambin las reglas sobre sociedades civiles, bajo de los
formas claramente diferenciadas: la sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de
responsabilidad limitada. La responsabilidad de los socios en cada una de ellas
es similar a la que haba sealado el cdigo civil de 1936.
Es interesante preguntarnos Cmo quedan establece das las diferencias, de
forma y de fondo, entre sociedades civiles y mercantiles en la ley general de
sociedades de 1984?
No cabe duda alguna en cuanto a las primeras: formalmente se norman cinco
tipos de sociedades mercantiles y dos de sociedades civiles. Cada una de las
siete formas societarias tiene su propia estructura, perfectamente definida por la
ley y sin que pueda ser confundida con las otras seis.
17
No encontramos la misma caridad en las diferencias sustanciales o de fondo. El

texto parece establecerlas: en la sociedad comercial hay siempre un fin de
lucro: varias personas para el ejercicio en comn de una actividad
econmica, con el fin de repartirse las utilidades (articulo 1 de la ley de
sociedades mercantiles N 16123) por otro lado, en las sociedades civiles: se
constituye con un fin comn preponderantemente econmico que no constituya
especulacin mercantil (articulo 297 de la ley General de Sociedades de 1984).
En suma: la sociedad mercantil tiene siempre fin de lucro , la civil no; la
sociedad civil tiene fines solamente econmicas, que no pueden ser
especulacin mercantil.
Sin embargo, si profundizamos el estudio de estas diferencias encontramos que
son por lo menos, poco convincente. Veamos primero el fin de lucro: si nos
limitamos al mbito de la sociedad, tanto las mercantiles como las civiles estn
facultadas para realizar operaciones lucrativas. Se le llame fin econmico o fin
de Lucro el resultado prctico es el mismo: todas pueden llevar a cabo
operaciones econmicas, obtener ganancias y dedicarlas a los fines sociales. En
todas podemos encontrar especulaciones comerciales licitas y con ganancias
para la sociedad.
Lo mismo ocurre si tratamos de explicar el fin de lucro en el campo de los
socios y no en el de la propia sociedad (en un afn de fundamentar la diferencia
societaria en el fin de sus socios y no en el de la persona jurdica). Podramos
decir que en la sociedad comercial los socios se reparten las utilidades y en la
civil no? Tampoco. El artculo 306 de la antigua Ley general de Sociedades
contemplaba expresamente el reparto de las utilidades de la sociedad civil entre
los socios.
Por ello, en ms de 34 aos de ctedra siempre hemos encontrado difcil (por no
decir imposible) explicar diferencias verdaderamente sustanciales entre las
sociedades civiles y las mercantiles (fuera de las clarsimas diferencias
formales). Georges Ripert, hace varias dcadas, trataba de encontrar diferencias
de fondo en el Objeto de la sociedad para determinar admitiendo que la
diferencia era tan imprecisa que existan sociedades de forma civil con objeto
mercantil y sociedades de forma comercial con objeto civil. Tambin sealaba la
existencia de sociedades que indican su objeto de una manera muy general o
tiene varios objetos sociales. Igual dificultad expresa Francesco messineo, entre
otros autores.
Comentado la Ley de sociedades comerciales artina (Ley 19550) y el tema de
sociedades comerciales y civiles. Alberto Vctor veron va aun ms all:
El anteproyecto malagarriga- Aztiria sealaba que el objeto de la sociedad
deba consistir en el desarrollo de un actividad econmica, a manera de cdigo
18
Civil Italiano de 1942, que se justificaba por el propsito de los autores citados
de unificar las sociedades comerciales y civiles eliminando toda distincin entre
ellas. La ley de Sociedades Comerciales reemplazo aquella expresin general
por el especial de produccin e intercambio de bienes o servicios ,
abandonando el sistema unificador, dejando subsistente en la normativa la
sociedad civil y definiendo a la sociedad comercial en funcin a su tipicidad. De
este modo se le insufla a la sociedad civil tpica un nuevo habito de vida precaria
y agonizante que ve en la realidad de la empresa su propia extincin.
Siguiendo la corriente moderna, nuestra nueva LGS mantiene la distincin
meramente formal, entre sociedades mercantiles y civiles. No intenta establecer
diferencias de fono y, al igual que para todas la sociedades (articulo 1 de la
ley), seal que las sociedades civiles tiene un fin de carcter econmica
(articulo 295). Les otorga un estructura de sociedad en la que prima el elemento
personal, mantiene las formas de Sociedad civil Ordinaria y sociedad civil de
responsabilidad limitada y ratifica el fin de lucro de sus socios al permitir la
distribucin de las utilidades entre ello.
Las formas societarias civiles no ha sido mantenida por la LGS con el objeto de
insuflarles un nuevo habito de vida, precaria y agonizante, como dice veron,
sino para permitir la continuidad de dos tipos societarios que, sin ser muy
utilizados han tendi aceptacin en nuestro medio. Ello sin pretender establecer
diferencias sustanciales muy discutibles, lo que, por lo dems, no es el objeto de
una ley que ratifica el espritu unificador de todas las sociedades.
Podemos concluir el tema que nos ocupa con una opinin personal: las
diferencias entre las sociedades civiles y mercantiles siempre fueron
principalmente formales y no esenciales. La nueva ley, al abandonar una
diferenciacin sustancial que siempre fue ms aparente que real, producto de un
deseo de separar a cualquier precio la materia civil de la comercial en el campo
societario, no hace otra cosa que reconocer una realidad.
4.- LA NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD:

El artculo 1 de la LGS se rehsa a definir la naturaleza jurdica de las
sociedades, que es uno de los problemas ms debatidos por la doctrina en este
siglo.
Qu es una sociedad? Un contrato? Una institucin? Un Negocio social?
Es un contrato al momento de la constitucin de la sociedad pero no depuse,
durante la vida? Es un acto complejo es un acto colectivo? La doctrina no
nos aclara el panorama. Son innegables los elementos contractuales que existen
en toda sociedad, tanto durante su vida corporativa como, principalmente, en el
19
momento de acto constitutivo. Sin embargo, es un tema sobre el que la doctrina

(aun aquella que se inclina, con reticencias, por la naturaleza contractual), se
muestra cada da ms discrepante. Segn George Ripert, la idea del contrato no
agota los efectos jurdicos que resulta de la creacin de la sociedad:
En las grandes sociedades que cuentan con centenares y millares de
accionistas, la persona moral domina poderosamente las voluntades individuales
que se ha manifestado en el acto creador. Los socios pueden por mayora de
votos modificar el pacto primitivo en todas sus disposiones. Mientras que la
modificacin de un contrato exigira el consentimiento unnime de las partes.
Los administradores y directores ya no son considerados como mandatarios de
los socios; son rganos de la sociedad. La sociedad nace sin duda de un acto
jurdico voluntario, pero es dudoso que ese acto sea un contrato. El legislador
determina de manera obligatoria las formalidades de constitucin; los socios
aportan sus capitales sin discutir las clausulas; la mayora hace la ley. La
agrupacin se crea y se organiza segn las reglas que no dependen de la
voluntad de los interesados. Por otra pate quien compra un valor en la bolsa
para revenderlo algunas semanas ms tarde, a veces sin siquiera saber cul es
el objeto de la sociedad de la que es accionista, no puede ser razonablemente
considerado como un socio que contrata con sus consocios.
ES RIPERT, ENTONCES, PARTIDARIO DE LA TEORIA INSTITUCIONAL?
TAMPOCO:
Al no querer ver en la sociedad un contrato, una teora moderna la condir como
una institucin. La expresin est de moda y si bien no tiene un sentido muy
preciso, su misma imprecisin permite que se emplee para denominar
situaciones jurdicas bastante diferentes. La institucin aqu se opone al
contrato, implica una subordinacin de derechos y de intereses privados a los
fines que se trata de realizar No es posible analizar aqu ni la teora de la
institucin, que es por otra parte bastante imprecisa, ni todas las consecuencias
que pueden deducirse de una concepcin institucional de la sociedad. Es
necesario nicamente observar que la concepcin institucional sirve para
justificar las numerosas intervenciones legislativas que se han inspirado en el
deseo de vigilar la accin de las sociedades en la vida econmica.
En suma las teoras instituciones cuestionaron frontalmente la naturaleza
contractual de la sociedad. Sin embargo, adolecieron in imprecisin al definir el
concepto de institucin. Pero no fueron las nicas. Veamos lo que opina Mantilla
Molina, quien rechaza la teora contractual y sostiene que la sociedad es en
realidad un negocio social con caracteres diferentes a los de un contrato social:
20
hay, por ultimo un grupo de negocios jurdicos a cuyo estudio van encaminadas
las consideraciones precedentes: los fines de quienes en ellos intervienen no
son simplemente paralelos, coordinados, sino que coinciden totalmente, estos
negocios jurdicos en los cuales. Para la realizacin de un fin comn las partes
prestan su propia actividad, son los negocios sociales. Como es obvio debemos
distinguir radicalmente tales negocios sociales de aquel contrato social, en los
que muchos quieren encontrar el fundamento, lgico e histrico de la
sociedad
Por su parte kuntze expone la teora del acto complejo. Y nada menos que
Francesco Messineo, desechando la posicin contractual, desarrolla la teora del
acto acto colectivo:
Por el contrario, carcter del denominado contrato plurilateral es el hecho de
que, mediante el las partes persiguen una finalidad comn. Pero as, el
denominado contrato plurilateral se manifiesta, en realidad, como acto colectivo,
que es desde luego tipo negocial pero no es figura contractual. Del mismo es
ejemplo eminente la sociedad de la cual son caractersticos la ausencia del
elemento consentimiento, la identidad del contenido de las declaraciones de
voluntad de los socios y la posibilidad de la formacin (y de la gestacin de ella),
mediante deliberacin tambin mayoritaria. De all, su exclusin del numero de
los contratos.
Finalmente cabe destacar que son numerosos los tratadistas, como Ascarelli y
Halperin, que admiten la teora contractual en el momento del acto fundacional
de la sociedad, pero que reconocen que ella presenta, durante la vida social,
carcter esenciales diferentes a los de un contrato.
Con acierto, la LGS no ha querido tomar posicin sobre un asunto tan
discutible. Tratndose de un teme eminentemente terico, mientras el debate
doctrinario continua la ley ha preferido la formula practicada de guardar silencio.
ARTCULO 2.- AMBITO DE APLICACIN DE LA LEY:

Toda sociedad debe adoptar alguna de las formas previstas en esta ley. Las
sociedades sujetas a un rgimen legal especial son reguladas supletoriamente por
las disposiciones de la presente ley.
La comunidad de bienes en cualquiera de sus formas, se regula por las
disposiciones pertinentes del cdigo civil.
21
1.- LAS FORMAS O TIPOS SOCIETARIOS:

Eliminadas las diferencias conceptuales entre las distintas sociedades,
abandonado el afn de diferenciar en substancia las civiles de las comerciales y
dejando a los juristas la polmica no resulta sobre la naturaleza jurdica de la
sociedad, la leu entre a diferenciarlas en aquello que es incuestionable: las
distintas formas societarias.
La primera frase del artculo 2 contiene un mandato aun ms categrico que el
del artculo 1 de la leu anterior: toda sociedad debe adoptar alguna de las formas
previstas en la LGS. En otras palabras para poder constituir una sociedad debe
elegir, obligatoriamente uno de os siete tipos regulados por la ley: la annima, en
cualquiera de sus modalidades, la sociedad colectiva una de las dos
comanditarias la comercial de responsabilidad limitada o cualquiera de las dos
sociedades civiles. En caso contrario no hay sociedad.
No significa esto un atentado contra la autonoma de la voluntad de los socios?
No es una cortapisa inaceptable que cualquier grupo de personas no pueda
formar sociedad como la venga en gana? No es la actividad econmica algo
cambiante, dinmico, que requiere constantemente nuevas formas societarias?
La doctrina y las distintas legislaciones han desechado estos argumentos, de
muy discutibles fundamentos. La actividad econmica requiere, es cierto de
mucha libertad pero no es en nada menos necesaria su seguridad. Los tipos
societarios han sido perfeccionados durante siglo y son conocidos por los
personajes e instituciones que intervienen en la actividad econmica. El que
cada grupo pueda formas una sociedad mezclando las formas, creando nuevas
regulando de manera distinta las instituciones conocidas, o todo ello a la vez,
nos aproximara al caos y a la inseguridad de lidiar diariamente con sociedades
de formas desconocidas.
Ello ocurri en el pasado. Veamos lo que nos dice al respecto Joaqun garrigues,
refirindose a la sociedad annima:
La practica haba demostrado que existan mucha sociedades por acciones, las
cuales giraban a nombre de personas individuales (principalmente el nombre del
fundador o del principal accionista) Y OTRAS MUCHAS, POR NO DECIR LA
MAYORIA, QUE FUNCIONABAN CON DENOMINACIONES caprichosas o de
fantasa, las cuales no guardaban relacin alguna con la ndole de la empresa
que la sociedad ejerca.
La seguridad de los negocios exige formas societarias conocidas, uniformes y
dctiles. En otras palabras, la realidad ha demostrado que es indispensable una
disciplina legislativa con respecto a los tipos de sociedad. Por ello, la doctrina y
el derecho comparado se inclina categricamente por la tipicidad.
22
Tampoco significa ello que los tipos societarios son inmutables y en peligro
permanente de obsolescencia. Todo lo contario. Cada forma de sociedad
permite a los socios una multiplicidad de variantes en el pacto social y en el
estatuto. Las leyes evolucionan y crean nuevas posibilidades. En nuestra nueva
LGS se abre un inmenso abanico evolutivo al reconocerse, al fin, la
obligatoriedad para la sociedad de los pactos entre socios y entre estos y
terceros que se registran ante ella.
Isaac Halperin resumen, en forma clara y contundente, el tema que nos ocupa:
La tipicidad consiste en la previsin y disciplina legislativa particular, sin que
tenga importancia el mdico tcnico por el cual se alcanza el resultado En
materia de sociedades, los constituyentes no pueden apartarse de los tipos
creados por el legislador. Se funda ello en que la atipicidad es contraria a la
seguridad de los negocios, por las dificultades a quedara lugar su
funcionamiento No existe peligro de anquilosamiento del rgimen, porque el
legislador debe satisfacer las nuevas necesidades con la creacin de nuevos
tipos o el remozamiento del sistema, y porque respetadas las caractersticas
sustanciales del esquema legal, segn los diversos tipos, los otorgantes pueden
adoptar soluciones adecuadas al tipo, en reemplazo de las normas meramente
supletorias.
Facilitar la vinculacin de socios y sus relaciones con terceros, mediante la
utilizacin de formas por todos conocidas.
La tipicidad simple funciones positivas dentro de la contratacin societaria. Pero
el determinar los lmites a darse a la aplicacin del principio de tipicidad requiere
individualizar tales funciones, en lugar de convertir a tal principio en un fin en s
mismo la tipicidad societaria no es un fin en s mismo sino un instrumento
jurdico para obtener ciertos resultados especialmente en materia de trfico
comercial. Sus ventajas no se obtienen sin cierto costo, implcito en l limitacin
de la libertad contractual y en el peligro de que relaciones societarias queden
fuera de los lmites fijados para los tipos de sociedad. Estos costos sin embargo
no son un dato fijo, inherente a la tipicidad sino que dependen de los lmites que
se den a los requisitos derivados de esta, de los tipos societarios previstos en la
legislacin y de las consecuencias que se prevean para los casos de sociedades
atpicas.
2.- CASOS DE APLICACIN SUPLETORIA DE LA LGS:
La ley establece, al igual que la LGS derogada que las sociedades sujetas a un
rgimen legal especial son reguladas supletoriamente por la LGS.
Son numerosos los casos, en nuestra legislacin en los que leyes especiales
han regulado el funcionamiento (e inclusive de la estructura) de las sociedades.
23
Recientemente, en la dcada de los setentas, encontramos las leyes que

formaron las acciones laborales en las industrias manufactureras, en la minera,
en la actividad pesquera, en las telecomunicaciones y en otras actividades.
Tampoco se limitaron a ello, pues llegaron inclusive a establecer reparto de
utilidades y en el sistema de capitalizacin, por citar algunos tampoco escaparon
a la fiebre regulatoria de esa poca las sucursales de empresas extranjeras y
otras formas o vehculos de inversin nacional o extrajera en nuestro pas y se
cre un sistema realmente nico y novedoso para catalogar a las filiales.
Hace ms de 80 aos, la leu 2763 y su reglamento establecieron no solamente
normas de carcter societario para los almacenes generales de depsito, sino
que tambin regularon los ttulos especiales que dichas sociedades podan
emitir (certificados de depsito y los Warrants Anexos).
En la actualidad ocurre lo mismo con la ley 26702 que regula las empresas del
sistema financiero nacional y con la ley del mercado de valores. Tambin es muy
probable que se presenten ejemplos similares en el futuro. En los casos antes
mencionados nos encontramos frente a disposiciones legales de carcter
especial ante las cuales la LGS asume la condicin de la ley subsidiaria o
supletoria. Cabe destacar finalmente que, dentro de la misma LGS encontramos
casos de aplicacin supletoria de sus propias normas, como por ejemplo las de
la sociedad colectiva para las sociedades en comandita simple (articulo 281) y
las de la annima para las comanditarias por acciones (articulo 282) y para las
comerciales de responsabilidad limitada (articulo 294)
3.- SOCIEDAD Y COMUNIDAD DE BIENES:

El artculo bajo comentario termina estableciendo un mandato tambin ms
imperativo que el de la LGS derogada, sobre la diferenciacin entre sociedad y
copropiedad: la comunidad de bienes en cualquiera de sus formas, se regula por
las disposiciones pertinentes del cdigo civil. Se excluye as del mbito
societario toda forma de copropiedad (articulo969 y ss. Del cdigo civil), los
bienes de la sociedad conyugal 8articulo 310 y ss. Del mismo cdigo y toda
forma de copropiedad, condominio, indivisin o comunidad de bienes.
Esta posicin ha sido casi unnimemente aceptada en la doctrina y en la
legislacin comparada. Es evidente que hay diferencias sustanciales entre
sociedad y comunidad de bienes, siendo casi impensable sostener que se
apliquen a la primera las reglas de la segunda o viceversa. Sin embargo a pesar
de esa conviccin casi general el debate doctrinario es muy interesante. No
sobre si existe o no una diferencia sustancial sino sobre los argumentos que
fundamentan la disparidad.
24
Desde muy antiguo Thaller (a quien todos los tratadistas que abordan el tema)
incubo la famosa expresin: la sociedad es un estado voluntario, mientras la
copropiedad es un estado impuesto. En otras palabras la sociedad tiene un
origen contractual y la copropiedad es extracontractual. Sin embargo, el
aumento, siendo muchas veces correcto, no es aplicable a todos los casos pues
existen sociedades impuestas por la ley y copropiedades nacidas de un acto
voluntario. La otra expresin de la idea de taller, que consigna la doctrina,
sosteniendo que la sociedad es un estado buscado y la copropiedad un
estado sufrido, tiene el mismo defecto.
Muchos argumentos distintivos se han dado en la doctrina, desde Thaller hasta
la fecha. Carnelutti, citado por Brunetti, sostena que el patrimonio de la
comunidad, stricto sensu esta un patrimonio en conservacin y el de la sociedad
uno en transformacin. Dentro de ese orden de ideas. Isaac Halperin sostiene:
La distincin se halla en que la comunidad es esttica esto es limitada al goce
del bien sin organizacin por los participes para la produccin, en cambio la
sociedad es dinmica constituida para la explotacin de los bienes aportados
para el logro de beneficios a distribuirse entre los socios por la organizacin para
ese fin, esto es presupone la empresa.
Por su parte Georges Ripert hace, como simpre un anlisis claro de la materia
pronuncindose categricamente por la diversidad. Analiza la concurrencia de
derechos, la facultad de los copropietarios para terminar con la indivisin y la
unanimidad en la copropiedad frente a la mayora en la sociedad, destacando
que todos ellos son hechos distintivos aunque ninguno, por s solo, puede
considerase cono definitivo:
No basta para que exista una sociedad que dos o ms personas tengan
derechos sobre la misma cosa o sobre un conjunto de bienes. La concurrencia
de derechos crea la copropiedad o indivisin, pero no la sociedad en principio
la indivisin es transitoria y nadie est obligado a permanecer en ella pudiendo
cada uno de los copropietarios pedir la divisin. La sociedad crea, por el
contrario, una situacin duradera cuyo trmino se fija en el acto constitutivo.
Pero existen tambin indivisiones forzosas. Es menester, pues recurrir a otra
idea: en la indivisin la igualdad de derechos impone el consentimiento unnime
para todo acto material o jurdico relativo a los bienes indivisos; en la sociedad,
por el contrario, la decisin puede ser adoptada por la mayora si el estatuto o la
ley asilo deciden. Ocurre sin embargo que algunas indivisiones organizadas si
rigen tambin por la ley de la mayora y entonces se asemejan mucho a las
sociedades como es el caso de la copropiedad de un buque.
La doctrina alemana, ampliamente analizada pro Brunetti, se pronuncia por una
separacin terminante entre comunidad de bienes y sociedad, basando las
25
diferencias sustanciales entre ambas en las distintas direcciones de las

voluntades de las personas interesadas, la unin de las mismas con o sin el
propsito de un fin comn y las diferencias en los contenidos del derecho de
participacin en cada una.
Veamos como fundamenta la diferencia entre sociedad y comunidad el propio
Antonio Brunetti.
El fin lucrativo al propio tiempo que caracteriza la causa del negocio, seala la
lnea de separacin entre sociedad y comunidad. Sin este elemento calificador
toda comunidad debera entrar en la rbita de la sociedad.
Troplon, tambin citado por Brunetti:
El contrato de sociedad debe poner siempre alguna cosa en comn. Se deduce
de ello que toda sociedad engendra necesariamente una comunidad. Se puede
sin duda estar en comunidad sin estar en sociedad. Pero es imposible estar en
sociedad sin estar en comunidad.
Hay en resumen, mltiples elementos distintivos entre sociedad y comunidad. De
alli mandato legal. Sea por el origen de ambas instituciones, por sus fines por su
sistema de funcionamiento, por la intencin de las partes intervinientes, por el
contenido de derechos de cada una o por la naturaleza del remanente al
momento de su liquidacin, la doctrina traza una clarsima lnea divisoria.
Aunque ninguno de los argumentos es concluyente para todos los casos y para
todos los autores, escapa a toda duda la diferencia sustancial entre sociedad y
comunidad de bienes.
ARTCULO 3.- MODALIDAD DE CONSTITUCION:

La sociedad annima se constituye simultneamente en un solo acto por los socios
fundadores o en forma sucesiva mediante oferta a terceros contenida en el
programa de fundacin otorgado por los fundadores.
La sociedad colectiva, las sociedades en comandita, la sociedad comercial de
responsabilidad limitada y las sociedades civiles solo pueden constituirse
simultneamente en un solo acto.
1.- MODALIDAD PARA CONSTITUIR UNA SOCIEDAD

EL artculo bajo anlisis reproduce las dos formas de constituir una sociedad que
estuvieron en vigencia con la ley anterior: la constitucin privada o simultnea,
por parte de los propios socios fundadores, y la constitucin por suscripcin
pblica o por oferta a terceros, conforme la denomina ahora la nueva ley. La
primera es la que pueden utilizar todas las sociedades reguladas por la LGS. La
26
segunda es una modalidad que est reservada, exclusivamente para la sociedad

annima.
Motivo de debate en el seno de la comisin reformadora fue si era conveniente
hacer extensiva a otras formas societarias la utilizacin de la modalidad de
constitucin por oferta a terceros. Analizando a la sociedad colectiva, a las
sociedades civiles, a las sociedades en comandita y a la sociedad comercial de
responsabilidad limitada se llego a la conclusin que ninguna de ellas tena una
estructura aparente para la colocacin de grandes capitales en el mercado y
para integrar una cantidad importante de socios a travs de la oferta pblica de
acciones o de participaciones. Por ello esta posibilidad fue desechada.
Sin embargo, se permiti por otra va que dichas sociedades, al igual que las
annimas, pueda acceder al mercado de capitales, crendose para ellas el
derecho de emitir y colocar obligaciones, conforme a los artculos 304 y
siguientes de la LGS. Ntese que ninguna de las formas societarias tienen
impedimento estructural para recurrir a emprstitos, inclusive de montos muy
importantes, por el vehculo de las obligaciones, que tambin se encontraba,
indebidamente, reservado en forma exclusiva para las sociedades annimas
(artculos 226 y siguientes de la ley anterior)
2.- LA CONSTITUCION SIMULTNEA:

Es el mtodo tradicional para fundar una sociedad. Los socios se renen aportan
bienes para pagar el capital, establecen las normas del pacto social y del
estatuto y suscriben la minuta y la escritura pblica de constitucin de la
sociedad.
No tena antes mayor importancia la denominacin de los primeros socios.
Fundadores? Socios Constituyentes? Socios originales? En el leguaje
comn todo ello significa lo mismo. Fundar, iniciar, es crear alfo que antes no
exista. En el campo societario fundadores, contribuyentes o socios iniciadores
eran conceptos que indicaban por igual a las personas que tenan a su cargo la
creacin de una sociedad nueva.
No es ese el sentido de la LGS (ni lo era el de la ley anterior) al sancionar el
concepto de fundadores. Desde 1966 estos personajes se diferencias netamente
de los dems socios. En la constitucin simultnea los fundadores son socios,
pero los socios que ingresan con posterioridad no son fundadores. A estos
ltimos la ley encarga tareas especificas y regula para ellos un conjunto de
derechos obligaciones y diferentes al de los dems socios.
Sus tareas inciales las seala el artculo que comentamos: constituir la sociedad
en un solo acto. Esto significa que son ellos (y cada uno de ellos) los que
27
suscriben y pagan el capital, acuerdan los trminos del pacto social y del
estatuto y firman la minuta y la escritura pblica de constitucin de la nueva
sociedad.
A ello se suman los derechos y obligaciones que la ley establece para los
fundadores en la constitucin simultnea de todas y cada una de las formas
societarias, los que comentaremos en detalle al analizarlos ms adelante.
Por el momento baste decir que la identificacin de los fundadores es la forma
ms adecuada para que los terceros conozcan cuales son las personas
concretas que responden por la correcta formacin de la sociedad, por la
existencia y entrega de los aportes y por las dems obligaciones que la ley les
exige. Sean socios reales, testaferros o personas por cuya cuenta actuaron los
fundadores. Es igual. Todos ellos responden en forma solidaria.
3.- LA CONSTITUCION POR OFERTA A TERCEROS:

