INEFICACIA, INVALIDEZ Y NULIDAD DEL

ACTO JURDICO

I.

EFICACIA E INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS

Antes de empezar a estudiar lo referente a la nulidad y anulabilidad de los

actos jurdicos, debemos previamente referirnos a algunos conceptos, que nos
van a permitir entender mejor las figuras antes mencionadas, estos conceptos
son los referidos a la eficacia, ineficacia, validez, invalidez e inexistencia del
acto jurdico, que muchas veces, equivocadamente, se usan indistintamente
como si fuesen sinnimos, creando una innecesaria confusin, ya que cada uno
de ellos tiene su propio significado. Resulta, por lo tanto, necesario, establecer
algunas precisiones al respecto, marcndola diferencia entre unos y otros, para
lo .cual tomaremos en cuenta la doctrina ms actualizada.
1. EFICACIA DELOS ACTOS JURDICOS
Un acto jurdico es eficaz cuando tiene la capacidad para producir todos los
efectos que le son propios, los mismos que vienen asignados por la ley en el
caso de los actos tpicos y que adems son determinados por el sujeto o
sujetos que lo celebran en el caso de los actos atpicos, efectos que como
sabemos deben ser econmica o socialmente trascendentes.
Anbal Torres, seala que el acto jurdico es eficaz cuando produce los efectos
que le son propios consistentes en crear, regular, modifica ro extinguir
relaciones jurdicas
Otros consideran a la eficacia, como la aptitud que posee un acto jurdico para
producir los efectos que le corresponden de acuerdo a la ley o la regla negocial.
2. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS
El acto jurdico es ineficaz cuando por cualquier circunstancia Intrnseca o
extrnseca no tiene capacidad para producir los efectos jurdicos que le
corresponden de acuerdo a su naturaleza. Es decir, cuando por cualquier

motivo est impedido de producir sus consecuencias naturales. Esta carencia

de efectos puede ser absoluta o relativa, total o parcial, temporal, originaria o
derivada, voluntaria o legal, subsanable o insubsanable.
A) Ineficacia absoluta y relativa. Ser absoluta cuando la falta de
efectos es erga omnes, esto es, para todos, por ejemplo la derivada de
un acto nulo. Ser relativa, cuando la carencia de efectos afecta
solamente a determinadas personas, por ejemplo la ineficacia derivada
de una accin pauliana que beneficia nicamente al acreedor que
interpuso la accin.
B)

Ineficacia total y parcial. La ineficacia es total cuando afecta al acto

jurdico en su integridad, en cambio ser parcial cuando slo afecta una
parte del acto, por ejemplo, si en un contrato de compraventa, se
estipulase una clusula de renuncia a la accin de anulabilidad por error
o dolo, como sabemos, sta estipulacin seria nula, pero ello no
afectara al resto del acto.

C) Ineficacia temporal y permanente. La ineficacia es temporal cuando

la falta de efectos del acto jurdico viene determinada por algn factor
de carcter pasajero, como puede ser una condicin suspensiva. Ser
permanente, cuando la ausencia de efectos es definitiva, perpetua,
como por ejemplo un acto jurdico nulo por falta de manifestacin de la
voluntad.
D) Ineficacia originaria y derivada. La ineficacia es originaria, cuando la
carencia de efectos del acto jurdico es ab initio. desde su celebracin,
como ocurre con el acto jurdico nulo. En cambio es derivada, cuando se
trata de una ineficacia sobreviniente. es decir que el acto jurdico fue
inicialmente eficaz, pero por alguna causa, como por ejemplo la
resolucin, se convierte en ineficaz.
E) Ineficacia voluntaria o legal. Es voluntaria cuando el acto jurdico
deja de producir efectos por alguna causal supeditada a la voluntad de
las partes, por ejemplo el mutuo disenso. La ineficacia es legal, cuando
viene determinada por la ley, que constituye la mayora de supuestos.

F) Ineficacia subsanable e

insubsanable. Es subsanable, cuando la

causa de la ineficacia puede hacerse desaparecer, convirtindose al acto

en eficaz, como por ejemplo, el acto celebrado excediendo o violando las
facultades otorgadas por el poderdante, inicialmente ineficaz para ste,
puede

volverse

eficaz

mediante

la ratificacin.

La

ineficacia

es

insubsanable, cuando la causal de ineficacia no puede hacerse

desaparecer, como por ejemplo, la imposibilidad fsica del objeto del
acto.
Las causas que determinan la ineficacia de un acto jurdico pueden ser
estructurales o intrnsecas, o funcionales o extrnsecas, de all que puede
hablarse de una ineficacia estructural y de una ineficacia funcional.

2.1. INEFICACIA ESTRUCTURAL

Es aquella que viene determinada por la falta de algn elemento esencial o de
algn requisito de validez, como puede ser la falta de objeto, o de
manifestacin de la voluntad, o por tener fin ilcito, o por el incumplimiento de
la formalidad ad solemnitatem, la falta de precio en la compraventa, la
imposibilidad fsica o jurdica del objeto, etc.; o porque alguno de sus
elementos est viciado. Por ello, podemos afirmar que todo acto jurdico nulo
es estructuralmente ineficaz y tambin el acto anulable a partir de la sentencia
que lo declare nulo.

