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Tabla de contenido
1
2
TEMA 2. ETAPA PREPARATORIA A LA ROMANIZACIN. INTEGRACIN DE ESPAA EN EL MUNDO
ROMANO. ELEMENTOS DE LA ROMANIZACIN. FUSIN DE ESPAOLES Y ROMANOS. (AOS 218 A. C. A 73
D. C.)
8
2.1
2.2
3
TEMA 3 - LA ROMANIZACIN JURDICA DE ESPAA. VIGENCIA OFICIAL DEL DERECHO ROMANO. EL
DERECHO ROMANO VULGAR. (AOS 74 A 250 D. C.)
10
3.1
10
3.2
11
4
TEMA 4. EL DERECHO ROMANO POSTCLSICO. LA CRISIS POLTICA DEL IMPERIO. CRISIS
ECONMICA Y SOCIAL. EL DERECHO CANNICO (AOS 250 A 415)
12
4.1
LA SITUACIN GENERAL.
12
4.2
13
4.3
13
TEMA 5. ESPAA, TERRITORIO DEL IMPERIO OCUPADO POR LOS BRBAROS (AOS 409 A 476)
15
6
TEMA 6. EL DERECHO EN EL REINO VISIGODO: EL REINO VISIGODO. FUSIN DE HISPANO-ROMANOS Y
GERMANOS. CONTINUIDAD DE LA CULTURA ROMANA. DERECHO ROMANO. DERECHO GERMNICO.
(AOS 476 A 711)
16
6.1
16
6.2
18
6.3
19
21
8
TEMA 8. EL DERECHO CANNICO EN LA ESPAA VISIGODA (AOS 416-711). SU FORMACIN.
CONTENIDO Y VIGENCIA. INFLUENCIA EN EL DERECHO SECULAR. FUENTES DEL DERECHO CANNICO EN
LA POCA VISIGODA.
23
9
TEMA 9. EL DERECHO DE LA ESPAA MUSULMANA. ESPAOLES Y MUSULMANES. EL DERECHO
MUSULMN. FUENTES DEL DERECHO EN LA ESPAA MUSULMANA, ESPAA MOZRABE Y ESPAA JUDA.
(AOS 711 A 1492)
26
9.1
26
9.2
27
10
31
10.1
31
10.2
31
10.3
31
11
TEMA 11. NUEVAS FORMAS POLTICAS. LA REPOBLACIN. VIDA ECONMICA. SOCIEDAD. CULTURA.
(AOS 800-1150).
33
11.1
SITUACIN GENERAL
12
TEMA 12. EL DESARROLLO DEL DERECHO AL COMIENZO DE LA RECONQUISTA. FACTORES DE
FORMACIN DEL DERECHO ALTO-MEDIEVAL HISPNICO (AOS 800-1250).
33
37
13
TEMA 13. FUENTES DEL DERECHO CRISTIANO ALTO-MEDIEVAL: CLASES. - SISTEMAS JURDICOS
DE LOS DISTINTOS TERRITORIOS HISPNICOS. (AOS: 711 A 1250).
40
14
47
15
TEMA 15 . FORMACIN DEL IUS COMMUNE (DERECHO COMN): CONFLUENCIA DEL
RENACIMIENTO DEL DERECHO ROMANO, DEL DERECHO CANNICO CLSICO Y DEL DERECHO FEUDAL.
EL DERECHO MARTIMO Y EL MERCANTIL.
52
15.1
EL RENACIMIENTO DEL DERECHO ROMANO: LOS COMIENZOS DE LA ESCUELA DE BOLONIA. LAS
EXCEPTIONES PETRI. LOS GLOSADORES. LA RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO.
52
15.2
54
15.3
55
15.4
RECEPCIN DEL DERECHO COMN (IUS COMMUNE). LOS COMENTARISTAS. (SS. XIV Y XV)
56
16
TEMA 16. SITUACIN GENERAL DE LA ESPAA BAJO-MEDIEVAL: LAS FORMACIONES POLTICAS Y
LA RECONQUISTA. VIDA SOCIAL. RENACIMIENTO CULTURAL. (AOS 1150 -1474)
57
17
59
18
TEMA 18. EL DERECHO BAJO-MEDIEVAL DE CASTILLA (COMN A: CASTILLA, GALICIA, ASTURIAS,
LEN, EXTREMADURA, ANDALUCA Y MURCIA): - DE ALFONSO X AL ORDENAMIENTO DE ALCAL (12521348) - DEL ORDENAMIENTO DE ALCAL A LOS REYES CATLICOS (1348 1474).
65
19
TEMA 19. EL DERECHO BAJO-MEDIEVAL EN LOS TERRITORIOS VASCOS: FUENTES DEL DERECHO
EN LAVA. FUENTES DEL DERECHO EN GUIPZCOA. FUENTES DEL DERECHO EN VIZCAYA. (DE 1200 A
1500). 70
20
TEMA 20. EL DERECHO BAJO-MEDIEVAL EN NAVARRA. SISTEMA DE FUENTES HASTA SU
INCORPORACIN A CASTILLA (1512).
73
21
75
22
78
23
TEMA 23. EL DESARROLLO DEL DERECHO ESPAOL: ORDENAMIENTOS JURDICOS VIGENTES EN
ESPAA. EL DERECHO CANNICO. LA EVOLUCIN JURDICA: LA FILOSOFA DEL DERECHO; EL DERECHO
PBLICO; INFLUENCIA ABSOLUTA DEL DERECHO COMN. EL DERECHO DE INDIAS Y SU POLMICA. 81
24
84
25
TEMA 25. EDAD MODERNA: EL DERECHO FORAL EN VASCONGADAS Y EN NAVARRA (1474 -1800). EL
DERECHO FORAL EN LA CORONA DE ARAGN HASTA LOS DECRETOS DE NUEVA PLANTA (1400-1700):
EN ARAGN; EN VALENCIA; EN CATALUA; EN MALLORCA.
89
26
95
27
TEMA 27. LOS FACTORES NO JURDICOS QUE INFLUYERON EN LA FORMACIN DEL DERECHO EN
EL SIGLO XVIII. LAS TRANSFORMACIONES DEL DERECHO ESPAOL. LOS FACTORES NO JURDICOS QUE
INFLUYERON EN LA FORMACIN DEL DERECHO EN EL SIGLO XVIII.
98
28
TEMA 28. EL DERECHO ESPAOL EN EL SIGLO XVIII: SUS FUENTES. LOS DECRETOS DE NUEVA
PLANTA PARA ARAGN (1711), CATALUA (1716) Y MALLORCA (1715).
103
29
TEMA 29. LA REVOLUCIN JURDICA: AGENTES DE LA MISMA. LA CONTRARREVOLUCIN: EL
RESTABLECIMIENTO DEL ANTIGUO RGIMEN. EL PROCESO DE DESNACIONALIZACIN DESDE 1833.
107
30
TEMA 30. LAS TRANSFORMACIONES DEL DERECHO ESPAOL DESDE EL SIGLO XIX: REVOLUCIN Y
TRADICIN. LAS CONSTITUCIONES Y LAS LEYES. LA CODIFICACIN. LA UNIFICACIN JURDICA. LOS
NUEVOS CARACTERES.
111
d) rea vetnica.
4
Este rea se extenda a occidente de la celtibrica, a caballo sobre el sistema central (vila y
Salamanca) y por Extremadura hasta el Guadiana. Los vetones eran un pueblo formado por los
mismos elementos que los celtberos, constituyendo los celtas el elemento dominante.
Su forma de vida era pastoril y agrcola; pero la tierra perteneca slo a la casta dominante y el
resto de la poblacin careca de ella.
El Derecho pareca haber sido impuesto por la clase dominante sin arraigo en la poblacin.
e) rea vaccea.
La parte central de la meseta superior estaba habitada por los vacceos, pueblo nacido del
contacto de la poblacin indgena con los celtas. Por esta razn su Derecho guardaba
analogas con los de los otros dos, de la que era vecina. Su economa era esencialmente
agrcola, pero como entre los vetones, la tierra perteneca a una clase dominante establecida
en las ciudades.Su cultura y su Derecho eran semejantes a los celtibricos.
f)
rea lusitana.
El Derecho difera bastante del de las zonas peninsulares ya examinadas, no slo por la mayor
complejidad de la vida y de las situaciones reguladas, sino tambin por el influjo de los
colonizadores.
h) rea meridional.
Integraba la zona ms civilizada de toda la Pennsula. Ocupada desde tiempos remotsimos por
diversos pueblos, en su mayor parte procedentes de frica, y en ntima relacin con cretenses,
fenicios, cartagineses y griegos, fue el crisol donde todos se unieron y su cultura fue la sntesis
de la de todos ellos. Entre todas las fuertes organizaciones polticas surgidas de la poca
anterior destac hacia el ao 1000 a. de C. la ciudad de Tartessos, que logr la hegemona
sobre todas y lleg a dominar un imperio que abarcaba las actuales Andaluca y Murcia y que
alcanz extraordinario renombre en la misma Grecia y Asia mediterrnea.
Los turdetanos, que habitaban el Bajo Guadalquivir y los bastetanos de las comarcas
orientales, siguieron viviendo como hasta entonces. Desaparecido el antiguo imperio,
aparecieron varios reinos que abarcaban una regin o incluso una sola ciudad.
Slo hacia el ltimo tercio del siglo III a. de C., Cartago conquist esta regin, fundando para
regirla una nueva ciudad: Carthago Nova (Cartagena)
La poblacin, muy densa en esta zona, viva en ciudades (cvivitates, oppida) que eran
numerosas y estaban amuralladas.
La economa era rica y floreciente; la agricultura produca trigo, vino y aceite en abundancia.
Haba ganadera, industria (conservas de pescado), y minas.
Muchas ciudades acuaban moneda y haba un comercio activsimo interior y exterior.
La sociedad presentaba agudos contrastes y una divisin de clases marcada por el trabajo.
Los grandes propietarios territoriales o ganaderos y especialmente los comerciantes gozaban
de una situacin privilegiada.
Numerosos
esclavos
ocupaban
el
estrato
inferior
de
aquella
sociedad.
En el aspecto cultural no slo no se conoca la escritura sino que se hacan poemas en verso.
La cultura de la Turdetania, hacia el 200 a. de C., probablemente, no era inferior a la de Roma
de la misma poca.
El Derecho no era el mismo en toda la zona: las ciudades indgenas de una parte y las de
origen extranjero, de otra, tenan cada una el suyo.
Los turdetanos, continuadores de la antigua Tartessos, posean leyes escritas, que la tradicin
supona dictadas 6.000 aos antes por unos reyes legendarios.
Cualquiera que fuese su contenido que nosotros desconocemos- debi ser muy apreciado por
los viajeros griegos que las conocieron. Slo as se explica que Platn situase en el Occidente
la imaginaria Atlntida y describiese su organizacin modelo.
2.1
* La segunda guerra entre Cartago y Roma determin la venida de sta a Espaa para
combatir en ella a la primera.
Las armas fueron favorables a Roma y la costa del Mediterrneo y Andaluca sta hasta
entonces dominada por Cartago- quedaron en el 206 a. C. bajo el poder de Roma.
