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Da Suspenso do Processo.
1) conceito, natureza jurdica e iniciativa.
A suspenso do processo, benefcio previsto no artigo 89 da Lei 9.099/95, um instituto
despenalizador, criado como alternativa a imposio de pena privativa de liberdade,
permitindo-se a suspenso do processo, mediante o atendimento de algumas condies.
Onde a culpabilidade no discutida, eis que o acusado que o aceita, no assume a
culpabilidade, tanto que uma vez revogada dever o processo prosseguir, podendo, ao
final, o ru vir a ser absolvido.
A iniciativa do Ministrio Pblico, no podendo o juiz, substituir a vontade do
parquet, sendo que no concordando com a proposta feita ou no realizada, quando
seria cabvel, dever remeter os autos ao Procurador Geral de Justia, na forma do artigo
28, do Cdigo de Processo Penal, aplicado por analogia, conforme Smula 696, do
S.T.F..
Trata-se de direito pblico subjetivo do ru, uma vez preenchidos os pressupostos legais
para a sua concesso, no podendo o Ministrio Pblico recusar a sua concesso, por
mero capricho.
2) Requisitos.
1) crime cuja pena mnima no seja superior a 01 (um) ano. No clculo da pena mnima
devem ser consideradas as causas de aumento de pena e de diminuio, bem como as
decorrentes do concurso formal, sendo que em se tratando de concurso material devem
ser somadas as penas mnimas, nos termos da Smula 243 do STJ;
2) no estar sendo processado ou no tiver sido condenado por outro crime. Nesta
hiptese a lei fala em crime, sendo irrelevante o processo ou condenao por
contraveno. No que concerne a condenao anterior deve ser observado o prazo
expurgador da reincidncia, na forma do artigo 64, inciso I, do Cdigo Penal.
3) Condies.
1) reparao de dano, salvo impossibilidade de faz-lo,
2) proibio de freqentar determinados locais;
luz do artigo 157 da Lei de Execues Penais, resulta nula a sentena que no
enfrenta a possibilidade da concesso ou no do sursis ao condenado.
O sursis etrio tem um limite mximo de condenao mais amplo, quatro anos, sendo
passvel de concesso ao septuagenrio ou quele cujas condies de sade
recomendem a suspenso.
CONSIDERAES FINAIS
Uma conseqncia prtica da distino apontada acima diz respeito aos antecedentes
criminais. O beneficirio da suspenso condicional do processo, que cumpre as
condies do acordo, por no ter sido condenado pelo juzo criminal, continua a ser
considerado ru primrio, bem como possuidor de bons antecedentes. Por outro lado, o
ru que aceita a suspenso condicional da pena no tem seus dados criminais apagados
aps o perodo de prova. Apenas a execuo da pena quem fica suspensa. Os efeitos
secundrios da mesma permanecem. Dessa forma, a condenao em questo hbil
para determinar a reincidncia ou os maus antecedentes.
DECISO
Cuida-se de habeas corpus, com pretenso liminar, impetrado por Renata Rafaela Gomes
Ywanaga, em favor de Alan Anderson Jos Gomes.
Segundo se depreende, o paciente, ao lado de Daniel Fernando Ferri, foi denunciado (ao penal
n 5001225-67.2010.404.7017) pela prtica, em tese, do delito previsto no artigo 183 da Lei n 9.472/97, pelo fato de
desenvolver clandestinamente atividade de telecomunicao, em face da instalao, no interior do veculo
VW/GOLF, de placas HSM-1199, de um aparelho radiotransmissor marca Yaesu, modelo FT-1802M, com indicao
de origem/fabricao na China.
A pea acusatria foi recebida em 12/01/2011 (ev. 4).