2.2. INEFICACIA FUNCIONAL

Es la que se debe a circunstancias extrnsecas al acto jurdico, es

decir a

causas que estn fuera de su estructura, como por ejemplo la rescisin, la

resolucin, el incumplimiento de la condicin suspensiva, el mutuo disenso, o
el caso del testamento, que no produce efectos sino a partir de la muerte del
testador. Como podemos advertir en estos casos la falta de efectos del acto
jurdico se debe a factores externos al acto en s.
Coviello, manifiesta que "La ineficacia por causa intrnseca puede llamarse
exactamente invalidez; si el negocio carece que uno de los elementos
esenciales, no es vlido. La ineficacia por causa extrnseca puede llamarse,
simplemente, y en sentido estricto, ineficacia; el negocio en s es vlido; pero

no produce todos o alguno de los efectos que producira, considerado

abstractamente, y, por lo mismo es simplemente ineficaz".
La ineficacia est expresamente mencionada en los artculos 161, 195, 197,198
y 199del Cdigo Civil Peruano

SECCIN SEGUNDA.

II.

VALIDEZ

INVALIDEZ

DE

LOS

ACTOS

JURIDICOS
1. VALIDEZ DE LOS ACTOS JURDICOS
El acto jurdico es vlido cuando su celebracin es estructuralmente correcta,
vale decir, que en su configuracin encontramos todos los elementos,
generales y especiales, que corresponden a su naturaleza jurdica, y adems

rene todos los requisitos establecidos por el derecho para su debida

conclusin.
Sin embargo, el hecho de que un acto jurdico sea estructuralmente correcto y
rena todos los requisitos de validez, no determina que sea necesariamente
eficaz, pues como ya lo hemos sealado, un acto jurdico vlido tambin puede
ser ineficaz, porque algn factor externo le impide producir sus efectos, es
decir, se trata de un caso de ineficacia funcional o extrnseca, como por
ejemplo, un acto jurdico sujeto a una condicin suspensiva, en tanto sta no
se cumpla, o el caso del testamento que no sufre efectos sino hasta la muerte
del otorgante. El trmino validez lo encontramos en nuestro.
Cdigo Civil, en los siguientes artculos: 140, 211, 758, 759, 763, 978, 1099,
1169, 1223, 1224, 1250, 1251, 1308, 1309, 1360, 1377, etc.

2.

INVALIDEZ DE LOSACTOS JURDICOS

Es una nocin abstracta, que significa ausencia de valor jurdico, pero que no
se concreta por s misma, que no tiene por s misma consecuencias jurdicas
como no sea a travs de la nulidad.
Se denomina invlido, al acto en el que falta alguno de los requisitos esenciales
o carezca de alguno de los elementos esenciales generales o necesarios al tipo
de negocio a que pertenece, o contraviene una norma imperativa (acto nulo), o
al acto en el que alguno de sus elementos o requisitos adolece de defectos
(acto anulable), desde que se declare judicialmente su anulabilidad. Por
ejemplo, sabemos que uno de los elementos del acto jurdico es la
"manifestacin de la voluntad, y que sta se constituye por la voluntad y la
declaracin, de manera que si la voluntad est viciada, estaremos frente a un
defecto de uno de sus elementos esenciales; podra ocurrir tambin que el
defecto recaiga en uno de sus requisitos, como la capacidad de quien
manifiesta su voluntad para celebrar el acto jurdico, esto ocurrira si el
declarante fuese un incapaz relativo; de manera que en uno y otro caso el acto
seria anulable, pero mientras no se' expida la sentencia que as lo establezca el
acto ser provisionalmente vlido y eficaz.

Albadalejo, seala que "Los negocios nulos y los anulables se llaman invlidos,
advirtindose que, en ellos, la carencia de efectos en los primeros o la
amenaza de destruccin que pesa sobre los segundos, procede de un defecto
intrnseco al negocio, a diferencia de lo que ocurre en las otras categoras de
negocios ineficaces inicialmente o de eficacia amenazada, en las que la
ineficacia procede de una causa externa al negocio".
Por nuestra parte, con relacin a los actos anulables, creemos que no puede
hablarse de actos invlidos ab origine, sino, por el contrario, de actos vlidos,
aunque sea provisionalmente o de validez precaria, pero vlidos al fin, ya que
estos producen efectos jurdicos desde su celebracin, lo que ocurre es que
sobre ellos se encuentra pendiente una amenaza de invalidez. que una vez
declarada judicialmente, dara lugar' a que se borren retroactivamente los
efectos producidos, pero que, de otro lado son susceptibles de ser convalidados
por confirmacin o por el transcurso del tiempo (prescripcin).
La relacin entre ineficacia e invalidez es de gnero a especie. puesto que todo
acto invlido es ineficaz pero no a la inversa. En otras palabras la invalidez es
la ineficacia producida por factores intrnsecos al acto, pues, como ya hemos
visto, son invlidos los actos nulos y los anulables (a partir de la sentencia), en
tanto que la
Ineficacia

en

general,

es

la

falta

de

efectos

jurdicos

por

cualquier

circunstancia, intrnseca o extrnseca. En consecuencia podemos afirmar que

todo acto invlido es ineficaz, pero no todo acto ineficaz es invlido, pues como
ya lo hemos precisado, puede existir un acto vlido pero ineficaz, como por
ejemplo, un contrato de compraventa sujeto a un plazo suspensivo.
Nuestro Cdigo Civil, utiliza el trmino invalidez en los siguientes artculos,
171, 274, 280, 743, 757, 798, 806, 906, 1438, 1497, 1629, 1634, etc.

Acto Nulo

Falta algn elemento

Esencial o de un requisito
de validez o contravencin
ausencia
de normas imperativas.

INVALIDEZ

De valor jurdico

Defectos en alguno de sus

Elementos esenciales o
Requisitos de validez

Acto Anulable

A partir de la sentencia
Que lo declare nulo

SECCIN TERCERA
III.