Pero Roma no se conform con este resultado y emprendi la conquista del resto de Espaa,
aunque ste no slo no haba intervenido en la guerra sino que ni siquiera viva bajo la
influencia cartaginesa.
La conquista fue lenta: el valle del Ebro y la Meseta inferior quedaron sometidos en los aos
195 al 178; la Meseta superior al caer Numancia en el 133; la regin de los cntabros y
astures, en el ao 19 a. C.
Esta diferencia de fechas en la sumisin de los territorios espaoles fue decisiva.
No slo la cultura de Roma lleg a ciertas regiones con considerable retraso de cerca de dos
siglos en el Norte con relacin a Andaluca-, sino que la cultura de los pueblos indgenas que
las habitaban se hallaba atrasada en varios milenios.
Por ello, si para los turdetanos, el pueblo ms avanzado de la Pennsula, result fcil asimilar
desde el primer momento la cultura de Roma, esto para los cntabros supona un esfuerzo
inmenso de adaptacin.
Los cambios polticos de Roma las guerras civiles y la instauracin del Imperio por Augusto-,
repercutieron en la situacin de la Pennsula, que qued integrada en el mundo romano.
** Para asegurar la sumisin del pas, aparte la accin militar y la represin cruel de toda
revuelta, los romanos construyeron campamentos permanentes sobre todo Julio Csar y
Augusto- nuevas ciudades (coloniae) habitadas por ciudadanos venidos de Italia o soldados
retirados del ejrcito y obligaron a los espaoles que vivan en las montaas a establecerse en
el llano congregndolos en nuevos pueblos. Adems, a las gentes de la Meseta que vivan del
pastoreo o que cultivaban campos ajenos, les repartieron tierras para que atendiesen a su
subsistencia.
Y con fines militares construyeron caminos o calzadas que enlazaban las ciudades de valor
estratgico.
Merced a estas medidas, qued pronto asegurada la paz en Espaa, se desarrollaron an ms
la agricultura, la industria y la minera en el Sur y Levante, se inici el comercio en la Meseta y
la tcnica romana penetr en todos los territorios de la Pennsula.
Los frecuentes desplazamientos de muchos espaoles por motivos militares o comerciales,
por ser obligados a trasladar sus pueblos, por ser llevados los esclavos a otras partes, etc.
contribuyeron al conocimiento, difusin y fusin de diversas formas de vida.
*** El sistema social de los espaoles no sufri alteracin. Pero para atraerse a los indgenas
de mayor ascendiente sobre la poblacin, Roma les equipar a sus propios nacionales,
concedindoles individualmente la ciudadana romana.
Por lo dems, la poblacin de la Pennsula era en su casi totalidad hispana, pues solo algunos
comerciantes, los soldados o los pobladores de las colonias eran romanos.
8
La fusin de stos con los espaoles fue rpida y amplia. A los pocos aos de conquistada
Andaluca haba en ella cuatro mil mestizos, hijos de soldados romanos y mujeres espaolas, a
los que el Senado de Roma distingui concedindoles la latinidad, es decir el disfrute de los
derechos civiles de los romanos, aunque no el de los polticos.
2.2
En el primer tercio del siglo I, el gegrafo griego Estrabn, que describi Espaa, pudo
destacar la romanizacin absoluta de Andaluca y la costa mediterrnea y los grandes
progresos conseguidos en la Meseta, mientras permanecan an en su estado anterior los
cntabros y astures, que acababan de ser dominados.
La romanizacin, sin embargo, no afectaba todava en este tiempo al Derecho.
En esta poca slo se regan totalmente por el Derecho romano los ciudadanos venidos de
Italia autoridades, soldados, comerciantes, habitantes de las colonias- y los pocos espaoles
que haban recibido la ciudadana romana.
Los espaoles que haban recibido la condicin de latinos (ius latii) se regan por el Derecho
de Roma slo en lo que se refera al rgimen de bienes (ius commercii) propiedad,
contratos, testamento- y a su defensa; y por su propio Derecho, en lo que afectaba a las
relaciones familiares y polticas.
Sin embargo, cuando una ciudad reciba el ius latii su organizacin se haca anloga a la de
las colonias de ciudadanos, y sus habitantes, aunque no tenan condicin de miembros de
Roma, gozaban en su propia ciudad de una situacin similar a la de los ciudadanos de la
colonia.
La casi totalidad de los espaoles se rega por los distintos Derechos indgenas prerromanos.
Algunas ciudades espaolas que en virtud de tratados an conservaban la independencia
(civitates foederatae) en medio de una Espaa sometida a Roma, tenan el privilegio de
regirse en todo segn su propio Derecho.
Las restantes ciudades (civitates liberae y las stipendiariae) y el campo, estaban a merced
de cualquier disposicin dictada por Roma; aunque, en tanto stas no se dictaban, se regan
tambin por su propio Derecho.
3.1
En los tres primeros siglos de nuestra era poca clsica del derecho romano- se oper la
romanizacin jurdica de Espaa.
Fue el emperador Vespasiano el que dio un paso decisivo al conceder el ao 74, la latinidad a
toda Espaa, como premio a su lealtad.
A partir de este momento, todos los espaoles comenzaron a regirse legalmente por el
Derecho romano en todo lo referente al commercium, aunque continuaron viviendo segn sus
costumbres propias en lo tocante a las relaciones familiares; pero la organizacin de sus
ciudades se estructur tambin de manera anloga a la de las colonias de ciudadanos.
El ius latii fue, adems, el medio para que las gentes principales de cada ciudad adquiriesen
la ciudadana romana y, en consecuencia, se rigiesen en todo por el Derecho de Roma-, ya
que todo el que desempeaba una magistratura en ellas se converta en ciudadano.
En cuanto la concesin de la latinidad aproxim a los espaoles a la condicin de los
ciudadanos, la medida de Vespasiano fue bien recibida en Espaa. Esta situacin se mantuvo
ms de un siglo.
La romanizacin total y oficial de Espaa fue obra del emperador Caracalla, en el ao 212, al
conceder a todos los habitantes del Imperio la ciudadana romana.
Con ello quedaron derogados en su totalidad los Derechos indgenas y Espaa comenz a
regirse legalmente en todo por el derecho romano.
Toda la Pennsula qued unificada jurdicamente, como ya lo estaba polticamente.
Pero si legalmente, en virtud de las concesiones de Vespasiano y Caracalla, Espaa haba de
regirse por el Derecho de Roma, de hecho esto no pudo lograrse plenamente.
De una parte, el sistema jurdico romano era lo bastante complejo para que no pudiera ser bien
conocido no slo por la generalidad de las gentes, sino incluso por quienes haban de aplicarlo.
De otra parte, siendo un Derecho creado fuera de Espaa, no siempre era aplicable a las
situaciones y rgimen de vida de toda la Pennsula.
En efecto, si en Andaluca y otras regiones la cultura, la vida econmica y la estructura social
eran idnticas a las de Roma, en las comarcas del Norte la diferencia en esos aspectos era
grande.
El Derecho de Roma, como su cultura, suponan un cierto nivel para su aplicacin y
asimilacin, que slo se encontraban en las ciudades, pero no en los campos.
Por ello, las clases ciudadanas y en especial las ms acomodadas eran, por su educacin y
sus intereses las mantenedoras del romanismo.
En cambio, las clases rurales se mantenan apegadas a la tradicin indgena y solo
superficialmente se romanizaron.
En consecuencia, de anloga manera a como el latn clsico que se escriba era distinto del
vulgar que hablaban las gentes, tambin junto al Derecho clsico de Roma se form en Espaa
y las restantes provincias del Imperio un Derecho romano vulgar, caracterizado por la
simplificacin de conceptos y normas y la mezcla de preceptos romanos e indgenas.
10
3.2
11
4.1
La situacin general.
En la segunda mitad del siglo III y en el IV, el proceso de romanizacin del Derecho espaol no
supuso ya una sustitucin o renovacin del ordenamiento jurdico anterior, sino slo la
consolidacin y reajuste de los efectos producidos en los siglos anteriores. Las causas de esto
fueron varias.
12
4.2
4.3
Un nuevo factor vino a influir en este tiempo en el desarrollo del Derecho: la religin cristiana.
Predicada ya en Espaa a mediados del siglo I, su difusin, pese a las persecuciones, fue
rpida, primero en las ciudades y ms tarde en los pueblos y villas.
En el siglo IV, reconocida ya como religin oficial, se extendi por el medio rural y pugn por
desarraigar los ltimos restos del paganismo.
El Derecho romano clsico haba desconocido el cristianismo; aunque al adoptar principios de
la filosofa estoica hubiese coincidido, a veces, con algunos de ste.
Los juristas post-clsicos, en cambio, ante la difusin de la religin y la moral cristiana, se
vieron obligados a recoger los preceptos de ellas.
Pero la cristianizacin del Derecho romano no fue obra de los juristas, sino de la propia Iglesia
por boca de sus obispos y sacerdotes, que impusieron a los fieles la acomodacin de sus actos
a los preceptos de la religin: la obediencia a las autoridades, el trato humano a los esclavos, la
indisolubilidad
del
matrimonio,
prohibicin
de
abandonar
los
hijos
etc.
Por eso, ms que en los escritos jurdicos de la poca, el influjo del cristianismo se manifest
en la aplicacin diaria del Derecho.
Por lo dems, la Iglesia no pretendi alterar en su conjunto el rgimen econmico, social o
poltico del mundo romano, ni sustituir el Derecho vigente, sino slo modificar aquello que
contradeca su propia doctrina o dificultaba su observancia.
Salvo estos casos, tanto la Iglesia como los fieles se regan por el Derecho romano.
13
Los iura: Las obras de los juristas (iura) refunden todo el Derecho establecido, y lo
consolidan. Caen en olvido la literatura y los magnos tratados de la poca clsica: solo
se conservarn los grandes tratados de Derecho privado (como las Institutiones de
Gayo, las Sententiae de Paulo y las Regulae de Ulpiano), revisados y puestos al da
conforme a las nuevas leyes imperiales.
Las leges: No existen ya leyes dadas por los comicios, ni senadoconsultos ni edictos
de los magistrados. Se unifican todas las leyes: el nico legislador es el Emperador y
todas las leges proceden de l. Las constituciones imperiales son recopiladas con
carcter particular (como iura) por los juristas Gregorio (Codex Gregorianus, ao 294)
y Hermogeniano (Codex Hermogenianus, ao 320)
14
15
16
17
6.2
18
6.3
* La legislacin real.
A medida que el reino visigodo se afianza, los reyes recaban para s las facultades legislativas
de los emperadores romanos, y dictan leges, a las cuales dan este nombre o el de
constitutiones sanctiones o sententiae, sin que sea posible determinar cul haya sido su
exacta naturaleza.
La legislacin, principal fuente del Derecho en esta poca, aparece siempre atribuida al rey que
la dicta.
Sin embargo consta que al menos en los casos ms importantes, para establecer las leyes
generales y fundamentales del reino a las que se da el nombre de leges- no proceden los
reyes por s solos, sino de acuerdo con los elementos rectores de la comunidad.