Em face da proposta ministerial, o MM. Juiz a quo, com lastro no artigo 89 da Lei n 9.099/95,
suspendeu o processo por 02 (dois) anos, mediante as seguintes condies (ev. 125):
a) Renncia expressa ao valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais), prestado como fiana por ocasio de sua priso em
flagrante, sendo posteriormente revertido a uma entidade assistencial a ser designada;
b) Proibio de se ausentar da cidade onde reside, por prazo superior a 15 (quinze) dias, sem autorizao do Juzo;
c) Comparecimento pessoal e obrigatrio perante este Juzo Federal mensalmente, at o dia 10 de cada ms, para
informar e justificar suas atividades;
d) No mudar de residncia, ainda que dentro do mesmo Municpio, salvo mediante prvia comunicao ao Juzo
processante;
e) Pagar, durante o perodo de prova, o valor total de R$ 1.200,00 (hum mil e duzentos reais) a ttulo de doao de
cestas bsicas, em razo da situao econmica do acusado esse valor parcelado em 12 prestaes bimestrais de
R$ 100,00 (cem reais), com vencimento da primeira em 30.04.2013. O valor das prestaes dever ser depositado na
Conta Bancria n 0722.005.001136-0 - CEF, para ser posteriormente repassado a uma entidade assistencial.
Sustenta a Impetrante, em sntese, impossibilidade de imposio da renncia ao valor da fiana e
do pagamento bimestral de R$ 100,00 (cem reais) como condio para a suspenso condicional do processo, uma vez
que possuem a natureza de penas restritivas de direitos, as quais somente poderiam ser aplicadas em caso de sentena
condenatria, sob pena de ofensa aos princpios da reserva legal, do contraditrio, ampla defesa e do estado de
inocncia. Refere tambm que tais medidas no so adequadas ao fato e situao pessoal do acusado. Aduz, por fim,
ausncia de justa causa para a ao penal, alegando que no existe prova nos autos demonstrando que o paciente fazia
uso do aparelho radiotransmissor, sendo, em verdade, mero passageiro do veculo.
Diante disso, requer o deferimento da liminar para que seja excluda a renncia ao valor da fiana,
bem com o pagamento bimestral de R$ 100,00 (cem reais) a prestao pecuniria do rol das condies impostas ao
paciente e, ao final, a concesso da ordem para que seja trancada a ao penal.
Com efeito, a questo vertida no presente writ - possibilidade de incluso de medida equivalente
s penas restritivas de direitos (prestao de servios comunidade, pecuniria, etc.) como condio para a suspenso
condicional do processo - encontra-se controvertida na jurisprudncia ptria, havendo divergncia de entendimentos
nesta Corte (RSE n 5000918-75.2012.404.7007, Stima Turma, Rel. Des. Mrcio Antnio Rocha, public. no D.E.
em 06/11/2012; e HC n 5007890-33.2012.404.0000, Oitava Turma, Rel. Des. Luiz Fernando Wowk Penteado,
public. no D.E. em 06/09/2012) bem como entre as duas Turmas do e. STJ, consoante atestam as ementas dos
seguintes julgados:
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. ART. 334, 1., "C", DO CDIGO PENAL. SUSPENSO
CONDICIONAL DO PROCESSO. CONDIES. PRESTAO PECUNIRIA OU PRESTAO DE SERVIOS
COMUNIDADE. ADEQUAO E PROPORCIONALIDADE DA MEDIDA. ILEGALIDADE NO EVIDENCIADA.
RECURSO IMPROVIDO. 1. Alm das condies obrigatrias previstas nos incisos do 1. do art. 89 da Lei n.
9.099/95, facultada a imposio, pelo magistrado, de outras condies para a obteno da suspenso condicional
do processo, desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado, em estrita observncia aos princpios da
adequao e da proporcionalidade. 2. A prestao pecuniria ou a prestao de servios comunidade podem ser
propostas como condies suspenso do processo pelo Ministrio Pblico e fixadas pelo magistrado, nos termos
do art. 89, 2., da Lei 9.099/95. 3. Recurso a que se nega provimento. (Quinta Turma, RHC n 32697/PR, Rel. Min.
Jorge Mussi, public. no DJe de 05/09/2012).
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO. PRESTAO
PECUNIRIA. FIXAO COMO CONDIO. IMPOSSIBILIDADE. PRINCPIO DA LEGALIDADE. VIOLAO.