NULIDAD Y ANULABILIDAD

1. NULIDAD

Nocin abstracta
significa

DEFINICIN
Stolfi, citado por Rubio, manifiesta que, "es nulo el negocio al que le falte un
requisito esencial, o bien sea contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres, o bien infrinja una norma imperativa.
Para que haya nulidad no es necesario, por consiguiente, que sea declarada
caso por caso, ya que viene impuesta como sancin con que la ley castiga
en general la inobservancia de una norma coactiva. Por esto se dice
justamente que la nulidad puede ser expresa o tcita (o bien, como algunos
prefieren textual o virtual). La primera supone, que el legislador la
establezca expresamente (...)
La segunda, en cambio, deriva lgicamente de la ley: aunque ninguna
norma lo prohbe, es obvio que es nulo el matrimonio contrado entre
personas del mismo sexo".
Coviello, sostiene que el acto nulo, puede equipararse, aunque no con
mucha exactitud, al que "nace muerto, no produce efectos jurdicos. Sin
embargo esta mxima debe considerarse dentro de sus justos lmites, sin
llegar al extremo de considerar al negocio nulo como un hecho no realizado
e imposibilitado para cualquier efecto.
La mxima slo es verdadera en el sentido de que el negocio, por ser nulo,
no produce ninguno de los efectos jurdicos correspondientes al fin practico
querido por las partes, esto es de los que la ley hacer derivar del tipo de
negocio jurdico abstracto a que pertenece el negocio nulo en concreto.
Vidal, por su parte, define la nulidad como la sancin legal que priva de sus
efectos propios al acto jurdico. Agrega, que efectivamente se trata de una
sancin civil que se impone por haberse celebrado un negocio jurdico con
algunas causales de nulidad.
Lohmann, en similar sentido, seala que, la nulidad en general es aquella
sancin civil que consiste en privar de efectos jurdicos al negocio
inadecuadamente conformado, o para proteger de ellos a las partes
intervinientes en el negocio, a los terceros y la sociedad en general cuando

estos efectos constituyen atentados contra los intereses de aquellos a

quienes la ley protege.
La nulidad, es pues, la sancin civil por la cual, se priva de los efectos que
le son propios a un acto jurdico por faltarle algn elemento constitutivo o
un requisito de validez, o ser contrario al orden pblico o las buenas
costumbres, o cuando infrinja una norma imperativa, o cuando, en general,
el acto ha sido celebrado incurrindose en alguna de las causales que la ley
establece. Como ya lo hemos sealado, la invalidez por ser una nocin
abstracta no genera efectos jurdicos por s mismos, por lo que para que se
materialice se requiere de una sancin concreta, que viene a ser la nulidad.
Esta sancin, en la mayora de las veces se hace efectiva a travs de una
sentencia judicial, aunque la doctrina sostiene que si las circunstancias no
lo hacen necesario no se requiere de sta.

NULIDAD E INEXISTENCIA
No puede hablarse de inexistencia en vez de nulidad, pues an cuando en
ambos casos el acto jurdico es ineficaz, doctrinariamente, la nulidad y la
inexistencia son dos categoras diferentes, en el caso de la nulidad se est ante
un acto jurdico que tiene existencia material pero cuya eficacia, por causas
anteriores o coetneas al propio acto, est afectada. En cambio el acto jurdico
inexistente es aquel que no ha llegado a integrarse adecuadamente, por
faltarle algn elemento esencial, lo que da lugar, indudablemente, a su
ineficacia. Domnguez seala que "si elemento de algo es en s mismo parte
integrante de ello, y agregarle la categora de esencial se traduce en su
necesidad e invariabilidad en aquello que integra, y en segundo lugar, hemos
sealado a la manifestacin de voluntad, el objeto. y en algunos negocios a la
solemnidad como elementos esenciales de los acontecimientos jurdicos
voluntarios, resulta lgico y hasta obvio que la falta de un elemento esencial
origine en ese supuesto algo que realmente no existe.
Puig Pea, afirma que "'a inexistencia tiene lugar cuando el negocio jurdico no
puede producir la plenitud de los efectos deseados por las partes, debido a la

ausencia de un elemento constitutivo de tal trascendencia que le impida venir

a la vida con el mnimo indispensable para gozar de capacidad vital".
La inexistencia del acto es pues, consecuencia de que este no ha llegado a ser
tal en el ordenamiento jurdico por carecer de alguno o algunos de sus
elementos

constitutivos

esenciales,

sean

estos

generales

(forma

ad

solemnitatem, manifestacin de la voluntad, el objeto, la causa) o particulares

(precio en la compraventa, etc.)
El acto que adolece de nulidad absoluta es completamente ineficaz, se
asemeja al acto inexistente en lo relativo a la no produccin de efectos, ya que
se trata de actos que no tienen la aptitud de vincular u obligar, por haberse
celebrado incurriendo en alguna de las causales de nulidad (acto nulo) o por
carecer de algn elemento esencial (acto inexistente ).
Aun cuando admitimos que doctrinariamente puede hablarse de la inexistencia
del acto jurdico, cuando falta alguno de los elementos esenciales del mismo,
debemos sealar que esta teora no ha sido recogida por nuestro Cdigo Civil,
por cuanto realmente no tiene mayor es efectos prcticos, dado a que el acto
inexistente al igual que el acto nulo es ineficaz ab origine, razn por la cual, al
hablar sobre ineficacia e invalidez, no hemos hecho ninguna referencia al
respecto. La mayora de autores sostiene que la distincin entre nulidad e
inexistencia es innecesaria y desprovista de utilidad prctica (Traviesas,
Capitant. Prez Gonzales, entre otros). Es por ello que nuestra legislacin a
incorporado los supuestos de actos inexistentes dentro de las hiptesis de
actos nulos.

EFECTOS
El acto nulo no produce ni puede producir los efectos jurdicos que le son
propios, y por consiguiente no crea, regula, modifica o extingue relacin
jurdica alguna (quod nullum est nullum producit effectum).
En consecuencia el efecto inmediato de la nulidad es la ineficacia del acto nulo,
de manera perpetua y desde el inicio. Esta ineficacia, desde el punto de vista

del derecho, se produce ipso jure, sin necesidad de intervencin judicial.