As, en el ao 506, el Breviario de Alarico se forma en una asamblea de obispos y
representantes de las provincias.
Y desde fines del siglo VI los reyes proponen a los Concilios de Toledo obispos, abades y
nobles- la elaboracin y sancin tanto de leyes aisladas como del Liber Iudiciorum.
La necesidad de la intervencin del reino en la promulgacin de las leyes la precisa San Isidoro
cuando distingue entre la lex sancionada por los nobles y la plebe, y el edictum emanado
slo del rey.
La coexistencia del sistema jurdico romano y el germnico haba podido mantenerse hasta el
ao 476 mientras ambos pueblos eran dos organizaciones polticas distintas.
La necesidad determin que en la prctica se adoptase el sistema de unos o de otros o se
fundiesen los dos para crear uno nuevo.
Pero el problema resultaba difcil de resolver cuando las costumbres visigodas contrastaban
con las leyes de los emperadores romanos y con los escritos de los juristas postclsicos:
Ya en tiempo en que Espaa era parte del Imperio de Occidente, el rey Teodorico II
(453-466) haba dictado leyes comunes (leges theodoricianae) para hispano-romanos
y germanos.
Pero fue Eurico (466-484) quien se dedic a resolver el problema, dictando para todo
su reino un Cdigo (Cdigo de Eurico), en el que funda el Derecho romano vulgar con
costumbres visigodas.
Unos aos ms tarde, Alarico II (484-507) que reinando en territorios de las Galias y de
Espaa totalmente romanizados y en que los visigodos eran minora, buscaba apoyo
de los sbditos hispanos y galos frente a los invasores francos, promulg un nuevo
Cdigo favorable a aqullos; consista en una seleccin de leyes y escritos de juristas
romanos con una interpretacin, por lo que modernamente ha sido designado como
Breviario de Alarico.
Mas este Derecho romano postclsico difera de las costumbres jurdicas de los
propios
espaoles
casi
tanto
como
de
las
de
los
visigodos.
Por ello, probablemente Leovigildo (568-586) restableci en toda Espaa el viejo
Cdigo de Eurico, ponindolo al da y corrigindolo en un sentido ms romanizado
(Cdigo de Leovigildo).
A partir de Recaredo (586-601), los reyes sobre todo Chindasvinto- se esforzaron,
para hacer un Derecho ms racional y justo, en modificar el Cdigo de Leovigildo por
medio de leyes sueltas inspiradas en el Derecho Romano.
Al recopilar y refundir la legislacin anterior en el Liber Iudiciorum (ao 654) o Lex
visigothorum, (conocido siglos despus como Fuero Juzgo) Recesvinto (653-672)
logr promulgar el cdigo ms romanizado de cuantos por entonces se formaron en los
reinos brbaros de Europa.
19
Este mismo carcter tuvo la revisin del Liber Iudiciorum hecha por el rey Ervigio (ao
681).
20
- El Cdigo de Eurico (480): Posiblemente elaboradas con una primera redaccin de las
Leges theodoricianae. Redactado por juristas romanos. 400 captulos. Recoge el Derecho
romano vulgar y algunas instituciones germnicas.
- El Breviario de Alarico (o Lex romana Visigothorum) (506): Alarico II da un paso
atrs, restaurando el Derecho romano imperial y de las escuelas, presionado por las clases
elevadas hispano-romanas, que lo aoran. Reproduce en ellas parte del Cdigo de Teodosio;
novelas de varios emperadores de Occidente, y algunos iura de la ley de citas. Promulgado
para romanos y visigodos por Alarico II, en el sur de Francia, antes de la expulsin de los
visigodos por los francos, no fue conocido en la Pennsula.
- Cdigo de Leovigildo. Leovigildo afirma la personalidad visigoda frente al Imperio de
Oriente: as, deroga el Breviario de Alarico y restablece, hacia el ao 580, el Cdigo de Eurico,
revisando y corrigiendo algunas de sus leyes, en sentido romanista.
- Liber Iudiciorum o Lex visigothorum, de Recesvinto (ao 654). La sucesiva
legislacin de los monarcas visigodos, inspirada en el Derecho romano, modifica el Cdigo de
Leovigildo. El Cdigo se divide en doce libros y es el texto legal ms perfecto de su poca.
Recesvinto ratifica la derogacin de las leyes romanas, aunque autoriza su estudio, y la
prohibicin de sentenciar conforme a ellas, debiendo acudir al rey para resolver.
Los reyes Wamba y Ervigio dictan nuevas leyes y encargan la revisin del Liber al Concilio XII
de Toledo.
Una redaccin vulgata del Liber, corregido por juristas, fue la ms difundida.
* No hay constancia de que los reyes suevos hubieran dictado leyes o cdigos. Cabe presumir
que la poblacin de origen romano continuara rigindose por el derecho romano vigente con
anterioridad, hasta la imposicin del derecho visigodo a partir del ao 586.
** La ocupacin del sudeste peninsular y la Btica por el imperio bizantino, (aos 554-622),
conllevara all la implantacin del Digesto, el Cdigo de Justiniano y las Novelas.
22
TEMA 8. EL DERECHO CANNICO EN LA ESPAA VISIGODA (AOS 416711). SU FORMACIN. CONTENIDO Y VIGENCIA. INFLUENCIA EN EL
DERECHO SECULAR. FUENTES DEL DERECHO CANNICO EN LA POCA
VISIGODA.
* Su formacin.
Ante el Derecho vigente, la Iglesia mantuvo ahora la misma actitud de respeto que en los siglos
anteriores.
Ms, al mismo tiempo y ante el desarrollo de su organizacin e instituciones, la Iglesia se vio
precisada a crear para su rgimen un ordenamiento jurdico propio. Establecido ste por los
Concilios generales o particulares y por los papas, hubo especial inters en Espaa por
conocer sus prescripciones.
En consecuencia, los canones o decreta de los Concilios ecumnicos, orientales, africanos o
galicanos, as como las epistolae o decretales de los papas, fueron recibidos en Espaa
aisladamente o formando colecciones-.
** Derecho general y nacional.
Deficiencias de las copias o traducciones de tales leyes cannicas y cierta independencia de
los Concilios provinciales al dictar normas, determinaron que, dentro de una lnea comn, el
Derecho cannico que rega en el reino visigodo o suevo difiriese, en materias secundarias, del
que rega en Oriente, Italia, las Galias o frica.
Mas como el aislamiento no era completo, el derecho de cada uno influy en los dems.
En la Pennsula, lleg a formarse en el siglo VII una coleccin cannica, llamada Hispana, en la
que junto al Derecho ecumnico y oriental antiguo, se recogi la legislacin africana, galicana y
espaola con extraordinaria perfeccin.
*** Contenido y vigencia.
El Derecho cannico no regulaba slo lo referente a los Concilios, obispos, clrigos, monjes o
iglesias, sino tambin la condicin de los bienes de las iglesias (y sus donaciones, testamentos,
contratos...) y las faltas o pecados de los fieles y su castigo, as como el procedimiento ante los
tribunales eclesisticos.
As, los catlicos es decir, todos los habitantes de Espaa, tras la conversin de Recaredo- se
regan a un mismo tiempo y en unas mismas cuestiones por el Derecho secular y por el
cannico.
*** Influencia en el Derecho secular.
Aunque la formulacin tcnica del derecho cannico se tom en especial del Derecho romano,
sus principios cristianos a veces contradecan el Derecho secular (romano), de raz pagana.
As se esforz la Iglesia por conseguir que sus principios ticos fueran adoptados por el
derecho secular y que ste se adaptase al cannico.
Resultado de ello fue la recepcin de principios cannicos por la legislacin real visigoda, a
travs de los cnones de los concilios de Toledo, que fueron promulgados como ley civil por los
reyes.
El Derecho popular se mantuvo, sin embargo, en gran parte resistente a tales influjos.
23
FUENTES
DEL
DERECHO
CANNICO
EN
LA
POCA
VISIGODA:
de
cnones.
24
25
9.1
* El Islam espaol.
Como consecuencia de su conquista por los musulmanes, la Pennsula qued sometida de
momento al califato radicado en Damasco.
Luego, en el ao 750, la Espaa musulmana recobr su independencia como un emirato
convertido despus en Califato (929-1031); durante cerca de tres siglos uno y otro consiguieron
mantener unidos todos los territorios musulmanes de Espaa.
Pero en el ao 1031 esta unidad se rompi y cada provincia se proclam independiente,
naciendo as los reinos de taifas.
Despus slo temporalmente se restableci la unidad poltica en 1091 bajo los almorvides, y
en 1172 bajo los almohades-, aunque ambas veces haciendo depender dicha unidad de un
poder musulmn africano.
** Espaoles y musulmanes.
Ya sometida o ya independiente, la Espaa musulmana se apart por completo de la tradicin
hispana para incorporarse al mundo islmico.
Desde el 711 eran pocos, relativamente, los rabes y sirios establecidos en Espaa y ms
numerosos los bereberes.
El grueso de la poblacin lo constituan los espaoles nativos. Una parte de stos, los
llamados mozrabes, a cambio de su sumisin a los invasores pudieron conservar su religin
cristiana, su Derecho y sus costumbres.
Pero otra parte de la poblacin, que a medida que transcurri el tiempo fue hacindose mayor,
reneg de la fe cristiana y abraz la de Mahoma.
Durante los siglos VIII al X, estos renegados o mulades conservaron todava la lengua y
cultura espaolas lo que les dio cierta preeminencia sobre los restantes musulmanes, poco
cultos-; pero con posterioridad se islamizaron totalmente.
Al fragmentarse en el siglo XI en pequeos reinos los dominios musulmanes de Espaa, stos
se esforzaron por copiar servilmente la cultura del califato de Bagdad.
*** La cultura islmica.
El mundo islmico, desde la India a Espaa, tuvo una cultura uniforme, aunque poco original.
Su mayor mrito consisti en fundir en una sntesis gigantesca las diversas culturas de todos
los pases dominados la India, Persia, el Oriente prximo, Egipto (regiones stas ltimas muy
helenizadas y romanizadas), el norte de frica y Espaa- y extender este complejo cultural a
cada uno de los pases.
La cultura de cualquiera de ellos se vio, as, rpidamente acrecentada con la del mundo
antiguo y con la de todos y cada uno de los pases islamizados.
26
As, la Espaa islmica conoci entonces, reelaborada por los musulmanes, la cultura de
Grecia y del Oriente, las tcnicas industriales o agrcolas de Mesopotamia o de la India y
nuevos cultivos y productos.
Por ello, Al-Andalus goz de una riqueza extraordinaria, mantuvo relaciones comerciales con
las tierras ms lejanas y pudo descollar en las ciencias, en contraste con la penuria general de
los territorios del Norte peninsular.
9.2
29
30
31
Radicando en territorio ocupado por los musulmanes, Toledo, sede primada de Espaa y todas
las sedes metropolitanas, los obispos radicados en los ncleos cristianos independientes se
vieron faltos de una direccin unitaria y de contacto entre s.