El elemento fundamental que diferencia a esta forma de fundacin, exclusiva
para la sociedad annima, es la existencia de un proceso provedo, regulado por
la ley, que tiene por objeto reunir a los socios que suscriban y paguen las
acciones de la nueva sociedad. Solo despus de culminado el proceso se puede
otorgar la minuta y la escritura pblica de constitucin.
Otra diferencia importante es el rol de los fundadores, sustancialmente distinto al
que les corresponden en la constitucin simultnea. En esta ltima adems de
fundadores son socios. En la que nos ocupa, no es indispensable que lo sean, al
no ser obligatorio que suscriban acciones (aunque ello ocurra con frecuencia). El
verdadero rol de los fundadores, en este caso, es el de promover la constitucin
de la nueva sociedad. Sus derechos y obligaciones son los mismos, en su
calidad de fundadores, e inclusive de mayor responsabilidad y envergadura
econmica que en la constitucin simultanea. Pero, en tanto que fundadores no
se requiere que sean socios.
Finalmente, la comisin Reformadora, siempre reacia a varias denominados que
durante muchos aos se han convertido en costumbre en nuestro pas, se vio
obligada a esta excepcin: sustituir el trmino suscripcin pblica por el de
oferta a Terceros. Ello en razn de las leyes del mercado de valores que
haban de ofertar y no de suscripcin. S dudo entre oferta pblica y oferta a
terceros y prevaleci esta ltima.
El proceso mismo de la constitucin por oferta a terceros ser comentado al
analizar, mas adelante los artculos correspondientes de la LGS.
28
ARTCULO 4.- PLURALIDAD DE SOCIOS:

La sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden ser personas
naturales o jurdicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mnima de socios y ella no
se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al trmino
de ese plazo.
No es exigible pluralidad de socios cuando el nico socio es el estado o en otros
casos sealados expresamente por ley.
1.- PLURALIDAD MINIMA EXIGIDA POR LEY:

El artculo bajo comentario exige que toda sociedad se constituye cuando menos
con dos socios y que esa pluralidad se mantenga durante la vida de la sociedad,
bajo pena de disolucin de pleno derecho.
Siendo norma aplicable a todas las sociedades, la ley abandona la posicin que
adopto la anterior LGS, al exigir un mnimo de tres socios para la sociedad
annima. En esa poca las distintas legislaciones miraban con simpata el
aumento del nmero mnimo de socios de las sociedades annimas, que haba
sido tradicionalmente no mayor a dos. Muchas son los ejemplos de leyes
societarias que fijaron el mnimo en tres en cinco y hasta en siete y once.
Curiosamente la seleccin frecuente de nmeros impares en una forma
societaria en la que se vota por tenencia de acciones y no por el nmero de sus
socios.
La exposicin de motivos de la ley 16123 intentaba fundamentar el incremento:
En cuando al elemento personal, se fija el numero mnimo de socios el que es
mayor al sealado en el cdigo de Comercio, por considerar que la intervencin
de dos personas naturales puede originar impedimento en la adopcin de
acuerdos o sujecin de uno de los contratantes a las decisiones del otro.
Estos argumentos eran, por decir lo menos, sumamente discutibles:
a) La intervencin de solo dos personas en una sociedad annima no origina
impedimento alguno en la adopcin de acuerdos. El nico impedimento puede
provenir no de que sean dos los socios sino del caso en que tengan
exactamente cada uno el 50% de las acciones con derecho a voto.
b) El que los socios sean 3.5.7 o 94 no cambia la situacin en absoluto: nunca
habr impedimento si alguno o algunos de los socios tienen ms del 50% de
los votos, y, por otra parte, si de 7 socios 4 tienen el 50% y los otros 3 el
29
restante 50% puede generarse el problema de la dificultad en la adopcin de

acuerdos (igual que si los socios fuesen 2 o 36).
c) En las sociedades annimas existen formas de solucionar la dificultad del voto
cuando hay personas o grupos en empate al 50-50. En la nueva LGS ello est
previsto en el artculo 407, independientemente de los acuerdos que pueden
establecer los socios, para ese caso concreto, en el pacto social o en el
estatuto. No es necesario para ello, ni soluciona nada, elevar el nmero
mnimo de socios.
d) La sujecin de uno de los contratantes a las decisiones del otro no es
argumento vlido, para ningn propsito, en la sociedad annimo, desde que
se trata de una persona jurdica que basa la integridad de su funcionamiento
en las decisiones de la mayora (y no en las de la minora). Esa sujecin, tan
mal vista por los legisladores de hace algunas dcadas, es precisamente las
decisiones de la mayora se respetan, salvo en los casos en que son
impugnables.
e) Finalmente, el aumentar el nmero de socios no resuelve el problema de la
sujecin. En efecto, un socio con el 70% de los votos tiene todo el derecho
de tomar una decisin valida frente al restante 30%, aun cuando este ultimo
porcentaje se encuentre en manos de 1. 20 o 300 accionistas.
A todo ello hay que aadir un argumento adicional que seala la doctrina: el
establecer en forma ficticia un nmero mnimo superior a dos socios origina
muchas veces una simulacin imposible de evitar. Joaqun Garrigues lo
destaca
Surge aqu de nuevo el conflicto entre la doctrina y la realidad. La doctrina
exige la participacin de varias personas en el acto fundacional de la
corporacin. Pero en la prctica es difcil demostrar que de las tres personas
exigidas solo una de ellas (o dos de ellas) son los verdaderos fundadores
porque aportan el capital y desean correr el riesgo de la empresa. Y hay una
razn decisiva para ceder ante los imperativos de la realidad lo que importa a
los accionistas y a los acreedores futuros es que los fundadores tengan
solvencia para responder del cumplimiento de sus obligaciones.
En realidad, no hay argumentos para justificar un nmero mnimo superior a
dos socios. El deseo darle ms importancia a la sociedad de capitales no se
mide por la cantidad de sus socios. Es ms serio un acto constitutivo con un
30
socio al 85% y otro al 15% que una sociedad con un accionista con el 99% de
las acciones y 15 socios con el restante 1% (o una accin cada uno). Hace
bien la nueva ley en restablecer el mnimo. La nueva a dos socios, sean
personas naturales o jurdicas.
2.- PERDIDA DE LA PLURALIDAD DE SOCIOS:

La nueva LGS, al igual que la anterior, sanciona la perdida de la pluralidad
mnima de socios, en todas las sociedades, con la disolucin de pleno derecho.
Sin embargo la sancin no opera si la pluralidad es reconstituida en un plazo de
seis meses. Aunque la ley no lo dice, es obvio que el plazo se cuenta desde el
da en que, por el motivo que sea, la sociedad quedo reducida a un solo socio.
La doctrina no es unnime al abordar el tema de si es aceptable o no el que una
sociedad pueda seguir funcionando con un solo socio. Por el contrario, muchos
autores consideran que no hay razones de fondo para impedirlo.
Veamos lo que nos dice nada menos que Georges Ripert:
Una sociedad annima no puede crearse sino con siete accionistas como
mximo y no podr subsistir si dicho nmero se reduce a menos de siete, por
haberse concentrado las acciones en unas pocas manos. No habra
racionalmente ninguna imposibilidad de hacer funcionar una sociedad incluso
con un solo accionista y esto es lo que se hace en las sociedades
nacionalizadas que conservan su estructura jurdica. Pero el legislador ha credo
que no deba ofrecerse a una sola o a un nmero reducido de personas el uso
de un mecanismo de tal importancia.
Nuevamente aqu encontramos los argumentos de excesiva concentracin y de
importancia, que no tienen significacin en el mundo econmico moderno. La
concentracin, hoy en da es sinnimo de bsqueda de competencia y eficiencia.
La importancia de la sociedad no se mide por el nmero de sus socios.
Como puede apreciarse, Ripert acepta la pluralidad de socios por tratarse de un
mandato legal, pero no le encuentra sustento. Otros tratadistas, como Isaac
halperin consideran que la pluralidad de socios es requerida no solamente
debido al mandato legal, sino tambin de conformidad con la esencia del
negocio jurdico que, segn l, determina la naturaleza misma de la sociedad.
Nuestra ley se ha inclinado correctamente, en nuestra opinin, por la pluralidad
mnima de dos socios y ello es inequvoco. La normatividad sobre patrimonios
autnomos y otras formas de organizacin jurdica individual se ha dejado para
otros cuerpos legales que no son la ley societaria.
31
3.- LA DISOLUCION DE PLENO DERECHO

En el caso previsto en el artculo que comentamos, vencido el plazo de gracia de
seis meses la disolucin opera por mandato imperativo de la ley. Una sociedad
cuyos socios permiten la prdida de una condicin legal esencial y cuyo socio
nico es tan negligente como para no reconstituir una pluralidad (le basta para
ello transferir una sola accin o participacin), debe ser disuelta y liquida.)
Consideramos que no procede en este caso que, iniciado el periodo de
liquidacin, los socios puedan acordar la reconstitucin de la pluralidad y la
reactivacin de la sociedad, dando por concluida la liquidacin. Ello sera
violatorio del mandato legal que fijo nicamente en seis meses el plazo durante
el cual la reconstitucin era posible. En otras palabras, tal reactivacin sera una
forma de reconstituir la pluralidad despus de haber vencido el plazo legal.
Ntese que, en plena liquidacin, no habra inconveniente legal para que la
sociedad pueda transformarse en otro tipo de persona jurdica o extinguirse por
fusin o escisin. En efecto, los artculo 342, 364 y 388 permiten que la sociedad
en liquidacin pueda transformarse, fusionarse o escindir, exceptuando de esta
posibilidad nicamente a las sociedades cuya liquidacin se origina en la nulidad
del pacto social o en el vencimiento del plazo de duracin. Temas sobre los que
volveremos en el comentario a los artculos 19 y 36 de la ley.
4.- PLURALIDAD NO EXIGIBLE:

El articulo comentario termina permitiendo en su ltimo prrafo, que la pluralidad
de socios no sea exigible cuando el nico socio es el estado o en cualquier otro
caso que seale expresamente la ley. Igual norma exista en el artculo 76 de la
ley anterior, aunque solamente referida al estado. La nueva Ley incluye en la
excepcin a otros casos que se permitan por ley, tal como ocurre con
determinadas subsidiarias o filiales en la ley 26702, que regula el sistema
financiero nacional.
Estos son ejemplos que pareceran confirmar, en la prctica, la tesis de Ripert:
no hay racionalmente ninguna imposibilidad de hacer funcionar una sociedad
incluso con un solo accionista.
32
ARTCULO 5.- CONTENDIO Y FORMALIDADES DEL ACTO

CONSTITUTIVO:
Las sociedades se constituyen por escritura pblica, en la u esta contenido el pacto
social, que incluye el estatuto. Para cualquier modificacin de estos se requiere la
misma formalidad. En la escritura pblica de constitucin se nombra a los primeros
administradores, de acuerdo con las caractersticas de cada forma societaria. Los
actos referidos en el anterior prrafo se inscriben obligatoriamente en el registro del
domicilio de la sociedad.
Cuando el pacto social no se hubiese elevado a escritura pblica, cualquier socio
puede demandar su otorgamiento por el proceso sumarsimo.
1.- LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCION:

La forma de una sociedad, o sea el inicio de un negocio jurdico trascendente, es
un acto solemne. La ley exige, en consecuencia, que conste de escritura pblica.
Ello va mas all de la simple formalidad que requieren algunos contratos, que
interesan principalmente a quienes los celebran. Constituir una sociedad, dotarla
de personalidad jurdica, es crear un ente que puede involucrar posteriormente a
ciento o miles de nuevos socios que no intervinieron en la fundacin y que
puede entrar en relaciones contractuales y econmicas con una multitud de
personas naturales o jurdicas. Es necesario, por ello, que el pacto social y el
estatuto sean conocidos pblicamente y que cualquier persona pueda tener a la
vista el texto de la escritura respectiva. La ley extiende tambin el requisito de la
escritura pblica a cualquier modificacin futura del pacto social o del estatuto.
Al respecto Joaqun Garriguez seala:
No cabe que para el cumplimiento correcto de su funcin los registradores
habrn de extremar la puntualidad, amplitud y rigurosidad de su labor
calificadora, acentuando su celo en su constatacin de la regularidad del
proceso constitucional de la sociedad cuya inscripcin se solicite.
2.- LA DEMANDA PARA EL OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA

El artculo bajo comentario termina estableciendo que cuando el pacto social no
se hubiese elevado a escritura pblica, cualquier socio puede demandar su
otorgamiento mediante un proceso sumarsimo.
Esta disposicin concuerda con la intencin permanente de la ley de conceder
las mayores facilidades para que culmine correctamente el proceso fundacional
33
y para que se subsane cualquier irregularidad. Este tema se desarrolla ms

adelante, en nuestro comentario a los artculos 33 y 34 de la LGS.
ARTCULO 6.- PERSONALIDAD JURDICA.

1.- NATURALEZA DE LA PERSONALIDAD JURDICA.
El artculo bajo comentario ratifica en forma sencilla una de las piedras
angulares del derecho societario. La sociedad es persona jurdica desde el
momento de su inscripcin en el Registro y solo pierde su personalidad el da
que se inscribe su extincin.
Se entiende que la personalidad jurdica es la que detenta entes jurdicos
distintos de las personas fsicas, que tienen una voluntad propia, estn dotadas
de una organizacin estable y son sujetos de derecho diferentes a sus socios,
administradores o representantes.
Tratando de explicar la esencia o loa naturaleza misma de la personalidad
jurdica, muchos se inclinar por definirla como una ficcin legal, creada por una
concesin de la ley. No olvidemos que en sus orgenes las sociedades nacan
gracias a una resolucin autoritativa estatal, que luego ha sido sustituida por la
inscripcin en el registro.
La persona jurdica se crea en derecho como un calco de la persona fsica.
Inclusive, para ambos se utiliza, quizs equivocadamente, el trmino de
persona. De all a concluir que la personalidad jurdica es una ficcin hay un
corto paso, desde que es obvio que una persona fsica existe material y
visiblemente, mientras que la persona jurdica es algo que no existe en la
realidad palpable.
Qu es una ficcin legal? Prez Ayala la define como un precepto legal que
atribuye efectos jurdicos a ciertos supuestos de hecho, ignorando su naturaleza
real. La ficcin no falsea ni oculta la verdad real pero crea una verdad jurdica
distinta de la realidad. Otros consideran que se produce la ficcin legal la ley
determina que algo igual sea distinto o algo distinto sea igual.
Por su parte Luis Puig Ferriol, desde un punto de vista del derecho civil:
No deja de ser significativo que la primera denominacin dada a las personas
jurdicas fue precisamente la de las personas ficticias Por otra parte, esta idea
de ficcin no es una reliquia histrica, sino que est continuamente presente en
la problemtica actual, que no pocas veces se ve en el trance de prescindir de la
34
forma de persona jurdica y por ello negar la independencia de la misma frente a

las personas fsicas que la integran, cuanto el mantenimiento de esta
personalidad ficticia podra suponer un perjuicio para terceros que se estima
injustificado
La teora de la ficcin legal, tambin explicado por Perick y por De Castro
presenta una respuesta sencilla y lgica al problema de determinar la naturaleza
jurdica de las personas morales. Desde que solo los seres humanos son
personas, la ley ha decidido que algo distinto sea igual: para dar a las
sociedades derechos similares a los de las personas fsicas ha establecido que
las primeras tengan derecho a ser personas jurdicas.
La nica teora que, con peso y coherencia, se opone a la de la ficcin legal, es
la llamada de la personalidad real, realidad jurdica o teora orgnica.
Ella considera que el derecho discurre en el mundo de las ideas abstracta y, en
consecuencia, no se requiere contrapartida fsica para fundamentar la realidad
jurdica de una institucin abstracta contenida en una norma legal que la
sancin. Son muchas las realidades jurdicas que son ideas abstractas, sin
correlato material. Tmenos como ejemplo, el derecho de propiedad, que es una
realidad jurdica incuestionable: a diferencia de la posicin que si la tiene, el
derecho de propiedad es fundamentalmente una idea abstracta sancionada por
la ley, que no tiene expresin fsica o material.
Desde el siglo pasado muchos tratadistas adhirieron a la teora de la
personalidad real. Inclusive, los propios sostenedores de la ficcin legal
reconocen casi siempre la solides de sus fundamentos. Veamos lo que nos dice
al respecto Georges Ripert:
Contra est teora se ha sostenido la concepcin de la personalidad real: toda
agrupacin susceptible de tener una voluntad propia o poner de manifiesto una
actividad distinta, es un sujeto de derecho que posee una personalidad, que no
se concede sino que es inherente a la existencia del grupoOtro sector de la doctrina opina que las ficciones legales existen, pues una vez
que las ficciones entran en el mundo jurdico, al ser recogidas en una norma
legal, se convierten en realidades jurdicas. Por su parte, tratadistas como De
Cossio, nos dicen:
Nos encontramos, por tanto, ante dos aspectos perfectamente diferenciados de
la personalidad jurdica: una personalidad interior, fundada en la autonoma y
elaborada dentro del campo del derecho pblico y una personalidad exterior
fundada en la titularidad nica, fruto de la tcnica del derecho privado.
Solamente cuando ambos elementos se renen en determinados ente colectivo
puede afirmarse que existe autentica personalidad jurdica, eso es una entidad
35
que absorbe la individualidad de sus miembros, sometindoles a rgimen de su

autonoma, comportndose frente a los terceros como autnticos sujetos de
derechos y deberes; cuando falta uno de estos elementos, nos encontramos
ante una personalidad incompleta.
Isaac Halperin es terminante:
La sociedad resulta as no solo una regulacin del derecho constitucional de
asociarse con fines tiles y una forma de ejercer libremente la actividad
econmica, sino que constituye una realidad jurdica, esto es, ni una ficcin de la
ley (reida con la titularidad de un patrimonio y dems atributos propios de la
sociedad- domicilio, nombre, capacidad, etc.), ni una realidad fsica, impugna
con una ciencia de valores. Realidad jurdica que la ley reconoce como medio
tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin licito que se
propone.
En igual sentido que Halperin se pronuncia Guillermo Cabanellas:
En tal contexto, caractersticas de las sociedades, resulta ms simple claro y
econmico imputar los derechos y obligaciones emergentes de la actividad
colectiva a un nico ente, con el cual mantienen determinadas relaciones
jurdicas los terceros y socios. La persona de existencia ideales as una realidad
jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo de
individuos pueda realizar el fin licito que se propone. Su validez y sus efectos
deben determinarse sobre estas bases, no en funcin de una pretendida
existencia extrajurdica; lo que existir extrajurdicamente son actividades
econmicas e intereses individuales, respecto de los cuales la personalidad
jurdica de las sociedades cumple los propsitos que fueron descriptos en este
apartado
En resumen, es difcil aceptar que los entes jurdicos sean solamente ficciones.
Si por el hecho de llamarse personas jurdicas se les quiere comparecer con las
personas fsicas, salta a la vista la diferencia y se llega fcilmente al concepto de
ficcin. Pero si analizamos su existencia, su independencia frente a los socios y
su capacidad de ser sujetos de derecho autnomos, tenemos que conceder que
la teora de la personalidad real, o de la revalidad jurdica, tiene los ms slidos
fundamentos.
2.- EFECTOS DE LA PERSONALIDAD JURDICA

La doctrina reconoce que la personalidad jurdica de las sociedades tienes
efectos similares a los que se originan en la personalidad fsica, aunque
evidentemente no todos. Por ello la ley regula especficamente lo relativo al
nombre de la persona jurdica (denominacin o razn social), su domicilio, su
36
patrimonio propio, su capacidad como sujetos de derechos, su duracin el

tiempo, el objeto no fin de sus actividades, el funcionamiento de los rganos
sociales a travs de los cuales se expresa la voluntad corporativa y su
representacin.
Sobre este ltimo aspecto, es evidente que la persona jurdica no puede
desarrollar sus actividades ni expresar su voluntad si no es por intermedio de
personas naturales. Son estas ltimas las que integran los rganos de gobierno
de la sociedad y ejercen poderes de representacin. Aqu resulta evidente que
estas personas naturales no son administradores ni mandatarios de los socios
sino del ente jurdico.
Otros efectos de la personalidad jurdica son el parentesco y nacionalidad.
El primero es admitido por la doctrina y consiste en las relaciones de las
sociedades con otras personas jurdicas en calidad de socios; de filiales o
subsidiarias y de grupos de sociedades o empresas. El segundo, o sea la
nacionalidad, es sumamente discutido en la doctrina moderna. Por ello, ser
motivo de un comentario especial ms adelante,
Finalmente, es destacable que la personalidad jurdica origina el efecto de
independizarla totalmente de sus socios en los temas de responsabilidad ante
terceros y de responsabilidad y representacin judicial.
En resumen, la personalidad jurdica genera independencia entre la sociedad y
sus socios. Cosa distinta es uno de otros. No puede haber confusin en ninguno
de los aspectos antes mencionados.
3.- NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES

La polmica sobre la nacionalidad de las sociedades tiene ms de un siglo. Los
que sostiene que la sociedad debe tener nacionalidad argumentan que es un
efecto natural de la personalidad jurdica. Esta ltima se encuentra siempre bajo
la dependencia jurdica de un estado, lo q determina una dependencia poltica
propia de la nacionalidad.
Se argumenta, igualmente, que la nacionalidad es indispensable para que la
sociedad pueda contar con vnculos slidos con un Estado, para efectos
tributarios, jurisdiccionales y de proteccin diplomtica. En el primer caso, la
nacionalidad determina que la sociedad, al nacer, se ha vinculado con un Estado
y con el debe cumplir sus obligaciones tributarias. En el segundo, la nacionalidad
fija los jueces y tribunales a los que la sociedad esta naturalmente sostenida. En
el ultimo, establece cual es el Estado que debe otorgar le proteccin diplomtica
en otros pases donde desarrolle sus actividades.
37
Mas difcil es el problema de establecer cul es el factor que determina la

nacionalidad de una sociedad, o sea cual es el verdadero vinculo que la puede
unir al pas bajo cuya ley se ha constituido. Se argumentan tres_ el lugar de
constitucin, el pas donde realiza sus principales actividades y, finalmente, la
nacionalidad de la mayora de sus socios. Los tres son sumamente discutibles,
como veremos ms adelante.
La corriente moderna de la doctrina, especialmente en Amrica Latina, se inclina
por la tesis que sostiene que las sociedades no tienen nacionalidad. Analizando
la esencia del vnculo de la nacionalidad llegan a la conclusin de que se trata
de una relacin eminentemente poltica y, por lo tanto, propia de las personas
naturales y no de las sociedades. La nacionalidad es el vnculo que une a la
persona como el Estado. Tiene evidente efectos jurdicos (tales como la
dependencia jurdica frente al Estado), pero su naturaleza es esencia poltica.
Por ms que a los entes jurdicos se les llama personas, nadie pretende que
sean personas naturales. Por tanto, es evidente que las personas jurdicas no
pueden tener (ni tienen) derechos polticos ni tampoco los vnculos afectivos
nacionales de las personas fsicas.
Tampoco es necesario que las sociedades tengan que recurrir a un vnculo de
nacionalidad para propsitos fiscales, jurisdiccionales o de proteccin
diplomtica. En el primer caso a nacionalidad no juega ningn papel, desde que
la tributacin se establece por la fuente de la renta y no por la nacionalidad del
contribuyente, en lo jurisdiccional, los tribunales de cada pas son competentes
en cada caso de acuerdo a normas legales que no cumplan la nacionalidad del
litigante o acusado. Y, en cuanto a la proteccin diplomtica, que fue el origen
del debate sobre la nacionalidad de la sociedad, podemos decir que es un tema
superado en el mundo moderno. Si bien en el pasado las grandes potencias
protegan los intereses econmicos de sus ciudadanos en otros pases inclusive
como la fuerza militar, hoy en da la inversin extranjera se sujeta a las leyes y a
la jurisdiccin del pas respectivo y es inaceptable que se acepten interferencias
diplomticas en conflicto por intereses econmicos privados.
Pero, aun cuando se aceptase el concepto de nacionalidad de las sociedades,
es insoluble el problema de la forma de determinarla. Solamente por el lugar en
que se constituyo la sociedad ello significa que debemos otorgar nacionalidad
peruana a cualquier sociedad que se constituya en el Per, aunque tenga socios
de muchos nacionalidades y operen en diversos pases por el pas donde
realiza sus actividades principales? En muchos casos es sumamente difcil
determinar cul es la actividad principal de una sociedad que opera en diversos
pases y, adems, siendo un factor cambiante, la sociedad podra variar su
nacionalidad de la sociedad si para determinarla es necesario recurrir a la de los
38
socios. En segundo lugar, es la mayora absoluta de los socios o basta una

mayora relativa? En tercer lugar, los socios tambin es un factor cambiante. En
sociedades cuyas acciones se negocian en la Bolsa, en un porcentaje elevado,
la nacionalidad de la sociedad podr variara algunas veces cada mes inclusive
diariamente.
En nuestro pas, el tratadista peruano doctor Roberto MacLean Ugarteche ha
estudiado el tema de la nacionalidad de las sociedades en la doctrina argentina
y latinoamericana. En la Argentina se adoptado la posicin doctrinaria que niega
la nacionalidad de las sociedades a raz de un incidente ocurrido en el ao 1876,
al suscitarse un conflicto entre el Banco de Londres y del rio de La Plata y el
Congreso de la Provincia de Santa Fe, que tuvo resultado el que el Banco
pidiera intervencin diplomtica de Inglaterra a su favor. Esto dio inicio a una
larga polmica, desde que se considero inaceptable que los pases de mayor
desarrollo utilizaran esa calase de presin a favor de intereses privados de sus
ciudadanos. El resultado fue el rechazo de la pretensin extranjera basada en
una supuesta nacionalidad de la persona jurdica que la invocaba.
Analizando la doctrina argentina y peruana, Roberto Mac lean concluye:
la nacionalidad de la personas jurdicas es un concepto absoluto, que ha cado
en desuso, y cuya aplicacin y empleo en el derecho Internacional privado han
sido dejados de lado desde hace ms de veinticinco aos. No obstante, la
supervivencia de cuerpos legislativos que hacen referencia a sociedades
nacionales y extranjeros hace necesario comparar el alcance de este trmino
actualmente.
En otra de sus obras, Roberto Maclean, apoyndose en ponencias de los
doctores Jos Luis Bustamante y Rivero, Carlos Garca Gastaneta y Alberto
Ulloa Sotomayor opina:
la existencia de las personas jurdicas de derecho privado debe ser
determinada de acuerdo a la ley del pas de su constitucin. La misma ley
determina la capacidad civil de las personas jurdicas, no pudiendo ser en
ningn caso la de las constituidas en el extranjero ms extensa que la de las
constituidas en el Per, ni contraria al orden pblico. Es tambin un principio que
las personas jurdicas de derecho privado no tienen nacionalidad, aunque se
puede recurrir en algunos casos a exigir determinada nacionalidad, u otros
requisitos, de los accionistas para otorgarles ciertos beneficios, concedidos a las
personas naturales nacionales.
39
Por su parte, el abogado y diplomtico doctor Luis Marchand Stens afirma:

Tambin se habla de la nacionalidad de las sociedades, asociaciones,
corporales, etc., es decir de la nacionalidad de las personas jurdicas debe
entenderse el atributo de la nacionalidad, como una metfora para indicar
tratndose de las cosas el lugar de origen, la nacionalidad del propietario o el
rgimen jurdico aplicable; y tratndose de las personas jurdicas el estatu que
jurdicamente, subordina la vida y efectos de la entidad a una legislacin
determinada.
Por consiguiente, tratndose de personas jurdicas o bienes, no debe
entenderse la nacionalidad en el sentido socio- poltico del trmino, sino como
una alusin figurada para la operabilidad de determinado rgimen jurdico.
Tambin encontramos otras autorizadas opiniones que comparten el criterio
expuesto:
Chigeru oda, profesor universitario en el Japon:
las sociedades y otras personas jurdicas no poseen nacionalidad en el sentido
usual de la palabra en relacin con las personas naturales, porque el concepto
de lealtad y de cierto privilegios ligados a las personas naturales involucrados
por ejemplo, en la expatriacin o en la naturalizacin son inaplicables a las
personas jurdicas. Lo cierto es que los estados tratan a las sociedades y a otras
personas jurdicas como nacionales en el ejercicio de la jurisdiccin y para
propsitos de proteccin diplomticas.
Felipe De Sola Caizares:
Frente a esta posicin doctrinaria, se ha marcado con fuertes caracteres la
tendencia que niega nacionalidad a las sociedades e incoa la existencia del
domicilio de las mismas como estatuto que rija la ley aplicable y resuelva los
problemas derivados de su funcionamiento extraterritorial. Se ha dicho as que la
sociedad no tiene una verdadera nacionalidad comparable a aquella de los
individuos, pues la nacionalidad es un lazo que une al hombre a un estado y ese
lazo esta hecho de sentimientos afectivos que una sociedad no puede tener al
igual que la sociedad no puede pretender los derecho polticos que concede la
nacionalidad. En el caso de las compaas, el problema se reduce a la
determinacin de la ley aplicable y al goce de ciertos derechos privados.
40
No es sencillo adoptar una posicin categrica ante un tema tan complejo. Nos
inclinamos decididamente por la teora de la no-nacionalidad de las sociedades,
pero admitiendo que existen argumentos en la tesis contraria. La polmica
contina en el mbito del derecho constitucional y del derecho internacional
privado.
Mientras tanto, nuestra LGS ha aptado no denominar a las sociedades como
peruanas o extranjeras, sino como constituidas en el Per y constituidas en
el extranjero.
4.- DESCONOCIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURDICA:

La moderna teora del levantamiento del velo societario representa en la
prctica desconocer la personalidad jurdica de una sociedad, en algunos casos
para evitar la utilizacin indebida, abusiva o fraudulenta de las personas
jurdicas, con el objeto de ocultar situaciones ilcitas o causar dao a terceros.
Esta doctrina, que a nuestro modo de ver tiene slidos fundamentos, se ha
materializado principalmente a travs de la doctrina y de la jurisprudencia de
diversos pases extranjeros. Se ha aplicado en sentencias, esencialmente en
casos fiscales, de familia y criminales. Los jueces disponen el levantamiento del
velo societario no tanto para dilucidar hechos cometidos u ocultados por la
sociedad, sino por los socios. En forma general, sirve para evitar que, usando la
cobertura formal de una sociedad, se cometan u oculten delitos o se lesionen
intereses de terceros. Al levantarse el velo se hace posible que el juez conozca
la realidad de las operaciones realizadas por los socios bajo la pantalla de la
sociedad.
Veamos como lo define Ricardo de ngel yaguez:
Significa despojar a la persona jurdica de su vestidura formal para comprobar
que es lo que bajo esa vestidura se halla o, lo que es lo mismo, desarrollar los
razonamiento jurdicos como si no existiese la persona jurdica. Esto. Desde
luego en aquellas hiptesis en que el interprete del derecho llegue a la
apreciacin de que la persona jurdica se ha constituido con el nimo de
defraudar o la ley o a los intereses de terceros, o cuando no como objetivo sino
como resultado, la utilizacin de la cobertura formal en que la persona jurdica
consiste conduce a los mismos efectos defrauda torios.
Significa despojar a la persona jurdica de su vestidura formal para comprobar
que es lo que bajo esa vestidura se halla o lo que es lo mismo desarrollar los
razonamientos jurdicos cono si no existiese la persona jurdicas se ha
constituido con el nimo de defraudar o la ley o a los intereses de terceros, o
41
cuando no como objetivo, sino como resultado la utilizacin de la cobertura

formal en que la persona jurdica consiste conduce a los mismos efectos
defrauda torios.
El levantamiento del velo societario no es la nica denominacin que se ha
empleado para las distintas formas de desconocer la personalidad jurdica de las
sociedades. Tambin se le llama, de acuerdo a distintos autores, desestimacin
de la personalidad societaria, perforacin o corrimiento del velo societario,
prescindencia de la personalidad jurdica (o societaria) o limitaciones a la
personalidad societaria (o jurdica).
Guillermo Cabanellas de las Cuevas realiza un amplio estudio de los distintos
efectos del desconocimiento de la personalidad jurdica (que l prefiere
denominar desestimacin de la personalidad societaria). Cita la clasificacin de
estos efectos por parte de Juan M. Dobson, que los divide en : casos en
societaria que se da en los supuestos de simulacin o de declaracin de nulidad
societaria, casos de desestimacin parcial, por imposibilidad o ineficacia de la
soledad frente a un acreedor determinado, casos en que la declaracin de
quiebra de una sociedad se extiende tambin la declaracin de quiebra de una
sociedad se extiende tambin a la declaracin de quiebra de sus socios; y casos
en que se persigue extender la responsabilidad limitada, aun cuando es
discutible que aqu se produzca una verdadera desestimacin de la personalidad
societaria.
En cuanto a los fundamentos jurdicos del desconocimiento de la personalidad
societaria, la doctrina coincide en que proviene principalmente de la
jurisprudencia, que a su vez se apoya en normas de carcter general. Leamos a
Guillermo Cabanellas:
La figura jurdica de la desestimacin de la personalidad societaria no se
encuentra estructurada en un cuerpo orgnico de normas, tal como el que
caracteriza a otros aspectos del derecho Societario, como puede ser la
delimitacin de los tipos, la disolucin y liquidacin de sociedades, etc., Ello
tiene una doble explicacin. Desde el punto de vista histrico la desestimacin
de la personalidad societaria, en el derecho argentino y en la generalidad de los
sistemas jurdicos contemporneos, no es consecuencia de un esfuerzo
legislativo basado en premisas concretas de las que se extraen consecuencias
normativas diseadas de forma de logar un conjunto de reglas coherentes. La
doctrina de la desestimacin de la personalidad societaria tiene un origen
fundamentalmente jurisprudencial, prcticamente en la totalidad de los pases
donde esa doctrina tiene una aplicacin efectiva.
42
Estamos entonces ante un tema eminentemente casustico y jurisprudencial. Por

ello, la LGS no se pronuncia al respecto.
ARTCULO 7.- ACTOS ANTERIORES A LA INSCRIPCION:

La validez de los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su
inscripcin en el Registro est condicionada a la inscripcin y a que sean ratificados
por la sociedad dentro de los tres meses siguientes. Si se omite o retarda el
cumplimiento de estos requisitos
En el moderno tratado de Rodrigo Una, Aurelio Menndez y Jos Mara Muoz,
sobre la nueva Ley de Sociedades espaola de 1989, vemos cun difcil sigue
siendo para las legislaciones europeas de vertiente latina, hasta el da de hoy,
aceptar la plena validez y exigibilidad de los convenios entre accionistas. Analizando
solamente el tema de los sindicatos de voto, los autores citados los aceptan, pero
reconociendo que su eficacia prctica es sumamente reducida. Veamos das prrafos
significativos:
Ve las consideraciones expuestas hasta aqu se infiere claramente que si en
principio no se pueden poner reparos a la licitud de los sindicatos de accionistas, sin
embargo, su eficacia prctica es reducida y menguada, por la dificultad (le imponer
coactivamente a los accionistas sindicados el respeto a la disciplina y al vnculo
sindical.
tal existencia de sindicatos de mando para el ejercicio del derecho de voto y de
sindicatos mixtos de mando y de bloqueo de acciones ha sido reconocida por la
Circular de la Direccin General de lo Contencioso del 18 de Marzo de 1968, que
establece en cuanto a sus efectos que la sindicacin slo cobra valor respecto de los
contratantes, pero no alcanza efectividad prctica alguna frente a la sociedad, de tal
suerte que si uno de los accionistas sindicados quebranta la obligacin que hubiere
contrado, ello no supone, en modo alguno, la invaliclez del voto que hubiere emitido,
sin que puedan impugnarlo los restantes accionistas tambin sindicados, a los que
slo restar, en su caso, una accin personal por incumplimiento del contrato; y
aade que no existe alteracin sustancial en los derechos de los socios resultante
de una modificacin de la sociedad, ya que lo que se ha producido es un pacto ajeno
a la misma
43
En ese punto estbamos, hace muy poco tiempo, Un simple convenio entre
accionistas para unificar el voto en las juntas generales slo tena una eficacia
reducida y menguada. No alcanzaba efectividad prctica alguna frente a la
sociedad. Si uno de los contratantes violaba abiertamente su obligacin asumida en
el convenio nadie poda, en modo alguno, impugnar su abierto incumplimiento.
Finalmente, los convenios no eran otra cosa que pactos ajenos a la sociedad.
En cambio, en el derecho anglosajn no se pona cortapisa alguna a la validez y
exigibilidad de los convenios entre accionistas frente a la propia sociedad. Esto
significaba una considerable ventaja en el mundo moderno de la contratacin
globalizada, mientras las doctrinales legislaciones latinas se debatan ante la rgida
estructura societaria y la intocable independencia de la junta general.
En nuestro pas, muchas veces, fuimos testigos de las dificultades que planteaba en
este campo la rigidez de nuestra Ley anterior. Por ejemplo, una empresa minera
radicada en el Per, titular de importantes concesiones inexplotadas, llegaba a un
excelente acuerdo, de larga maduracin en el tiempo, con un inversionista
extranjero, para ponerlas en exploracin y explotacin, mediante una cuantiosa
inversin ntegramente a cargo de la empresa extranjera. El grupo mayoritario de la
sociedad tena que garantizarle al inversionista extranjero que, si el resultado de la
exploracin, pasados u nos aos, era un xito, poda aportar a la sociedad toda su
inversin realizada en la exploracin; poda adquirir las nuevas acciones en un valor
predeterminado; tena el derecho a convertirse en accionista mayoritario de la
sociedad, a travs de la emisin futura de series diferentes de acciones, con
distintos contenidos de derechos, y se le encargaba la gestin social debido a sus
aportes tecnolgicos. Por ltimo, haba que pactar todo el rgimen societario futuro
cuando se iniciase la explotacin, aos despus, los aportes del inversionista
extranjero para esa nueva fase, la dilucin mxima del porcentaje de los accionistas
nacionales ante ese nuevo y cuantioso aporte al que ellos no contribuan, las reglas
futuras del estatuto de la sociedad y muchos otros aspectos de la estructura
societaria.
Ante este ejemplo simple, tantas veces pactado en nuestro pas, cmo se poda
darte seguridad jurdica al contrato si cualquier accionista del grupo mayoritario
peruano poda desconocerlo y votar en el futuro como le viniese en gana?; cmo
establecer derechos de preferencia futuros sobre las acciones?; cmo garantizar la
unidad del grupo contratante peruano a travs de clusulas de aceptacin de otros
socios o de prohibiciones temporales de enajenacin de acciones?; cmo hacer
que la propia sociedad annima asumiera la obligacin de hacer respetar los
convenios?. Esos eran slo algunos de los problemas que se planteaban en el
sencillo ejemplo referido.
44
Evidentemente haba que recurrir con frecuencia a mtodos legales indirectos,

garantas personales, clusulas de arbitraje, etc. La estructura societaria permaneca
rgida e inmutable ante un convenio que significaba muchas veces el despegue
econmico de la sociedad y la posibilidad de realizar su objeto social con la
envergadura propia de una empresa moderna.
1. LA SOLUCIN DE LA NUEVA LEY.

Ante esta disyuntiva, la nueva LGS 0pta categricamente por la corriente
anglosajona. La sociedad est obligada a respetar la validez de los convenios
entre socios y entre stos y terceros, en todo aquello que le concierne, con una
sola condicin: que le sean debidamente comunicados.
Significa ello que la sociedad no puede inscribir una transferencia de acciones si
el socio vendedor no ha cumplido con las estipulaciones del convenio que lo
obliga a otorgar previamente un derecho de preferencia a otros socios o a todos
los dems socios, segn el caso. Significa que la sociedad responde plenamente
si la junta de socios toma un acuerdo que vulnere un convenio que fue
debidamente comunicado a la sociedad. Significa que un tercero puede exigir a
la sociedad el cumplimiento de una obligacin de dar o de hacer, derivada de un
convenio. Significa, en suma, el pleno conocimiento, aceptacin, custodia y
responsabilidad de la sociedad ante los referidos convenios. Con ello se abre,
para el futuro, una importante va de contratacin entre socios y entre ellos y
terceros, sobre materias societarias, que enriquecer nuestra experiencia y
redundar en beneficio de las propias sociedades y de sus accionistas.
Cabe a los socios ya los terceros establecer, en dichos convenios, los
procedimientos precisos de ejecucin de los acuerdos que celebren. Y de
verificar que se efecte, con prueba indubitable, la debida comunicacin a la
sociedad. Y en aquellos contratos en que no intervengan todos los socios es
aconsejable verificar que los dems se encuentren debidamente informados,
aunque la Ley no lo exige.
Sobre el tema que nos ocupa, pero referido solamente a la sociedad annima,
existen innovaciones muy importantes en los artculos 75, 86 y 101 de la Ley,
que comentaremos oportunamente.
2.- ESTIPULACIONES QUE VULNERAN EL PACTO SOCIAL.

El artculo bajo comentario concluye contemplando la posibilidad de que alguna
o algunas estipulaciones de los convenios sean contradictorias con el pacto
social o con el estatuto. Como es evidente, en dicho caso prevalecen estos
ltimos. Pero la Ley deja abierta la posibilidad, en ese caso, a los reclamos que
45
puedan exigirse entre los otorgantes del convenio, al reconocer que la

preferencia a las normas del pacto social es sin perjuicio de la relacin que
pudiera establecer el convenio entre quienes lo celebraron.
ARTICULO 9 DENOMINACION O RAZON SOCIAL.

La sociedad tiene una denominacin o una razn social, segn corresponda a su
forma societaria En el primer caso puede utilizar, adems, un nombre abreviado.
No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social
igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre
legitimidad para ello.
Esta prohibicin no tiene en cuenta la forma social.
No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social
que contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos
protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por
derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello.
El Registro no inscribe a la sociedad que adopta una denominacin completa o
abreviada o una razn social igual a la de otra sociedad preexistente. En los dems
casos previstos en los prrafos anteriores los afectados tienen derecho a demandar
la modificacin de la denominacin o razn social por el proceso sumarsimo ante el
juez del domicilio de la sociedad que haya infringido la prohibicin.
La razn social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido, si el socio
separado o los sucesores del socio fallecido consienten en ello. En este ltimo caso,
la razn social debe indicar esta circunstancia. Los que no perteneciendo a la
sociedad consienten la inclusin de su nombre en la razn social quedan sujetos a
responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal si a ello hubiere
lugar.
1.- DENOMINACIN O RAZN SOCIAL Y NOMBRE ABREVIADO.

La doctrina y la costumbre coinciden en diferenciar los conceptos de
denominacin social y de razn social. La primera es propia de las
sociedades de responsabilidad limitada y la segunda de las de responsabilidad
ilimitada.
46
La razn social se establece obligatoriamente con la inclusin de los nombres de

uno o ms de los socios que asumen responsabilidad ilimitada. Adems,
cualquier persona que permite que su nombre figure en la razn social, aunque
no sea socio de responsabilidad ilimitada, asume automticamente esa clase de
responsabilidad.
Las sociedades en las que los socios tienen responsabilidad limitada hasta
solamente la prdida total de sus aportes estn dotadas de una denominejji
social. Nada impide que en la denominacin se incluya uno o ms nombres de
los socios. Ello no tiene efecto alguno en la responsabilidad limitada que les
corresponde, En suma, las sociedades de este gnero pueden establecer
denominacin que les plazca, con alusin uno a sus socios o a sus: actividad (
Finalmente, el primer prrafo del artculo que comentamos las faculta, a ellas
solamente, a utilizar, adems de su denominacin, un nombre abreviado. listo es
una innovacin de la LGS.
La sociedad colectiva, tpica sociedad de responsabilidad ilimitado, est doto da
de razn social, en la que debe figurar uno o ms de los socios colectivos, de
conformidad con el artculo 266 de la nueva Ley. La escritura de constitucin
contiene los nombres de todos los socios colectivos, inclusive los que no figuran
en la razn social.
Iguales normas existen para las dos formas de sociedades en comandito, de
acuerdo al artculo 279. En ellas existen los socios colectivos, de responsabilidad
ilimitada, que se rigen por las normas de la sociedad colectiva referidas en el
prrafo anterior. En cuanto a los socios comanditarios, su responsabilidad es
limitada en tanto no permitan que su nombre integre la razn social o no asuman
la administracin de la sociedad.
Las sociedades civiles, en sus dos formas, deben contar con una Razn social,
de conformidad con el artculo 296 de la Ley. En la sociedad civil ordinaria, los
socios responden ms all del capital aportado, de acuerdo a los reglas
especiales de esta forma societaria, En la sociedad civil de responsabilidad
limitada todos los socios tienen ese tipo de responsabilidad, por lo cual es
discutible que la Ley las obligue a contar con una razn social Sin embargo se
opt por hacerlo en vista de que ambas formas societarias tomen la obligacin
de hacer figurarlos nombres de uno o ms socios con la rasen social En todo
caso, los terceros no pueden resultar engaados pues la segunda Ch las
sociedades civiles debe expresar claramente en la rozn social que la sociedad
civil de responsabilidad limitada
47
Quedan la sociedad annima y la sociedad comercial do responsabilidad

limitada, La Ley las dota expresamente de denominacin social y de la facultad
de usar adems un nombre abreviado, en los artculos 50 y 234,
respectivamente Son as dos tpicas sociedades de responsabilidad limitada
En nuestra opinin hace bien la nueva Ley en clarificar los conceptos de
denominacin y de razn social, reglamentndolos luego en cada una de las
formas societarias. Termina de esta manera con la incoherencia de los artculos
2(33 y 273 de la Ley anterior que, al ocuparse de las sociedades en comanditas
y de las sociedades civiles, confundi ambos conceptos.
2. LA PROTECCIN DEL NOMBRE

El artculo 9 establece una primera norma de proteccin: ninguna sociedad
puede adoptar una denominacin, completa o abreviada, o una razn social
igual (1 semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando demuestre
que tiene titulo legitimo para ello.
Ntese que la norma contiene dos innovaciones importantes con respecto a la
Ley. Por un lado, establece que la prohibicin alcanza a cualquier nombre igual
o semejante, con lo cual aumenta considerablemente en especial la proteccin,
que en el artculo 71 de la Ley derogada se limitaba al nombre igual. Por otra
parte, ampla la proteccin a todos los casos de denominacin social, razn
social o nombre abreviado, sin excepcin alguna. Y, finalmente, mantiene el
concepto de preexistencia de la Ley anterior, que se define por la inscripcin en
el Registro.
(Con respecto a esta primera norma de proteccin, la Ley prohbe que el registro
inscriba cualquier denominacin, completa o abreviada, o cualquier razn social
igual a la de otra sociedad preexistente. Ntese que aqu se excluye el concepto
de semejanza. Luego, en ese nico caso, es el Registro quien tiene el deber de
no inscribir, o sea que el nombre de la sociedad preexistente queda inscrito y el
interesado en la nueva inscripcin es el que tiene que iniciar el reclamo
correspondiente, de acuerdo a las normas del Registro y a los principios do
defensa de la propiedad intelectual.
La segunda norma de proteccin consiste en que no se puede adoptar
denominaciones que contengan nombres de organismos o instituciones pblicas
o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos
protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para
ello.
48
Sobre los supuestos que hemos mencionado en el prrafo anterior, ms el caso

fe semejanza (y no de igualdad con el nombre de una sociedad preexistente), el
artculo bajo comentario otorga una proteccin diferente al del primer caso: los
afectados tienen el derecho a demandar la modificacin de la denominacin o
razn social infractora, por la va del proceso sumarsimo, tute el juez del
domicilio de la sociedad infractora. Por el texto del artculo, evidente que esta
segunda proteccin se aplica al supuesto de semejanza
Vemos que en estos casos la proteccin de la ley es ms cautelosa: no hay
prohibicin para que el Registro inscriba y los que se consideren afectados
deben iniciar un proceso para lograr la modificacin del nombre de la sociedad
presuntamente infractora.
3.- EL NOMBRE DEL SOCIO FALLECIDO O SEPARADO

La norma bajo comentario termina ocupndose del caso de un socio fallecido o
separado, cuyo nombre figura en la razn social de una sociedad. Dicho nombre
puede continuar en la razn social siempre que el socio separado o los
sucesores del fallecido, en su caso, consientan en ello. Si esto ocurre, la razn
social debe indicar que se trata de un socio fallecido o separado.
La segunda parte del ltimo prrafo, adems, ratifica una norma tpica de las
sociedades con Socios de responsabilidad ilimitada: los que permiten que su
nombre figure en una razn social, an no perteneciendo a la sociedad, asumen
plena responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
pudiese existir.
La inclusin de esta norma en un artculo de la parte general de la ley es, sin
duda, para ratificar su aplicacin a todas las sociedades que cuenten con socios
de responsabilidad ilimitada, cualquiera que sea el tipo societario.
49
Unidad Temtica II
ENRIQUE ELIAZ LA ROSA
(Derecho Societario Peruano T.I.)
Artculo 10.- RESERVA DE PREFERENCIA REGISTRAL.

Cualquiera que participe en la constitucin de una sociedad, o la sociedad cuando
modifique su pacto social o estatuto para cambiar su denominacin, completa o
abreviada, o su razn social, tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia
registral por un plazo de treinta das, vencido el cual sta caduca de pleno derecho.
No se puede adoptar una razn social o una denominacin, completa o abreviada,
igual o semejante a aquella que est gozando del derecho de reserva de preferencia
registral.
1. ANTECEDENTES.
La reserva de preferencia registral no es una innovacin de la LGS. Fue creada
por la Ley 26364, en el ao 1994, cuando sta modific el artculo 4 de la LOS
anterior, aadindole dos prrafos adicionales. En el primero se estableca que
cualquier persona que participe en la constitucin de una sociedad o en
cualquier modificacin de estatutos que entrae el cambio de la denominacin o
razn social de la compaa, tiene derecho a una reserva de preferencia registral
con respecto a la denominacin o razn social elegida, por un plazo de 30 das
hbiles, vencido el cual la reserva caduca de pleno derecho. En el segundo
prrafo se determinaba que nadie poda adoptar una denominacin o razn
social igual al nombre que se encontrase gozando del derecho de preferencia
registral.
Posteriormente, el Decreto Supremo 002-96-JUS, del 10 de Junio de 1996,
expidi las normas reglamentarias de la Ley 26364, creando el ndice Nacional
de Reserva de Preferencia Registral, integrado al ndice Nacional del Registro de
Personas Jurdicas. Estableci que estaban legitimados para presentar la
solicitud de reserva cualquier socio interviniente, el abogado o el notario a cargo
del proceso y cualquier otra persona con inters directo. Seal los requisitos de
la solicitud, el proceso de otorgamiento de la reserva, las causales para su
denegatoria y los casos de caducidad.
50
La Ley 26364 y su reglamento tuvieron gran acierto y aceptacin. Era necesario

otorgarle seguridad jurdica y proteccin al nombre de una sociedad durante los
procesos de constitucin social o de modificacin de la denominacin o razn
social de las empresas. Ello fue un logro de estos dispositivos.
2.- LA NORMA DE LA NUEVA LEY.

El artculo 10 de la nueva Ley mantiene el derecho a la reserva de preferencia
registral, hacindolo extensivo al nombre abreviado. Los trminos son los
mismos de la Ley 26364, dentro del espritu de la Comisin Reformadora de no
variar todo aquello que es positivo en la legislacin societaria.
ARTICULO 11 OBJETO SOCIAL

La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos
cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Se en tiende incluidos en el
objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin
de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el
estatuto.
La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con
carcter exclusivo a otras entidades o personas.
1.- IMPORTANCIA DEL OBJETO SOCIAL.

La determinacin precisa del objeto social es uno de los requerimientos ms
importantes para una sociedad. El fin social es la razn misma por la que la
sociedad se constituye. Es debido a ese objeto social (y no a otro) que los socios
deciden participar en la sociedad, aportar capitales y asumir el riesgo del
negocio. Si a cualquier persona le ofrecen una inversin de riesgo, la primera
pregunta que har ser para conocer cul es el negocio que se pretende
realizar. De acuerdo a ello, tomar su decisin de concurrir o no a la formacin
de la sociedad.
Muchas otras decisiones de importancia dependen tambin del objeto social. El
monto del capital inicial, el nivel de endeudamiento de la sociedad, el
nombramiento de los primeros administradores, fuera de otras importantes
disyuntivas, tienen vinculacin directa con el objeto social e influyen en la
decisin de los socios. En otras palabras, la sociedad debe salir al mercado para
realizar una actividad determinada y de esa actividad dependen los factores
anteriormente referidos.
51
Es por ello que el cambio del objeto social origina consecuencias muy graves
para la sociedad. Cada socio decidi con entusiasmo participar en una
determinada actividad y no tiene necesariamente el mismo entusiasmo con
respecto a otro giro de negocios. De all que el cambi de objeto social sea una
de las pocas causales que facultan al socio, por su sola decisin individual, a
separarse de la sociedad. As lo estableca el artculo 210 de la Ley anterior y lo
ratifica el artculo 200 de la nueva Ley.
Debido a ello tambin una de las causales ms graves de responsabilidad de los
administradores de una sociedad es tomar acuerdos que vulneren el estatuto o
que signifiquen abuso de facultades. La realizacin de actos no comprendidos
en el objeto social tiene esas dos caractersticas.
2. DETERMINACIN DEL OBJETO SOCIAL.