Aunque sta ser inevitable en algunos casos, por ejemplo, cuando tenga que
oponerse a quien sostenga la validez del acto y pretenda los efectos del mismo
o cuando sea necesario borrar la apariencia de validez de que goza el acto
nulo, como el caso de un acto nulo inscrito en registros pblicos.

EFECTOS ENTRE LAS PARTES

Siguiendo a Vidal Ramrez, considero tambin que los efectos entre partes
deben analizarse tomando en consideracin si las prestaciones derivadas del
acto nulo ya se cumplieron o si aun no se han cumplido
A) Si las prestaciones todava no se han cumplido: Ninguna de las partes
puede pretender cosa alguna de la otra basndose en el acto invlido, es
decir que ninguno de los intervinientes en la celebracin del acto nulo
puede exigir al otro el cumplimiento de prestacin alguna en mrito de
dicho acto, pues como ya se ha sealado el acto nulo carece de eficacia
jurdica ab initio. Si cualquiera de las partes, amparndose en la
apariencia de validez que puede tener el acto nulo, pretendiese ejercitar
algn derecho al amparo de ste, la otra podra oponerle la nulidad
como excepcin (sustantiva) o en va de accin para obtener una
declaracin judicial de nulidad que haga cesar la pretensin o que
permita hacer desaparecer esa realidad tctica contraria a la realidad
jurdica. As por ejemplo, si una de las partes, advirtiendo la causal de
nulidad que afecta al acto, dejar de cumplir con la prestacin a su cargo,
y la otra demandase judicialmente el cumplimiento de la misma, la
primera podra oponer la nulidad como excepcin (sustantiva), es decir
como medio de defensa, no como una excepcin procesal, o, como
accin, demandando la nulidad del acto jurdico.
B) Si las prestaciones ya se cumplieron. La situacin debe reponerse al
estado anterior a la celebracin del acto nulo, como si el acto no se
hubiese realizado, ya que, como sabemos, no tuvo ni puede tener

eficacia jurdica alguna, por lo tanto, en el caso de que sea posible, las
partes deben restituirse las mismas prestaciones, y si ya no fuese
posible esto, deber pagarse su equivalente.
Cada parte puede solicitar que le sea restituida la prestacin dada,
restituyendo a su vez la que ha recibido, para esto ser necesario incoar
la correspondiente accin de nulidad, a efecto de que se declare la
nulidad del acto, y acumulativamente la restitucin de la prestacin
correspondiente,

adems,

dependiendo

de

la

naturaleza

de

la

prestacin, puede comprender tambin la entrega de frutos o el pago de

intereses. Sin embargo no hay ningn obstculo para que la restitucin
de las prestaciones se produzca nicamente por voluntad de las partes.
Aqu, debemos tener en cuenta lo dispuesto por el artculo 1236 del
Cdigo Civil, norma que permite a los jueces la actualizacin de las
prestaciones dinerarias a travs de cualquiera de los ndices de
estabilizacin contemplados en el articulo 1235del mismo cuerpo legal.
La excepcin a la restitucin de las prestaciones la encontramos en el
artculo 228 del Cdigo Civil, del cual nos ocuparemos ms adelante.

EFECTOS ANTE TERCEROS

De Castro y Bravo, sostiene que el negocio nulo no puede ser fundamento de
ningn efecto negocial "titulus invalidus non potest aliquem effectum validum
operario, de modo que, la invalidez de un negocio puede originar una reaccin
en cadena de nulidades; su cada arrastrar la de titularidades, derechos,
nuevos negocios, enajenacin y transmisin de derechos, obligaciones y
cargas, en fin la de todo aquello que en el negocio tuviera su fundamento, se
apoyara en l o de l se derivase. Es decir que la nulidad tiene como
consecuencia una ineficacia erga omnes.
Albaladejo, con el mismo criterio, considera que, "todo lo construido a base del
negocio nulo debe deshacerse, salvo que la nulidad sea inoponible frente a
determinados terceros".

Para Lohmann, un principio reconocido sin mayor discusin seala que la

nulidad del acto no perjudica los derechos adquiridos a ttulo oneroso por los
terceros de buena fe. Agrega que nuestro Cdigo el fraude (art.197).
Por nuestra parte consideramos, que si bien es cierto la nulidad produce
efectos erga omnes, y en consecuencia cualquier derecho u obligacin o nuevo
acto que tenga como base un acto nulo, tambin debe decaer; tratndose de
derechos registrados, por imperio de la ley (art. 2014 C.C.), el adquirente a
ttulo oneroso y de buena fe mantiene su derecho aunque despus se anule,
resuelva o rescinda el del otorgante por causas que no constan en el registro.
En este caso la adquisicin del derecho no deriva de la voluntad de las partes
sino de la ley, se trata, entonces, de un modo originario de adquirir el derecho.
Por ejemplo: B, suplantando a A (propietario de un terreno), vende a C dicho
terreno, ste a su vez lo vende a D y ste a E. Todas estas ventas se
inscribieron en el Registro de la Propiedad Inmueble.
En este caso la primera venta es, sin lugar a dudas, nula, en consecuencia C no
ha adquirido nada en virtud de dicho acto y por lo tanto no puede transmitir a
D un derecho del cual no es titular, ni ste lo puede hacer con E. Sin embargo
creemos que los adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso estn protegidos
por la fe registral, contemplada en el aryculo 2014 del Cdigo Civil, pero no
podra hablarse de transmisin de un derecho, pues un acto nulo al ser
ineficaz, no sirve para transmitir derecho alguno, sino que, como ya se ha
sealado se tratara de un modo imaginario de adquirir un derecho. Es decir, se
trata de un nuevo derecho, que nace por voluntad legal, para el adquiriente de
buena fe y a ttulo oneroso.