Dejaron de reunirse en los Concilios, que en la poca visigoda haban mantenido el rigor de la
disciplina, y no lleg a Espaa con regularidad la voz rectora del Papa.
En esta situacin se impusieron, como en el orden civil, prcticas muchas veces contrarias a la
legislacin cannica visigoda ( 8; 14) y aun al espritu de la Iglesia, sin que los obispos
hispanos, faltos de unidad, pudiesen impedirlo.
32
VIDA
El otro tipo de repoblacin se daba cuando familias o grupos de individuos por propia iniciativa
y con sus solos medios, para procurarse tierras se instalaban en el yermo, roturaban el suelo y
edificaban una casa o villa: as se repobl principalmente la Castilla originaria.
La repoblacin supuso, en primer lugar, el establecimiento en zonas deshabitadas, donde se
haba perdido toda tradicin cultural y jurdica, de gentes procedentes de otros territorios, que
llevaron a aqullas su propia forma de vida: asturianos, gallegos y mozrabes venidos del sur,
repoblaron Len; cntabros y vascones, repoblaron la Castilla condal (y Rioja); asimismo,
pirenaicos y francos repoblaron el Aragn y la Catalua originarios.
As, culturas hasta entonces encerradas en las regiones montaosas del Norte, se extendieron
por nuevos territorios, imprimiendo en los nuevos territorios una diferenciacin que
anteriormente no haba existido.
** La repoblacin desde 1050 hasta 1150. Tuvo otro carcter.
En esta nueva etapa la reconquista no fue ya de zonas rurales yermas, sino de ciudades
Coimbra, Toledo, Huesca, Zaragoza, Tarragona, Lrida, Tortosa, etc.- que estaban pobladas
por musulmanes y vivan florecientes.
Por otra parte, los reinos cristianos eran ms fuertes que siglos atrs y as, la repoblacin
perdi la espontaneidad que muchas veces haba tenido, y pas a ser dirigida nicamente por
los prncipes.
En realidad, no era necesaria una repoblacin total, pues los moros que hasta entonces
habitaban el pas, en virtud de pactos continuaron viviendo all.
Slo era necesario establecer en las ciudades conquistadas ncleos de pobladores cristianos
que asegurasen su posesin.
Sin embargo, la rapidez con que ahora se llev a cabo la reconquista a la que no
correspondi un aumento paralelo y suficiente de poblacin espaola cristiana- forz a los
reyes a una poltica de inmigracin para atraer a gentes del otro lado del Pirineo (caso de los
francos).
La tarea repobladora no consisti ya en crear formas de vida donde sta no exista, sino en
reajustar las existentes y acoplar a ella a los nuevos pobladores.
Por ello, su repercusin en la estructura econmica social o jurdica fue menor que en la etapa
anterior.
*** La vida econmica.
Por imposicin geogrfica y tradicin, los pueblos que iniciaron la reconquista eran agricultores
y pastores, con una economa de subsistencia.
La vida se desenvolva en el valle o comarca, sin relacin de comercio exterior, consumindose
solo lo all producido, incluyendo los instrumentos y tejidos para una mnima subsistencia.
En el mercado, una vez por semana en determinados lugares, se intercambiaban o adquiran
productos especializados.
La moneda era escasa y el intercambio de productos se realizaba principalmente por trueque.
En esas condiciones la riqueza estaba fijada por la tierra y el ganado, especialmente por la
primera, subsistente a destruccin guerrera de cosechas, y porque mediante la cesin de
tierras se consegua el poder sobre las gentes a quienes se entregaban.
34
Pero a su lado, desde el 900, se fueron desenvolviendo nuevos tipos de economa: primero los
judos, luego tambin gentes hispanas movidas por afn de enriquecimiento, importaban de AlAndalus, de Europa o del Oriente, joyas, tejidos y objetos de lujo.
Este comercio, extendido a nuevos productos, estimul despus el desarrollo de industrias
artesanas.
**** La sociedad: composicin.
La poblacin muy poco densa, salvo en la zona galaica y catalana- estuvo integrada hasta el
1050 por las gentes que desde muy antiguo ocupaban los territorios que se vieron libres de la
conquista musulmana poco romanizados y nada germanizados- y aquellos otros, no muy
numerosos, que huyendo de los invasores buscaron refugio en las montaas del Norte; aparte,
los moros cautivados en la guerra y convertidos en esclavos.
Slo en Catalua y algo menos en el Pirineo, como consecuencia de la accin poltica del reino
de los francos, se establecieron en un principio- gentes procedentes de ste.
Todas esas gentes se extendieron, repoblando, los territorios reconquistados.
Pero la repoblacin no slo facilit la expansin y fusin de stos elementos, sino que aadi
otros nuevos.
Mozrabes que huan de las persecuciones de Al Andalus se establecieron en el siglo X en
Len; otros, que pese a ellas permanecieron entre los musulmanes, al ser reconquistadas -a
partir del 1050- las zonas en que habitaban, se encontraron dentro del mundo cristiano.
Igualmente, los moros que habitaban esas zonas continuaron viviendo en ellas en su mayor
parte, al asegurrseles mediante pactos su libertad, su religin y su Derecho.
Finalmente, para facilitar la repoblacin, desde el 1050, se atrajo en Castilla, Navarra y Aragn
a francos del otro lado de los Pirineos.
Como en todas partes desde la antigedad la sociedad estaba dividida en libres y siervos,
siendo stos, en su mayor parte cautivos de guerra, y el resto descendientes de los antiguos
siervos o individuos que por no poder pagar deudas o por pena caan en esta situacin.
***** Las relaciones personales.
La estructura social, de base agraria, la determinaba la posesin de la tierra.
Los grandes terratenientes posean las tierras que haban recibido en herencia, cedindolas en
cultivo a otras gentes, logrando poder sobre ellas: eran los nobiles o seniores.
Anlogamente, los obispos y abades.
Tan slo los pequeos propietarios vivan al margen de ese rgimen seorial.
Razones de seguridad (proteccin frente a atropellos) y de tipo social y poltico (cohesin
social) fomentaron y generalizaron relaciones de fidelidad y mutua ayuda, conocidas como
vasallaje, basado en la proteccin por nobles u obispos a campesinos indefensos, percibiendo
rentas de stos por el cultivo de las tierras que les cedan en usufructo.
A partir del 1050, aparecieron cada vez en mayor medida unas minoras que no vivan de la
tierra comerciantes, artesanos- que se hallaban fuera de relaciones de vasallaje, dada su
proteccin especial por los prncipes.
En efecto, el deseo de fomentar el comercio y de atraerse a los burgueses, grupo
independiente de vnculos seoriales y de gran riqueza mobiliaria, movi a los prncipes a
favorecerlos, radicando en las ciudades o burgos, y concedindoles privilegios.
A cambio de lo cual, los burgueses se convirtieron en aliados de los prncipes en sus luchas
contra la nobleza.
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36
Los pueblos del norte montaoso ( 1; 2), no conquistados por los musulmanes,
haban vivido al margen del Derecho romano y de la cultura, tanto romana como
visigoda, del resto de la Pennsula. En Vasconia segua hablndose una lengua
prerromana, la poblacin era pagana y su cultura primitiva.
Los restantes pueblos cantbricos vivan conforme a costumbres propias y arcaicas (
1; 2); costumbres en que exista un sustrato cltico, modernamente confundido como
germnico.
La repoblacin por gentes particulares que llev a los pueblos de estas zonas al norte
de la Meseta castellana - vascones y cntabros- facilit tambin la expansin de su
arcaico Derecho poco romanizado- a la antigua Castilla condal, donde no rigi el
Liber Iudiciorum.
Esa intensa repoblacin dio lugar a una sociedad de pequeos propietarios libres en
la que el rgimen seorial tuvo una influencia limitada.
Siglos despus, desde fines del siglo XI, el Derecho castellano se extender al valle del
Tajo. Pero aqu rega, a su lado, el Derecho visigodo de los mozrabes ( 9) del Toledo
musulmn recin conquistado. As, poco a poco, en Toledo, el Liber Iudiciorum que slo
se aplicaba a mozrabes, fue ganando vigencia general frente al castellano durante algn
tiempo.
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38
39
por el rey o conde que gobernaba con pleno poder (como en Catalua Galicia,
Castilla...);
por el seor, en lugares de seoro, (p, ej. casos de Escalona, Ucls, Palencia...);
en el caso de pueblos de gobierno propio, era el propio Concejo con autorizacin del
rey ( Medinaceli, Madrid...).
40
A veces, se conceda a un lugar un fuero tomando como modelo el mismo de otra comarca o
regin, incluso lejana de ella. A veces se otorgaban al reconquistarse o fundarse un lugar
(cartas pueblas).
41
La fijacin por escrito de este Derecho consuetudinario y su refundicin fue distinta segn los
territorios, (que NO coincidan con los lmites de los Reinos medievales):
En Catalua, al norte del Duero (del Reino de Len), en el Cantbrico, Galicia, Reino
de Toledo al sur del Tajo, hasta fines del siglo XII, o no existan esas redacciones o
eran de pequea extensin.
En cambio en otras zonas las refundiciones fueron numerosas y extensas: Pirineo
aragons, Navarra, Rioja, comarca de Burgos, Extremadura castellano-aragonesa
(Seplveda, Soria, Guadalajara, Cuenca, Teruel), Reino de Len al sur del Duero, en la
frontera portuguesa (regin de Cimacoa) y la Extremadura leonesa (Cceres y
Badajoz).
SISTEMAS JURDICOS
(Aos 711 a 1250).
TERRITORIALES
EN
LA
ESPAA
ALTO-MEDIEVAL
Tambin aqu, se dictan leyes generales para todo el reino (Alfonso V).
La ciudad de Len recibe varios fueros o privilegios que sirven de base a otros de la regin
(Benavente, Rabanal...).
Pero en Len el Liber Iudiciorum no cae en desuso -como en Catalua- sino que logra mayor
arraigo, primero en la ciudad y luego en todo el reino, llegndose a llamar Fuero de Len y
desplazar los fueros locales.
- Toledo:
Al reconquistarse Toledo, en 1085, haba all ya una importante poblacin mozrabe que se
rega por el Liber Iudiciorum, y junto a ella se establecern francos y castellanos, cada uno
regido por su propio Derecho.
Sin embargo el Liber Iudiciorum acaba por imponerse a los otros Derechos, convirtindose en
ley general del reino de Toledo.
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45
Aqu, la fijacin por escrito de las costumbres adquiere una intensidad extraordinaria; la mayor
parte de las redacciones se han perdido.
Unas
redacciones
comunes
se
utilizan
en
parte
en
varios
fueros.
Los fueros ms antiguos son los fueros de Molina de Aragn concedidos por el conde Manrique
de Lara (c. 1154); los de Ucls, concedidos por el Maestre de Santiago (1179); de Madrid, por
su Concejo (c. 1200); de Guadalajara, por Fernando III (1219).
Unas redacciones comunes no siempre las mismas- se utilizan en parte en varios Fueros de
principios del siglo XIII: Alcal de Henares, concedido por el arzobispo Jimnez de Rada y
Brihuega, otorgado por el mismo arzobispo entre 1237 y 1240.