1. A fixao de prestao pecuniria como condio ao sursis processual figura como pena restritiva de direitos
(art. 43, I, do Cdigo Penal), e a sua imposio no encontra fundamento na Lei n. 9.099/95. 2. Consoante a
jurisprudncia assente da Sexta Turma deste Superior Tribunal de Justia, " invivel, mingua de comando
respectivo, impor como condio da suspenso do processo, nos moldes do art. 89 da Lei n. 9.099/95, a prestao
pecuniria" (HC n. 222.026/BA, Sexta Turma, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, DJe 9/4/2012). 3.
Ordem concedida. (Sexta Turma, Rel. Min. Og Fernandes, public. no DJe de 24/09/2012).
Do exame pormenorizado da matria em debate, alio-me ao entendimento pela impossibilidade de
imposio de quaisquer das medidas elencadas no artigo 43 do Cdigo Penal como condio para a suspenso
condicional do processo, porquanto seria a estipulao antecipada de uma reprimenda - ainda que substitutiva - cujo
cumprimento somente ocorreria na hiptese de uma efetiva condenao, ao final, evidentemente, do devido
processo legal.
Alis, a possibilidade de estipulao de servios comunidade ou de prestao pecuniria como
condio facultativa para a suspenso condicional do processo possui como supedneo o artigo 89, 2, da Lei n
9.099/95, dispondo que "O Juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso, desde que
adequadas ao fato e situao pessoal do acusado."
Com efeito, apesar de regrar instituto diverso do ora em comento (regime aberto) o artigo 115 da
Lei de Execuo Penal tambm dispe que "O Juiz poder estabelecer condies especiais para a concesso de
regime aberto, sem prejuzo das seguintes condies gerais e obrigatrias: (...)."
Ou seja, tanto o artigo 89, 2, da Lei n 9.099/95 como o artigo 115 da LEP preveem a
possibilidade de estabelecer o julgador outras condies alm daquelas previstas na lei.
Ocorre que a Terceira Seo do STJ, no julgamento do REsp. n 1.107.314/PR - submetido
sistemtica dos recursos repetitivos - analisando o mencionado artigo 115 assim decidiu:
PENAL. REC. ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. REGIME ABERTO. CONDIES
ESPECIAIS. ART. 115 DA LEP. PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE. BIS IN IDEM. RECURSO
DESPROVIDO. 1. lcito ao Juiz estabelecer condies especiais para a concesso do regime aberto, em
complementao daquelas previstas na LEP (art. 115 da LEP),mas no poder adotar a esse ttulo nenhum efeito j
classificado como pena substitutiva (art. 44 do CPB), porque a ocorreria o indesejvel bis in idem, importando na
aplicao de dplice sano. 2. Recurso Especial desprovido. (Rel. p/ Acrdo Min. Napoleo Nunes Maia Filho,
public. no Dje de 05/10/2011).
Do voto-vencedor extrai-se os seguintes fundamentos:
"(...) No h norma legal disciplinando o que seriam essas condies especiais para a concesso do regime prisional
aberto, de maneira a orientar a atividade do Juiz no tocante sua determinao, sendo impreciso o rol dessas
medidas em virtude desse vcuo, alguns Tribunais de Justia, como o do Estado do Paran, por exemplo, editaram
normas complementares ao art.115 da LEP, prevendo a prestao de servios comunidade como condio especial
para a progresso para o regime aberto, sem dvida nenhuma inspirados nos mais altos propsitos.
Mas essa complementao por norma jurdica local parece no se conformar com a privatividade da Unio Federal
para legislar sobre Direito Penal e Processual (art. 22, I da Constituio), pelo que as Cortes de Justia Estaduais
melhor faro em se abster de editar normativos com esse contedo, para no provocar alegaes de
incompatibilidade com a Carta Magna.
O eminente Professor Guilherme de Souza Nucci observa com inteira razo que 'a legislao estadual pode criar
mais regras para aprimorar o cumprimento da pena em regime aberto, como, por exemplo, criar e dar o contorno a
cursos e outras atividades para preencher o tempo do albergado nas horas vagas, como durante os finais de semana.