Por todo ello, el artculo bajo comentario establece que la sociedad circunscribe
sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos cuya descripcin
detallada constituye su objeto social, entendindose incluidos en ste los actos
relacionados que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn
expresamente indicados en el estatuto.
Este enunciado al parecer simple contiene varios conceptos que es necesario
analizar:
a) La sociedad circunscribe sus actividades. Aqu encontramos el marco
general del mandato legal: las actividades quedan circunScrita5 a la
realizacin de los negocios y operaciones detallados en el objeto social. No
ms all. Si esto ltimo ocurre, los administradores entran en el campo de los
actos ultra vires, ajenos al objeto socio, lo que significa vulnerar el estatuto y
exceder sus facultades.
b) Sin embargo, nuestra ley ha querido tambin dar una mayor amplitud a la
determinacin del objeto social, ya desde la Ley anterior. En efecto, el artculo
11 de la Ley espaola de 1951, que fue el modelo de nuestra LGS anterior,
estableca que el estatuto deba contemplar, simplemente, el objeto social.
Nuestra Ley de 1966 aadi, apartndose de su modelo, que deban
sealarse clara y precisamente los negocios y operaciones que lo
constituyen. A primera vista parecera que nuestra ley quiso ser ms estricta
al decir sealndose clara y precisamente. Pero un anlisis ms detenido
nos hace ver que luego hace un distingo entre negocios y operaciones del
52
objeto social. Ahora bien, negocios son los rubros generales del fin social,
mientras que operaciones son aquellos actos que la doctrina considera
complementarios O extensivos al objeto. Esto ampla indudablemente el
objeto social, pues forman parte de l no solo las actividades fundamentales
de la sociedad sino tambin las operaciones que se autoricen a los
administrad015
Por ejemplo, cuando el estatuto autoriza a los administradores adems de los
negocios principales del fin social a realizar operaciones financieras,
industriales, inmobiliarias o de cualquier otra clase, esas operaciones quedan
tambin comprendidas en el objeto social. Por eso la frmula del inciso 4. Del
artculo 5 de la LGS anterior es, en realidad, de una amplitud mucho mayor de
lo que parece inicialmente.
Nuestra nueva Ley mantiene esa amplitud en el artculo que estamos
comentando. Obliga a los administradores a circunscribirse al objeto social,
pero ste ltimo comprende todos los negocios y operaciones lcitos que se
autoricen o describan en forma detallada.
Este enunciado, al parecer simple, contiene varios conceptos que es
necesario analizar:
c) Se desprende tambin del enunciado bajo anlisis que el objeto social puede
tener todas las variantes que deseen los socios. El objeto social no es
obligatoriamente nico. Puede ser mltiple, desde que la ley alude a
negocios y operaciones. Tiene solo una cortapisa: debe tratarse de
actividades lcitas.
d) El artculo 11 ampla an ms que la ley anterior la facultad discrecional de los
rganos de la sociedad al establecer que se incluyen en el objeto social,
aunque no los contemple expresamente el estatuto, los actos relacionados
con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines. Como puede
apreciarse, la nueva Ley ampla considerablemente el objeto social al incluir
todo acto relacionado que contribuya al fin social. Exige solamente que sea un
acto relacionado, concepto que es bastante lato. Y al establecer que no es
necesario que figuren en el estatuto, la definicin se inclina fuertemente hacia
el buen criterio de los administradores.
53
e) Finalmente, no debemos olvidar que la ley exige que la descripcin del objeto
social sea debidamente detallada. Pueden ser muchos los negocios u
operaciones de la sociedad, pero deben responder a una descripcin
detallada. Somos de opinin, en tal virtud, que el Registro no debe admitir
objetos sociales genricos, tales como toda clase de operaciones que
permitan las leyes del Per. O bien un objeto social que enumere algn
negocio concreto seguido de y todas las dems actividades lcitas en el
territorio nacional.
No debe olvidarse que la precisin, aunque no sea estricta, del objeto social,
es una garanta fundamental para los socios, que puedan ejercitar su derecho
de separacin ante cualquier cambio del fin social. Si la descripcin del mismo
no es clara, se vuelve confusa la determinacin de lo que significa o no un
cambio de objeto.
Podemos concluir que la frmula de la nueva ley es acorde a la tradicin del
derecho latino, que no considera al objeto social como un lmite preciso e
inexorable para cualquier operacin de la sociedad que no se encuentre
indubitablemente dentro de sus enunciados Confa ms en la recta intencin
de los administradores y con ello se aparta, correctamente en nuestra opinin,
de la rgida corriente anglosajona en esta materia. Sin perjuicio de exigir
claridad y precisin en los enunciados.
3.- LOS ACTOS ULTRA VIRES.

Para definir la teora de los actos ultra vires debemos remitirnos al derecho
anglosajn y principalmente a la interpretacin de la jurisprudencia inglesa. La
teora no slo se detiene a considerar actos ultra vires a todos aquellos que
exceden el objeto social, sino adems sostiene el principio segn el cual todos
ellos adolecen de nulidad absoluta. En otras palabras, considera nulos,
Para todos sus efectos legales, los actos de una sociedad que exceden el objeto
social o no sean cercanamente derivados del mismo. Como resultado, la
sociedad no responde por ninguno de los efectos del acto nulo y los accionistas
no tendran facultad para convalidar o ratificar a posteriori dichas operaciones ni
sus consecuencias.
Hemos sido siempre de la opinin que esta teora no es aplicable en el mbito
de las sociedades peruanas, donde los efectos de una operacin ajena al objeto
social no son los mismos que hacen suyos la jurisprudencia inglesa. En primer
54
lugar, porque en nuestro sistema legal ha sido siempre la junta de socios (y no

los terceros) la encargada de interpretar si los administradores se excedieron o
no en su representacin, de acuerdo al artculo 173 de la anterior LGS y el
artculo 181 de la nueva Ley. En segundo lugar, porque en el derecho latino la
decisin sobre si un acto es o no, verdaderamente, un cambio de objeto, no
debe ser consecuencia de un anlisis rgido sino como dice Vivante, citado por
Miguel A. Sasot:
Es una interpretacin del contrato social que debe hacerse teniendo en
cuenta el conjunto de sus clusulas y de la primitiva intencin de los
contratantes.
En suma, en lo relativo a la determinacin misma de si un acto excede o no el
objeto social, la doctrina considera que debe interpretarse el estatuto social en
forma amplia y no rgida. Veamos ahora otra cita de Miguel Sasot:
Quienes ven en la sociedad annima una realidad jurdica, nacida de la
condicin naturalmente asociativa del ser humano, a la que el Estado solo
reconoce y no crea, consideran que el enunciado de las actividades que la
misma puede realizar, segn relacin contenida en su estatutos, es puramente
enunciativa, pero no limitativa; de donde se afirma que la sociedad puede
realizar todas aquellas operaciones o actos que, pese a no estar expresamente
enumerados en los estatutos, deben considerarse como complementarios o
extensivos de los enunciados de estos ltimos, o como seala RodrguezRodrguez, como medio para la consecucin del objeto perseguido, en la medida
que ello no implique un cambio de finalidad
Ahora bien, si para determinar si un acto es o no ajeno al objeto nuestro sistema
legal es mucho ms elstico, cuando se trata de los efectos del acto ultra vires
nuestra Ley se aparta radicalmente del sistema anglosajn. Es inadmisible que
la nulidad de un acto ultra vires realizado por una sociedad afecte a un tercero
de buena fe que contrat con representantes debidamente facultados por la
sociedad. Esto lo estableca indirectamente la LGS anterior, en su artculo 19. La
nueva Ley es mucho ms categrica en el artculo 12, que ser materia de
nuestro siguiente comentario.
4.- ACTIVIDADES QUE NO PUEDE REALIZAR UNA SOCIEDAD.

El artculo 11, bajo comentario, concluye sealando que la sociedad no puede
tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carcter exclusivo
a otras entidades o personas.
55
Se trata de un principio general que la Ley ha deseado recalcar. Sin embargo,

procede comentar que, en un mundo que busca la eficiencia a travs del
mercado y la competencia, estas exclusividades se vuelven cada da menos
frecuentes.
Artculo 12.- ALCANCES DE LA REPRESENTACION.

La sociedad est obligada hacia aquellos con quienes ha contratado y frente a
terceros de buena fe por los actos de sus representantes celebrados dentro de los
lmites de las facultades que les haya conferido aunque tales actos comprometan a
la sociedad a negocios u operaciones no comprendidos dentro de su objeto social.
Los socios o administradores, segn sea el caso, responden frente a la sociedad por
los daos y perjuicios que sta haya experimentado como consecuencia de
acuerdos adoptados con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber
autorizado la celebracin de actos que extralimitan su objeto social y que la obligan
frente a co-contratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad
penal que pudiese corresponderles.
La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto social.
Artculo 13.- ACTOS QUE NO OBLIGAN A LA SOCIEDAD.

Quienes no estn autorizados para ejercer la representacin de la sociedad no la
obligan con sus actos, aunque los celebren en nombre de ella.
La responsabilidad civil o penal por tales actos recae exclusivamente sobre sus
autores.
1. CONSIDERACIONES GENERALES.
Los artculos 12 y 13 de la nueva LGS deben ser comentados en conjunto. Se
refieren a los principales temas que derivan del objeto social: la actitud que
deben observar los terceros al contratar con la sociedad, su situacin frente a los
actos ultra vires y la forma como se dilucidan, en el interior de la sociedad, las
responsabilidades correspondientes a los actos que exceden el objeto social.
Los artculos bajo comentario introducen importantes innovaciones con respecto
a la LGS derogada, muy especialmente en lo relativo a la proteccin de los
terceros de buena fe. Ambos contienen reglas claras y simples que dan una
solucin satisfactoria a los tres problemas mencionados en el prrafo anterior.
56
2. PERSONAS QUE OBLIGAN A LA SOCIEDAD.

El artculo 13 establece que los que no estn autorizados para ejercer la
representacin de la sociedad no la obligan con sus actos, aunque los celebren
en nombre de ella. Adems, sobre ellos recae la responsabilidad que
corresponde por tales actos, sea civil o penal. Es una norma muy similar al
artculo 19 de la Ley anterior.
El mandato es muy claro: quienes no estn debidamente autorizados no obligan
a la sociedad. Pero de ello se desprende que quienes silo estn obligan a la
sociedad. En otras palabras, el tercero que contrata con una sociedad tiene una
sola obligacin: verificar que las personas que contrataron con ellos tienen
poderes suficientes de la sociedad y que esos poderes fueron otorgados por
rganos sociales que estaban autorizados por el estatuto o por la ley para dar
tales poderes. All termina la obligacin del tercero. Verificados los poderes, si
stos son conformes, el tercero sabe, terminantemente, que la sociedad queda
obligada.
3.- LOS TERCEROS ANTE LOS ACTOS ULTRA VIRES.

Partiendo del principio que los representantes autorizados obligan a la sociedad,
qu ocurrira si, de acuerdo a la jurisprudencia inglesa, se declara nulo en
nuestro pas un contrato de una sociedad celebrado por sus apoderados,
perfectamente facultados para ello, siendo la causal de nulidad el que los
representantes, o los rganos sociales que tomaron el acuerdo, excedieron el
objeto social? El tercero de buena fe queda desamparado? Esta singular tesis,
que fue esgrimida con frecuencia durante la vigencia de la Ley anterior
felizmente sin xito, ocasionara un efecto devastador en las operaciones
econmicas con toda clase de sociedades. Cualquier tercero que contratase con
una sociedad se vera obligado no slo a una seria revisin de los poderes de
los representantes sino tambin a un exhaustivo estudio de todas las escrituras y
del objeto de la sociedad, con el fin de determinar que el acto se encontrase, en
forma indubitable, dentro del enunciado del fin social. Cuantas polmicas se
suscitaran, cuantos contratos quedaran paralizados largo tiempo y cuantas
modificaciones de estatutos seran imperiosamente exigidas por los abogados
del tercero para poder llevar adelante la contratacin!
Y todo eso para qu fin? Simplemente para evitar que la sociedad que
suscribi el contrato, a travs de representantes plenamente autorizados, alegue
posteriormente, ella misma o algn socio, que el contrato que celebr es nulo y
que no es exigible por el tercero contratante debido a que la propia sociedad o
uno de sus rganos de gobierno viol o excedi el objeto social. Semejante
57
comportamiento no nos hace recordar el principio jurdico de actuar contra los

actos propios (venire contra factum proprium)
4.- LA DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS.

El principio por el cual no se puede actuar contra los propios actos (venire
contra factum proprium), segn la doctrina jurdica moderna ha alcanzado la
categora de un principio general de derecho.
Es cierto que no encontramos al respecto un criterio uniforme. Tanto la doctrina
como la jurisprudencia lo denominan como doctrina, o principio general de
derecho, o teora o constante de la jurisprudencia. Sin embargo, la tendencia
moderna es, en nuestra opinin, muy clara: o se le considera un principio
general de derecho o se le reconoce, como mnimo, como un principio
subsumido en las normas bsicas de la buena fe, o sea dentro de un principio
general de derecho. La doctrina de los actos propios puede definirse como un
principio segn el cual el actuar en forma contradictoria con los propios actos es
inadmisible dentro de las reglas de la buena fe. As, son inadmisibles los actos
de ejercicio de un derecho claramente incompatibles con la conducta anterior de
la misma persona. En otros trminos, se considera que va contra sus propios
actos quien ejerce un derecho en forma objetivamente incompatible con su
conducta previa.
Este principio general de no contradiccin de los propios actos puede ser
invocado de acuerdo a lo que dispone el artculo VIII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil Peruano. Adems, est plasmado positivamente dentro de diversas
normas de nuestro ordenamiento legal, lo que permite sostener que es uno de
los principios generales que inspiran al derecho peruano. Por ejemplo, el
principio informa de distinta manera los artculos 213, 226, 229 y 325 de nuestro
Cdigo Civil. Tambin est contenido, por ejemplo, en el artculo 140 de la
nueva LGS y en el artculo 144 de la anterior, que no permiten impugnar el
acuerdo de junta general por parte de aquellos que no hubiesen hecho constar
su discrepancia.
Luis Diez Picazo Ponce de Len, en su tratado sobre la Doctrina de los Propios
Actos, concluye:
No es precisamente eso lo que ocurre si la sociedad contratante (o sus socios)
vulneran a un tercero de buena fe sobre la base de un acto ultra vires cometido
por la propia sociedad o por sus rganos de gobierno? No podra
esto, adems, convertirse en subterfugio preestablecido para despus declarar
nulo un contrato que termin siendo poco atractivo?
58
Veamos, al respecto, una opinin de Ennecerus:

A nadie le es lcito hacer valer un derecho en contradiccin con su anterior
conducta, cuando esa conducta, interpretada objetivamente segn la ley, segn
las buenas costumbres o segn la buena fe, justifica la conclusin de que no se
har valer el derecho, o cuando el ejercicio posterior choca contra la ley, las
buenas costumbres o la buena fe.
5.- LA SOLUCIN DE LA NUEVA LEY.

Por los argumentos antes expuestos, entre muchos otros, la LGS ha querido
solucionar el problema y proteger al tercero de buena fe. Lo hace con una norma
clara y terminante. El primer prrafo del artculo 12 establece que la sociedad
queda obligada hacia cualquier co-contratante y frente a los terceros de buena fe
por los actos de sus representantes celebrados dentro de los lmites de las
facultades que les haya conferido, aunque tales actos comprometan a la
sociedad a negocios u operaciones no comprendidos dentro de su objeto social.
Esto se complementa con el tercer prrafo del mismo artculo, que determina
que la buena fe del tercero no se perjudica por el hecho de la publicidad
registral. En otras palabras, la Ley asume decididamente la proteccin plena del
tercero de buena fe y elimina, de plano, la posibilidad de oponer en su contra la
nulidad de un acto ultra vires.
6.- LOS EFECTOS INTERNOS DEL ACTO ULTRA VIRES.

Nadie duda de la ilicitud de un acto contrario al estatuto o que excede el objeto
social. Al no ser oponible la nulidad al tercero de buena fe, la Ley considera que
la responsabilidad por el acto ultra vires se dilucida al interior de la sociedad.
El segundo prrafo del artculo 12 establece que los socios o administradores
responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios que sta haya
experimentado como consecuencia de acuerdos en virtud de los cuales se
autorizaron actos que extralimitan el objeto social y que obligan a la sociedad
frente a co-contratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que pudiese existir.
Es la solucin correcta, que se ejecuta al interior de la sociedad, desde que fue
dentro de ella donde se cometi la infraccin. Ntese que la ley pone nfasis en
que responden frente a la sociedad. Se trata, entonces, de una causal de
pretensin social de responsabilidad (y no de pretensin individual) de
conformidad con el artculo 181 de la LGS.
59
Artculo 14.- NOMBRAMIENTO, PODERES E INSCRIPCIONES.

El nombramiento de administradores, de liquidadores o de cualquier representante
de la sociedad as como el otorgamiento de poderes por sta surten efecto desde su
aceptacin expresa o desde que las referidas personas desempean la funcin o
ejercen tales poderes.
Estos actos o cualquier revocacin, renuncia, modificacin o sustitucin de las
personas mencionadas en el prrafo anterior o de sus poderes, deben inscribirse
dejando constancia del nombre y documento de identidad del designado o del
representante, segn el caso.
Las inscripciones se realizan en el Registro del lugar del domicilio de la sociedad por
el mrito de copia certificada de la parte pertinente del acta donde conste el acuerdo
vlidamente adoptado. Todo por el rgano social competente. No se requiere
inscripcin adicional para el ejercicio del cargo o de la representacin en cualquier
otro lugar.
El gerente general o los administradores de la sociedad, segn sea el caso, gozan
de las facultades generales y especiales de representacin procesal sealadas en el
Cdigo de la materia, por el solo mrito de su nombramiento, salvo estipulacin en
contrario del estatuto.
1.- ACEPTACIN DE NOMBRAMIENTOS Y PODERES.

La norma recoge, con nuevas e importantes precisiones, algunas de las reglas
de la antigua LGS, sobre el nombramiento de los administradores y el
apoderamiento de otros representantes de la sociedad.
En el artculo bajo anlisis se precisa que el apoderamiento de los
representantes resulta eficaz desde que stos manifiestan su aceptacin al
poder conferido; esta ltima podr ser expresa o tcita. En el artculo 18 de la
Ley derogada slo se haca referencia a la aceptacin por el representante,
como condicin de eficacia del apoderamiento. En la nueva norma se aclara
expresamente, con arreglo a la doctrina de interpretacin del acto jurdico, que el
ejercicio por el designado de las facultades con las cuales es investido tiene el
efecto de una aceptacin tcita del poder. A partir de ese momento, el
representante se vincula y queda unido a la sociedad para el ejercicio de las
facultades conferidas.
Es importante sealar que la aceptacin, en forma expresa o tcita, guarda
concordancia con lo establecido por el artculo 141 del Cdigo Civil, que
considera que hay aceptacin tcita cuando la voluntad se infiere
indubitablemente de la actitud o del comportamiento del aceptante.
60
2.- INSCRIPCIONES Y SU EFICACIA.

El artculo 14 la nueva Ley mantiene la norma que impone a la sociedad la
obligacin inscribir en el Registro tanto el apoderamiento como su revocacin,
renuncia, modificacin o sustitucin. Esta inscripcin debe realizarse en el
Registro del lugar de domicilio de la sociedad.
Consideramos que la obligacin de inscribir no supone un requisito de eficacia
del apoderamiento ni de su aceptacin. En efecto, el tercer prrafo del artculo
16 de la Ley permite que cualquier persona pueda ampararse en los actos y
acuerdos adoptados por la sociedad, que deben inscribirse, aun cuando tal
inscripcin no se haya producido.
Se ha conservado tambin la disposicin por la cual la inscripcin de
nombramientos y poderes de representantes de la sociedad se efecta por el
mrito de la copia certificada de la parte pertinente del acta donde conste el
acuerdo vlidamente adoptado por el rgano social competente. Se conserva as
la eliminacin del requisito de la escritura pblica, que fue un acierto de la LGS
anterior.
Cabe destacar que, en nuestra opinin, tal como aparece del comentario a los
artculos 12 y 13, la sola inscripcin de los poderes otorgados por una sociedad
no exime al tercero de su deber de verificar si los poderes fueron otorgados o
delegados por el rgano social competente para tales efectos. Debe tenerse
presente que el artculo 12 de la Ley slo tutela la validez y obligatoriedad de los
negocios contrados por los representantes de la sociedad dentro de los lmites
de sus facultades, sin que se requiera el anlisis, por el tercero, de los negocios
u operaciones que constituyen el objeto social. Sin embargo, los terceros deben
verificar si el rgano social respectivo era competente para otorgar o delegar
poderes a los representantes de la sociedad.
De otro lado, la norma establece acertadamente que para ejercer los poderes
otorgados por la sociedad no se requiere inscripcin adicional de los mismos en
un Registro distinto al del lugar del domicilio de la sociedad. Ahora bien, como
quiera que la inscripcin en el Registro no es un requisito de eficacia del
apoderamiento ni de su ejercicio, la norma debe ser entendida solamente en el
sentido que bastar que la sociedad inscriba el nombramiento o poder en el
Registro del lugar de domicilio de la sociedad para que resulten publicados y
oponibles frente a terceros.
61
3. FACULTADES PROCESALES DERIVADAS DEL NOMBRAMIENTO

Por ltimo, el artculo 14 ha recogido la acertada disposicin contenida en la Ley
26539, conforme a la cual los gerentes y administradores de la sociedad gozan,
por el solo efecto de su nombramiento, de las facultades procesales, especiales
y generales, contenidas en el Cdigo Procesal Civil. La norma permite, sin
embargo, que esas facultades puedan ser adecuadas o restringidas por el
estatuto de la sociedad. Por ejemplo, el Cdigo Procesal Civil permite que el
allanamiento, la transaccin o el desistimiento pum ser ejercidos de manera
conjunta por ms de un apoderado judicial d sociedad. Estas limitaciones deben
incluirse en el estatuto de la sociedad, para su validez.
Artculo 15.- DERECHO A SOLICITAR INSCRIPCIONES.

Cualquier socio o tercero con legtimo inters puede demandar judicialmente, por el
proceso sumarsimo, el otorgamiento de la escritura pblica o solicitar la inscripcin
de aquellos acuerdos que requieran estas formalidades y cuya inscripcin no
hubiese sido solicitada al Registro dentro de los plazos sealados en el artculo
siguiente.
Toda persona cuyo nombramiento ha sido inscrito tiene derecho a que el Registro
inscriba su renuncia mediante solicitud con firma notarialmente legalizada,
acompaada de copia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber sido
entregada a la sociedad.
1.- DERECHO DE LOS SOCIOS Y TERCEROS.

La norma del artculo 15 regula la accin que tienen los socios y los terceros con
legtimo inters para demandar el otorgamiento de la escritura pblica o la
inscripcin de los actos que no hubiesen sido presentados al Registro dentro de
los plazos previstos en el artculo 16 de la Ley. Se ha previsto que la accin se
plantee en la va procedimental del proceso sumarsimo.
El derecho incluye tanto el otorgamiento de escrituras pblicas, por un lado,
cuanto el cumplimiento del requisito de inscripcin, por otra parte, en los casos
en que esas formalidades fuesen necesarias.
Resulta interesante sealar que la accin prevista en este artculo no queda
sometida al eventual convenio arbitral que, segn el artculo 48 de la Ley, puede
ser incluido en el estatuto. Ello en razn de la naturaleza especial de la
pretensin demandada, la cual se origina en el incumplimiento por la sociedad
de obligaciones legalmente establecidas, como la prevista en el artculo 14 de la
Ley, sin que exista, en estricto, una controversia.
62
2.- DERECHO A INSCRIBIR RENUNCIAS.

De otro lado, la Ley ha creado un mecanismo sencillo y expeditivo por el cual
una persona cuyo nombramiento ha sido inscrito por la sociedad puede solicitar
y obtener la inscripcin de su renuncia en el Registro. De esta forma queda
resuelto el problema ocasionado por la negligencia o eventual dolo de la
administracin de la sociedad que no cumple con inscribir la renuncia de sus
funcionarios, pese a que sta le ha sido comunicada. Esta disposicin es un
acierto y una innovacin de la LGS.
Ahora bien, siendo la renuncia un acto unilateral que no requiere, en principio,
de formalidad alguna ara que surta efectos frente a la sociedad, el mecanismo
previsto en el segundo prrafo del artculo bajo comentario permite al
renunciante salvar la situacin en que podra verse involucrado frente a terceros,
quienes, al amparo del principio de la publicidad registral, podran pretender
atribuirle responsabilidad por actos ocurridos despus de producida su renuncia,
sin que sta hubiese sido inscrita en el Registro. Aun cuando esa renuncia no
inscrita resulta eficaz y vlida, el mecanismo creado en el artculo bajo
comentario permite al renunciante y a los terceros determinar la verdadera
composicin de la administracin de la sociedad y de sus representantes, as
como las responsabilidades derivadas de los actos por ellos realizados.
Por tratarse de un derecho que puede ser ejercido directamente por el
interesado ante el Registro, mediante la simple tramitacin administrativa de su
solicitud, consideramos que tampoco es de aplicacin a este supuesto un
convenio arbitral contenido en el estatuto.
ARTCULO 16.- PLAZOS PARA SOLICITAR LA INSCRIPCION.

El pacto social y el estatuto deben ser presentados al Registro para su inscripcin
en un plazo de treinta das contados a partir de la fecha de otorgamiento de la
escritura pblica.
La inscripcin de los dems actos o acuerdos de la sociedad, sea que requieran o
no el otorgamiento de escritura pblica, debe solicitarse al Registro en un plazo de
treinta das contados a partir de la fecha de realizacin del acto o de aprobacin del
acta en la que conste el acuerdo respectivo.
Toda persona puede ampararse en los actos y acuerdos a que se refiere este
artculo para todo lo que le favorezca, aun cuando no se haya producido su
inscripcin.
63
El artculo bajo comentario, al igual que la anterior LGS, seala un plazo de treinta
das dentro del cual deben ser presentados para su inscripcin el pacto social y el
estatuto. Vencido dicho plazo contado desde la fecha del otorgamiento de la
escritura pblica de constitucin cualquier socio o tercero con legtimo inters
puede solicitar su inscripcin, al amparo del artculo 15 que hemos comentado.
Similar regla se aplica para todos los dems actos y acuerdos de la sociedad, sea
que requieran del otorgamiento de escritura pblica o no, salvo en lo referente al
plazo, como veremos ms adelante.
Consideramos que la procedencia de la accin judicial de la que nos informa el
artculo 15 antes comentado no slo resulta aplicable a los acuerdos que requieren
de escritura pblica y posterior inscripcin en el Registro. En efecto, somos de
opinin que dicha pretensin es procedente aun para solicitar la inscripcin de
acuerdos que no requieren de escritura pblica pero que son inscribibles. De lo
contrario no habra razn para establecer un plazo para solicitar su inscripcin. De
otro lado, no tendran por qu quedar desprotegidos los intereses de los Socios o
terceros que tengan inters en la inscripcin de tales acuerdos.
1.- ACTOS MODIFICATORIOS.