Refundiendo distintas redacciones de Derechos locales de la Extremadura castellana, hacia el
1200, se forma un extenso Formulario, que sirve de modelo de fuero local para los fueros que
Alfonso VIII y luego Fernabo III conceden a distintos lugares de Castilla: Huete, Alarcn,
Plasencia y Soria; y luego Fernando III a Zorita de los Canes, beda y Baeza.
Sobre una de las redacciones ms antiguas, reelaborndola a su vez, se forma en Aragn, a
principios del siglo XIII, el Fuero de Teruel, que luego se concede a Albarracn.
El mismo Formulario, revisado y perfeccionado sirve como Fuero a Cuenca, y con este
nombre se concede a nuevas comarcas conquenses y de La Mancha: Moya, Consuegra,
Alczar de San Juan, Alcaraz etc.
Por su parte, los jueces locales de Seplveda redactan en 1300 un fuero extenso recogiendo
normas tomadas del de Cuenca.
En la segunda mitad del siglo XIII en Soria se refunde el viejo Fuero extenso con otros textos
tomados del Fuero real dando lugar a una nueva redaccin ms acorde con la nueva
recepcin romano cannica ( 15).
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47
48
Mayor importancia tienen la coleccin llamada Tripartita (c. 1090), del obispo Ivo de
Chartres y el Decretum (1094) que utiliza la coleccin de Burchardo, as como
decretales, textos romanos y capitulares francas. La Panormia es un extracto de la
coleccin anterior.
La coleccin Caesaraugustana (15 libros y 1.200 textos) se form en la regin
pirenaica entre 1110 y 1120 por un canonista eclctico, refundiendo colecciones
gregorianas, el Polycarpus, el Decreto de Ivo de Chartres, textos patrsticos y otros del
Digesto y del Eptome de Juliano.
49
JURDICO
ROMANO
de una parte, la unificacin de todos los Derechos vigentes dentro de un mismo reino
(Ordenamiento de Alcal para la Corona de Castilla);
50
En las ciudades y villas excepto en Catalua y el sur de Aragn- el Derecho local altomedieval ( 12;13) fue quedando relegado, a la vez que comenzaban a regir las leyes
generales propias de cada Reino, as como el Derecho comn.
As, hacia el siglo XV, ya se podr hablar de un nico Derecho castellano (comn a todos
los territorios de la Corona), un nico Derecho navarro, un nico Derecho aragons, un
nico Derecho cataln, un nico Derecho valenciano y un nico Derecho balear; y ya no
podr hablarse de la vigencia de los fueros locales de Cuenca, de Soria, de Jaca, ... etc.
etc. como de ordenamientos jurdicos completos salvo acaso en Catalua y
Vascongadas-; de ellos slo subsistirn especialidades locales en concretas instituciones.
De esta manera desaparecern las borrosas reas jurdicas formadas en la Alta Edad
Media ( 12;13) y quedarn constituidas otras, cuyos lmites coincidirn con las
fronteras polticas de los reinos medievales.
Es importante aclarar que este sistema jurdico romano-renacentista se extender sin
interrupcin -y slo cambiado con pequeos matices- desde el siglo XIII hasta comienzos
del XIX; hasta la llegada del nuevo Derecho revolucionario.
51
Olvidado el Derecho romano en Espaa en la Alta Edad Media ( 12) e integrado el cannico
desde la reforma gregoriana ( 14) por elementos en parte nuevos, uno y otro representaban
ahora una novedad en la Pennsula.
Su difusin en la Pennsula determin la recepcin y aceptacin de estos sistemas jurdicos.
Este proceso de recepcin en la Pennsula dur varios siglos (c. 1100-1400), por lo que no es
de extraar que la forma de concebir o aplicar aquellos Derechos no fuese siempre la misma.
52
53
Las Decretales, el Sexto y las Clementinas, tendrn carcter oficial y se considerarn desde el
siglo XV como integrantes del Corpus iuris canonici.
El Derecho cannico pas a ser estudiado en las Universidades con los mismos mtodos que
el romano de los glosadores.
Pero con un espritu conservador, de que carecan los juristas seculares, seguidores ciegos del
Derecho romano, la Iglesia mantuvo construcciones jurdicas de tiempos anteriores, basadas
en normas de Derecho germnico, sin perjuicio de usar principios, reglas y tcnica del nuevo
Derecho romano redescubierto.
55
15.4 RECEPCIN
DEL
DERECHO
COMENTARISTAS. (SS. XIV y XV)
COMN
(IUS
COMMUNE).
LOS
El trabajo de los glosadores vimos que se consider completado con la obra de Accursio (c.
1220-1250).
Desde entonces, los llamados postglosadores o comentaristas dieron otra orientacin a sus
estudios:
56
57
58
Muy pronto, sin embargo, el antiguo Derecho alto-medieval hubo de tropezar con el influjo cada
vez mayor del Derecho romano justinianeo y del cannico, proveniente de Italia y Francia.
Hacia 1210, el Derecho romano se haba divulgado de tal manera en Catalua que en muchas
ciudades rega en competencia con las costumbres populares y las leyes godas.
Pero en el resto de la Pennsula, el nuevo Derecho constitua solo un ideal de una minora de
juristas formados en las nuevas tendencias.
stos, aun siendo minora ocupaban una posicin destacada, pues asesoraban a los prncipes,
intervenan en la redaccin de las leyes, y ocupaban los cargos judiciales ms importantes.
Por sus concepciones polticas, basadas en el absolutismo romano, que halagaba las
pretensiones de los reyes, gozaban de la proteccin de stos.
Estos juristas o letrados lucharon sin desmayo para imponer sus concepciones, tratando de
vencer el espritu conservador del pueblo y aun la resistencia de los prncipes, (que vean en el
59
Derecho del Imperio romano el sistema jurdico del nuevo Imperio alemn y, con ello, cierto
reconocimiento de la supremaca de ste, que trataban de negar.)
El resultado de la lucha entre el Derecho viejo alto-medieval hispano y el nuevo Derecho
romano-cannico fue distinto en cada reino; pero en todo caso, determin la formacin de un
Derecho nuevo.
Como la lucha se zanj por una decisin del rey y de las Cortes con fuerza en todo el reino, la
misma afect por igual a todas las reas jurdicas de un mismo reino, con lo cual se produjo la
unificacin de todos los Derechos vigentes dentro del mismo y la diferenciacin de los
Derechos de los diferentes reinos.
De esta manera desaparecieron las antiguas reas jurdicas formadas en la Alta Edad Media
( 13) y quedaron constituidas otras cuyos lmites coincidieron con las fronteras polticas de
los distintos reinos:
- EN CASTILLA Y LEN (incluidas Galicia, Andaluca, Asturias, Extremadura y Murcia) la
lucha entre el Derecho viejo y el nuevo fue larga y porfiada.
Fernando III el Santo (1217-1252) comenz, prudentemente, otorgando como ley a las
ciudades que reconquist por Murcia y por Andaluca el viejo Liber Iudiciorum visigodo (
7;13) ahora llamado Fuero Juzgo, pero ya antes conocido y aplicado-, que en gran parte
se inspiraba en el Derecho romano teodosiano del siglo IV.
Su hijo, Alfonso X el Sabio (1252-1284), comenz refundiendo el Fuero Juzgo con algn otro
texto consuetudinario y con preceptos romanos, formando as el Fuero real que quiso
conceder a cada una de las ciudades para lograr, indirectamente, la unidad jurdica en su reino.
Pero luego, ya porque quisiese formar una enciclopedia del Derecho como la que hizo de la
Astronoma o de la Historia- o ya porque quisiese ser proclamado emperador y quisiese dar
validez al nuevo Derecho romano y cannico, o, simplemente, porque desease promulgar un
Cdigo de suma perfeccin, redact el Libro de las Leyes o Partidas recogiendo en l, en
sucesivas revisiones, ntegramente, con olvido casi absoluto del viejo Derecho castellano, el
sistema jurdico de los glosadores y canonistas.
La reaccin de la nobleza y de las ciudades en contra del nuevo cdigo fue general y violenta
y, en 1272, Alfonso X tuvo que derogar sus leyes y reconocer la vigencia del Derecho viejo.
Desde entonces y hasta 1348, el viejo Derecho popular de fueros locales ( 12;13) rigi en
toda su plenitud junto a las leyes dictadas por el rey y las Cortes.
Pero las Partidas, aun sin fuerza legal, inspiraron las decisiones del tribunal supremo del rey y
formaron la mentalidad de los nuevos juristas.
Por ello, aunque en 1348 en el Ordenamiento de Alcal se proclam la vigencia de las
Partidas slo como subsidiarias de la legislacin real y popular, en la prctica se impusieron
sus principios y sus normas en la mayor parte de las cuestiones.
La recepcin del Derecho comn fue an ms favorecida por la pragmtica de Juan II, de
1427, que permiti la alegacin en los tribunales de las opiniones de los antiguos glosadores y
comentaristas, prohibiendo, en cambio, la de los posteriores a Brtolo y Juan Andrs.
60
61
Su originalidad y arraigo.
Por el carcter cientfico del nuevo Derecho comn y su falta de arraigo en el pas, su
recepcin en Espaa fue obra de los reyes y de los juristas, o incluso de stos solos.
Al reflejar los principios del Derecho romano justinianeo y como obra de juristas
pertenecientes, en su mayor parte, a la clase ciudadana, el nuevo Derecho sirvi ms a
los intereses de la burguesa, que a los de la poblacin rural.
Por ello, al nuevo sistema le falt la adhesin y el favor del pueblo; crticas al mismo y
a los hombres de leyes fueron frecuentes; el divorcio entre lo que ordenaba la ley y lo
que practicaba el comn de las gentes se manifest a menudo.
El Derecho viejo no fue tanto desplazado por el Derecho comn sino completado; los
principios de mayor arraigo de aqul prevalecieron sobre ste.
- Su tendencia a la territorialidad.
La recepcin del Derecho comn acab creando en la casi totalidad de los Derechos
peninsulares
un
fondo
de
identidad
en
todos
ellos.
En las ciudades excepto en Catalua y el sur de Aragn- el Derecho local altomedieval fue dejando de aplicarse, a la vez que comenzaban a regir las leyes
generales
del
reino
y
el
Derecho
comn.
As, hacia 1400, ya slo existan el Derecho castellano, el navarro, el aragons, el
cataln, el valenciano y el balear; y ya no poda hablarse salvo acaso en Catalua y
Vascongadas- de los Derechos locales de Cuenca, de Soria, de Jaca, etc.- como de
ordenamientos jurdicos completos; de ellos slo subsistan especialidades locales en
concretas
instituciones.
La
transformacin
de
las
instituciones.
Aunque la vida espaola continu descansando en la agricultura y todava el rgimen
seorial condicionaba la estructura poltica, el Derecho nuevo se bas en dos
fenmenos: el desarrollo de la economa y de la sociedad burguesa, pasando a
regularse
el
Derecho
comercial,
y
el
fortalecimiento
del
Estado.