Infelizmente, se nem mesmo Casa de Albergado existe em muitas Comarcas, o que se dir de normas em
complementao a isso (Leis Penais Especiais Comentadas, So Paulo, RT, 2010, p. 539); mas, no poder o
Magistrado impor a prestao de servios comunidade, a ttulo de condio especial para a concesso do regime
prisional aberto, porque consistiria em estabelecer uma obrigao j legalmente prevista como pena (sano
penal) autnoma (art. 44 do CPB), no se admitindo e nem se justificando o seu desvirtuamento por fora de regra
estadual.'
Ao meu sentir, essas condies especiais no podem ser tais que se confundam com uma pena legalmente prevista
pela legislao penal. As condies especiais, portanto, identificam-se melhor com medidas de carter educativo,
profissionalizante, de reforo valorizao da cidadania ou de acompanhamento mdico e psicolgico, quando
necessrios.
Em concluso, lcito ao Juiz estabelecer condies especiais para a concesso do regime aberto, em
complementao daquelas previstas na LEP (art. 115), mas no poder adotar a esse ttulo nenhum efeito j
classificado como pena substitutiva (art. 44 do CPB), porque a ocorreria o indesejvel bis in idem, importando na
aplicao de dplice sano."
Tal questo, alis, foi recentemente sumulada pelo STJ (Enunciado n 493, public. em
13/08/2012) nos termos seguintes:
inadmissvel a fixao de pena substitutiva (art. 44 do CP) como
condio especial ao regime aberto.
Nesse contexto, embora prestao pecuniria e servios comunidade sejam efetivamente
medidas teis sociedade com um todo, o e. STJ - rgo responsvel pela interpretao da lei federal - manifestou
entendimento pela impossibilidade de se estipular tais medidas como condio especial a ser fixada pelo Juiz, pelo
fato de possurem caractersticas de pena alternativa. Assim, mostra-se razovel que essa posio tambm seja
aplicada suspenso condicional do processo, em decorrncia, como visto, da similitude entre as referidas normas
legais.
Diante desse quadro, em face da posio externada pelo e. STJ em caso similar, medidas
equivalentes s penas restritivas de direitos no podem ser utilizadas como condio para osursis processual inscrito
no artigo 89 da Lei n 9.099/95, consoante, alis, reiteradamente tem decidido a Oitava Turma desta Corte:
PROC. PENAL. HABEAS CORPUS. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO. PRESTAO PECUNIRIA.
IMPOSSIBILIDADE. Constituindo a prestao pecuniria verdadeira sano penal, descabe a sua imposio
como requisito para a suspenso condicional do processo prevista no artigo 89 da Lei 9.099/95. (Rel. Juiz Federal
Sebastio Og Muniz, public. no D.E. em 10/08/2011).
HABEAS CORPUS. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO. PRESTAO DE SERVIO
COMUNIDADE. DESCABIMENTO COMO CONDIO PARA O SURSIS PROCESSUAL. - Na linha de precedentes
da 8 Turma desta Corte, "Descabida a imposio de pena restritiva de direitos para fins do sursis processual
previsto no artigo 89 da Lei 9.099/95" (HC n 5002581-65.2011.404.0000/PR, rel. Des. Federal Victor Luiz dos
Santos Laus, julg. em 30.03.2011). (Rel. Des. Luiz Fernando Wowk Penteado, julg. em 17/08/2011).
Inobstante isso, no vedado ao Juiz estipular outras condies, desde que adequadas ao fato e
situao pessoal do acusado, como, v.g., doao de gneros alimentcios, vesturio, produtos de limpeza e
higiene etc. ainda que a aquisio de tais produtos envolva eventual dispndio de valor econmico. Tal circunstncia,
de forma alguma se confunde com a prestao pecuniria, porquanto esta possui forma e caractersticas prprias natureza de pena, converso em privativa de liberdade em caso de no cumprimento etc.
In casu, o ilustre julgador singular estipulou, entre as condies, a renncia ao valor da fiana e o
pagamento bimestral de R$ 100,00 (cem reais) para serem repassados a uma entidade assistencial, no sendo tais
medidas - em face da natureza de prestao pecuniria - adequadas para a suspenso condicional do processo.
Registre-se, por fim, que a questo ora em debate encontra-se sub judice perante a 4 Seo desta
Corte (Embargos infringentes de n 50020930720124047007) cujo julgamento est aprazado para o dia 16/05/2013.