CAUSALES DE NULIDAD
Art.219 El acto jurdico es nulo:
1. Cuando falta la manifestacin de la voluntad del agente
2. Cuando se haya practicado con persona absolutamente incapaz, salvo lo
dispuesto en el artculo 1358.
3. Cuando su objeto sea fsica o jurdicamente imposible o cuando sea
indeterminable.

4.
5.
6.
7.
8.

Cuando su fin sea ilcito.

Cuando adolezca de simulacin absoluta
Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
Cuando la ley lo declara nulo
En el caso del artculo V del ttulo Preliminar, salvo que la ley establezca
sancin diversa

Ahora pasaremos a analizar cada una de estas causales:

1 Cuando falta de la manifestacin de la voluntad del agente:
La manifestacin de la voluntad del agente, constituye el punto de partida del
acto jurdico, por lo tanto la falta de esta constituye un punto esencial para su
configuracin, lo que determina que realmente nos encontremos frente a un
acto de inexistencia del acto jurdico, sin embargo nuestro cdigo no ha
recogido la teora de la inexistencia, por lo que la falta de la manifestacin de
la voluntad ha sido considerada como una causa intrnseca de nulidad.
La manifestacin de la voluntad, constituye un concepto unitario que est
conformado por la voluntad y la declaracin, y que segn el Dr. Taboada, se
requieren para su configuracin de dos voluntades: la voluntad declarada, que
es lo que aparece expresado en la conducta en que consiste la misma
declaracin, es decir el contenido del negocio; y la voluntad de de declarar,
que a su vez importa dos tipos de voluntad: la voluntad del acto externo, esto
es la conducta en que consiste la propia declaracin, y conocimiento del valor
declaratorio de dicha conducta.
Para el autor Rubn Reyna Mantilla, la manifestacin de la voluntad supone la
concurrencia de tres voluntades , en primer lugar; la voluntad negocial, esto es
la voluntad del sujeto tendiente a la celebracin del acto jurdico, pero
mantenida en su fuero interno, por ejemplo: se quiere vender, comprar,
arrendar; la voluntad de declarar, es decir el deseo de exteriorizar la voluntad
interna, en otras palabras la voluntad de realizar la accin necesaria para que
la voluntad negocial llegue a conocimiento del receptor, siguiendo el ejemplo:
se quiere declarar que se quiere vender, comprar, arrendar; y la voluntad
declarada, constituida por la exteriorizacin de la voluntad negocial; se declara
que se quiere vender, comprar, arrendar, etc.

Los artculos 141 y 142 de CC. Regulan los principios bsicos que hay que tener
en cuenta cuando se trate de la manifestacin de la voluntad.
Consideremos supuestos de la falta de manifestacin de la voluntad, los
siguientes:
A. Cuando el sujeto la emite privado de discernimiento por una causa
pasajera, existiendo nicamente en apariencia una manifestacin de
voluntad, ya que la declaracin de voluntad que haya podido emitir, aun
cuando

tenga

un

contenido

declaratorio,

no

es

una

verdadera

declaracin de voluntad por faltar justamente la voluntad de declarar.

Creemos que esta situacin puede presentarse por ejemplo cuando se
haya celebrado el acto jurdico en estado de sonambulismo, hipnosis,
ebriedad o bajo el influjo de drogas.
B. Las declaraciones no serias, es decir auqellas declaraciones hechas en
bromas, por cortesa, con fines didcticos o teatrales que no tienen
propsito vinculante y en las que se advierte con facilidad la divergencia
que existe entre la voluntad declarada y la voluntad interna.
C. Por error en la declaracin o error obstativo, es aquel que da lugar a una
divergencia inconsciente entre la voluntad declarada y la voluntad
interna del sujeto. En este caso existe una voluntad de declarar pero no
hay una voluntad declarada por cuanto por efecto del error se ha
delcrado una voluntad distinta de la verdadera. Sin embargo debmos
hacer presente, que nuestro Cdigo Civil ha asimilado los efectos de
error obstativo a los del error vicio, considerndolo por lo tanto como
causal de anulabilidad y no de nulidad.
D. En el caso de suplantacin o simplemente falsificacin de firmas, porque
la voluntad que aparece declara en el acto jurdico no corresponde
realmente a su titular.
E. Cuando se emite bajo violencia fsica, pues como sabemos esta no vicia
la voluntad sino que la elimina por completo, y la voluntad que aparece
declarada no corresponde al declarante sino a quien ejerce la violencia.
Sin embargo, este supuesto tambin ha sido acogido por nuestro Cdigo
Civil como causal de anulabilidad y no de nulidad.

2 Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz,

salvo lo dispuesto en el artculo 1358
En este inciso se refiere a las personas que tienen incapacidad absoluta de
ejercicio, las mismas que estn sealadas en el artculo 43 del Cdigo Civil,
esto es los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos determinados por la
ley; los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento; y
los sordomudos, los ciegosordos, y los ciegomudos que no pueden expresar su
voluntad de manera indubitable.
Sin embrago, no debemos perder de vista que el propio artculo 43 del Cdigo
Civil, establece la posibilidad, que los casos determinados por la propia ley, los
menores no privados del discernimiento estn facultados para realizar
determinados actos jurdicos como acepar donaciones, legados y herencias
voluntarias siempre que sean puras y simples (art 455 CC.); o celebrar
contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida diaria (art.
1358 C.C), entre otros autorizados por la propia ley.