Se ha eliminado la referencia a los actos modificatorios del contrato social
contenida en la LGS anterior. Dicha supresin encuentra sentido si tenemos en
cuenta que la nueva Ley no utiliza este trmino y distingue claramente los
conceptos de pacto social y estatuto. Por tanto, se encuentran bajo los alcances
del artculo 16 todo acto o acuerdo que modifique el pacto social o el estatuto y
aquellos que no lo hacen pero que requieren de inscripcin.
Con esta distincin se ha zanjado la discusin doctrinaria acerca de la
naturaleza jurdica del estatuto, pues alguna parte de la doctrina considera al
estatuto como una parte o apndice del contrato o pacto social y otra, por el
contrario, le otorga la calidad de acto con contenido propio. La Ley se ha
inclinado por la primera posicin, en el artculo 5, comentado anteriormente.
Consideramos que esta norma es slo de aplicacin para los actos y acuerdos
inscribibles, aun cuando la norma no lo precisa, toda vez que sera impropio
imponer un plazo de inscripcin para aquellos actos o acuerdos que la ley
considera como optativa o innecesaria su inscripcin.
64
Ntese que para los dems actos o acuerdos de la sociedad distintos al pacto
social y al estatuto, el plazo de treinta das comienza a computarse desde su
celebracin o de la aprobacin del acta donde conste el acuerdo respectivo,
segn corresponda, y no desde la fecha del otorgamiento de la escritura pblica
de aquellos que requieren de dicha formalidad. Similar disposicin contena la
anterior LGS.
2.- EFECTOS ESPECIALES PARA LOS ACTOS Y ACUERDOS NO

INSCRITOS.
El tercer prrafo del artculo bajo comentario establece que cualquier persona
puede ampararse en los actos y acuerdos de la sociedad no inscritos, para todo
lo que le favorezcan. Mediante esta disposicin, que es un acierto introducido
por la nueva LGS, cualquier socio o tercero puede reclamar que resulten
oponibles a la sociedad y con plenos efectos todos los actos o acuerdos
celebrados vlidamente por la misma que modifiquen su rgimen interno y que
an no hayan sido inscritos en el registro por negligencia de los otorgantes o
administradores, siempre que le favorezcan.
Esta norma reviste suma importancia si tenemos en cuenta que la finalidad de la
publicidad es la de dar certidumbre a las relaciones con la sociedad. Por ello es
que se inscriben los actos que repercuten en temas de responsabilidad social.
Ejemplos de los mismos son el aumento de capital, pues el capital es el objeto
de responsabilidad frente a los acreedores, bien exclusivamente o bien en
concurrencia con el patrimonio de los socios, los apoderamientos pues el
representado responde por los actos del representante, etc. Mientras dichos
acuerdos no aparezcan inscritos no puede determinarse con certeza la
responsabilidad de la sociedad. Sin embargo, a travs de esta norma cualquier
tercero puede solicitar que sean oponibles y aplicables a su relacin con la
sociedad, aun cuando no hayan sido inscritos, tanto al momento de generarse el
vnculo contractual o extracontractual como al momento de presentarse un
conflicto de intereses entre las partes, derivado de cualquiera de dichas
relaciones.
Artculo 17.- EJERCICIO DE PODERES NO INSCRITOS.

Cuando un acto inscribible se celebra mediante representacin basta para su
inscripcin que se deje constancia o se inserte el poder en virtud del cual se acta.
65
1.- ANTECEDENTES
El ejercicio de poderes no inscritos, para la realizacin de actos inscribibles de la
sociedad, no fue regulado en forma clara por la LGS anterior. Esta, al igual que
la nueva Ley, sealaba que los apoderados y los poderes deban inscribirse en
el registro. Por otra parte, ambas Leyes no consideraron a la inscripcin como un
requisito indispensable de la representacin (ver, al respecto, nuestro
comentario al artculo 14).
Qu hacer ante esta dualidad? Si, por ejemplo, la Junta de Accionistas de una
sociedad annima aprobaba la compra de un inmueble y daba poder a una
persona para suscribir la escritura de adquisicin del bien, era necesaria la
inscripcin previa de este poder o era suficiente insertar en la escritura de
compra el acta de la Junta, que contena el acuerdo y el poder? La interpretacin
de las normas de la Ley anterior, en nuestra opinin, deba conducir a aceptar lo
segundo, pues al insertarse el acuerdo de la Junta en la escritura pblica de
compra se produca automticamente la necesaria inscripcin de la transferencia
de propiedad y del poder, en forma simultnea.
La prctica registral se fue inclinando por lo contrario, llegando a exigir la
inscripcin previa del poder y provocando, con ello, una innecesaria duplicidad y
un considerable retraso en muchas operaciones.
2.- SOLUCIN DE LA NUEVA LEY.

El artculo bajo anlisis soluciona acertadamente el problema. La sociedad
puede celebrar actos inscribibles mediante apoderados que no tengan poderes
previamente inscritos al momento de celebrar el acto. Bastar que se inserte el
poder respectivo para su presentacin e inscripcin en el registro. En cambio, si
hubiese poder previamente inscrito, basta dejar constancia del mismo, no siendo
necesaria su insercin.
Esta disposicin guarda plena concordancia con el primer prrafo del artculo 14
de la nueva LGS, que establece que el otorgamiento del poder surte plenos
efectos desde su aceptacin expresa o desde que el apoderado lo ejerce. Esto
ltimo es precisamente lo que ocurre en los casos materia de este comentario.
ARTCULO 18.- RESPONSABILIDAD POR LA NO INSCRIPCION.

Los otorgantes o administradores, segn sea el caso, responden solidariamente por
los daos y perjuicios que ocasionen como consecuencia de la mora en que incurran
en el otorgamiento de las escrituras pblicas u otros instrumentos requeridos o en
las gestiones necesarias para la inscripcin oportuna de los actos y acuerdos
mencionados en el artculo 16.
66
1.- CONSIDERACIONES GENERALES.

El presente artculo recoge las disposiciones del numeral 5. Del artculo 9 de la
anterior LOS. De su lectura podemos concluir que el mismo nos informa acerca
de tres supuestos distintos de responsabilidad: (i) El derivado para los
otorgantes por la demora en el otorgamiento de la escritura pblica u otros
instrumentos requeridos; (u) El retraso en la presentacin de los actos o
acuerdos referidos en el artculo 16 dentro de los plazos mencionados en el
mismo artculo; y La morosidad en las gestiones necesarias para inscribir los
actos o acuerdos mencionados.
Debe tenerse en mente que la responsabilidad de los administradores y
otorgantes es solidaria y opera en favor de cualquier persona natural o jurdica
que se haya visto perjudicada por la demora o retraso en el otorgamiento o
inscripcin de un acto o acuerdo de la sociedad. Como quiera que la norma no
distingue quienes son los legitimados para accionar, debe entenderse que tanto
los acreedores de la sociedad, como sus accionistas e inclusive la propia
sociedad, pueden iniciar acciones contra los administradores u otorgantes.
2.- LAS CAUSALES DE RESPONSABILIDAD.

El primer supuesto de responsabilidad est referido a la mora en el otorgamiento
de escrituras pblicas u otros instrumentos. Si bien la LOS no seala
expresamente plazos dentro de los cuales deben otorgarse las escrituras
pblicas salvo el caso que mencionaremos en el siguiente prrafo una correcta
interpretacin del artculo 16, concordado con el que es objeto del presente
comentario, nos lleva a afirmar que el plazo dentro del cual los administradores u
otorgantes deben cumplir con su obligacin coincide con el plazo de treinta das,
exigido por el artculo 16, para la presentacin de la solicitud de inscripcin de
los actos o acuerdos de la sociedad.
Por otro lado, es de aplicacin al primer supuesto de responsabilidad el plazo de
treinta das del artculo 66 de la Ley, en el caso de la constitucin de la sociedad
annima por oferta a terceros. Transcurrido el plazo y no habindose otorgado la
escritura pblica, los fundadores son responsables solidarios por los daos y
perjuicios que su demora ocasione.
En cuanto al segundo supuesto, el hecho determinante de la responsabilidad es
el transcurso del plazo de treinta das mencionado en el artculo 16.
67
El tercer supuesto establece que los otorgantes o administradores, segn el

caso, no se liberan de su responsabilidad con la simple presentacin del acto o
acuerdo al Registro, dentro del plazo de treinta das aludido.
En efecto, la norma hace mencin a los actos necesarios para la inscripcin
oportuna de los acuerdos mencionados en el artculo 16 de la Ley. Por tanto, los
otorgantes o administradores son responsables, aun habiendo presentado los
referidos instrumentos dentro del plazo de ley, si al final no pudieron ser inscritos
oportunamente en el registro, por defecto en el cumplimiento de requisitos o
mora en las gestiones necesarias.
Aun cuando la norma no lo precisa, debe entenderse que la demora en realizar
las gestiones necesarias para la inscripcin, debe obedecer a causas imputables
a los otorgantes o administradores. Por lo expuesto, ellos deben velar porque la
escritura pblica de constitucin y los dems actos y acuerdos de la sociedad
sean debidamente inscritos, encontrndose obligados a realizar oportunamente
los actos necesarios para subsanar cualquier obstculo derivado de la
clasificacin del registrador o de la negligencia del registro.
Artculo 19.- DURACION DE LA SOCIEDAD.

La duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado o indeterminado.
Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo determinado la
sociedad se disuelve de pleno derecho.
1.- CONSIDERACIONES GENERALES.

Al constituirse una sociedad es necesario que los fundadores establezcan en el
estatuto que ella tendr una duracin determinada o indeterminada. En otras
palabras, los fundadores deben decidir si las actividades que la sociedad
desarrollar en el marco de su objeto social se encontrarn o no circunscritas a
un periodo de tiempo determinado.
El artculo bajo comentario nos presenta las dos posibilidades genricas,
establecidas por la LGS en relacin a la duracin de las sociedades. La primera
es la fijacin de un plazo indeterminado, entendido ste como la ausencia de un
periodo de tiempo preciso y mximo para el desarrollo del objeto social. La
segunda posibilidad es la de un plazo determinado, vencido el cual la sociedad
se disuelve de pleno derecho. Producido este supuesto, los rganos sociales
pertinentes deben tomar las disposiciones relativas a la liquidacin de la misma.
Ahora bien, podemos diferenciar dos formas genricas de establecer la duracin
68
determinada de una sociedad. La de un perodo determinado un ao, por

ejemplo o un periodo determinable, como puede ser la explotacin de las
reservas existentes en un determinado yacimiento minero o la culminacin de
una obra arquitectnica. La LOS, al no diferenciar el concepto de plazo
determinado, permite que ambas posibilidades perodos de tiempo
determinados o determinables sean empleadas.
La experiencia indica que la gran mayora de las sociedades hoy en da se
constituyen por plazo indeterminado. Antes de que las sociedades se conviertan
en instrumentos indispensables para la produccin de los bienes y servicios que
se comercian en una sociedad caracterstica indudable de toda sociedad
moderna era ms comn la concepcin de la sociedad como una agrupacin
de capital y trabajo para empresas de contornos limitados y temporales. En este
contexto es que muchas legislaciones obligaban a limitar temporalmente la
duracin de las sociedades.
Hoy en da las sociedades son instrumentos de gran importancia en las
relaciones econmicas, adquiriendo especial preponderancia las sociedades de
capitales, en las que el elemento personal queda relegado. Son, asimismo,
instrumentos muy dinmicos, que pueden adaptar su estructura societaria a los
cambios que el paso del tiempo imponga a sus actividades, aun costo mucho
menor que el que significara liquidar una sociedad y constituir otra. Por otra
parte, no existe obstculo para que una sociedad cese las actividades propias
de su objeto social y proceda a liquidarse cuando as lo estimen conveniente la
mayora de los socios.
En cualquier caso, la LOS permite que las partes, en uso de sus facultades
autnomas, decidan la duracin de la sociedad que ms se adece a sus
intereses.
69
Unidad Temtica III

SOCIEDAD ANNIMA
I. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
La constitucin de una Sociedad Annima es un procedimiento compuesto por
una serie de actos dirigidos a la creacin de una persona jurdica nueva por
imperio de la ley, con un patrimonio y responsabilidad independientes de los
accionistas que la conforman.
La ley General de Sociedades califica como Fundadores a las personas que
realizan todos los actos que forman parte de la constitucin, cuyas formalidades
y requisitos se encuentran establecidos en la propia Ley, La misma que
establece dos modalidades de constitucin social:
a. Constitucin simultnea.
b. Constitucin por oferta a terceros.
Por otro lado, describe puntualmente en su artculo 701 los actos que deben
realizar los fundadores para ser considerados como tales; adems de establecer
un sistema de responsabilidad aplicable a los fundadores y los beneficios
patrimoniales que stos podrn recibir debido a su especial condicin,
independientemente de la calidad de accionistas que posean todos los
fundadores o algunos de ellos.
II. FUNDADORES
CONCEPTO
En trminos generales, se considera como fundadores a las personas que llevan
a cabo los actos necesarios para la constitucin de la Sociedad Annima,
(persona jurdica nueva e independiente de los fundadores y accionistas de la
misma, cuya actividad se adecua a los principios, y reglas que establece la Ley
General de Sociedades). Vamos a explicar con ms detall este concepto, los
fundadores intervienen el proceso de formacin o constitucin de una Sociedad
Annima realizando los siguientes actos:
a. Toman la iniciativa en la creacin de la Sociedad.
b. Realizan las gestiones necesarias para la reunin del capital y de los socios
requeridos.
c. Cumplen las formalidades legales para la constitucin social.
70
Sin embargo; se debe tener en cuenta que en algunos casos, los fundadores no
cumplen de manera estricta con los requisitos y formalidades de cada acto que
forma parte del proceso de " constitucin, perjudicando de esta manera la
actividad futura de la Sociedad Annima; en estos casos se aplica a los
fundadores el rgimen de responsabilidad que establece la ley.
Por esta razn, la Ley General de Sociedades describe de manera puntual los
actos en los que deben participar los fundadores para ser considerados como
tales, con la finalidad de aplicar con precisin y facilidad dicho rgimen. De
acuerdo al artculo 709 de la ley estos actos son los siguientes:
a. En la Constitucin Simultnea son fundadores aquellas personas que:
- Otorguen la Escritura Pblica de constitucin.
- Suscriban todas las acciones.
b. En la Constitucin por oferta a terceros:
- Quienes suscriban el programa de fundacin.
Se debe tener en cuenta que los fundadores pueden actuar por su cuenta o a
travs de un representante; cualquier acto que realice el representante dentro de
la esfera de poderes que se le confiri afecta al fundador, porque el
representante acta por cuenta de ste.
III. RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES

La Sociedad Annima es una persona Jurdica, y como tal tiene un nombre
(Denominacin), patrimonio y responsabilidad propios; por esta razn la
Sociedad puede contratar con terceros y pagar sus deudas con su propio
patrimonio sin comprometer el patrimonio de los accionistas que la conforman,
debido a la responsabilidad limitada de sus socios.
Sin embargo, durante el proceso de constitucin social, los fundadores llevan a
cabo una serie de actos que en algunos casos implican contratar con terceros,
por ejemplo:
Una Sociedad Annima se va a dedicar a fabricar calzado, durante el proceso de
constitucin los fundadores deben adquirir el terreno donde funcionar la fbrica,
adquirir la maquinaria adecuada, adems de comprar o alquilar un local donde
funcionarn las oficinas del personal administrativo.
71
Los fundadores realizan estos actos por cuenta de una Sociedad que an no se
constituye, por esta razn debemos determinar si los fundadores o la Sociedad
deben responder por el pago de estas obligaciones.
Si la Sociedad Annima es una persona jurdica nueva desde el momento de su
constitucin, con responsabilidad y patrimonio propios; debemos determinar en
primer lugar cul es la formalidad que la ley exige para la constitucin de la
Sociedad, de esta manera podremos concluir que desde ese momento en
adelante la Sociedad contrae obligaciones a su nombre y por su cuenta; en
consecuencia los fundadores sern responsables por los actos realizados con
anterioridad.
De acuerdo con la ley General de Sociedades, la Sociedad se constituye desde
el momento de su inscripcin, as el artculo 6 establece lo siguiente: ... la
Sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el registro y la
mantiene hasta que se inscribe su extincin.
IV. BENEFICIOS DE LOS FUNDADORES

Hasta este momento hemos explicado el concepto de fundador, adems de las
obligaciones y responsabilidades que debe asumir de acuerdo a la ley. Sin
embargo, los fundadores tambin pueden exigir ciertos derechos; como un
beneficio econmico determinado siempre y cuando conste de manera clara en
el Estatuto los fundadores de una Sociedad son los que tienen la idea inicial de
constituir una Sociedad Annima, en este sentido arriesgan en una iniciativa y
ponen su esfuerzo para conseguir este fin, en especial si tomamos en cuenta
que muchas veces los fundadores no son accionistas y slo participan del acto
de constitucin; por otro lado ponen en juego su patrimonio personal en el caso
que posteriormente la Sociedad no ratifique sus actos o no le reembolse los
gastos que realizaron.
Por esta razn, la ley establece una mane de retribuir a los fundadores de la
Sociedad Annima su esfuerzo, a travs de un beneficio econmico que se
establece en el Estatuto.
Sobre este tema, debemos mencionar que en doctrina existen diversas formas
de retribuir a los fundadores por el trabajo que realizan.
72
V. CONSTITUCION POR OFERTA A TERCEROS

Hemos explicado con anterioridad que la constitucin de una Sociedad Annima
es un proceso formal dirigido a la creacin de una persona jurdica, que tiene
dos modalidades; en el caso de constitucin por oferta a terceros se deben
verificar los siguientes actos:
a. Elaboracin previa W programa de fundacin por parte de los fundadores.
b. El programa de fundacin debe ser suscrito por los fundadores, para lo cual
sus firmas se legalizarn notarialmente.
c. Depsito del programa en el registro; adems de la informacin necesaria
para la colocacin de las acciones.
d. Publicacin del programa de fundacin.
e. Invitacin a diversas personas con la finalidad de que suscriban las acciones
y se conviertan en socios de la Sociedad Annima.
Podemos advertir, que en este caso la suscripcin de las acciones es un acto
independiente y posterior a la suscripcin o firma del programa de fundacin, en
consecuencia los fundadores no necesariamente poseen la calidad de
accionistas de la Sociedad Annima que se constituye, a menos que suscriban
una cantidad determinada de acciones. Vamos a explicar con ms detalle esta
idea:
De acuerdo con el artculo 70 de la ley General de Sociedades son fundadores:
a. En la constitucin simultnea:
- Las personas qu otorguen la escritura pblica de, constitucin y suscriban
todas las acciones.
b. En la Constitucin por oferta a terceros
- Las personas que suscriban el programa de fundacin.
Por otro lado, sabemos que para ser accionista de una Sociedad Annima es
necesario suscribir una determinada cantidad d acciones, lo que implica un
aporte de bienes.
En el caso de la constitucin simultnea es claro que los fundadores son los
primeros accionistas de la Sociedad porque estn obligados a suscribir la
totalidad de las acciones; sin embargo, no ocurre lo mismo en el segundo caso,
ya que el nico requisito que exige la ley para calificar a una persona como
fundador, consiste en la firma del programa de fundacin.
73
En este sentido; en la constitucin por oferta a terceros; un fundador tendr la

calidad de accionista slo si suscribe una cantidad determinada de acciones
como cualquier otra persona.
VI. OFERTA PBLICA DE VALORES VERSUS CONSTITUCION POR

OFERTA A TERCEROS
De acuerdo con lo que hemos explicado hasta el momento, en la constitucin
por oferta a terceros, los fundadores realizan una oferta de valores dirigida a un
determinado grupo de personas que no necesariamente se conocen-, lo cual
podra llevarnos a concluir que se trata de una oferta pblica primaria de valores.
Sin embargo, el segundo prrafo del artculo 561 de la ley General de
Sociedades establece claramente que la constitucin por oferta a terceros tiene
la naturaleza de oferta privada de valores, de lo contrario la legislacin aplicable
sera el Texto nico Ordenado de la ley del Mercado de valores D.S. NI 0932002-EF; en consecuencia el proceso de constitucin de la Sociedad estara
sometido a sus reglas, adems de la supervisin de CONASEV.
Esta situacin implica, que la informacin necesaria para la colocacin de
acciones, adems de la publicidad del programa de fundacin que establecen
los artculos 57 y 58 de la ley
General de Sociedades son insuficientes; ya que en el caso de una oferta
pblica de valores se exige una cantidad mayor de informacin y en algunos
casos altamente especializada; de esta manera los posibles inversores tendrn
una idea clara acerca de los valores que adquieren, derechos que le
corresponden y el tipo de actividad de compra eficiente o razonable en base a la
informacin que se tiene a la mano.
Sin embargo, cabe preguntarnos el por qu de esta diferencia en la cantidad y
calidad de la informacin en el caso de una oferta pblica de valores. Vamos a
explicar este punto con ms detalle,
En una economa de mercado los precios se establecen en base a la interaccin
de los agentes econmicos presentes en el mercado, de esta manera las
personas que compran bienes deben tener toda la informacin relevante acerca
del producto que pretenden adquirir y que les permita tomar una decisin
eficiente de compra; de esta manera se da a los recursos presentes en la
economa su uso ms valioso, dirigindolos hacia actividades productivas.
Por otro lado; aunque el Estado no juega un rol protagnico en la economa, s
interviene en algunos casos con la finalidad de corregir ciertas fallas que se
presentan en el mercado.
74
VII.CONSTITUCIN POR OFERTA A TERCEROS, PROGRAMA DE

CONSTITUCION
De acuerdo con la Ley General de Sociedades los fundadores deben poner a
disposicin de los futuros suscriptores de las acciones el programa de
constitucin, que contiene toda la informacin que necesitan para tomar la
decisin de formar parte o no de la Sociedad Annima en calidad de accionistas.
De acuerdo al artculo 571 de la ley General de Sociedades el programa de
constitucin contiene obligatoriamente la siguiente informacin:
a. Datos de identificacin de los fundadores.
b. El plazo y las condiciones para la suscripcin de las acciones, la facultad de
los fundadores para prorrogar el plazo y, en su case, la empresa o empresas
bancarias o financieras donde los suscriptores deben depositar la suma de
dinero que estn obligados a entregar al suscribirlas y el trmino mximo de
esta prrroga.
c. La informacin de los aportes no dinerarios de acuerdo a lo que exige la ley.
d. la indicacin deL registro en la que se efecta el depsito del programa.
e. los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando excedan el
capital mximo previsto en el programa.
f. El plazo dentro del cual deber otorgarse la Escritura de constitucin.
g. La informacin y descripcin sobre las actividades que desarrolla la Sociedad.
h. los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accionistas o
terceros.
I. Las dems informaciones que los fundadores estimen convenientes para la
organizacin de la Sociedad y la colocacin de las acciones.
VIII. CONSTITUCIN POR OFERTA A TERCEROS. PROCEDIMIENTO

DE CONSTITUCIN
De acuerdo a lo que hemos explicado anteriormente los fundadores deben
elaborar el programa de fundacin, depositarlo en el registro correspondiente y
posteriormente ponerlo a disposicin de los terceros con la finalidad que stos
suscriban las acciones.
Sin embargo, desde el momento de la suscripcin de acciones hasta la efectiva
constitucin de la Sociedad Annima; la ley establece una serie de condiciones
y requisitos que explicaremos a continuacin.
De acuerdo con el artculo 591 de la ley General de Sociedades la suscripcin
de acciones no puede modificar las condiciones del programa de constitucin y
no puede realizarse fuera del plazo que se establece en el mismo.
75
Por otro lado, la suscripcin de un nmero determinado de acciones debe

constar en un documento extendido por duplicado con la firma del
representante de la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripcin,
uno de los ejemplares debe entregarse al suscriptor. Dicho documento debe
contener la siguiente informacin:
a. La denominacin de la Sociedad.
b. La identificacin y domicilio del suscriptor.
c. El nmero de acciones que suscribe y su clase de ser el caso.
d. El monto pagado por el suscriptor de acuerdo al programa de constitucin.
e. La fecha y firma del suscriptor o su representante.
Posteriormente se convoca a la Asamblea de suscriptores. Para que dicha
asamblea pueda instalarse vlidamente es necesaria la concurrencia de
suscriptores que representen al menos la mayora absoluta de las acciones
suscritas la adopcin de todo acuerdo requiere el voto favorable de la mayora
absoluta de, las acciones representadas.
Dicha asamblea decide sobre siguientes asuntos:
a. Los actos y gastos realizados por, los fundadores.
b. El valor asignado, en el programa a las aportaciones no dinerarias si las
hubiere.
c. La designacin de los integrantes del Directorio de la Sociedad y del
Gerente.
d. La designacin de la persona o las personas que deben otorgar la Escritura
pblica que contiene el pacto social y el Estatuto de la Sociedad.
Posteriormente y dentro del plazo de 30 das de celebrada la asamblea, la
persona o personas designadas para otorgar la Escritura pblica de
constitucin deben hacerlo de acuerdo a los acuerdos que adopt la asamblea,
insertando el acta que contiene dichos acuerdos.
Finalmente, de acuerdo con el artculo 681 de la ley General de Sociedades, el
proceso de constitucin se extingue:
a. Si no se logra el mnimo de suscripciones en el plazo previsto en el
programa.
b. Si la asamblea resuelve no llevar a cabo la constitucin de la Sociedad.
c. Si la asamblea prevista en el programa no se realiza dentro del plazo
indicado.
76
IX. CONSTITUCION SIMULTNEA