De outro lado, o exame da alegao de que no h provas nos autos demonstrando que o paciente
fez uso do aparelho radiotransmissor - implica, necessariamente, revolvimento do conjunto ftico-probatrio,
procedimento vedado na via estreita do habeas corpus, consoante pacificado na jurisprudncia ptria. Nesse sentido:
Habeas corpus. Trancamento de ao penal. Ausncia de demonstrao induvidosa da coao ilegal. Revolvimento
de matria ftica-probatria. No cabimento. - A estreita via do habeas corpus no admite dilao probatria,
exigindo-se que a suposta coao ilegal imposta ao paciente seja demonstrada de plano e de forma induvidosa,
mediante prova pr-constituda, independentemente de aprofundado exame de complexa matria ftico-probatria. Indcios da prtica do delito de lavagem de dinheiro e crime contra o sistema financeiro nacional autorizam o
recebimento da denncia e processamento da demanda. - A discusso acerca das teses da defesa e da acusao deve
ser travada no decorrer da instruo criminal, momento no qual as partes podero sustent-las, produzindo as
provas que entenderem necessrias, com observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, no sendo
diante de matria ftica controversa, onde se faz necessria instruo criminal ou o exame aprofundado de
provas, o habeas corpus a via apropriada para soluo do litgio. (TRF da 4 Regio, Oitava Turma, HC n
0011593-28.2010.404.0000/SC, Rel. Des. Luiz Fernando Wowk Penteado, public. no D.E. em 07/06/2010).
Ante o exposto, at o julgamento do mrito do presente mandamus, defiro a liminar para excluir
a renncia ao valor da fiana e o pagamento bimestral de R$ 100,00 (cem reais) como condies para o 'sursis
processual', sem prejuzo da substituio por outras medidas que no sejam equivalentes s penas restritivas
de direitos. No h necessidade de informaes. Comunique-se Vara de origem. Aps, abra-se vista
Procuradoria Regional da Repblica. Intimem-se.
Documento eletrnico assinado por Desembargador Federal LUIZ FERNANDO WOWK PENTEADO, Relator,
na forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26
de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico
RELATRIO
Cuida-se de denncia oferecida pelo Ministrio Pblico Federal contra Marta Eliane Marquetti, j
qualificada, pela prtica do delito descrito no art. 171, 3, c/c art. 71, ambos do Cdigo Penal.
A inicial, recebida em 09/09/2011, narrou, em suma, que a acusada teria obtido vantagem ilcita,
em prejuzo da Previdncia Social, uma vez que, consciente que no possua direito aposentadoria, foi beneficiria e
partcipe doloso de fraude contra essa autarquia federal para a obteno de benefcio, conseguindo por intermdio de
Joo Roberto Porto.
Aps regular instruo, sobreveio sentena que julgou procedente o pedido contido na denncia
para condenar a r Marta Eliani Marchetti por infrao ao art. 171, 3, do Cdigo Penal, pena de 01 (um) ano e 04
(quatro) meses de recluso, a ser cumprida em regime inicialmente aberto, e 39 (trinta e nove) dias-multa, no valor
unitrio de 1/30 (um trinta avos) do salrio mnimo vigente poca do fato. A reprimenda corporal foi substituda por
duas penas restritivas de direitos nas modalidades de prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas
(art.43, IV, do CP) e prestao pecuniria (art. 43, I, do CP), esta fixada no valor de R$ 300,00 (trezentos reais) o
qual dever ser pago em parcela nica, em benefcio de instituio social a ser fixada pelo Juzo da Execuo Penal.
Irresignada, apela a defesa, sustentando, em suma, atipicidade da conduta, tendo em vista que a r
no produziu meio fraudulento para manter a Previdncia Social em erro, tendo utilizado, apenas, o seu direito de
petio quando procurou o INSS com a inteno de se aposentar ou pelo menos realizar a contagem de seu tempo de
servio. Aduz que a fraude partiu do prprio INSS, posto que o delito fora cometido por culpa exclusiva da vtima, a
que cabia ter fiscalizado o benefcio concedido irregularmente.