3 Cuando su objeto sea fsica o jurdicamente imposible o cuando sea

indeterminable.
Esta norma debemos concordarla con el artculo 140 inciso 2 de nuestro Cdigo
Civil.
El objeto del acto jurdico es el derecho o conducta (positiva o negativa) sobre
el cual o sobre la cual recae la manifestacin o manifestaciones de voluntad
que realizan las partes para celebrarlo; nos vamos a referir brevemente a las
causales de nulidad con respecto al objeto:
A. Imposibilidad Fsica: Si el objeto consiste en una conducta del deudor,
significa que esta se encuentra fuera del alcance de sus facultades
fsicas o intelectuales. Si el objeto consiste en un derecho, el bien sobre
el cual recae el derecho, no existe o no tiene posibilidad de existir.

B. Imposibilidad Jurdica: Si el objeto consiste en una conducta del

deudor, implica que sta no est de acuerdo con el ordenamiento
jurdico, como por ejemplo, una hipoteca sobre bienes futuros (Art. 1106
del C.C.), el contrato sobre el derecho a suceder de una persona viva
(Art. 1405 del C.C.), las disposiciones testamentarias en favor del
notario, de su cnyuge o sus parientes (art. 688 del C.C.), el contrato
entre cnyuges respecto a bienes de la sociedad conyugal (Art. 312 del
C.C.).
Cuando el objeto consiste en un derecho, existe imposibilidad jurdica si,
por prohibirlo la ley, el bien sobre el que recae este derecho, no se
encuentra en el comercio de los hombres, por ejemplo la venta de un
rin, o la venta de la plaza de armas.
C. Indeterminabilidad. El acto jurdico ser nulo cuando su objeto sea
indeterminado e indeterminable. El objeto ser indeterminado cuando, al
momento de celebrarse el acto jurdico, ste no ha sido debidamente
individualizado o especificado, de manera, que no se sabe con exactitud
en que consiste la conducta que debe realizar el deudor para satisfacer
el inters de su acreedor, o cuando no se ha individualizado con
precisin el bien sobre el cual recae el Derecho que es objeto del acto
jurdico. Ser indeterminable, cuando adems no se han establecido los
requisitos mnimos que permitan determinarlo en el futuro. Por ejemplo,
la compraventa de un animal o de un inmueble, sin indicar ms detalles.

4 Cuando su fin sea ilcito.

Al tratar sobre el requisito de validez fin lcito, sostuvimos que para nosotros
la teora unitaria de la causa era la ms adecuada para explicar el problema del
fin del acto jurdico. Afirmamos que la causa es un elemento del acto jurdico
que conlleva un doble aspecto, un aspecto objetivo y un aspecto subjetivo. En
su aspecto objetivo, la causa seria, la funcin socialmente digna y razonable,
de la Moderna teora Italiana, y en su aspecto subjetivo, que nos permite la
calificacin de licitud o ilicitud del fin, como dice el Dr. Taboada, la causa se
aproxima a la teora neocausalista integral, debidamente adaptada a las
nuevas orientaciones sobre la causa, concibindola como el propsito prctico

dirigido al/ogro de la funcin objetiva del negocio y orientado tambin al logro

de una finalidad concreta evidenciada en la estructura del mismo negocio
jurdico. Hemos sealado adems que, para que ese propsito prctico pueda
ser considerado como causa del acto jurdico, debe aparecer expresa o
implcitamente en la declaracin, debe estar inmerso en las circunstancias que
rodean la celebracin del acto, por cuya razn es conocido o ha debido ser
conocido por la otra parte, de manera que todos los intervinientes conozcan
que el propsito prctico ha sido la razn impulsiva y determinante de la
celebracin del acto.
La ilicitud del fin, implica que ste (causa en su aspecto subjetivo) debe ser
contrario al ordenamiento jurdico, de manera que se vulneren los derechos del
individuo y de la sociedad. En otras palabras, el fin ser ilcito, cuando sea
contrario a la ley, el orden pblico, la moral o las buenas costumbres. Debemos
recalcar que, para que la ilicitud de la causa determine la nulidad del acto
jurdico, sta tiene que encontrarse manifestada en el negocio.
Por ejemplo, si se celebrase un contrato de compraventa para burlar los
efectos de una sentencia o para perjudicar los derechos de terceros, si se
constituyese una sociedad para robar, o para dedicarse al trfico de drogas, o
un contrato de mutuo que se celebra para contar con el capital necesario y
dedicarse a la compra y venta de rganos humanos para trasplantes.

5 Cuando adolezca de simulacin absoluta

La simulacin, como lo sostiene un sector mayoritario de la doctrina, constituye
un caso de divergencia consciente entre lo que se declara y el propsito
interno del agente, es decir entre la voluntad declarada y la voluntad interna,
realizada de acuerdo entre las partes, para engaar a los terceros sobre la
realidad de lo declarado. Sabemos tambin que existen dos clases de
simulacin: absoluta y relativa.
En la simulacin absoluta, solamente existe la apariencia de un acto, pues ste
no tiene un contenido real. es un acto vaco. En la simulacin relativa
encontramos dos actos, uno aparente o disimulante y uno verdadero o

disimulado. En cualesquiera de los dos casos el acto simulado es siempre nulo,

de manera que aun cuando esta norma solamente se refiere a la simulacin
absoluta, podemos afirmar que la sancin comprende tanto al acto simulado,
en el caso de la simulacin absoluta, como al acto disimulante, en la
simulacin relativa.

6 Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad.