Las uniones de Reinos, el fortalecimiento del poder real, el despertar de la conciencia
nacional y la intervencin de la burguesa junto a la nobleza y el alto clero hicieron
nacer el nuevo Derecho sobre bases totalmente distintas de las de la anterior poca
alto-medieval.
Los Municipios alcanzaron su poca de esplendor y mayor autonoma.
Surgieron las Cortes como rgano de gobierno de cada Reino; se reorganizaron la
Corte real y la Administracin central para dar entrada a una clase tcnica de
funcionarios.
La extensin territorial de cada reino hizo aparecer un nuevo sistema de grandes
divisiones
administrativas.
Aparte de la recepcin de unas mismas corrientes jurdicas en los diversos territorios,
contribuy a una aproximacin del Derecho de stos, la expansin de alguno de ellos
en
otros
territorios.
As,
el
Derecho
castellano
se
extendi
a
las
siguientes
zonas:
- El Fuero Real de Alfonso X se aplic en el reino de Portugal donde se tradujo al
idioma
vulgar;
62
propuestos por los brazos y aprobado por el rey; y los Actes de Cort, dictadas
anteriormente por el rey y ratificadas en las Cortes.
- Las Reales Pragmticas.
A imitacin de los emperadores romanos, los reyes bajomedievales pretenden legislar
libremente y sin limitacin, con el solo asesoramiento de su consejo.
De esta manera promulga Alfonso X en Castilla el Libro de las leyes en su primera
redaccin; pero l, lo mismo que otros reyes se ve obligado a requerir el
consentimiento del reino.
Desde el siglo XIV y en especial en Castilla, los reyes comienzan a legislar por medio
de Reales Pragmticas, a imitacin de los emperadores sobre materias de inters
general, alegando en ellas su poder absoluto, y dndolas la misma fuerza de ley que
si fuesen hechas y ordenadas en Cortes; por tanto con fuerza para derogar las hechas
en Cortes si fuesen contrarias.
La protesta de los estamentos de los reinos reclamando contra el hecho de que sus
leyes de Cortes puedan ser derogadas por Pragmticas Reales es general y constante.
Las Cartas reales y Pragmticas se suelen admitir sin dificultad cuando no se
oponen a las leyes de Cortes; pero no as cuando se oponen a ellas.
Los resultados de la lucha difieren en cada reino:
En Castilla y por consiguiente, posteriormente, en las Indias- la tenacidad de los reyes
y la debilidad de las Cortes hacen que hacia fines del siglo XVI se reconozca a las
Pragmticas la fuerza y vigor de las leyes hechas en Cortes y, por tanto, poder
derogar stas.
Desde entonces la legislacin de Cortes decae en Castilla (Corona de Castilla) , hasta
desaparecer.
En los restantes reinos espaoles (Navarra, Aragn, Valencia y Catalua)por el
contrario, la oposicin de las Cortes a las Reales Pragmticas que contradicen las
leyes de Cortes se mantiene inquebrantable y aquellas no son admitidas.
64
La tercera redaccin del Libro del Fuero ( Las Siete Partidas) se llev a cabo, en la corte
real, por juristas de gran cultura bajo el reinado de Fernando IV (1295-1312).
En ella se insista en que el libro pretenda solamente ensear el Derecho, sin aludir a que
tuviera fuerza legal.
Esta nueva redaccin se inspiraba en el Derecho romano justinianeo y en el cannico as como
en la Teologa y en la Filosofa ( 15).
Se divida la obra en siete partes (Partidas), bajo la influencia de las virtudes esotricas
atribuidas por Alfonso al nmero siete.
Se acentuaba en ella el papel de la razn y de la Filosofa; acudiendo como modelos a
Aristteles, Sneca, Boecio, y en Teologa a Santo Toms de Aquino.
Las Partidas resultaron as una obra sin paralelo en el Derecho europeo, en la que se fundan
a cada paso la fundamentacin doctrinal del Derecho y la regulacin normativa de las
instituciones, tal como aparece en las obras de los juristas formados en el Derecho comn (
15).
En todo caso, en esta nueva redaccin aparece todo como expresado por el propio Alfonso X,
omitiendo indicar en qu fecha hizo la obra.
A partir de 1300, Las Partidas constituirn ya un tratado completo de todo el Derecho,
fundamentalmente del comn, como no hay otro en todo el mundo; por su intencin, su
magnitud, su perfeccin y conocimiento de la materia, pueden, en cierto modo, compararse en
el campo del Derecho con lo que representa la Summa de Santo Toms en Teologa.
*** El sistema castellano de fuentes desde el Ordenamiento de Alcal (1348).
Aunque desde 1272 se distingua una doble esfera de aplicacin del Derecho, la de los pleitos
foreros y la de los del rey con fuentes distintas-, de hecho esta distincin se desvaneca,
porque las Cortes o el rey legislaban con carcter general; porque el tribunal de la corte
interpretaba libremente los fueros municipales ( 13), y porque stos iban quedando
anticuados o eran olvidados por los juristas, que en cambio se basaban en el Derecho comn
y en Las Partidas.
Todo ello creaba una gran confusin respecto de las fuentes jurdicas que deban aplicarse.
A esto trat de poner remedio el rey Alfonso XI (1311-1350) mediante una Ley promulgada en
las Cortes de Alcal de Henares de 1348.
El Libro u Ordenamiento de leyes de Alcal refunda, de un lado, lo dispuesto en otros
Ordenamientos de Cortes anteriores Burgos de 1348, Segovia de 1347- y una coleccin
privada de Derecho territorial castellano referente a los nobles y sus vasallos; y, adems de
eso lo principal- estableca un orden de prelacin de fuentes a aplicar desde entonces en
Castilla.
El orden de prelacin de fuentes establecido en el Ordenamiento de Alcal se mantendr
inalterado hasta el siglo XIX y la ley que lo establece se reproduce y confirma en otras varias,
(en la primera de las Leyes de Toro de 1505) y en las recopilaciones legales:
-Segn el Ordenamiento de Alcal deba aplicarse en primer lugar el propio Ordenamiento de
Alcal -esto se modificar ms tarde en el sentido de que lo que se aplica son las leyes o
recopilaciones en que esa ley se inserta. De hecho, prevalece la norma de que las Pragmticas
reales pueden derogar leyes de Cortes.
-En defecto de las leyes debern aplicarse los Fueros municipales.. En todo caso, el rey tiene
potestad de mejorar o enmendar los fueros.
-En defecto de las leyes y fueros se aplican las Partidas.
-Finalmente, los jueces deben recurrir al rey para que ste dicte una ley que aclare o resuelva
una cuestin.
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-En el siglo XV a estas fuentes se aade tambin, en ltimo lugar, la doctrina de ciertos juristas.
En Castilla (Corona de Castilla) las leyes medievales de Cortes recibirn el nombre genrico de
Ordenamientos de Cortes.
Tambin, desde el siglo XIV, en base al nuevo Derecho comn los reyes castellanos
comienzan a legislar por medio de Pragmticas; y dndolas la misma fuerza de ley que si
fuesen hechas y ordenadas en Cortes.
Por tanto con fuerza para derogar incluso leyes de Cortes, si fuese necesario.
Estas son las principales leyes de Castilla (Ordenamientos de Cortes y pragmticas reales)
dadas con carcter general, y avaladas por lo dispuesto en el Ordenamiento de Alcal de 1348:
- Bajo Alfonso XI:
Las disposiciones bajo su reinado son principalmente Ordenamientos de Cortes; se puede
resear el Ordenamiento de 1328 conteniendo normas sobre hacienda, la organizacin judicial,
donaciones reales y privilegios locales, as como deudas entre cristianos y judos.
Ordenamiento de 1329 sobre cra caballar.
Ordenamiento a Valladolid, de 1332 sobre provisin de oficios judiciales.
Ordenamientos sobre rgimen local de 1337 a Burgos y Sevilla, modificado ste ltimo en 1341
y 1344.
Ordenamiento de Algeciras de 1345 sobre organizacin judicial y mantenimiento del orden
pblico.
Ordenamiento de Segovia de 1347 de carcter general y que en parte concuerda con el de
Alcal de 1348.
- De Pedro I:
Confeccin de uno de los primeros textos catastrales de nuestra Historia, el llamado Becerro
de las Behetras.
- Enrique II:
Ordenamiento de 1373 en Toro sobre reformas monetarias.
Numerosos privilegios locales, destacando la aprobacin de una concordia hecha entre los
nobles y vecinos de Segovia sobre rgimen local.
De Juan I:
Ordenamiento de 1383 a Sevilla sobre rgimen judicial.
Ordenamiento de Burgos de 1388 sobre organizacin monetaria.
Ordenamiento de Segovia de 1390 regulando el Consejo Real.
Ordenamiento de 1390 regulando la Audiencia Real y fijando su residencia en Segovia.
- Bajo Enrique III:
Pragmtica de 1398 regulando las exenciones tributarias.
Ordenamiento de 1401 sobre arriendo de las llamadas penas de Cmara.
Ordenamiento de 1404 sobre cra caballar.
Ordenamiento de 1406 confirmando modificaciones anteriores sobre el Consejo Real.
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- De Enrique IV:
- Ordenanzas de 1457 relativas a las aduanas con los territorios de Aragn y Navarra.
- Ordenamiento para el Consejo Real de 1459
- Pragmtica de 1461 para los contadores mayores.
Las leyes de Cortes, desde el Ordenamiento de Alcal, se recopilan con carcter privado en los
siglos XIV y XV.
Aunque durante el siglo XV, las Cortes piden varias veces que se recopilen las leyes y
ordenanzas, cosa que no se llevar a cabo hasta que habindose acordado por las de Toledo,
en 1480, los Reyes Catlicos encargarn a Alonso de Montalvo la recopilacin conocida como
Ordenamiento de Montalvo.
**** Situacin en que quedaron los fueros castellanos desde 1348.
El problema que la aplicacin de los fueros planteaba era el de su vigencia.
Tanto la ley de Alcal (1348) y la de Toro (1505) disponan que los fueros slo se aplicaran, en
defecto de ley, y solo en aquello que se usaban.
La dificultad de esa prueba y la difusin entre juristas del nuevo derecho comn restringa
mucho la alegacin y aplicacin de los fueros.
Dada esa restriccin, los fueros medievales castellanos ( 12;13) acaban convertidos en
costumbre, y el Derecho local, desde el siglo XV en adelante, se reducir a algunas prcticas
de rgimen agrario o pastoril de la vida interna de los pueblos.
Los comentaristas de esta poca rara vez aluden a los fueros.
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Los Fueros locales en los territorios castellanos no fueron derogados en este periodo sino que,
en la medida que no contradecan o eran supletorios del Derecho comn continuaron vigentes
para materias concretas.
Mediante una serie de disposiciones se limit la aplicacin de los Fueros locales a aquello que
verdaderamente hubiese constituido prctica habitual.
En el siglo XVIII el Consejo de Castilla realiz una encuesta sobre la vigencia que en cada
lugar alcanzaba su Fuero municipal y las respuestas de las ciudades afectadas sealaban
algunas materias muy aisladas y concretas, que en algn caso (Fuero del Baylo en Badajoz)
fueron confirmados por el monarca.