Com contrarrazes, subiram os autos a esta Corte para julgamento, tendo o Ministrio Pblico
Federal opinado pelo desprovimento do recurso defensivo.
o relatrio.
reviso.
Documento eletrnico assinado por Desembargador Federal LUIZ FERNANDO WOWK PENTEADO, Relator,
na forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26
de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico
http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo verificador 5737291v2 e, se
solicitado, do cdigo CRC 6A411AF0.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a):
Luiz Fernando Wowk Penteado
Data e Hora:
17/04/2013 14:55
APELAO CRIMINAL N 5011634-04.2011.404.7200/SC
RELATOR
: LUIZ FERNANDO WOWK PENTEADO
APELANTE : MARTA ELIANE MARQUETTI
ADVOGADO : SCHEILA FRENA
: CARLOS EDUARDO FAGUNDES
: FERNANDA SERA
: MARCELLA FERREIRA
APELADO : MINISTRIO PBLICO FEDERAL
VOTO
A figura tpica imputada denunciada na exordial est prevista no artigo 171, 3 do Cdigo
Penal.
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em
erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento:
Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.
3 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou de
instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia.
Inexistindo insurgncia acerca da materialidade, ratifico-a nos termos da sentena. No que tange
s alegaes sobre ausncia de tipicidade e culpa exclusiva da vtima, primeiramente transcrevo o excerto da
fundamentao exarada no comando decisrio de primeiro grau referente autoria, que serve como base de refutao
das teses defensivas.
(...)
Comprovada a materialidade dos dois fatos, passo ao exame da autoria.
Autoria. Nas declaraes prestadas no inqurito policial, Marta Eliani Marquetti (grafia do nome conforme
consulta
ao
CPF
na
pgina
da
internet
(http://www.receita.fazenda.gov.br/aplicacoes/atcta/cpf/ConsultaPublicaExibir.asp), disse que foi procurada por seu
vizinho Pedro Paulo Reis que perguntou se a depoente estava aposentada, eis que tinha um amigo no INSS que
poderia verificar essa situao. A depoente pediu que sua situao fosse verificada. No dia seguinte, Pedro Paulo
disse que os documentos estavam certos, mas que tinham que ser recolhidos R$ 17.500,00 para pagar uns atrasados.
Pedro Paulo garantiu que o procedimento era regular e a depoente entregou a quantia. Cinco ou seis dias depois, ele
trouxe a carta de concesso de benefcio. Questionou Pedro Paulo por que teria que ir na agncia do INSS de
Tijucas, ao que disse que era para agilizar o processo, pois em Itaja haveria muito atraso. Assinou um documento
para Pedro Paulo, mas no soube descrever o seu contedo (pgs. 1 e 2 do INQ5).
Em juzo, no seu interrogatrio, Marta disse que na poca tinha mais de vinte anos de contribuio pagos e foi
procurada por seu vizinho Pedro Paulo Reis, que perguntou se a interroganda estava aposentada. Ela explicou que
tinha mais de vinte anos de contribuio pagos, ao que ele pediu os seus documentos para ver o que faltava. A
prpria interroganda admitiu que faltava alguma coisa para pagar e, mesmo assim, entregou-lhe suas carteiras de
trabalhos e seus carns de contribuio. Pedro Paulo disse ter feito um levantamento do que faltava pagar, algo
entre dezessete e dezoito mil reais para a interroganda se aposentar. A interroganda entregou o dinheiro e uns dias
depois Pedro Paulo trouxe a aposentadoria pronta. Perguntou a Pedro Paulo por que o seu endereo no era o de
Itaja, mas o de Tijucas/Porto Belo/Itapema, ao que Pedro Paulo justificou dizendo que por Tijucas seria mais rpido
e que isso poderia ser alterado depois. No devolveu o que o INSS lhe pagou. O que Pedro Paulo disse que
pagando os atrasados e somando isso aos quase vinte anos que a interroganda j tinha, ela conseguiria a
aposentadoria. Tinha 49 anos de idade quando se aposentou e comeou a trabalhar com carteira assinada aos 18
anos de idade. Depois que casou, passou a recolher como autnoma. No soube informar sobre que valor era feito o
recolhimento, pois tudo era feito pelo contador, mas acredita que era sobre o valor do salrio mnimo. No
desconfiou do valor do benefcio que passou a receber, R$ 1.800,00. Entende que 'caiu numa armadilha' (registro
audiovisual Video5 evento 62).