La forma, como sabemos, es la manera como se expresa la voluntad, el
vehculo que permite que sta pase del lado interno del sujeto aliado externo
del mismo, hacindose visible en el mundo del negocio jurdico. Este inciso se
refiere a los actos jurdicos de forma vinculada, de forma ad solemnitatem, es
decir aquella que viene impuesta por la ley bajo sancin de nulidad. Como es
sabido, existen algunos actos jurdicos que para su validez requieren cumplir
con determinadas formalidades que la ley impone bajo sancin de nulidad, lo
que significa que si se incumple con la formalidad establecida el acto ser nulo
y por lo tanto ineficaz ab initio.
Por ejemplo, si se celebrase la donacin de un inmueble por documento
privado, este acto seria nulo, por cuanto el artculo 1625 del Cdigo Civil,
establece que debe celebrarse por escritura pblica bajo sancin de nulidad.

7 Cuando la ley lo declare nulo

Ya hemos mencionado que existen dos clases de nulidades: expresa o textual y
tcita o virtual. Este inciso se refiere a la denominada nulidad expresa, es decir
aquella viene sealada textualmente en la ley. Por ejemplo, el artculo 218 del
C.C. (enuncia anticipada a la accin de anulabilidad por dolo, error, violencia o
intimidacin), artculo 268 del C.C. (matrimonio en riesgo de muerte), artculo
274 del C.C (matrimonio), arts. 447 y 450 (disposicin de los bienes de los hijos
sin autorizacin judicial), artculo 629 del C.C. (formacin del consejo de
familia), artculo 808 del C.C. (otorgamiento de testamento por incapaces),

artculo 1308 del C.C. (transaccin sobre obligacin dudosa), artculo 1328 del
C.C. (nulidad de estipulacin sobre irresponsabilidad),etc.
A estos supuestos debemos agregar otros en los que nuestro Cdigo Civil no
menciona expresamente el trmino nulidad sino el de invalidez, pero de cuyos
textos puede deducirse fcilmente que se trata de nulidad, como por ejemplo
el artculo 743 del C.C. (sobre desheredacin),el artculo 1629del C.C.
(donacin que excede cuota de libre disposicin).

8 En el caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la ley

establezca sancin diversa.
Este inciso regula la denominada nulidad tcita o virtual. Como es fcil
suponer, resulta materialmente imposible que los legisladores puedan prever y
consignar en la ley cada uno de los supuestos de nulidad que pueden
presentarse en la realidad jurdica, es por ello que para cubrir esta
imposibilidad, se cre el concepto de nulidad tcita o virtual, segn el cual
para que haya nulidad no hace falta que la ley lo seale expresamente en cada
norma, basta que exista una norma genrica de declaracin de nulidad, y que
se infrinja la disposicin correspondiente. En nuestro Cdigo Civil, sta norma
genrica la encontramos en el artculo V del Ttulo Preliminar, que establece lo
siguiente: Es nulo el acto jurdico contrario a las ley, que interesan el orden
pblico a las buenas costumbres
El orden pblico es un concepto al cual se le han atribuido diversos
significados, lo que ha dado lugar, de un lado. a que no sea tarea fcil definirlo,
y de otro, a la existencia de una gran cantidad de definiciones, a tal punto, que
como seala De La Puente, un autor ha encontrado por lo menos 23
definiciones distintas, en la doctrina y la jurisprudencia. Veamos algunas de
ellas:
Cancino, citado por De La Puente, nos dice que "La nocin ideal de orden
pblico se materializa en normas jurdicas de carcter imperativo o prohibitivo,
por lo general, y resultan en todo caso inderogables".
El Cruz Berdejo, citado tambin por De La Puente seala que "el orden pblico
no es la ley, sino la fuerza social que impulsa a la ley.

No obstante, cuando se trata de precisar ms. se advierte la asimilacin del

orden pblico, en la prctica con las leyes imperativas y prohibitivas y los
principios que en ella se inspiran y que de ellas se deducen".
Para Messineo. "Negocio contrario al orden pblico es aquel que va contra los
principios fundamentales y de inters general,"(aunque no se trate de normas
concretas) sobre las que se apoya el ordenamiento jurdico de un determinado
estado

en

su

aspecto

de

derecho

coactivo,

sea,

observarse

inderogablemente por todos. porque consta de normas imperativas o

prohibitivas(perfectas): el denominado orden pblico interno"
Para Marcial Rubio, el orden pblico podra ser definido como "un conjunto de
normas jurdicas que el estado considera, de cumplimiento ineludible, y de
cuyos mrgenes no puede escapar ni
la conducta de los rganos del estado, ni la de los particulares, para lo cual el
estado compromete sus atribuciones coercitivas y coactivas, de ser necesario
recurrir a ellas"; Este mismo autor, despus de analizar las diferencias entre
normas imperativas y dispositivas, agrega que, "el orden pblico estara
conformado por el conjunto de disposiciones imperativas existentes dentro del
sistema jurdico (y los principios subyacentes a tales normas, susceptibles de
ser obtenidas mediante ciertos procedimientos de interpretacin)."
Como se advierte de las definiciones anotadas, algunos de los autores
identifican el orden pblico con las normas imperativas, sin embargo creemos
que ese criterio no es correcto, puesto que orden pblico y normas imperativas
son conceptos diferentes.
Normas imperativas, son aquellas que se imponen a la voluntad de las
personas, de tal manera que deben ser necesariamente acatadas por los
particulares. La imperatividad de las normas puede ser en sentido positivo o
negativo. En sentido positivo cuando las normas nos imponen un hacer algo, es
decir

el

realizar

una

determinada

conducta,

son

llamadas

tambin

r:lOrmaspreceptivas (Ejemplo Art. 1403 del C.C.). En sentido negativo, cuando

las normas
(los prohben realizar ciertas conductas, por ello se las llama normas
prohibitivas (Ejemplo art. 312 del C,C.). Para determinar cuando estamos frente