En esta modalidad de constitucin los fundadores poseen la calidad de
accionistas iniciales de la Sociedad, y a diferencia de la constitucin por oferta
de terceros en la que hemos podido advertir una serie de fases debido, a la
necesidad de colocar las acciones, y por ende convocar a una asamblea de
suscriptores de acciones; la constitucin simultnea se realiza por los
fundadores al momento de otorgarse la escritura pblica de constitucin que
contiene el pacto social y el Estatuto con la informacin que establecen los
artculos 54 y 551 de la Ley General de Sociedades. En este sentido, el
Artculo 530 de la ley General de Sociedades establece que al momento de
otorgar la Escritura pblica de constitucin los fundadores deben suscribir las
acciones en su totalidad, posteriormente la escritura pblica se inscribe en el
Registro y de esta manera la Sociedad Annima adquiere personalidad jurdica.
Finalmente, el pacto social y el Estatuto se presentan al registro para su
inscripcin en un plazo de 30 das contados a partir de la fecha de
otorgamiento de la Escritura Pblica.
77
Unidad Temtica IV
LAS ACCIONES DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS
Dentro de las sociedades annimas tenemos que destacar, algunas de las
definiciones las cuales nos encaminan a tener una mayor claridad en cuanto
respecta a la accin. Entre estas definiciones tenemos:
a. Las acciones son verdaderos ttulos de crdito, se trata de documentos que
presumen la existencia de los derechos literales, patrimoniales y autnomos que
en ellos se consiguen; y en funcin de la incorporacin del derecho en el ttulo,
ste resulta necesario para exigir los expresados derechos.
b. Es el ttulo que representa una porcin determinada del Capital Social, que da
derecho a una parte proporcional en las ganancias y que participa en las prdidas
al solo importe del valor que expresa. Por lo tanto, su poseedor tiene un derecho
patrimonial igual a la fraccin de capital que representa, participando de todos los
derechos y deberes que le son inherentes.
El poseer por lo menos una accin es presupuesto indispensable para poder ser
socio de una sociedad annima; el nmero de acciones que se posee grada luego
la participacin en los beneficios (derecho al dividendo), en la adopcin de los
acuerdos sociales (derecho a voto) y en la divisin del patrimonio de la sociedad
(derecho a una cuota de liquidacin). La divisin del capital en acciones es lo que3
da nombre a la sociedad, aunque por respecto a la tradicin mercantilista de los
pases latinos, la ley ha conservado el rotulo de Sociedad Annima.
Al respecto el Art. 82 de la ley General de Sociedades (LGS), expresa literalmente,
que las acciones representan partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo
valor nominal y dan derecho a un voto, con la aceptacin prevista en el Art. 164 y
de las dems contempladas en la presente ley1.
La Accin como Parte del capital.Ante todo la accin es, una de las partes en las que se divide el capital social de las
Sociedades Annimas. Las acciones en que se divide el capital social de una
sociedad annima estarn representadas por ttulos nominativos que servirn para
acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio, y se regirn por las
1
Art. 82 LGS.
78
disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su

naturaleza y no sea modificado por la presente Ley.
Y como el capital social se expresa en dinero, la accin expresa al mismo tiempo
una suma de dinero y una cuota parte del capital social; la cifra del importe nominal
de la accin queda al arbitrio de los estatutos.
Las acciones sern de igual valor y conferirn iguales derechos, sin embargo, en el
contrato social podr estipularse que el capital se divida en varias clases de
acciones con derechos especiales para cada clase y cada accin slo tendr
derecho a un voto; pero en el contrato social podr pactarse que una parte de las
acciones tenga derecho de voto solamente en las Asambleas Extraordinarias, as
mismo, no podrn asignarse dividendos a las acciones ordinarias sin que antes se
pague a las de voto limitando un dividendo de cinco por ciento. Cuando en algn
ejercicio social no haya dividendos o sean inferiores a dicho cinco por ciento, se
cubrir ste en los aos siguientes con la prelacin indicada. Al hacerse la
liquidacin de la sociedad, las acciones de voto limitado se reembolsarn antes que
las ordinarias.
Toda accin posee tres matices como parte alcuota del capital, siendo la primera
por constituir una parte representativa del capital social, participe de la naturaleza de
este; la segunda es que la accin refleja la cuota de aportacin del socio, es decir
que ste ha efectuado(o se ha obligado a efectuar frente a los dems socios); y la
tercera, es que la accin posee un valor econmico, la cual refleja una parte
alcuota del patrimonio social, en los cuales encontramos cuatro tipos de valor:
a. Valor nominal, referido al valor estipulado en el pacto social, es decir el valor
permanente.
b. Valor real, basado al periodo de liquidacin, es decir cuando la sociedad se
extingue, se hace la valorizacin de la accin.
c. Valor Contable, la cual representa el momento determinado de la vida social.
Capital + Reservas + Beneficios / # acciones.
d. Valor Burstil, representa el valor de la accin en la bolsa de valores.
En el contrato social podr pactarse que a las acciones de voto limitado se les fije un
dividendo superior al de las acciones ordinarias. Los tenedores de las acciones de
voto limitado tendrn los derechos que esta ley confiere a las minoras para
oponerse a las decisiones de las asambleas y para revisar el balance y los libros de
la sociedad.
79
Cuando as lo prevenga el contrato social, podrn emitirse en favor de las personas

que presten sus servicios a la sociedad, acciones especiales en las que figurarn las
normas respecto a la forma, valor, inalienabilidad y dems condiciones particulares
que les corresponda. Se prohbe a las sociedades annimas emitir acciones por una
suma menor de su valor nominal; y al respecto, la Ley de Sociedades Annimas
establece que, Las acciones representan partes alcuotas del capital social. Ser
nula la creacin de acciones que no respondan a una efectiva aportacin patrimonial
a la sociedad, pues la fijacin del valor nominal de las acciones queda al arbitrio de
los estatutos, puesto que la ley no establece lmite alguno, y deja libertad absoluta a
los fundadores y promotores para elegir la cifra que estimen oportuna.
Solamente sern liberadas las acciones cuyo valor est totalmente cubierto y
aquellas que se entreguen a los accionistas segn acuerdo de la asamblea general
extraordinaria, como resultado de la capitalizacin de primas sobre acciones o de
otras aportaciones previas de los accionistas, as como de capitalizacin de
utilidades retenidas o de reservas de valuacin o de reevaluacin.
Clasificacin de las acciones.

1.
Por su origen.
a) En numerario. porque indican que han sido o van a ser cubiertas
ntegramente con dinero en efectivo. La Ley exige que al constituirse la
sociedad las acciones en numerario se paguen cuando menos en un 20% de
su valor nominal
b) En especie. Son aquellas cuyo valor se cubre con bienes distintos del
numerario. Las acciones en especie debern quedar ntegramente exhibidas
al momento de constituirse la sociedad, por lo tanto, siempre sern liberadas.
Por otra parte, en la escritura constitutiva deber especificarse los bienes que
se han aportado, el valor asignado y el criterio seguido para su valorizacin.
2. Por los derechos que confieren.

a) Ordinarias. Son las que confieren a sus tenedores iguales derechos y los
mismos deberes; es decir, sus titulares tendrn derecho al capital y utilidades,
dentro de las normas que fijen los estatutos
b) Preferentes. Se les denomina indistintamente acciones privilegiadas,
preferentes o de prioridad. Toda accin tiene derecho a un voto; sin embargo,
pueden emitirse acciones de voto limitado y cuyos tenedores solamente
podrn tener derecho a voto en las asambleas extraordinarias en vista de que
el derecho de voto se encuentra definitivamente limitado. La Ley establece
80
que dichos ttulos conferirn mayores derechos patrimoniales que las

acciones ordinarias
Por su forma de pago.
a) Pagadoras. Son las que no han sido pagadas totalmente mientras se seala o
se vence el trmino de la exhibicin. La aplicacin de las utilidades se har en
proporcin al capital pagado.
b) Liberadas. Las acciones pagadoras se convierten en liberadas cuando se ha
cubierto su valor total
Acciones con y sin valor Nominal.
a) Acciones con valor nominal. Las acciones pagadoras se convierten en
liberadas cuando se ha cubierto su valor total.
b) Acciones sin valor nominal. Son las que no mencionan el valor nominal del
ttulo ni la cuanta del capital social, expresando solamente el nmero total de
acciones de la sociedad.
LA ACCION COMO DERECHO

El significado de accin, viene a ser el conjunto de derechos y obligaciones
corporativos integrantes de la condicin de socio, las cuales tres de estos derechos
son de carcter econmico patrimonial: el derecho de participar en el reparto de las
ganancias sociales; el derecho de participar en el reparto del patrimonio resultante
de la liquidacin, y el derecho preferente de suscripcin en la emisin de nuevas
acciones; y el otro derechos es de carcter poltico y de naturaleza personal: el
derecho de votar en las juntas generales.
El derecho de socio es normalmente transferible sin necesidad de que preceda el
consentimiento de la sociedad o de los dems socios, pero la libre transmisibilidad
de la accin no es esencial a su concepto, puesto que es posible que en los
estatutos se establezcan limitaciones.
Adems no podemos de dejar de lado, lo que es propiamente la accin diferenciada
de la obligacin del socio la cual es contrada a partir de la aportacin de la primera
accin ya sea dineraria o en especie, para ello debemos diferenciar:
Cuando nos referimos a la causa o el fundamento.
La obligacin es un contrato de prstamo;
La accin es un contrato propio de la sociedad.
Con respecto a la variacin del vnculo.
La obligacin es una voluntad de las partes;
La accin es una voluntad colectiva de la Junta general de accionistas.
81
En cuanto a las consecuencias de la mora.

La obligacin es una generacin de intereses;
La accin esta versado en el inters legal, los daos y perjuicios ocasionados.
En referencia a la intervencin en los asuntos sociales.
La obligacin est relacionada a que el acreedor no vota;
La accin es el otorgamiento del derecho a voto dentro de la sociedad.
En cuanto a la fijeza del beneficio.
La obligacin es porque est fijado a un inters fijo;
La accin es porque da lugar al derecho al dividendo.
En cuanto al riesgo.
La obligacin ya que no est ligado al azar;
La accin porque esta siempre ligado al azar.
En cuanto al reembolso.
La obligacin ya que existe el derecho ser reembolsado por el prstamo que se
realiz;
La accin ya que no existe un condicionamiento previo a la aportacin de las
acciones.
Cuando se trate de capitalizacin de utilidades retenidas o de reservas; de valuacin
o de reevaluacin, las acciones debern haber sido previamente reconocidas en
estados financieros debidamente aprobados por la asamblea de accionistas y
tratndose de reservas de valuacin o de reevaluacin, las acciones debern estar
apoyadas en avalos efectuados por valuadores independientes autorizados por la
Comisin Nacional de Valores, instituciones de crdito o corredores pblicos
titulados.
Las acciones cuyo valor no est ntegramente pagado sern siempre nominativas.
La distribucin de las utilidades y del capital social se har en proporcin al importe
exhibido de las acciones. As como de las amortizaciones en acciones que estn
sujetas a beneficios y reservas libres, no dando lugar a una prima de reembolso ya
que ello no destruye definitivamente las relaciones entre su titular y la compaa.
Los suscriptores y adquirentes de acciones pagadoras sern responsables por el
importe insoluto de la accin durante cinco aos, contados desde la fecha del
registro de traspaso; pero no podr reclamarse el pago al enajenante sin que antes
se haga excusin en los bienes del adquirente.
Clases de acciones segn el diverso contenido de derechos que lo atribuyen.- segn
este criterio las acciones se divide en dos: las acciones comunes y las acciones
especiales, a esta ultima pertenecen las:
82
a) Acciones preferentes.- que son aquellas que conceden algn derecho distinto de
los propios de alas acciones ordinarias, sea sobre el dividendo, sea sobre el
patrimonio social al tiempo de su divisin.
b) Acciones de voto plural.- son aquellas que estn dotadas de un mayor nmero
de votos que otras acciones de igual valor. Conceden una participacin en la
suma de votos de la sociedad mayor que la participacin que representa en el
capital social, siendo por lo tanto, acciones privilegiadas que confieren un
derecho de voto ms elevado que el propio de las acciones ordinarias. Cabe
sealar que la ley permite que en los estatutos fijen el nmero mximo de votos
que un mismo accionista puede emitir, ya que con sta posibilidad se trata de
proporcionar a la sociedad los medios para impedir un excesivo predominio de
los accionistas que sean tituladores de un gran nmero de acciones de voto
plural.
c) Acciones de disfrute.-son aquellos que nacen por el deseo de no privar
bruscamente de toda participacin en la sociedad a los propietarios de las
acciones amortizadas, conservando estos accionistas las llamadas acciones de
disfrute, los cuales confieren derechos econmicos, como el derecho al
dividendo y el derecho a la cuota de liquidacin; y de derechos no
administrativos como el derecho de voto.
Adquisicin de la Cualidad de Socio.La adquisicin de socio puede ser de:

a) Adquisicin Originaria.- la cual se da desde la suscripcin de acciones en el
momento de la fundacin o con ocasin de un aumento de capital, y;
b) Adquisicin Derivada.- del momento de adquisiciones de acciones inter vivos y
mortis causa.
Las legislaciones no suelen exigir el consentimiento de la sociedad para la sucesin
en calidad de socio, esta es, normalmente transferida por acuerdo entre los
interesados, es decir por negocio casual, y cumplimiento los requisitos de
transmisin del ttulo.
La existencia del ttulo de accin implica que la sucesin en la cualidad de socio ha
de ir ligada a la transmisin del documento, aunque este principio no rige ya en
relacin con las sociedades annimas cuyas acciones se cotizan en la bolsa y estn
admitidas al sistema de liquidacin de operaciones burstiles.
83
Es posible, sin embargo que en los estatutos de la sociedad se establezcan

limitaciones a la libre transmisibilidad de acciones, lo cual implica que en el caso de
existir tales limitaciones la adquisicin derivada de la condicin de socio estar
supeditada al respecto de las mismas, esta mayor dificultad para la adquisicin de
acciones explica que para que una de las acciones sean admitidas a la cotizacin
oficial en las bolsas de valores sea preciso justificar la inexistencia de restricciones
estatutarias para su libre transmisibilidad, adems sin olvidar que si las acciones son
nominativas, su transmisin deber ser comunicada por escrito a la sociedad y
anotada por esta en el libro correspondiente.
En cuanto a la adquisicin por la sociedad de sus propias acciones, las sociedades
annimas se ha mirado siempre con desconfianza por el legislador, hasta el punto
en que, en un a o en otra forma, esta adquisicin suele estar legalmente prohibida;
la prohibicin arranca de la ley alemana de 1870, y de all pas al resto de las
legislaciones aun cuando en forma ms benigna.
Las sociedades annimas ha querido evitar los peligros, sin necesidad de prohibir en
absoluto toda adquisicin de acciones propias que no sea para amortizar las
acciones y reducir el capital, para ello la sociedad podr adquirir sus propias
acciones con cargo al capital social nicamente para amortizarlas, previo acuerdo de
reduccin de capital, adoptado, con los beneficios y reservas libre, y al solo efecto
de amortizacin , podr la sociedad adquirir sus acciones por compraventa o
permuta, ya sea con cargo a esos mismos bienes o por ttulo oneroso; podr
tambin la sociedad adquirir las acciones sin necesidad de amortizarlas, cuando la
adquisicin se haga para evitar un dao grave y haya sido autorizad por acuerdo de
la junta, ya sea licita la adquisicin de acciones propias a ttulo gratuito.
Las acciones que adquiera la sociedad a titulo oneroso debern estar totalmente
desembolsadas, y en los supuestos en las que no haya amortizacin, deber
venderlas en el plazo ms breve, en tanto quedar en suspenso el ejercicio de los
derechos incorporados a las acciones que posea la sociedad.
La adquisicin de las acciones propias no lleva necesariamente aneja la
amortizacin cuando la adquisicin se haga con cargo a los beneficios a reservas
libres a titulo oneroso distinto de la compraventa o la permuta y haya sido autorizada
por acuerdo de la junta para evitar un dao grave a la sociedad y cuando se haga a
ttulo gratuito.
84
Prdida de la Cualidad de Socio.

La cualidad de socio se pierde para el transmtete en los casos de sucesin, as
como en los casos de disolucin de la sociedad o de reduccin del capital social; la
primera no implica la prdida absoluta del derecho de accin, sino la prdida relativa
al socio excluido, mientras que la segunda significa la anulacin absoluta de la
accin con la reduccin consiguiente del nmero de socios.
En cuanto se refiere a la caducidad de la accin se concede a la sociedad los
siguientes derechos cuando la aportacin del socio no se realice:
Reclamar en va ordinaria el cumplimiento de esta obligacin, con abandono de
los intereses legal y de los daos y perjuicios causados por la morosidad.
Proceder ejecutivamente sobre la base del documento de suscripcin, contra los
bienes del accionista, para hacer efectiva la porcin del capital no entregado y
sus intereses.
Enajenar las acciones por cuenta y riesgo del socio moroso.
En este ltimo caso, si la venta no pudiese efectuarse, se rescindir el contrato
respecto al socio o socios morosos y la accin ser anulada, con la siguiente
reduccin del capital, quedando en beneficio de la sociedad las cantidades ya
percibidas por ella a cuenta de la accin.
Ahora, en cuanto a la amortizacin de la accin, significa anular cierto nmero de
derechos de asociados mediante actos singulares de extincin d esos derechos
pudiendo realizarse con fondos del patrimonio vinculado de la sociedad
(amortizacin con el capital) o empleando el patrimonio disponible de la misma
(beneficios o reservas libres).
Cuando constare en las acciones, el plazo en que deban pagarse las exhibiciones y
el monto de stas, transcurrido dicho plazo, la sociedad proceder a exigir
judicialmente, en la va sumaria, el pago de la exhibicin, o bien a la venta de las
acciones.
Cuando se decrete una exhibicin cuyo plazo o monto no conste en las acciones,
deber hacerse una publicacin, por lo menos 30 das antes de la fecha sealada
para el pago, en el Peridico Oficial de la entidad federativa a que corresponda el
domicilio de la sociedad. Transcurrido dicho plazo sin que se haya verificado la
exhibicin, la sociedad proceder en los trminos del artculo anterior. La venta de
las acciones se har por medio de corredor titulado y se extendern nuevos ttulos o
nuevos certificados provisionales para sustituir a los anteriores.
85
El producto de la venta se aplicar al pago de la exhibicin decretada, y si excediere

del importe de sta, se cubrirn tambin los gastos de la venta y los intereses
legales sobre el monto de la exhibicin. El remanente se entregar al antiguo
accionista, si lo reclamare dentro del plazo de un ao, contado a partir de la fecha de
la venta.
Si en el plazo de un mes, a partir de la fecha en que debiera de hacerse el pago de
la exhibicin, no se hubiere iniciado la reclamacin judicial o no hubiere sido posible
vender las acciones en un precio que cubra el valor de la exhibicin, se declararn
extinguidas aqullas y se proceder a la consiguiente reduccin del capital social.
Cada accin es indivisible, y en consecuencia, cuando haya varios copropietarios de
una misma accin, nombrarn un representante comn, y si no se pusieren de
acuerdo, el nombramiento ser hecho por la autoridad judicial. El representante
comn no podr enajenar o gravar la accin, sino de acuerdo con las disposiciones
del derecho comn en materia de copropiedad.
En los estatutos se podr establecer que las acciones, durante un perodo que no
exceda de tres aos, contados desde la fecha de la respectiva emisin, tengan
derecho a intereses no mayores del nueve por ciento anual. En tal caso, el monto de
estos intereses debe cargarse a gastos generales.
LA ACCION COMO TITULO

La incorporacin material de la accin como parte del capital, y como conjunto de
derechos, a un documento, ttulo apto parea circular y transmitir estos derechos, es
una exigencia inexcusable del trafico moderno y acaso haya sido la circunstancia
que ms eficazmente contribuyo a la expansin de la sociedad annima, expresando
que el capital social estar dividido en acciones, que representen partes alcuotas de
ese mismo capital social, elevando la divisin del capital en acciones a dato esencial
y plenamente caracterstico de la sociedad.
La funcin que cumplen los ttulos-acciones explica que la doctrina no haya vacilado
en reconocer al accionista el derecho a exigir a la sociedad el titulo que acredita su
condicin de socio y le legitima `para el ejercicio de los derechos corporativos; y sin
duda, se trata de un derecho que si no est reconocido explcitamente en un texto,
deriva claramente de la naturaleza de la accin y encuentra slido fundamento e
ciertos preceptos, cuando se ordena que se hagan figurar en el titulo los sucesivos
desembolsos que se hagan a cuenta del valor de las acciones, y que , exige
expresamente la posesin de los ttulos-acciones para el ejercicio de un derecho tan
fundamental como el de asistencia a las juntas generales de accionistas.
86
Sobre los requisitos formales del ttulo podemos agruparlos en tres categoras,
siendo estas:
1. Los requisitos personales, que afectan tanto a la persona jurdica de la sociedad
como a sus administradores y al notario autorizante de la escritura (denominacin
de la sociedad, domicilio, fecha de escritura de constitucin, fecha de la
inscripcin de la sociedad en los Registros Pblicos, nombre del notario
autorizante y firma de uno de los administradores, la misma que podr ser
autgrafa o impresa).
2. Los requisitos reales, las cuales son la cifra del capital, el valor nominal de la
accin, numero y serie a la que pertenece y la suma desembolsada, y.
3. Los requisitos de carcter funcional, las que se refiere al rgimen interno de la
sociedad, la mencin del carcter ordinario o privilegiado de la accin y la
indicacin del objeto del privilegio cuando exista, es decir, el objeto social.
Acciones Nominativas y acciones al Portador

En la manera de estar designado el titular de la accin se funda la clasificacin
fundamental de los ttulos de accin, segn se designe directamente a una persona
o a quien tenga en sus manos el titulo, siendo estas denominadas Acciones
Nominativas y acciones al Portador.
Esta clasificacin de las acciones se impone en la forma nominativa, mientras que
no haya sido enteramente desembolsado su importe o cuando lo exijan
disposiciones especiales, siendo la sociedad libre de elegir la forma de sus ttulos
con el solo lmite de inderogable de que las acciones al portador han de estar
completamente desembolsadas. As mismo esta clasificacin repercute en la
diversidad de tratamiento jurdico de unas y otras acciones, as por ejemplo
tenemos:
a. En cuanto a la forma de hacer constar su existencia, todas las acciones deben de
estar numeradas correlativamente y extendidas en libros talonarios, as mismo las
acciones nominativas debern inscribirse adems, en un libro de registro especial
a ellas destinadas, e las que se anotaran adems las sucesivas transferencias y
la constitucin de derechos reales que las graven.
b. En cuanto a la forma de transmisin, las acciones al portador se trasfieren con la
simple traditio del documento, la circulacin de las acciones esta favorecida en los
casos de adquisicin a no domino por el principio de la irrevindicabilidad, esto
cuando declara que no quedan sujetos a reivindicacin los ttulos al portador
negociados en bolsa. Para la transmisin de acciones nominativas, la formalidad
cambia, ya que se requiere la notificacin a la sociedad, para que esta pueda
hacer la correspondiente inscripcin de la transferencia y el cambio de dueo de
87
los ttulos en el libro especial de las acciones nominativas, realizndose adems

dicha transferencia por escrito.
En cuanto se refiere a la responsabilidad del accionista de accin no liberada,
establece que el cesionario de la accin no liberada responde solidariamente con
todos los cedentes que le precedan, y a eleccin de los administradores de la
sociedad, el pago de la parte no desembolsada, durando tres aos
la
responsabilidad de los cedentes, contados desde la fecha de la respectiva
transmisin , y cualquier pacto e contrario a la responsabilidad solidaria as
determinada ser nulo, ya que entablada la relacin para hacer efectiva la
responsabilidad contra cualquiera de las personas mencionadas, no podr intentarse
nueva accin contra otro de los obligados al pago, sino mediante prueba de la
insolvencia del que primeramente hubiera sido demandado.
Si bien es cierto los ttulos representativos de las acciones debern estar expedidos
dentro de un plazo que no exceda de un ao, contado a partir de la fecha del
contrato social o de la modificacin de ste, en que se formalice el aumento de
capital. Mientras se entregan los ttulos podrn expedirse certificados provisionales,
que sern siempre nominativos y que debern canjearse por los ttulos, en su
oportunidad.
Los duplicados del programa en que se hayan verificado las suscripciones se
canjearn por ttulos definitivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que
no exceder de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social. Los
duplicados servirn como certificados provisionales o ttulos definitivos, en los casos
que esta Ley seala.
Teniendo en cuenta algunos de los ttulos de las acciones y los certificados
provisionales estas debern de expresar:
1. El nombre, nacionalidad y domicilio del accionista;
2. La denominacin, domicilio y duracin de la sociedad;
3. La fecha de la constitucin de la sociedad y los datos de su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio;
4. El importe del capital social, el nmero total y el valor nominal de las acciones.
5. Las exhibiciones que sobre el valor de la accin haya pagado el accionista, o la
indicacin de ser liberada;
6. La serie y nmero de la accin o del certificado provisional, con indicacin del
nmero total de acciones que corresponda a la serie;
7. Los derechos concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor de la accin, y
en su caso, a las limitaciones al derecho de voto, y
88
8. La firma autgrafa de los administradores que conforme al contrato social deban

suscribir el documento, o bien la firma impresa en fax smil de dichos
administradores a condicin, en este ltimo caso, de que se deposite el original de
las firmas respectivas en el Registro Pblico de Comercio en que se haya
registrado la Sociedad.
Si el capital se integra mediante diversas o sucesivas series de acciones, las
mencionas del importe del capital social y del nmero de acciones se concretarn en
cada emisin, a los totales que se alcancen con cada una de dichas series. Cuando
as lo prevenga el contrato social, podr omitirse el valor nominal de las acciones, en
cuyo caso se omitir tambin el importe del capital social.
Los ttulos de las acciones y los certificados provisionales podrn amparar una o
varias acciones. Los ttulos de las acciones llevarn adheridos cupones, que se
desprendern del ttulo y que se entregarn a la sociedad contra el pago de
dividendos o intereses. Los certificados provisionales podrn tener tambin cupones.
Las sociedades annimas tendrn un registro de acciones que contendr:
1. El nombre, la nacionalidad y el domicilio del accionista, y la indicacin de las
acciones que le pertenezcan, expresndose los nmeros, series, clases y dems
particularidades;
2. La indicacin de las exhibiciones que se efecten;
3. Las transmisiones que se realicen en los trminos que prescribe el artculo 129
de la LGS.
La sociedad considerar como dueo de las acciones a quien aparezca inscrito
como tal en el registro a que se refiere el artculo anterior. A este efecto, la sociedad
deber inscribir en dicho registro, a peticin de cualquier titular, las transmisiones
que se efecten.
En el contrato social podr pactarse que la transmisin de las acciones slo se haga
con la autorizacin del consejo de administracin. El consejo podr negar la
autorizacin designando un comprador de las acciones al precio corriente en el
mercado.
La transmisin de una accin que se efecte por medio diverso del endoso deber
anotarse en el ttulo de la accin.
En referencia al derecho preferente, los accionistas tendrn derecho preferente, en
proporcin al nmero de sus acciones, para suscribir las que emitan en el caso de
aumento del capital social. Este derecho deber ejercitarse dentro de los quince das
siguientes a la publicacin, en el Peridico Oficial del domicilio de la sociedad, del
acuerdo de la Asamblea sobre el aumento del capital social.
89
No podrn emitirse nuevas acciones, sino hasta que las precedentes hayan sido
ntegramente pagadas.
Se prohbe a las sociedades annimas adquirir sus propias acciones, salvo por
adjudicacin judicial, en pago de crditos de la sociedad. En tal caso, la sociedad
vender las acciones dentro de tres meses, a partir de la fecha en que legalmente
pueda disponer de ellas; y si no lo hiciere en ese plazo, las acciones quedarn
extinguidas y se proceder a la consiguiente reduccin del capital. En tanto
pertenezcan las acciones a la sociedad, no podrn ser representadas en las
asambleas de accionistas. En el caso de reduccin del capital social mediante
reembolso a los accionistas, la designacin de las acciones que haya de nulificarse
se har por sorteo ante Notario o Corredor titulado.
Para la amortizacin de acciones con utilidades repartibles, cuando el contrato social
la autorice, se observarn las siguientes reglas:
1. La amortizacin deber ser decretada por la Asamblea General de Accionistas;
2. Slo podrn amortizarse acciones ntegramente pagadas;
3. La adquisicin de acciones para amortizarlas se har en bolsa; pero si el
contrato social o el acuerdo de la Asamblea General fijaren un precio
determinado, las acciones amortizadas se designarn por sorteo ante Notario o
Corredor titulado. El resultado del sorteo deber publicarse por una sola vez en
el "Peridico Oficial" de la entidad federativa del domicilio de la sociedad;
4. Los ttulos de las acciones amortizadas quedarn anulados y en su lugar podrn
emitirse acciones de goce, cuando as lo prevenga expresamente el contrato
social;
5. La sociedad conservar a disposicin de los tenedores de las acciones
amortizadas, por el trmino de un ao, contado a partir de la fecha de la
publicacin a que se refiere la fraccin III, el precio de las acciones sorteadas y,
en su caso, las acciones de goce. Si vencido este plazo no se hubieren
presentado los tenedores de las acciones amortizadas a recoger su precio y las
acciones de goce, aqul se aplicar a la sociedad y stas quedarn anuladas.
Las acciones de goce tendrn derecho a las utilidades lquidas, despus de que se
haya pagado a las acciones no reembolsables el dividendo sealado en el contrato
social. El mismo contrato podr tambin conceder el derecho de voto a las acciones
de goce.
En caso de liquidacin, las acciones de goce concurrirn con las no reembolsadas,
en el reparto del haber social, despus de que stas hayan sido ntegramente
cubiertas, salvo que en el contrato social se establezca un criterio diverso para el
reparto del excedente.
90
Los Consejeros y Directores que hayan autorizado la adquisicin de acciones en

contravencin a lo dispuesto en el artculo 134, irn personal y solidariamente
responsables de los daos y perjuicios que se causen a la sociedad o a los
acreedores de sta.
En ningn caso podrn las sociedades annimas hacer prstamos o anticipos sobre
sus propias acciones. Las acciones pagadas en todo o en parte mediante
aportaciones en especie, deben quedar depositadas en la sociedad durante dos
aos. Si en este plazo aparece que el valor de los bienes es menor en un veinticinco
por ciento del valor por el cual fueron aportados, el accionista est obligado a cubrir
la diferencia a la sociedad, la que tendr derecho preferente respecto de cualquier
acreedor sobre el valor de las acciones depositadas.
CONLUSIONES
Debemos de recordar que las acciones son partes alcuotas del capital social, y
que cada accin es parte de la aportacin del socio.
La accin puede constituir una parte representativa del capital social, reflejando
la cuota de aportacin del socio.
As mismo toda accin posee un valor econmico, ya sea real, nominal, contable
o burstil.
El valor nominal de la accin simboliza la cuota del capital, y existiendo adems
acciones de distinto valor nominal siempre en cuando se confieran con los
mismos derechos.
En cuanto a la amortizacin de acciones estas se dan con beneficios y reservas
libres, as mismo este tipo de amortizaciones no da lugar al reembolso.
El importe a pagarse por las acciones es estipula en la escritura pblica de
constitucin de la sociedad, bajo acuerdo de los socios.
Es nula la emisin y la enajenacin de certificados antes de la inscripcin
registral de la sociedad o del aumento de capital.
La calidad de socio se adquiere por la propiedad de una o ms acciones.
La condicin de socio implica una pluralidad de derechos de distinto gnero.
El derecho de voto es tambin parte inherente a cada socio dentro de la
sociedad, ya que este est inmerso al ejercicio de poder intervenir en
determinados aspectos de la sociedad.
91
Unidad Temtica V
FORMAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANNIMA
Las formas especiales de Sociedad Annima que establece la Nueva Ley General
de Sociedades son la Sociedad annima Abierta y la Sociedad Annima Cerrada.
I. SOCIEDAD ANNIMA: ABIERTA Y CERRADA