Roberto Mazzoli, arrolado como testemunha pelo Ministrio Pblico Federal, disse que trabalhou na reconstituio
do processo referente ao benefcio indicado na denncia. Os fatos narrados na denncia foram constatados em
fiscalizao na agncia do INSS em Tijucas. Inicialmente, foram analisados benefcios concedidos por Joo Roberto
Porto por despacho judicial e constatou-se que no havia processos fsicos, os segurados no tinham tempo de
servio necessrio para a aposentadoria, a renda seria menor que o valor do benefcio recebido, no houve
apresentao de documentos no INSS. Continuando os trabalhos de apurao na agncia de Tijucas, constatou-se
que vrios outros benefcios foram concedidos irregularmente, dentre eles o da r. Recorda que no caso de Marta foi
apurado que ela tinha cerca de vinte anos de contribuio, que o benefcio foi concedido em 2005, mas desde 1995
ou 1997 ela no tinha contribuies; os valores, caso ela tivesse direito ao benefcio, no condiziam com o que
contribuiu; no foi localizado o processo fsico respectivo. No lembra se ela compareceu ao INSS. H a
possibilidade de recolher contribuies em atrasado no caso de autnomos, contribuintes individuais, desde que
observados certos requisitos, como a comprovao do exerccio da atividade na poca em que no foi feito o
recolhimento, se no houve baixa da inscrio, se feito o clculo com a aplicao das devidas correes etc. (evento
29).
Quanto presena de dolo na conduta da acusada, deve ser apreciada, porque o tipo penal do estelionato o exige e
porque a negativa acerca da cincia de que o benefcio era fraudulento a tese usualmente apresentada pelas
defesas. Para avaliar a presena do dolo da segurada, necessrio avaliar os elementos de prova existentes nos
autos.
Neste contexto, relevante o fato de o benefcio no ter sido obtido pelas vias normais, ou seja, no houve
comparecimento a uma agncia do INSS; o benefcio foi intermediado por Pedro Paulo, sem qualquer procurao.
Inexiste qualquer documento assinado pela r que comprove o requerimento do benefcio de aposentadoria. A r no
informou se obteve algum recibo ou comprovante de entrega de seus documentos para requerimento do benefcio.
Alm disso, no esclareceu de que forma e quando ocorreu o pagamento do que seria devido a ttulo de 'atrasados'.
O INSS constatou em seus registros que Marta contava com 19 anos de contribuio, faltando 8 anos para alcanar
o direito aposentadoria integral por tempo de contribuio (pg. 37 do INQ2).
A prpria acusada admitiu em seu interrogatrio que ter cincia de que tinha cerca de vinte anos de contribuio e
que lhe faltava tempo de contribuio para se aposentar. No mais, a testemunha Roberto Mazzoli afirmou que a
acusada no recolhia para a Previdncia h cerca de oito, dez anos, informao essa que confirmada nos registros
do CNIS, acostado na pg. 30 do INQ2.
O valor inicial da aposentadoria obtida pela acusada foi de pouco mais de R$ 1.500,00 (pg. 10 do INQ3); por outro
lado, a renda mensal inicial calculada pelo INSS seria de R$ 300,00, muito aqum do que recebeu inicialmente;
segundo o levantamento do INSS, a mdia dos salrios da r era de R$ 115,90 (pg. 24 do INQ2). Pode-se concluir
que o montante auferido a ttulo de benefcio previdencirio se mostrava, em tese, incompatvel com os valores sobre
os quais vinha recolhendo para a Previdncia Social.
Saliento que a prpria acusada disse em seu interrogatrio judicial que recolhia sobre o valor de um salrio mnimo,
o que deveria ter chamado a sua ateno quando passou a receber um valor cinco vezes maior que o salrio mnimo
vigente poca.