***** Situacin en que quedan el Fuero Juzgo y el Fuero Real desde 1348.
Del Fuero Juzgo ( 7;13) nada dicen ni el Ordenamiento de Alcal ni las Leyes de Toro.
Algunos juristas lo crean vigente a menos que sus disposiciones hubieran sido expresamente
derogadas (opinin del Consejo de Castilla, c. 1800).
Otros crean necesario probar en cada caso su uso concreto, como el de otros fueros.
El Fuero real, durante la Baja Edad media se aplica siempre como fuero local, incluso
desplazando otros fueros.
Sin embargo, las Leyes de Toro (1505) le equiparan a otros fueros en cuanto a la necesidad de
probar su uso. Esto mismo ocurri con las Leyes de Estilo".
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El Derecho aragons de la Alta Edad Media ( 13) se contina en la Baja Edad Media y aun
en la Moderna, sin cambios bruscos de orientacin como en Castilla ( 18)- y sin
interferencia de sistemas ajenos como en Vascongadas ( 19).
Se extiende por todo el reino de Aragn y sobre algunas zonas del reino de Valencia que
fueron reconquistadas a fuero de Aragn-.
Hacia 1200 existan en Aragn diferentes Derechos locales, algunos muy desarrollados (Fuero de Jaca al norte; y en el Bajo Aragn: Fuero de Teruel, de Albarracn y de
Alfambra- ( 13).
* Los Fueros de Aragn de Jaime I.
Circulaban ya redacciones privadas de la costumbre y de decisiones judiciales, conocidas
como Fueros de Aragn.
Jaime I procedi a refundir y corregir dichos Fueros a travs del obispo de Huesca, Vidal de
Canellas; el proyecto, en ocho libros, que abarcaba solo el Derecho privado, penal y procesal,
e inspirada en el Cdigo de Justiniano ( 15), fue aprobado en las Cortes de Huesca de
1247.
Como Cdigo de Huesca, fue enviado a todos los jueces del reino para que fuera la nica ley
aplicable; en su defecto se pasaban a aplicar el sentido natural y la equidad.
** Las Observancias.
El sentido natural y la equidad eran identificados con los llamados Derechos - el romano
justinianeo y el cannico-; posteriormente, los juristas aragoneses coordinando y armonizando
esas fuentes formarn un complemento de los Fueros: las Observancias.
Desde 1250 irn apareciendo libros de Observancias.
La obra principal ser las Observantiae regni Aragonum de Jacobo de Hospital (+1400),
lugarteniente de varios justicias de Aragn.
La obra, extensa y en latn, adquiere gran difusin y acabar siendo traducida y extractada.
De esta forma se construye el sistema del Derecho aragons.
Otra obra, basada en la anterior, fue las Observantiae consuetudinisque regni Aragoniae
(1437), encomendada en las Cortes de Teruel de 1428 y por el rey Alfonso V al justicia Martn
Dez de Aux.
Condensada as, en un libro, la observancia cristalizar y acabar dejando de ser fuente viva
de produccin de normas. ( 25)
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* Observaciones generales.
El Derecho valenciano, a diferencia del aragons, no descansa en la tradicin.
Aunque en algunas partes se extiendan a Valencia algunos Derechos locales de Catalua y de
Aragn, el Derecho valenciano se crea para un reino recin conquistado e incluso con el
propsito de diferenciarlo de aquellos.
El Derecho valenciano desaparecer radicalmente en 1707 abolido y derogado por el mismo
Decreto con que Felipe V suprime tambin el Derecho aragons; pero a diferencia del
aragons -reestablecido cuatro aos despus en 1711- el de Valencia qued extinguido para
siempre por aquella primera disposicin.
** Los primitivos Derechos de Valencia y sus fuentes: Las Cartas de poblacin.
La conquista del reino de Valencia se inicia en 1225, mediante el esfuerzo principal de los
nobles y ciudades fronterizas de Aragn, mientras Jaime I y los catalanes se centraban en la
conquista de Mallorca.
As, el primer Derecho valenciano se organiza conforme al de las zonas aragonesas de donde
parte la repoblacin, concediendo cartas pueblas junto a privilegios y exenciones: a los
habitantes de Chivert moros y mozrabes- se les permite regirse por su Ley y sunna y por el
Fuero Juzgo y costumbre, respectivamente ( 9); a zonas prximas a Tortosa se conceden
las costumbres de Cervera; las de Lrida se conceden a San Mateo; pero son ms frecuentes
las del Derecho aragons; ya del originario fuero de Seplveda (el de Teruel) a Morella (1233);
ya los fueros de Zaragoza a Burriana (1233) y Benicarl (1236).
*** Las Consuetudines (Furs) de Valencia.
Desde 1237, Jaime I retoma, a nombre propio, la conquista del reino de Valencia, hasta el
Jcar, sin cederla a los seores aragoneses, como hasta entonces.
En 1240, de acuerdo con magnates y obispos de Aragn y Catalua, forma un cdigo, en latn:
las Consuetudines o Costums, tambin llamado Fueros o Furs (nombre generalizado
desde 1251).
La mayor parte de los Furs se basa en el Derecho comn ( 15): el Cdigo de
Justiniano, en el Digesto, en el Decreto y las Decretales, los libri feudorum y otras fuentes
desconocidas; otra parte de la obra recogi los privilegios de la ciudad de Valencia
extendindolos a todo el reino.
Organizado el nuevo reino desde 1261, Jaime I jura, para l y sus sucesores, la guarda de los
fueros a perpetuidad, adquiriendo carcter de pacto irrevocable.
En 1271, Jaime I revisar los Fueros valencianos, convirtindose esa redaccin en definitiva,
tanto para la ciudad de Valencia como para el Reino; precisando que ste se extiende desde la
frontera catalana hasta Biar y Jtiva.
En 1330 se da carcter oficial a una versin en lengua valenciana.
La obra tiene carcter general para todo el reino; aunque a veces no queda claro si la
referencia es a todo el reino de Valencia o solo al territorio conquistado por Jaime I (fronteras
de 1240).
La promulgacin del Fuero de Valencia era compatible ya con las anteriores cartas de
poblacin segn las costumbres catalanas o ya con el Fuero de Zaragoza -como ocurra en la
regin castellonense-.
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Sin embargo, la cuestin se complic desde 1264, con la reclamacin de los nobles
aragoneses que formaban la Unin, en las Cortes de Zaragoza, contra Jaime I y sus
sucesores, por no haber repartido el reino de Valencia como feudos a fuero de Aragn y
reclamando que se aplicara ste.
Pedro III en 1283 autoriz el libre uso de los fueros de Aragn, aunque luego rectific; pero
todava en 1325 se llega a acordar en Cortes que en el reino de Valencia haya jueces que
juzguen por fuero de Aragn.
Esa indefinicin continuar con posterioridad y hasta la Edad Moderna, aunque no sabemos
con qu alcance; pues tanto escritores valencianos como autoridades no concuerdan al
enumerar los lugares valencianos sometidos ya a fueros de Aragn, ya de Valencia.
Por otra parte, el precepto legal que permita acudir en defecto de fuero a la razn natural y la
equidad, abre la puerta para que los juristas aleguen las leyes romanas y cannicas incluso
para interpretar las normas.
Ya en 1270, Jaime I prohbe que los abogados aleguen las leyes romanas o las Decretales,
pero la medida no surte efecto.
Pedro III en 1283 reiterar la misma prohibicin pero a pesar de ello, las glosas a los Fueros de
Valencia se basan constantemente en el Derecho comn.
Literatura jurdica.
Pese a la disposicin legal de que los Fueros de Valencia han de interpretarse a la letra, los
juristas bajomedievales los glosan con comentarios: as lo hacen a fines del siglo XIII Alberto
de Alananya y ms tarde Pedro de Villarraso.
Desde mediados del XIV comenta los fueros un Guillermo Jffer as como Arnaldo Juan, Pedro
Ximnez de Salanova etc. ( 25)
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** El Derecho general.
Los Usatges de Barcelona son la fuente ms caracterstica del Derecho en Catalua, pero no
siendo un texto oficial los juristas aaden nuevos captulos, ya tomados del Liber Iudiciorum
visigodo, ya de viejas redacciones de costumbres, ya de leyes generales de Alfonso II, Pedro II
y Jaime I.
Desde aprox. 1250, la actividad ms frecuente de las Cortes se traduce en promulgacin de
leyes generales (Constitucions, Captols y Actes de Cort) que modifican los Usatges.
Casi las nicas costumbres de carcter general afectaban al rgimen feudal y de tenencia de
castillos.
La principal redaccin es Conmemoracins de Pere Albert -cannigo de Barcelona-, escrita
en latn y traducida al cataln; otra redaccin annima son las Costums de Cathalunya.
Frente a estas costumbres feudales de Catalua, Pedro IV introdujo la Costum de Espanya,
consistente en aquellos ttulos de las Partidas de Alfonso X de Castilla ( 18) que regulaban
los feudos, aunque el intento no prosper.
Como Derecho supletorio, los juristas catalanes acuden al Derecho comn ( 15),
principalmente al Derecho romano justinianeo, a pesar de la oposicin de la pragmtica de
Jaime I (en 1243) y de las Cortes de Barcelona en 1251, que piden slo la aplicacin del
sentido natural y, en otro caso, que se recurra al arbitrio del prncipe. ( 25)
La costumbre juega un gran papel en la vida social. No existi literatura jurdica mallorquina.
Recopilaciones mallorquinas.
Por orden del veguer de Palma, Pedro Torrella, se forma en 1270 una primera recopilacin de
las Franquezas y privilegios y de los Usatges de Barcelona.
Por encargo de los jurados de Palma se inicia en 1344 otra coleccin de privilegios reales,
llamado el Liber regum.
Con carcter privado se inicia otra recopilacin completada por el notario Pere de San Pere, a
mediados del siglo XIV, con la legislacin hasta Fernando I.
Una coleccin en la que se recogen los Stili sive ritus curiarum se forma en el siglo XIV por el
gobernador Mosn Aril. ( 25)
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** El Derecho cannico.
Junto a los diferentes Derechos territoriales rigi en toda Espaa, como un ordenamiento
jurdico ms, el Derecho cannico.
ste, perfeccionado en la Baja Edad Media (15), se mantuvo, en lo fundamental, inalterado
en toda esta poca, aunque el Concilio de Trento cuyas disposiciones fueron promulgadas
como ley civil en toda Espaa en 1564- aclar normas sobre diversas materias.
La aplicacin de la reforma de Trento tropez con resistencias por parte del clero, que al final
fueron vencidas.
La nueva legislacin pontificia fue tambin recibida en Espaa; pero ahora, para regir en sta,
fue preciso que el Estado la autorizase concediendo a cada bula el pase regio, de modo que
aquellas disposiciones que no lo reciban no podan ser publicadas ni aplicadas.
As, el Estado intervino indirectamente en la formacin del Derecho cannico, marcando una
tendencia hacia la constitucin de un ordenamiento nacional, en parte distinto a otros pases.
En las Indias, por especiales circunstancias, el Estado intervino de manera directa en la
regulacin de las instituciones eclesisticas.