La primera diferencia que podemos advertir entre una Sociedad Annima abierta
y cerrada, consiste en el nmero de accionistas que la conforman; sin embargo,
como se aclar en el ltimo informe, esta circunstancia revela un aspecto que
supera a la simple desigualdad numrica, ya que en la Sociedad Annima
cerrada, un nmero reducido de socios pretende 1 participar directamente en la
gestin social por el contrario, los accionistas de una Sociedad Annima abierta
no se preocupan por la gestin social; su inters primordial consiste en llevar a
cabo un negocio eficiente que les permita obtener un beneficio econmico.
Vamos a explicar este punto con ms detalle:
Un sector de la doctrina opina que existe un conjunto de derechos mnimos; as,
todo accionista debe tener la posibilidad de ejercerlos sin restricciones, uno de
ellos consiste en la capacidad de intervenir en la gestin de la Sociedad.
En este sentido, el accionista que posea un porcentaje importante de
participacin en el capital social puede decidir un aumento o reduccin del
mismo y cualquier otra modificacin del Estatuto votando en la Junta de
accionistas de acuerdo a sus intereses.
Sin embargo, la teora de los derechos mnimos es superada hoy en da por la
mayora de legislaciones a nivel, mundial, que limitan el derecho a voto; a travs
de las acciones sin derecho a voto; a travs de las acciones sin derecho a voto;
dichas acciones confieren a su titular un privilegio patrimonial que consiste en
una distribucin preferencial en las utilidades, cuyo monto decide la Junta de
accionistas al momento de emitirlas; de esta manera los accionistas delegan la
facultad de gestin al Directorio o la Gerencia, a cambio de un beneficio
econmico mayor, en este caso los accionistas slo buscan realizar un buen
negocio.
Si consideramos que en una Sociedad Annima pequea, la posibilidad de
controlar la gestin es mayor; resulta lgico pensar que el derecho a voto sufra
restricciones en una Sociedad conformada por un nmero mayor de accionistas,
92
que lleva a cabo ofertas pblicas de valores en el mercado y que necesita de

transacciones rpidas y rentables. Por esta razn la ley General de Sociedades
establece una regulacin especial para una Sociedad Annima que denomina
"cerrada y otra llamada "abierta", cuya diferencia fundamental radica en la
restriccin a la libre transmisibilidad de las acciones en el caso de la Sociedad
Annima cerrada, y la libertad en la negociacin de estos valores en el caso de
una Sociedad Annima abierta.
Vamos a explicar las principales caractersticas de cada modalidad.
II. SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA

De acuerdo a la Ley General de Sociedades, la Sociedad Annima es abierta
cuando se cumpla uno o ms de las siguientes condiciones:
a. Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en
acciones.
b. Tiene ms de 750 accionistas.
c. Ms del 35% de su capital pertenece a 175 o ms accionistas, sin considerar
dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria
individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del 5% del capital.
d. Se constituya como tal.
e. Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la
adaptacin a dicho rgimen.
De esta manera, una Sociedad Annima puede adoptar esta modalidad, con el
slo acuerdo de la Junta de Accionistas.
Sin embargo; cuando rena cualquiera de las tres primeras condiciones al
trmino de un ejercicio anual, deber adoptar la forma de Sociedad Annima
Abierta obligatoriamente.
Por otro lado el artculo 2641 establece lo siguiente: "la Sociedad Annima
cerrada o la Sociedad Annima abierta que deje d reunir los requisitos que
establece la ley para ser considerada como tal debe adaptarse a la forma de
Sociedad Annima que le corresponda. En el caso de la Sociedad Annima
abierta esta situacin se presenta al momento de excluir las acciones u
obligaciones que tiene inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores,
sin embargo en este caso los accionistas que no votaron a favor de acuerde
pueden ejercer el derecho de separacin siempre y cuando se cumplan los
siguientes requisitos:
93
a. Slo pueden ejercer el derecho de separacin los accionistas que expresaron

en el acta de la Junta su oposicin al acuerdo, los ausentes, los que hayan
sido privados de emitir su voto de manera ilegitima y los titulares de acciones
sin derecho a voto.
b. El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la
Saciedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del acuerdo.
c. la Sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo
que no exceder de 2 meses contados a partir de la fecha, del ejercicio del
derecho de separacin.
d. Si el reembolso pone en peligro la estabilidad de la empresa o la Sociedad no
estuviese en posibilidad de realizarlo, se efectuar en los plazos y forma de
pago que determine el Juez a solicitud de sta, por el proceso sumarsimo.
e. es nulo todo pacto que excluya el derecho de separacin o haga ms gravoso
su ejercicio.
De esta manera, al excluir las acciones del Registro Pblico del Mercado de
Valores los accionistas deben adoptar otra modalidad de Sociedad Annima; en
este caso slo existen dos opciones:
- La Sociedad se rige por las normas de la Sociedad Annima en general, o
- Adopta el rgimen especial de la Sociedad Annima cerrada si cumple con los
requisitos que exige la ley.
De lo contrario la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores puede
exigir la adaptacin de la Sociedad Annima abierta a otra modalidad. Se debe
tener en cuenta que generalmente la Sociedad Annima Abierta realiza ofertas
pblicas de valores, por esta razn la Ley General de Sociedades ordena que
CONASEV supervise y controle a la Sociedad Annima abierta y le asigna las
siguientes facultades:
a. Exigir la adaptacin a Sociedad Annima abierta, si la Sociedad rene los
requisitos que se indican en los tres primeros incisos, del artculo 249.
b. Exigir que la Sociedad Annima abierta adopte otra forma cuando sea el
caso.
c. Exigir la presentacin de informacin financiera y a requerimiento de
accionistas que representen cuando menos el 5% del capital suscrito, siempre
que no se trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgacin pueda
ocasionar dao a la Sociedad. En caso de discrepancia acerca del, carcter
reservado de dicha informacin, resuelve CONASEV si rene los requisitos
que se indican en los tres primeros incisos del artculo 249.
94
d. Exigir que la Sociedad Annima abierta adopte otra forma cuando se ale caso.
e. Exigir y a requerimiento de accionistas que representen cuando menos el 5%
del capital suscrito, siempre que no se trate de hechos reservados o de
asuntos cuya divulgacin pueda ocasionar dao a la Sociedad. En caso de
discrepancia acerca del carcter reservado de dicha informacin, resuelve
CONASEV.
f. Convocar a Junta General o a Junta Especial, cuando la Sociedad no cumpla
con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el Estatuto.
Cuando la Sociedad adopte la modalidad de Sociedad Annima Abierta debe
cumplir con las condiciones que exige la ley y adoptar las siguientes
caractersticas:
a. La Sociedad Annima abierta se somete a un rgimen especial (art. 2491 al
2620) y en forma supletoria por las normas de la Sociedad Annima, en
cuanto le sean aplicables.
b. La denominacin de la Sociedad debe incluir la indicacin "Sociedad Annima
Abiertao las siglas S.A.A.
c. La Sociedad Annima abierta debe inscribir todas sus acciones en el Registro
Pblico del Mercado de Valores.
d. La Sociedad Annima abierta tiene auditora anual a cargo de auditores
externos inscritos en el Registro nico de sociedades de Auditora.
2.1. LIBRE TRANSMISIBILIDAD DE ACCIONES
Una Sociedad Annima abierta; con acciones inscritas en el registro
Pblico del Mercado de Valores, y que de manera regular lleva a cabo, y
que de manera regular lleva a cabo ofertas pblicas de valores; debe
procurar que las acciones que coloca en el mercado sean rentables y de
fcil negociacin; por esta razn la ley general de sociedades prohbe
cualquier pacto entre socios que impida la libre negociacin de las
acciones, dichos pactos no sern reconocidos por la Sociedad aun queque
se notifiquen e inscriban en la Sociedad. Igualmente establece que los
accionistas no pueden ejercer el derecho de preferencia en la adquisicin
de acciones que venda uno de los accionistas.
As el artculo 254 indica las estipulaciones que no pueden incluirse en el
pacto social y estatuto de la Sociedad Annima.
a. Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones.
b. Cualquier forma de restriccin a la negociacin de las acciones.
c. Un derecho de preferencia a los accionistas o a la Sociedad para adquirir
acciones en caso de transferencia de stas.
95
Con la misma finalidad el artculo 2590 establece que el derecho de

suscripcin preferente en el caso de aumento de capital por nuevos aportes
es opcional siempre y cuando el aumento no se destine directa o
indirectamente a mejorar la posicin accionaria de alguno de los
accionistas y que el acuerdo se adopte con el qurum y mayoras que
establece la ley para el caso de Sociedades Annimas Abiertas.
2.2. Convocatoria. Qurum y mayoras
La Nueva Ley General de Sociedades establece reglas especiales (en
ciertos aspectos como la libre transmisibilidad de acciones y derecho de
suscripcin preferente, entre otros) en el caso de Sociedades Annimas
abiertas y cerradas, sin embargo se debe tener en cuenta que existe un
rgimen general aplicable a toda forma de sociedad annima y que se
aplica de manera supletoria en estos casos.
Vamos a indicar las diferencias que existen entre en el rgimen general y el
especial que rige a la Sociedad Annima Abierta respecto a los requisitos
de convocatoria a junta por parte de los accionistas, derecho de
concurrencia, adems del qurum y mayoras que exige la ley.
De acuerdo al artculo 117 del rgimen general uno a ms accionistas que
representen no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a
voto pueden solicitar notarialmente al Directorio que, convoque a Junta de
accionistas con el fin de discutir los temas, 1 que le interese; en este caso
el Directorio debe publicar, el aviso de convocatoria dentro de los 15 das
siguientes a la recepcin de la solicitud.
En el caso de las Sociedades Annimas Abiertas, los accionistas pueden
ejercer el derecho a solicitar la convocatoria si representan el 5% de las
acciones suscritas con derecho a voto.
Por otro lado el artculo 117 del rgimen general establece que si la
solicitud es denegada o transcurren ms de 15 das de presentada sin
efectuarse la convocatoria, los accionistas pueden solicitar al Juez de la
sede de la Sociedad que ordene la convocatoria por el proceso no con
contencioso. Si el Juez ampara la solicitud, ordena la convocatoria, seala
el lugar, da y hora de la reunin, su objeto, quin la presidir y el notario
que dar fe de los acuerdos. En el caso de las Sociedades Annimas
abiertas si la solicitud es denegada o transcurre el plazo sealado
anteriormente la convocatoria a Junta General de Accionistas o a Junta
especial en su caso la realiza CONASEV.
96
Respecto al derecho de concurrencia a la Junta el artculo 121 del rgimen

general establece que los titulares de acciones con derecho a voto pueden
asistir a la Junta de accionistas y participar en la adopcin de acuerdos si
sus acciones se encuentran inscritas con una anticipacin no menor de 2
das a la celebracin de la Junta. En la Sociedad Annima abierta este
plazo es de 10 das.
Finalmente el artculo 126 del rgimen general establece que los acuerdos
relacionados con los siguientes asuntos requieren de un qurum Y
mayoras especiales:
a. Modificar el estatuto.
b. Aumentar a reducir el capital social.
c. Emitir obligaciones.
d. Acordar la enajenacin, en un slo acto, de activos cuyo valor contable
exceda el 50% del capital de la Sociedad.
e. Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin
de la Sociedad, as como resolver sobre su liquidacin.
En estos casos se requiere en primera convocatoria, cuando menos, la
concurrencia de 2/3 de las acciones suscritas con derecho a voto.
En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos 3/5 partes de
las acciones-suscritas con derecho a vota. En el caso de las Sociedades
Annimas abiertas es necesaria la concurrencia en primera convocatoria
del 59% d las acciones suscritas con derecho a voto.
En Tercera convocatoria basta la concurrencia de al menos el 25% de las
acciones suscritas con derecho a voto. De no lograrse este qurum en
segunda convocatoria, la Junta se realiza en tercera convocatoria con la
asistencia de cualquier nmero de accionistas suscritos con derecho a
voto.
Los acuerdos se adoptan, por la mayora absoluta de las acciones suscritas
con derecho a voto representadas en la Junta; en este caso el estatuto no
puede exigir qurum ni mayora ms altas.
III. SOCIEDAD ANONIMA CERRADA

De acuerdo a la ley General de Sociedades la Sociedad Annima puede
sujetarse al rgimen de la Sociedad. Annima cerrada si, cumple las siguientes
condiciones:
97
a. No tiene ms de veinte accionistas y

b. No tiene acciones inscritas en el Registro pblico del Mercado de Valores.
A diferencia de la Sociedad Annima abierta, el rgimen aplicable a la Sociedad
Annima cerrada no es obligatorio, una Sociedad que rena los requisitos
sealados anteriormente, puede someterse al rgimen general de la Sociedad
Annima.
Si la junta decide adoptar esta forma societaria, debe modificar el pacto social y
el Estatuto en los siguientes aspectos: rgimen de a. los rganos sociales,
derechos especiales de los accionistas, entre otros; y adems cumplir con las
siguientes caractersticas:
a. La denominacin de la Sociedad debe incluir la indicacin Sociedad
Annima Cerrada o las siglas S.A.C.
b. La Sociedad Annima cerrada se somete a un rgimen especial (art. 234 al
248 de la ley General de Sociedades) y en forma supletoria por las normas
de la Sociedad Annima en general, en cuanto le sean aplicables.
c. El pacto social, el estatuto o el acuerdo de Junta General adoptado por el
50% de las acciones suscritas con derecho a voto, puede disponer que la
Sociedad Annima cerrada tenga auditora externa anual.
Sin embargo la Ley General de Sociedades establece que los accionistas tienen
derecho a separarse de la Sociedad si no votaron a favor de la modificacin del
rgimen relativo a las limitaciones, a la libre transmisibilidad de las acciones o al
derecho de adquisicin preferente.
Se debe tener en cuenta que en el caso de las Sociedades annimas cerradas
nos encontramos ante un grupo reducido de accionistas, a quienes, les interesa
no perder su porcentaje de participacin accionaria (acciones con derecho a
voto en este caso) ya que intentan dirigir la marcha de la Sociedad e influir en la
toma de decisiones o gestin social. En consecuencia, es de vital importancia
que las acciones no se diversifiquen a travs de la negociacin con terceros, ya
que disminuye el porcentaje de participacin de los accionistas antiguos en el
capital social y en consecuencia el poder de decisin de cada uno.
Por esta razn, el rgimen especial aplicable a las Sociedades Annimas
cerradas establece a las Sociedades Annimas cerradas establece los
siguientes derechos:
a. Adquisicin preferente de acciones.
b. Adquisicin preferente en caso de enajenacin forzosa.
c. Transmisin de las acciones por sucesin.
98
a. Adquisicin preferente de acciones

Los accionistas de una Sociedad Annima cerrada pueden ejercer el derecho
de adquisicin preferente de acciones en el siguiente supuesto:
a. Un accionista desea transferir todas sus acciones o una parte de ellas.
b. Puede intentar transferir sus acciones a otro accionista 0 a un tercero.
c. Sin embargo, el accionista no puede transferir sus acciones sin -antes
comunicarlo a la Sociedad, mediante carta dirigida al Gerente.
d. En la carta debe constar la siguiente informacin:
- Nombre del posible comprador, y si es persona jurdica, el nombre de
sus principales socios o accionistas.
- El nmero y clase de las acciones 1 que desea transferir.
- El precio.
- Dems condiciones de la transferencia.
El Gerente debe poner en conocimiento de los dems accionistas el contenido
de la carta dentro de los 10 das siguientes de haberla presentado a la
Sociedad.
De esta manera los accionistas pueden adquirir antes que cualquier tercero
las acciones; dicha adquisicin se realiza a prorrata (en relacin a su
participacin en el capital social) entre todos los accionistas que ejerzan el
derecho.
Los terceros pueden adquirir las acciones si transcurren 60 das desde que el
accionista puso en conocimiento de la Sociedad su deseo de transferir sin que
la Sociedad y/o los dems accionistas hubieran comunicado su voluntad, de
compra.
Respecto al precio de las acciones se pagar el que se indica en la carta, sin
embargo el precio, de la adquisicin puede ser fijado por las partes de
acuerdo al procesamiento establecido en el Estatuto, en su defecto el precio
lo fija el Juez por el proceso sumarsimo.
Finalmente el Estatuto podr establecer otros pactos, plazos y condiciones
para la transmisin de las acciones y su valuacin.
Por otro lado, debemos tener en cuenta que la ley establece otros
mecanismos que limitan la libre transmisin de las acciones, por ejemplo, el
artculo 238, establece que la Sociedad puede establecer en el Estatuto que
toda transferencia de acciones o la que afecte una clase especial de acciones
se someta al consentimiento de la Sociedad.
99
Sin embargo la sociedad debe adoptar este acuerdo con no menos d la

mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.
De esta manera, si un accionista pretende transferir sus acciones, y la
Sociedad lo impide debe comunicar al accionista esta decisin por escrito y
adquirir las acciones en el precio y condiciones ofertados.
b. Adquisicin Preferente en caso de enajenacin forzosa
La enajenacin forzosa consiste en el remate de las acciones de uno o varios
accionistas debido a un embargo judicial. Para entender este supuesto
debemos recordar que los accionistas de una Sociedad Annima cerrada
quieren obtener un beneficio econmico (utilidades); sin embargo, no quieren
renunciar a participar de manera directa en la gestin social; por esta razn
cualquier posibilidad de incorporar a, ms accionistas debe evitarse en lo
posible, de lo contrario se reduce progresivamente, el poder que tiene cada
uno de los accionistas en la gestin social.
En el caso del remate de acciones; cualquier tercero que las adquiere se
convierte inmediatamente en accionista de la Sociedad. Por esta razn la Ley
General de Sociedades establece que se debe, notificar la resolucin judicial
o solicitud de enajenacin antes de rematar las acciones, de esta manera la
Sociedad tiene un plazo de 10 das tiles luego de efectuada la venta para
ejercer el derecho a subrogarse en lugar del tercero adjudicatario de las
acciones, por el mismo precio que se pag por ellas.
c. Transmisin de las acciones por sucesin
Cuando un accionista fallece, sus acciones se transfieren a los herederos o
legatarios por sucesin hereditaria, en consecuencia adquieren la condicin
de accionistas. Sin embargo; la ley permite que los accionistas puedan
adquirir las acciones antes que los herederos en el plazo y bajo las
condiciones que establezcan el pacto social o el Estatuto determinen. En este
sentido se deben cumplir los siguientes requisitos:
a. El precio de adquisicin de las acciones equivale al valor de las mismas a
la fecha del fallecimiento. Si existen discrepancias en torno al valor de la
accin se contratan los servicios de 3 peritos nombrados uno por cada
parte y el tercero lo nombran los primeros. En su defecto el valor de la
accin fija el Juez por el proceso sumarsimo.
b. las acciones se distribuyen a prorrata en funcin a su participacin en el
capital social.
100
Finalmente, respecto al tema de la transferencia de acciones, el artculo 241

de Ley General de Sociedades establece que toda transferencia de acciones,
que no se sujete a las reglas que hemos explicado es ineficaz frente a la
Sociedad.
d. Junta General de accionistas
La Ley general de Sociedades establece reglas especiales respecto a la
representacin y convocatoria a Junta de accionistas que se aplican a la
Sociedad Annima cerrada.
En ese sentido el artculo 243 de la ley establece que el representante de un
accionista en la junta slo puede ser otro accionista; su cnyuge, ascendiente
o descendiente en primer grado; sin embargo el Estatuto puede extender la
representacin a otras personas.
De acuerdo con el artculo 1160 del rgimen general el aviso de convocatoria
de la Junta General debe publicarse con una anticipacin no menor de 10
das al de la fecha fijada para su celebracin. En el caso de la Sociedad
Annima cerrada se aplica un plazo igual.
Por otro lado la ley permite la celebracin de Juntas no presenciales, ya que
los socios pueden manifestar su voluntad y adoptar un determinado acuerdo,
recurriendo a cualquier medio escrito, electrnico o de otra naturaleza que
permita la comunicacin y que garantice su autenticidad.
101
Unidad Temtica VI
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Es interesante analizar la organizacin de la Sociedad Annima Cerrada frente a la
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (SRL) y observar la similitud que
existe entre i estas formas sociales; lo cual genera dudas al momento de escoger
entre- ambas para llevar a cabo una actividad econmica determinada.
Vamos a explicar con mayor detalle esta idea:
La SRL tiene una naturaleza y organizacin particular que comparte caractersticas
de la Sociedad de personas y de capitales:
Responsabilidad Limitada, caracterstica tpica de la Sociedad de capitales: los
socios responden por las deudas sociales hasta el lmite de sus aportes al igual
que en la Sociedad Annima.
El capital social est dividido en "participaciones" las que no pueden incorporarse
en documentos destinados a la circulacin como en el caso de las acciones.
La ley General de Sociedades impone limitaciones a la libre transmisibilidad de
las participaciones al igual que las acciones de una Sociedad Annima Cerrada.
La SRL y la Sociedad Annima Cerrada no pueden tener ms de 20 socios.
La transmisin de las participaciones debe elevarse a Escritura Pblica e
inscribirse en Registros Pblicos a diferencia de la transmisin de acciones, que
slo debe constar en el libro de Matrcula de Acciones.
La transmisin de las participaciones, y acciones debe comunicarse a SUNAT
dentro de los 10 das hbiles U mes siguiente de producida la transferencia.
La estructura de los rganos sociales presenta mayor flexibilidad en el caso de la
SRL qu en la Sociedad Annima; ya que los socios pueden decidir las reglas
aplicables, a los rganos sociales a travs del Estatuto con algunas limitaciones
que establece la Ley General de Sociedades; a diferencia de los accionistas de
una Sociedad Annima que cuentan con una regulacin estricta respecto a
plazos, qurum y mayoras en el caso de la Junta General de Accionistas y
dems rganos sociales, que constituyen normas imperativas que no pueden ser
alteradas por la voluntad de los socios.
La SRL y la Sociedad Annima Cerrada no cuentan con Directorio.
102
Como podemos observar, la Sociedad Annima Cerrada y la SRL cuentan con

caractersticas similares, que las convierten en formas jurdicas idneas para la
buena marcha de empresas conformadas por un reducido nmero de personas que
persiguen un beneficio econmico, limitando su responsabilidad al patrimonio
aportado, pero interesados a la vez en la gestin social.
Por esta razn se establecen las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones y
participaciones, a travs de diversos mecanismos, como derecho de preferencia en
el caso de transferencia de acciones o participaciones a terceros; derecho de
adquisicin preferente, reglas estrictas en el caso de transmisin de participaciones
mortis causa, entre otros.
Se debe tener en cuenta que en las Sociedades que cuentan con un considerable
nmero de socios, la finalidad primordial de stos consiste en realizar un buen
negocio, aportando bienes al capital social para obtener un beneficio econmico, sin
importar la gestin social.
Los socios de esta clase de empresas no se renen a menudo en Juntas de Socios
porque no estn interesados en dirigir la empresa, ya que la gestin social se delega
al Directorio. Sin embargo, en el caso de una empresa que cuenta con un nmero
reducido de socios, generalmente de carcter familiar, la gestin social es un
aspecto importante, ya que les interesa reunirse en Juntas y discutir la marcha social
a travs del voto.
De esta manera, no les conviene que terceros ingresen a la Sociedad como socios,
ya que su porcentaje de participacin en el capital social disminuira y no tendran la
misma posibilidad de imponer sus decisiones en una Junta de socios donde se
toman las decisiones por mayora.
Por esta razn, la Ley establece un rgimen especial en el caso de Sociedades con
un nmero reducido de socio, limitando la libre transmisibilidad de las acciones a
terceros e inclusive entre socios.
Finalmente, debemos mencionar que la Sociedad Annima Cerrada se cre con la
finalidad de eliminar a la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada; sin
embargo se observ posteriormente que se ocasionara un costo social alto debido
al considerable nmero de SRL constituidas en nuestro pas. As, la SRL y la
Sociedad Annima Cerrada coexisten como formas sociales alternativas para las
Sociedades que cuenten con un nmero reducido de socios, siendo ambas opciones
idneas para este tipo de empresas. Sin embargo, podemos mencionar algunos
aspectos que podran influir en la decisin de constituir una de estas formas
sociales:
103
En primer lugar toda transmisin de participaciones a terceros e inclusive entre