a normas preceptivas o prohibitivas, debemos ubicar el operador dentico

dentro de la norma jurdica, pues como sabemos, es el elemento que nos va a
indicar, de que clase de norma jurdica se trata.
Personalmente, considero que el orden pblico est constituido por el conjunto
de principios fundamentales sobre los cuales se apoya el ordenamiento jurdico
del Estado, orientados a proteger el inters de la sociedad en su conjunto.
Lo que ocurre es que, muchos de esos principios han sido recogidos por el
derecho material a travs de normas imperativas, siendo sta, quizs, la razn
de que muchos autores identifiquen el orden pblico con las normas
imperativas, sin embargo, creo que no se agota en ellas el contenido del orden
pblico.
Gmez, por su parte, considera que, "Cuando se habla de normas de orden
pblico estamos refirindonos a normas imperativas. Pero debemos aclarar que
no toda norma imperativa es de orden pblico, pues hay normas imperativas
que protegen intereses privados".
Compartimos el criterio, de que, las normas imperativas por el solo hecho de
serias no constituyen normas de orden pblico. Posicin que tambin es
aceptada en la legislacin y doctrina italiana y espaola. As tenemos que el
art. 1343 del C.C. Italiano distingue entre las normas imperativas y el orden
pblico. Por su parte el art. 6 del T.P. del C.C. Espaol tambin trata por
separado el orden pblico, cuyos derechos son irrenunciables de las normas
imperativas y las prohibitivas, cuya contrariedad es sancionada con nulidad de
pleno derecho.
El problema central con relacin al orden pblico consiste en determinar si la
sola violacin de los principios que constituyen el orden pblico es causal de
nulidad o si se requiere que estos principios estn positivizados a travs de
normas imperativas.
Los Mazeaud, citados por Rubio, manifiestan que "La violacin del orden
pblico no se halla subordinada a la infraccin de un texto de ley particular. Los
tribunales averiguan en cada especie, si el objeto de la convencin o de las
obligaciones es contrario a las necesidades actuales del orden pblico: tienen
por misin determinar ese mbito."

El art. V del T.P. del Cdigo Civil peruano establece que el acto jurdico es nulo
cuando contraviene las leyes que interesan el orden pblico o las buenas
costumbres. Si hiciramos una interpretacin literal de esta norma, de acuerdo
Con lo sealado anteriormente, parecera que el acto jurdico es nulo, slo
cuando contraviene el orden pblico que se ha objetivado travs de normas
imperativas, y que en consecuencia si alguno de los principios que constituyen
el orden pblico, que no hubiera sido recogido por el ordenamiento positivo en
una norma imperativa.
U ese vulnerado, el acto jurdico no sera nulo. En este sentido se pronuncia De
la Puente al afirmar que "... nuestro sistema jurdico, si bien considera al orden
pblico como un criterio rector de la validez de los actos jurdicos, requiere
objetivarse en leyes para cobrar validez a travs de ellas, efecto obligatorio."
No compartimos este criterio, por cuanto, como sabemos, la ley no es una
camisa de fuerza para el juez, que limite su funcin creadora reducindolo a un
simple aplicador literal de la ley; pensamos, como Mosset Iturraspe, que la
violacin del orden pblico no se halla subordinada a la infraccin de un texto
legal en particular.
Sabemos que no existe una relacin de principios que nos permita identificar
con toda precisin cuando se est vulnerando el orden pblico, y que no todos
los principios que conforman el orden pblico han sido recogidos en normas
imperativas, y asimismo, que tampoco existe una lista de normas de orden
pblico, por lo que debe ser el juzgador, quien en el cumplimiento de su tarea
de juzgar, quien tenga la difcil misin, frente a cada caso concreto, de decidir
cuando se ha vulnerado una norma de orden pblico, confrontndola para ello
con los principios que constituyen este orden, o cuando, en general, se ha
vulnerado el orden pblico.
Creo que el acto jurdico debe ser nulo, no solamente cuando se
celebra en contravencin una norma imperativa de orden pblico, sino tambin
cuando se vulnera cualesquiera de los principios que integran este orden, aun
cuando no est recogido en norma jurdica alguna, ya que no puede permitirse
la subsistencia de un acto que contrare alguno de los principios sobre los
cuales reposa nuestro ordenamiento jurdico, pues ello sera ir contra dicho

orden jurdico, el mismo que ha sido establecido atendiendo al inters de toda

la colectividad, siendo la proteccin de este inters uno de los fundamentos de
la nulidad.
Para evitar interpretaciones literales o antojadizas, creemos, junto con otros
autores, como el Dr. Lizardo Taboada, que debe modificarse el art. V del T.P.
debiendo quedar redactado de la siguiente manera:"Es nulo el acto jurdico
contrario al orden pblico y las buenas costumbres".
Las buenas costumbres, constituyen uno de los denominados conceptos
elsticos, es decir aquellos que no tienen ut1 contenido rgido y definido, sino
por el contrario cambiante, en el tiempo y el espacio; contenido que es
determinado, en principio, por el grupo social, y finalmente por el Juez, frente a
cada caso concreto. Estn, ntimamente ligadas a lo moralmente correcto, por
ello se las define como los principios morales que estn efectivamente
reconocidos por un pueblo. Scognamiglio manifiesta que, con la expresin
buenas costumbres, no se abarca un conjunto de reglas abstractas y eternas
que deben regular el comportamiento del hombre frente a su conciencia, sino
simplemente aquellas reglas de conducta que la conciencia social de la
colectividad expresa de tiempo en tiempo, y segn el ambiente, como aquel
tanto de moralidad cuya observancia se reputa indispensable para los fines de
un ordenado desenvolvimiento de la vida de relacin.
En nuestro Cdigo Civil, se hace referencia a las buenas costumbres en una
serie de artculos, como por ejemplo el 738 y el 1697 inc. 3.