A concesso do benefcio ocorreu com extrema celeridade e sem burocracia - sendo que sabido que a concesso de
aposentadoria um processo burocrtico, e demorado - como informou a r, que sequer tratou pessoalmente da
obteno do benefcio. A aposentadoria foi, ainda, concedida na agncia de Tijucas/SC, sendo que residia em
Itaja/SC; a prpria acusada disse ter estranhado o fato de sua aposentadoria ter sido encaminhada por outra
agncia que no a de Itaja.
Assim, o contexto probatrio demonstra o dolo. No crvel que uma pessoa que tem o interesse em se aposentar
no procure informaes em alguma agncia previdenciria, seguindo os trmites legais, ou o prprio contador que
lhe prestou servios, como disse em seu interrogatrio. Optou a r pelo meio mais fcil e mais proveitoso, tendo a
conscincia de que no era o meio legal.
Por fim, alegou-se que a r no tinha cincia da fraude. Porm, ficou demonstrado que agiu de forma consciente,
sabendo que o meio do qual se valeu para a obteno do benefcio era fraudulento.
Concluo diante dos fatos apresentados, que a r tinha pleno conhecimento de que obteve fraudulentamente benefcio
previdencirio que no fazia jus, devendo ser condenada.
Nota-se que certeiro que a r tinha conscincia de que, poca do requerimento do benefcio,
no possua tempo suficiente de contribuio, porquanto, contava com apenas 19 anos, 02 meses e 02 dias de tempo
de contribuio, perodo muito abaixo do declarado.
Ademais, a r no solicitou a aposentadoria na Comarca em que residia, tendo obtido o benefcio
na agncia da Comarca de Tijucas, j conhecida nesta operao.
Assim, afastadas as alegaes defensivas sobre atipicidade da conduta e culpa exclusiva da
vtima, e estando devidamente comprovadas a materialidade, autoria e dolo da acusada, passo ao reexame da
dosimetria da reprimenda.
O artigo 171 do Cdigo Penal prev pena de recluso de um a cinco anos, e multa.
Na primeira fase de aplicao da pena, o magistrado avaliou a conduta social como circunstncia
favorvel e as demais vetoriais previstas no artigo 59 do Cdigo Penal permaneceram neutras. Todavia, tendo em
vista que a pena-base no pode ficar aqum do mnimo legal, remanesce a pena-base em 1 (um) ano de recluso.
Na segunda fase, inexistem agravantes ou atenuantes a considerar.
Na terceira fase, correta a aplicao da causa de aumento de pena prevista no pargrafo terceiro
do artigo 171 do Cdigo Penal, em virtude de o crime ter sido cometido contra o INSS.
Com razo a sentena a quo ao no indicar o emprego da causa de aumento positivada no artigo
71 do CP. Deste modo, mantenho a pena definitiva em 01 (um) ano e 04 (quatro) meses de recluso.
No que tange a pena de multa, tenho que bem acertada em 39 (trinta e nove) dias-multa, no valor
de 1/30 (um trinta avos) do salrio mnimo vigente data do fato.
O regime de cumprimento inicial da pena ser o aberto, nos termos do art. 33, 2, alnea "c", do
Estatuto Repressivo.
Em relao substituio da sano corporal por duas restritivas de direitos, tendo em vista que
restaram atendidos os requisitos do art. 44 do Estatuto Repressivo, correta a substituio na forma de prestao de
servios comunidade e prestao pecuniria no valor de R$ 300 (trezentos reais), em benefcio de instituio social
a ser fixada pelo Juzo da Execuo Penal.
Ante o exposto, voto por negar provimento ao recurso defensivo, nos termos da fundamentao.
RELATOR
PRESIDENTE
PROCURADOR
REVISOR
APELANTE :
ADVOGADO :
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APELADO
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Certifico que este processo foi includo na Pauta do dia 17/04/2013, na seqncia 18,
disponibilizada no DE de 08/04/2013, da qual foi intimado(a) o MINISTRIO PBLICO FEDERAL e a
DEFENSORIA PBLICA.
Certifico que o(a) 8 TURMA, ao apreciar os autos do processo em epgrafe, em sesso realizada
nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A TURMA, POR UNANIMIDADE, DECIDIU NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO
DEFENSIVO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR.
RELATOR ACRDO :
VOTANTE(S)
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