socios en el caso de una SRL debe elevarse a Escritura Pblica e inscribirse en
Registros Pblicos lo cual puede representar algn problema para los socios que
no desean correr con los gastos de elaboracin de la minuta e inscripcin.
En el caso de la Sociedad Annima slo se debe anotar la transferencia de las
acciones en el libro de matrcula de acciones, debidamente legalizado ante
Notario Pblico.
En el caso de SRL, la organizacin de la Sociedad se encuentra en su mayor
parte en manos de los Socios, quienes deben establecer en el Estatuto la forma
de llevar a cabo las Juntas de Accionistas o en todo caso decidir una forma
alternativa d adoptar los acuerdos sociales, aplicando de manera supletoria en
algunos casos las normas de la Sociedad Annima.
En el caso de la Sociedad Annima la Ley prev una organizacin y estructura de
los rganos sociales estricta y detallada, que podra dar mayor seguridad en
algunos casos a los socios de este tipo de empresas.
1. PARTICIPACIONES. CARACTERSTICAS
De acuerdo con la Ley General de Sociedades el capital social de la SRL se
encuentra dividido en participaciones, sin embargo no pueden materializarse en
ningn documento o ttulo valor como en el caso de las acciones, en las que es
posible emitir certificados de acciones provisionales y definitivas con un
contenido determinado por la ley. El texto de esta clase de documentos expresa
el conjunto de derechos que posee el titular de las acciones adems de la clase
a la que pertenece. As, el artculo 100 de la Ley General de Sociedades
establece que los certificados de acciones deben contener cuando menos la
siguiente informacin:
La denominacin de la Sociedad.
El domicilio social.
Duracin de la Sociedad.
la fecha de escritura Pblica de constitucin y el Notario ante el que se otorg.
Los datos de inscripcin de la Sociedad en el Registro.
El monto del capital y el valor nominal de cada accin.
Las acciones que representa el certificado. La clase a la que pertenece y los
derechos y obligaciones inherentes a la accin.
El monto desembolsado o la indicacin de estar totalmente pagada.
Los gravmenes o cargas que se puedan haber establecido sobre la accin.
Cualquier limitacin a su transmisibilidad.
La fecha de emisin y nmero de certificado.
104
Como podemos observar todos los derechos, limitaciones y cargas que pesen
sobre las, acciones se encuentran expresadas en el texto del certificado,
adems de los datos de identificacin de la Sociedad emisora y del titular de las
mismas. Estos documentos no pueden emitirse indicando la creacin y
caractersticas de las participaciones de una SRL ya que se encuentra
expresamente prohibido por la ley General de Sociedades. As el artculo 2831
establece lo siguiente:
"En la Sociedad Comercial de Responsabilidad limitada el capital est dividido
en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser
incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones.
Los socios no pueden exceder de veinte y no responden personalmente por las
obligaciones sociales.
De esta manera las participaciones se crean como resultado del aporte de los
socios, con el mismo valor nominal y derechos. En este sentido debemos
sealar que tal como lo expresa el artculo 283, las participaciones son iguales
acumulables e indivisibles, de esta manera no pueden crearse clases de
participaciones con diverso contenido de derechos como en el caso de las
acciones.
As, las caractersticas generales que establece la Ley General de Sociedades
en el caso del capital social y participaciones de la SRL son las siguientes:
a. El capital social est integrado por los aportes de los socios.
b. El capital est dividido en participaciones.
c. las participaciones tienen el mismo valor nominal y los mismos derechos.
d. las participaciones son indivisibles.
e. Las participaciones no pueden incorporarse en ttulos valores, su creacin
consta en actas as como el valor nominal de las mismas, sin embargo no
puede materializarse en ninguna clase de documento o denominarse
acciones.
f. Las participaciones son acumulables.
105
g. Al constituirse la Sociedad, el capital debe estar pagado en no menos del 25%

de cada participacin y depositado en entidad bancaria o financiera del
sistema financiero nacional a nombre de la SRL.
2. SRI. PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN

Vamos a mencionar los pasos para constituir una SRL de manera general, ya
que en los informes siguientes vamos a explicar cada uno de estos puntos con
detenimiento, sealando el costo de cada trmite, la institucin ante la que se
debe llevar a cabo, adems de mostrar ejemplos de los formularios y solicitudes
que se deben presentar en estos casos:
a. En primer lugar se debe decidir cul va a ser la denominacin social y tener
en cuenta que no puede ser igual o similar a la denominacin o razn social
de una Sociedad preexistente. As el artculo 92 de la ley General de
Sociedades establece lo siguiente:
"La Sociedad tiene una denominacin o una razn social segn corresponda
a su forma societaria. En el primer caso puede utilizar, adems un nombre
abreviado.
No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn
social igual o semejante a la de otra Sociedad preexistente, salvo cuando se
demuestre legitimidad para ello.
Esta prohibicin no tiene en cuenta la forma social.
Por esta razn debe solicitarse un servicio de bsqueda en los Registros
Pblicos, con la finalidad de verificar que la denominacin de la Sociedad no
sea igual o semejante a la de una Sociedad preexistente.
b. luego se dirige una carta al registrador de personas jurdicas para que el
Registro Pblico, conceda la reserva de preferencia registral por 30 das. Esto
quiere decir que durante dicho plazo nadie puede registrar una denominacin
igual o semejante.
c. Se elabora la Escritura Pblica de constitucin, que contiene el pacto social y
el Estatuto con la informacin que mencionaremos ms adelante.
d. Se debe abrir una cuenta corriente a nombre de la Sociedad en un Banco,
con la finalidad de depositar los aportes dinerarios que realicen los socios.
106
e. Se legalizan los libros contables ante Notario. Se debe tener en cuenta que la
SRI lleva contabilidad completa.
f. Se legaliza el Libro de Actas de las Juntas de Socios ante Notario.
g. Con una de las copias de la minuta de constitucin, se tramita el nmero de
RUC de la empresa.
h. Con otra copia de la Minuta se tramita el Registro Unificado, en el Ministerio
de Industrias, adems de adjuntar la copia fotosttica simple del documento
de identidad del representante legal de la empresa y el libro de planillas en
blanco.
i. Con una copia de la Minuta de constitucin se tramita la licencia municipal en
caso de tener oficinas.
3. CONTENIDO DE LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCIN

De acuerdo con la ley General de Sociedades, el Pacto Social de la SRI debe
incluir reglas relativas a los siguientes aspectos:
Los bienes que cada socio aporte indicando el ttulo con que se hace, as
como el informe de valorizacin correspondiente las prestaciones accesorias
que se hayan comprometido a realizar los socios, expresando su modalidad y
la retribucin que con cargo a beneficios vayan a recibir los que la realicen.
La forma y oportunidad de la convocatoria que, deber efectuar el Gerente
mediante esquelas bajo cargo, fax, correo electrnico u otro medio de
comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al
domicilio o a la direccin designada por el socio a este efecto.
los requisitos y dems formalidades para la modificacin del pacto social y del
Estatuto, prorrogar la duracin de la Sociedad y acordar su transformacin,
fusin, escisin, disolucin liquidacin y extincin.
Las solemnidades que deben cumplirse por el aumento y reduccin de capital,
sealando el derecho de preferencia que puedan tener los socios y cuando el
capital asumido por ellos puede ser ofrecido a personas extraas a la
Sociedad. La devolucin del capital podr hacerse a prorrata de las
respectivas participaciones sociales, salvo que con la aprobacin de todos los
socios se acuerde otro sistema.
107
La formulacin y aprobacin de los Estados financieros, el qurum y mayora

exigidos y el derecho a las utilidades repartibles en la proporcin
correspondiente a sus respectivas participaciones sociales, salvo disposicin
distinta del Estatuto.
El pacto social puede incluir las dems reglas y procedimientos que a juicio de
los socios sean adecuadas para la organizacin y funcionamiento de la
Sociedad, as como los dems pactos lcitos que deseen establecer.
Asimismo la Oficina Registral de Lima y Callao (ORLC) solicita que la siguiente
informacin conste en el pacto social y el Estatuto de una SRL.
3.1. Contenido del Pacto Social
Datos generales de los socios fundadores en nmero mximo de 20.
Si es persona natural, nombre, domicilio, estado civil, nombre del
cnyuge. Si, es persona jurdica, su denominacin o razn social, su
domicilio, el nombre de su representante y el comprobante que acredita
su representacin.
Declaracin de los socios de constituir la Sociedad.
Los bienes que cada socio aporta.
Monto del capital y las participaciones en que se divide.
Forma como se paga el capital y el aporte de socio en dinero o en otros
bienes o derechos, con el informe de valorizacin en estos casos.
Nombramiento y datos de identificacin del o de los Gerentes.
3.2. Contenido de los estatutos de la sociedad
Denominacin social (puede tener adems nombre abreviado)
agregando la indicacin sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada o su abreviatura "SRL", descripcin del objeto, domicilio,
duracin, fecha de inicio de operaciones.
Monto del capital, nmero de participaciones en que se divide, su valor
nominal y monto pagado por cada una de ellas.
Rgimen de la Junta General u otras formas de expresin de la voluntad
social que garantice su autenticidad.
Requisitos para modificarlos Estatutos.
Forma y oportunidad de aprobar la gestin y resultado de cada ejercicio
y normas de distribucin de utilidades, rgimen de disolucin y
liquidacin.
108
Los dems pactos lcitos necesarios para la organizacin social y

convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para
con la Sociedad.
Podr regularse sobre pactos, plazos, condiciones para la transmisin,
valuacin, si tendr auditora externa.
La minuta debe ser autorizada por un abogado colegiado y presentada al
Notario para que la eleve a Escritura Pblica. El Notario se encarga de
inscribir la Escritura Pblica en los Registros Pblicos para los cual se le
exige lo siguiente:
Escritura Pblica que acredite el pacto social y el Estatuto.
Acreditar aportes con la constancia de depsito a nombre de la Sociedad
efectuado en una empresa bancaria o financiera del sistema Bancario
Nacional (en caso de aporte dinerario).
Los bienes no dinerarios que cada socio aporta y el informe de
valorizacin respectivo.
109
Unidad Temtica VII

SOCIEDAD EN COMANDITA
CONCEPTO
El acto constitutivo debe indicar quines son los socios colectivos y los comanditarios.
Socios colectivos: Responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones
sociales.
Socios comanditarios: Responden por las obligaciones sociales slo hasta el
monto de sus aportes.
Razn social
(Art... 279
L.G.S.)
RESPONSABILIDAD DE SOCIOS
La sociedad tendr una razn social
formada por el nombre de todos los socios
colectivos, o por el nombre de alguno o
algunos de ellos, agregndose, en todo caso,
La indicacin "Sociedad en Comandita" o su
abreviatura "S. en C. o S en C. por A.
El socio comanditario que consienta que

Su nombre figure en la razn social, responda
Sable.
De frente a terceros por las obligaciones
Sociales como si fuera colectivo.
Los aportes de los socios comanditarios
Aportes de
los
socios
No pueden consistir sino en:
comanditario
s
(Art. 60a) bienes
L.G.S.)
b) especies
e) dinero
110
TRANSFERENCIA DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES

El socio colectivo puede ceder su participacin mediante
Del Socio
acuerdo unnime de los socios colectivos y de la mayora
Colectivo
absoluta de los socios comanditarios.
El socio comanditario puede ceder su participacin
mediante acuerdo de la mayora absoluta, computada por
persona, de los socios colectivos, y de la mayora
absoluta de los socios comanditarios, computada
Del Socio
conjuntamente por persona y por capital.
Comanditario El contrato de sociedad no puede disminuir la proporcin
para el cmputo de la mayora ni fijar condiciones menos
severas para la validez del acuerdo.
La sociedad puede ser administrada por el socio colectivo o por el socio
comanditario.
La sociedad es administrada por uno o
Por el socio
Ms socios colectivos, salvo pacto en contrario.
Colectivo
Si la escritura social no dispusiera otra cosa, todos los
socios colectivos sern administradores.
A falta de estipulaciones especiales, se
Por el socio Reputa que los socios administradores se han dado
colectivo
recprocamente poder de administrar la sociedad, salvo el
derecho de cualquiera de ellos a oponerse a la operacin
antes que haya sido concluida.
Los socios comanditarios tambin pueden ser nombrados
administradores. Si actos de administracin sin estar
Por el socio autorizados, pueden ser excluidos de la sociedad y
comanditario respondern frente a terceros y a la sociedad por daos y
perjuicios causados como consecuencia de la gestin
realizada.
Toda decisin que exceda de la autorizacin reconocida a las
Limites de la personas encargadas de la administracin, debe ser
Administraci adoptada por la mayora absoluta de los socios colectivos y
n
por mayora de los comanditarios, computada esta ltima por
(Art 66L.G. S.) persona y por capital.
111
DESIGNACIN Y REMOCIN DEL ADMINISTRADOR

Si el pacto social no dispone otra cosa para la designacin y remocin del
administrador se necesita.
1. Acuerdo de la mayora absoluta de los socios colectivos.
2.- Acuerdo por mayora de los socios comanditarios, computada esta ltima por
persona y por capital.
DeL Socio
Colectivo
DERECHOS DE LOS SOCIOS

Los socios colectivos que ejerzan la representacin de la
sociedad tienen derecho:
a) a percibir la remuneracin que les sea acordada, con
cargo a gastos.
b) a recibir una retribucin peridica en caso de no
habrseles sealado una remuneracin.
La retribucin peridica debe ser fijada por la mayora de los
socios o en su defecto, por la autorizacin judicial.
Los socios comanditarios tienen derecho a:

Del Socio a) Recibir informacin anual del balance y de la cuenta de
Comanditario ganancias y prdidas, as como a verificar la exactitud de
los datos, consultando los libros y los documentos de la
sociedad.
RESTITUCIN DE UTILIDADES
Los socios comanditarios no estn obligados a la restitucin de las utilidades
recibidas de buena fe, de acuerdo con el balance regularmente aprobado, sino de la
siguiente forma.
Los socios que hubieran actuado de buena fe estarn obligados slo a compensar
las utilidades recibidas con las que les correspondan en los ejercicios siguientes, o
con la cuota del valor que les toque en caso de liquidacin.
CONSIDERACIONES PARTICULARES DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR
ACCIONES
La sociedad en comandita por acciones est constituida por socios colectivos y
socios comanditarios y el capital est dividido en acciones.
El acto constitutivo debe indicar quienes son unos y otros socios.
112

a) De los Socios Responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones
Colectivos
sociales.
b) De los Socios Responden hasta el monto de la parte del capital que
Comanditarios hayan suscrito.
CAPITAL SOCIAL
El capital social estar dividido en acciones. Las pertenecientes a los socios
colectivos sern necesariamente nominativas y no podrn cederse sin el
consentimiento de la totalidad de los colectivos y el de dos terceras partes de los
comanditarios.
RAZN SOCIAL
La sociedad tendr una denominacin social constituida por el
varios socios colectivos, seguido de las palabras "y compaa" u
cuando en dicha denominacin no figuren los nombres de
colectivos. A la razn social se agregar la expresin "Sociedad
acciones" o su abreviatura "S. en C. por A.".
nombre de uno o
otras equivalentes
todos los socios
en Comandita por
Los socios colectivos ejercen la administracin social o estn sujetos a las
obligaciones y responsabilidades de los directores de las sociedades annimas.
Los socios comanditarios que asumen la administracin adquieren la calidad de
socios colectivos desde la aceptacin del nombramiento.
La administracin de la sociedad en comandita por acciones es ejercida por los
socios colectivos, stos no estn obligados a prestar garanta.
OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES
Las obligaciones y responsabilidades de los administradores son:
Los directores desempearn el cargo con la diligencia de un ordenado comerciante
y de un representante leal, respondiendo ante la sociedad, accionistas y acreedores,
Del dao causado por dolo, abuso de facultades grave.
Los directores son solidariamente responsables para con la sociedad: vigilancia.
1.- De la realidad de las aportaciones hechas durante su perodo;
113
2.- De la afectividad de las utilidades consignadas en el balance;

3.- De la existencia y regularidad de los libros que ordena la ley;
4.- Del cumplimiento de los acuerdos de junta general.
Tambin sern solidariamente responsables con los directores que los hayan
precedido por las irregularidades que estos hubiesen cometido si, conocindolas, no
las denunciaren por escrito al consejo de vigilancia o a la junta general.
En cualquier caso, estarn exentos de responsabilidad los directores que hubieren
salvado su voto en los acuerdos que causaron dao, pudiendo dejar constancia en
la propia acta o mediante carta notarial.
REMOCIN DE LOS ADMINISTRADORES
La remocin de los administradores requiere que la decisin se adopte Por la
mayora absoluta del capital pagado.
Los administradores pueden ser removidos siempre que la decisin se adopte con el
qurum y la mayora establecidos para los asuntos a que se refiere los artculos 126
y 127 de la presente ley. Igual mayora se requiere para nombrar nuevos
administradores.
SUSTITUCIN DEL ADMINISTRADOR
La junta general sustituir al administrador que, por cualquier causa, haya cesado en
el cargo.
En caso de pluralidad de administradores, el nombramiento debe ser aprobado,
adems, por los otros administradores que continen con el cargo.
El nuevo administrador asume la calidad de socio colectivo desde la aceptacin del
nombramiento.
El socio colectivo que cese en el cargo de
a) Del
administrador, no responde por las obligaciones de la
administrador
sociedad contradas con posterioridad a la inscripcin
cesante
en el Registro de la cesacin en el cargo.
b) De los
El socio requerido de pago de deudas sociales puede
Socios
pedir, aun cuando la sociedad est en liquidacin, la
Comanditarios
previa exclusin del patrimonio social, indicando los
bienes con las cuales el acreedor puede lograr el pago.
114
Unidad Temtica VIII

SOCIEDADES CIVILES
1.- Definicin
La sociedad civil es aquella que se constituye para un fin comn de carcter
econmico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio,
pericia, prctica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos o
todos los socios.
2.- Clases De Sociedades Civiles

La Sociedad Civil puede ser:
a) ordinaria
b) de responsabilidad limitada
3.- Responsabilidad
a) sociedad Civil Ordinaria
Los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de
exclusin por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en
proporcin a su aporte.
b) Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada
Los socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por
las deudas sociales.
4.- Razn Social

La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada
desenvuelven sus actividades bajo una razn social que se integra con el
nombre de uno o ms socios y con la indicacin "Sociedad Civil" o su expresin
abreviada "S. Civil o, "Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada o su
expresin abreviada "S. Civil de RL.".
5.- Capital Social

El capital de la sociedad civil debe estar ntegramente pagado al tiempo de la
celebracin del pacto social.
115
6.- Participacin
Las participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporados en
ttulos valores, ni denominarse acciones.
7.- Transferencia
Ningn socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los
dems, la participacin que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el
desempeo de la profesin, oficio o, en general, los servicios que le corresponda
realizar personalmente de acuerdo al objeto social. Las participaciones sociales,
deben constar en el pacto social. Su transmisin se realiza por escritura pblica
y se inscribe en el Registro.
8.- Administracin de la sociedad

La administracin de la sociedad se rige, salvo disposicin diferente del pacto
social, por las siguientes normas:
1.- La administracin encargada a uno o varios socios como condicin del pacto
social slo puede ser revocada por causa justificada.
2.- La administracin conferida a uno o ms socios sin tal condicin puede ser
revocada en cualquier momento.
3.- El socio administrador debe ceirse a los trminos en que le ha sido
conferida la administracin. Se entiende que no le es permitido contraer a
nombre de la sociedad obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al
objeto social. Debe rendir cuenta de su administracin en los periodos
sealados, y a falta de estipulacin, trimestralmente; y
4.- Las reglas de los incisos 1) y 2) anteriores son aplicables a los gerentes o
administradores, aun cuando no tuviesen la calidad de socios.
9.- Utilidades y prdidas

Las utilidades o las prdidas se dividen entre los socios de acuerdo con lo
establecido en el pacto social; y a falta de estipulacin en proporcin a sus
aportes. En este ltimo caso, y salvo estipulacin diferente, corresponde al socio
que slo pone su profesin u oficio un porcentaje igual al valor promedio de los
aportes de, los socios capitalistas.
10.- rganos de la sociedad

Junta de Socios
La junta de socios es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal los
derechos y las facultades de decisin y disposicin que legalmente le
116
corresponde, salvo aquellos que, en virtud del pacto social, hayan sido
encargados a los administradores.
Acuerdos
Los acuerdos se adoptan por mayora de votos computada conforme al pacto
social y, a falta de estipulacin, por capitales y no por personas; y se aplica la
regla supletoria del artculo anterior al socio que slo pone su profesin u oficio.
Toda modificacin del pacto social requiere acuerdo unnime de los socios.
11.- Libros y Registros

Los libros y registros contables que llevan las sociedades civiles son los
mismos que llevan las sociedades comerciales.
12.- Pacto social

El pacto social, en adicin a las materias que corresponda conforme a lo
previsto en la presente Seccin.
El pacto social podr incluir tambin las dems reglas y procedimientos que,
ajuicio de los socios sean necesarios o convenientes para la organizacin y
funcionamiento de la sociedad, as como los dems pactos lcitos que desean
establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos sustantivos de
esta forma societaria.
117

Mercantil I

Hochgeladen von

Dokumentinformationen

Copyright

Verfügbare Formate

Dieses Dokument teilen

Dokument teilen oder einbetten

Freigabeoptionen

Stufen Sie dieses Dokument als nützlich ein?

Sind diese Inhalte unangemessen?

Copyright:

Verfügbare Formate

Mercantil I

Hochgeladen von

Copyright:

Verfügbare Formate

E x c e le n c ia A c a d m ic a

ARTCULO 2.- AMBITO DE APLICACIN DE LA LEY

ARTCULO 3.- MODALIDAD DE CONSTITUCION

ARTCULO 4.- PLURALIDAD DE SOCIOS

ARTCULO 5.- CONTENDIO Y FORMALIDADES DEL ACTO CONSTITUTIVO

ARTCULO 6.- PERSONALIDAD JURDICA

ARTCULO 7.- ACTOS ANTERIORES A LA INSCRIPCION

2.- ESTIPULACIONES QUE VULNERAN EL PACTO SOCIAL

ARTICULO 9 DENOMINACION O RAZON SOCIAL

ARTICULO 11 OBJETO SOCIAL

ARTCULO 12.- ALCANCES DE LA REPRESENTACION

ARTCULO 14.- NOMBRAMIENTO, PODERES E INSCRIPCIONES

ARTCULO 15.- DERECHO A SOLICITAR INSCRIPCIONES

ARTCULO 16.- PLAZOS PARA SOLICITAR LA INSCRIPCION

2.- EFECTOS ESPECIALES PARA LOS ACTOS Y ACUERDOS NO

ARTCULO 17.- EJERCICIO DE PODERES NO INSCRITOS

ARTCULO 18.- RESPONSABILIDAD POR LA NO INSCRIPCION

ARTCULO 19.- DURACION DE LA SOCIEDAD

UNIDAD TEMATICA III

UNIDAD TEMATICA VII

UNIDAD TEMATICA VIII

BEAUMONT CALLIRGOS Ricardo, Comentarios de la Nueva Ley General de

Los criterios de evaluacin del Curso son los siguientes:

TA = Tarea Acadmica (Virtual)

ORIENTACIONES PARA EL ESTUDIO DE CADA UNIDAD

Que el futuro operador jurdico aplicando las Reglas Generales

ENRIQUE ELIAZ LA ROSA

1.- NUEVA DEFINICION APLICABLE A TODAS LA SOCIEDADES:

Por su parte, la ley de sociedades mercantiles N 16123, en 1966, sealo los

- De esta manera la nueva LGS consolida en nuestra legislacin la unificacin

2.- EL FIN COMUN DE TODAS LA SOCIEDADES:

realizacin del fin comn (que es siempre de carcter econmico), y de cuyas

3.- SOCIEDADES MERCANTILES Y SOCIEDADES CIVILES:

Por su parte, las sociedades civiles fueron contempladas en el cdigo civil de

No encontramos la misma caridad en las diferencias sustanciales o de fondo. El

4.- LA NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD:

momento de acto constitutivo. Sin embargo, es un tema sobre el que la doctrina

ARTCULO 2.- AMBITO DE APLICACIN DE LA LEY:

1.- LAS FORMAS O TIPOS SOCIETARIOS:

Recientemente, en la dcada de los setentas, encontramos las leyes que

3.- SOCIEDAD Y COMUNIDAD DE BIENES:

diferencias sustanciales entre ambas en las distintas direcciones de las

ARTCULO 3.- MODALIDAD DE CONSTITUCION:

1.- MODALIDAD PARA CONSTITUIR UNA SOCIEDAD

segunda es una modalidad que est reservada, exclusivamente para la sociedad

2.- LA CONSTITUCION SIMULTNEA:

3.- LA CONSTITUCION POR OFERTA A TERCEROS:

ARTCULO 4.- PLURALIDAD DE SOCIOS:

1.- PLURALIDAD MINIMA EXIGIDA POR LEY:

restante 50% puede generarse el problema de la dificultad en la adopcin de

2.- PERDIDA DE LA PLURALIDAD DE SOCIOS:

3.- LA DISOLUCION DE PLENO DERECHO

4.- PLURALIDAD NO EXIGIBLE:

ARTCULO 5.- CONTENDIO Y FORMALIDADES DEL ACTO

1.- LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCION:

2.- LA DEMANDA PARA EL OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA

y para que se subsane cualquier irregularidad. Este tema se desarrolla ms

ARTCULO 6.- PERSONALIDAD JURDICA.

forma de persona jurdica y por ello negar la independencia de la misma frente a

que absorbe la individualidad de sus miembros, sometindoles a rgimen de su

2.- EFECTOS DE LA PERSONALIDAD JURDICA

patrimonio propio, su capacidad como sujetos de derechos, su duracin el

3.- NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES

Mas difcil es el problema de establecer cul es el factor que determina la