*** La evolucin jurdica.
- La Filosofa del Derecho:
La evolucin del sistema jurdico no fue uniforme en todas sus ramas.
En el terreno especulativo, el renacimiento de los estudios teolgicos en Espaa en el siglo
XVI, permiti a los telogos espaoles considerar de nuevo, con gran originalidad y fuerza
constructiva, las doctrinas establecidas por Santo Toms en el siglo XIII, y aplicar las mismas a
los problemas que ahora se planteaban.
La Filosofa del Derecho y del Estado, el Derecho internacional y el penal, fueron objeto en los
siglos XVI y XVII de un tratamiento sistemtico, lleno de novedad y trascendencia prctica, que
ha permitido considerar a los telogos espaoles como los fundadores, o cuando menos los
precursores, de estas ciencias jurdicas.
- El Derecho pblico.
El nuevo Estado nacional, para la realizacin de sus fines, necesit crear una Administracin y
disponer de eficaces medios econmicos y militares, lo que supuso una copiosa legislacin
para adaptar las viejas instituciones y crear otras nuevas, a veces, a imitacin de las
extranjeras.
Su teora poltica, basada fundamentalmente en la escolstica de la poca anterior, fue
ampliamente desarrollada sobre sus mismos principios y los del Derecho comn (15).
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Las nuevas teoras polticas de Nicols Maquiavelo (1469-1527) y Juan Bodino (1530-1596),
aunque conocidas en Espaa, no desviaron la orientacin escolstica.
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Sin embargo, las Leyes de Toro (1505) le equiparaban a otros fueros en cuanto a la necesidad
de probar su uso.
Esto mismo ocurre con las Leyes del Estilo".
**** Las Partidas.
Durante el siglo XV circularon copias de las distintas redacciones con grandes diferencias en el
texto, como ya se vio (18).
Daz de Montalvo public por su cuenta una edicin de ellas en 1491 (reimpresa por ltima vez
en 1550), considerado defectuoso.
Gregorio Lpez prepar una edicin revisada y enmendada por el Consejo Real, con las
mejores variantes, impresa en 1551, obligando a prevalecer esta versin sobre cualquier otra
en caso de divergencia.
Esta versin de Las Partidas iba acompaado de una extensa glosa de Gregorio Lpez que
fue sumamente apreciada por los juristas.
***** La literatura jurdica.
Para el conocimiento del Derecho de la poca ofrecen especial inters los comentarios de los
textos legales; los libros en que se destacan las antinomias entre el Derecho romano y el
castellano; y las exposiciones de conjunto de ste:
- Comentarios a los textos legales.
Sobre las Leyes de Toro los comentarios son muy numerosos, debidos a Palacios Rubios,
Saln de Paz, Diego del Castillo, Cifuentes, Velzquez de Avendao, Fernndez Mesa, Guilln
de Cervantes, y sobre todo, los muy famosos de Antonio Gmez y en poca posterior los de
Llamas y Molina.
Sobre las Ordenanzas de Montalvo escriben comentarios Diego Prez, Miguel de Cifuentes y
Nez de Avendao.
Y sobre la Nueva Recopilacin escriben Juan de Matienzo, Juan Gutirrez, Velzquez de
Avendao, Angulo, Acevedo, Narbona, Carleval, Carrasco del Saz y Gaspar de Baeza.
Sobre Las Partidas escribe unas glosas Montalvo, pero estas son desplazadas por las de
Gregorio Lpez, que alcanzan extraordinaria fama; otros comentarios se deben a Hermosilla y
Bern y Catal.
- Libros de antinomias y manuales.
Teniendo en cuanta que la formacin universitaria de los juristas se hace exclusivamente sobre
el Derecho romano y el cannico, ofrece gran inters para ellos conocer aquello en que el
Derecho espaol difiere del comn: de ah los libros consagrados a destacar las antinomias
entre unos y otro.
El libro de antinomias ms famoso es el de Juan Bautista Villalobos, completado por Martnez
de Olano.
De tratar de armonizar ambos Derechos se ocup Sebastin Gimnez; y de destacar las
controversias, Jos de Vela.
As como entre los romanistas y canonistas son frecuentes las Sumas, las exposiciones de
conjunto sobre el Derecho espaol slo aparecen tardamente.
El primer manual que se publica es uno de Instituciones romano-espaolas, debido a
Pichardo de Vinuesa (1589).
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- En Guipzcoa ( 19).
Un nuevo Cuaderno se redact en 1457, siendo aprobado por Enrique IV, siendo adicionado
por el juez real de comisin Alonso de Valdivieso y la Junta de 1463, recibiendo tambin la
aprobacin real.
En 1491 los Reyes Catlicos intentan refundir la legislacin y formar una recopilacin, pero no
llega a hacerse, y asimismo, fracasa una peticin de la Junta en el mismo sentido en 1526.
Slo en 1583 se forma una recopilacin de los Cuadernos desde 1467, los acuerdos de las
Juntas y las disposiciones reales.
En 1696 se forma una Nueva Recopilacin sistemtica y en 1758 se aade a ella un
Suplemento.
- En Vizcaya ( 19).
En 1503, por encargo del corregidor y la Junta, se aprueba un nuevo Cuaderno que reforma
el Fuero; se adopta un esquema semejante al de los fueros extensos ( 13); y se pasa a
aplicar en primer lugar, el cuaderno del Fuero de 1503, en su defecto el Fuero antiguo de 1394,
y en caso de duda lo decidir el corregidor con la Junta.
Independientemente de lo anterior, se redacta en 1452 el Fuero general de Vizcaya (Vizcaya,
Encartaciones y Duranguesado); figurando sus franquezas, libertades etc., y aprobndose el
texto en Junta general de Guernica; texto llamado posteriormente Fuero Viejo de Vizcaya,
sancionado por el rey Enrique IV, y que pasar a regir tanto en la tierra llana como en las villas
de Vizcaya.
La diferencia operada en el Derecho de las villas y el de la tierra llana se acenta en el reinado
de los Reyes Catlicos con motivo de algunas disposiciones dictadas para aqullas.
Para reprimir los desrdenes entre los partidos rivales oecinos y gamboinos- el corregidor de
Vizcaya, Garci Lpez de Chinchilla -en 1483 y 1489- y de acuerdo con la villa de Bilbao,
establece unas Ordenanzas de carcter penal, (dadas antes a Vitoria) dando poderes
extraordinarios al corregidor, a pesar de la oposicin de la Junta de la tierra llana.
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Unas villas continan rigindose en todo por el Derecho castellano, pues su fuero
apenas contiene disposiciones: as la ciudad de Ordua y las villas de Durango,
Lanestosa, Lequeitio, Miravalles, Ondrroa, Plencia, Portugalete y Valmaseda.
Otras, se rigen por el Derecho castellano, excepto algunas instituciones donde siguen
el Fuero: Elorrio y Villaro.
Algunas, abandonan el Derecho castellano para regirse por el de la tierra llana:
Larrabeza y Rigoitia.
Pero hay otras de situacin ms complicada, pues al ampliarse la villa que se rige por
el Derecho castellano- y extenderse sobre el suelo de la tierra llana, se engloban en l
barrios o caseros que hasta entonces se rigen por el Fuero; en estos casos, en tales
villas segn las zonas rige el Derecho de Castilla (en el ncleo urbano) y el Fuero (en
el trmino municipal), tal es el caso de Bermeo, Bilbao, Guernica, Marquina, Mungua y
Ochandiano.
En cuanto a la costumbre, se acepta que esta prevalezca sobre la ley: las Cortes de Pamplona
de 1688 la reconocen plena validez cuando es inmemorial, justa y conveniente.
No existen comentarios ni literatura jurdica navarra.
Del Fuero General de Navarra se forma un resumen o Fuero reducido por las cortes de
1528, sin que llegue a ser aprobado. El Fuero General se edita por primera vez en 1686.
En defecto del Fuero la prctica medieval acuda al Derecho comn ( 15), y as se
estableca en el Fuero reducido.
Sin embargo, ahora algunos entienden que en tal caso debera aplicarse supletoriamente el
Derecho de Castilla como en Vizcaya-, pero los juristas navarros, as como las Cortes de
Pamplona de 1576, sostuvieron la preeminencia del Derecho romano y comn.
No admitiendo las Cortes navarras, por principio, imprimir otra leyes que las sancionadas por el
rey a propuesta suya, se hace difcil el conocimiento de la legislacin navarra.
La primera recopilacin de leyes navarras las Ordenanzas viejas- la public Pedro Pasquier
en 1557; de ella public Otalora un Repertorio que facilitaba su manejo.
Por orden real y sin aprobacin de Cortes se imprime en 1614 una Recopilacin de leyes por
el licenciado Armendriz, adicionada por l mismo en 1617.
Otra recopilacin -Las leyes de Navarra- apareci simultneamente, obra de los sndicos
Sada y Murillo (1614).
La primera recopilacin oficial, a peticin de las Cortes con aprobacin real, fue realizada por
Antonio Chavier en 1686, insertndose en ella tanto las leyes de Cortes desde 1512, como
Cdulas, Ordenanzas etc.
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La nica exposicin de conjunto publicada son las excelentes Instituciones de los Furs
debidas a Pedro Jernimo de Tarazona (1580), escritas aprovechando los sumarios del
proyecto de recopilacin preparado por l.
***** EN CATALUA (1409-1716)
Unificacin de los sistemas.
Desde 1409 (Captulo de las Cortes de Barcelona), cambia en Catalua la legislacin
supletoria, con la aplicacin subsidiaria del Derecho comn ( 22).
Los diferentes Derechos locales, basados en costumbres no escritas mayoritariamente
(excepto el de Tortosa), quedan tambin restringidos en favor de una mayor unidad (nunca
plena), as como por el empeo en imponer las Constituciones de Catalua.
A la unificacin del Derecho cataln contribuye el desuso en que caen en la Edad Moderna los
distintos Derechos locales.
Uniformidad del contenido de los Derechos locales.
El Derecho de Barcelona se extiende tambin a Villafranca del Panads y en 1510 Fernando
el Catlico anunci su propsito de extenderlo a toda Catalua, aunque no lo llev a cabo.
En cambio, las Ordinacions de Sanctacilia se extienden por toda Catalua salvo Tortosa.
Orden de aplicacin de fuentes en Catalua desde 1409:
- En primer lugar se aplica el Derecho local escrito o consuetudinario, si lo hay;
- A continuacin, el Derecho general de Catalua: las Constitucions, Capitols y Actes de Cort,
y en su defecto los Usatges ( 22).
Como derecho supletorio, desde 1409 se establece el Derecho comn, reconocido tambin
por Cortes de 1422 y de 1599.
Por lo que se entiende por Derecho comn hay discrepancias ( 15): unos juristas
entienden las leyes romanas; las Cortes de Barcelona hablan de ambos Derechos...; la
prctica hace que desde el siglo XV prevalezca el cannico sobre el romano.
Las Cortes de 1599, junto al Derecho romano, aaden la doctrina de los doctores.
En la prctica, las leyes romanas se introducen en el cuerpo del Derecho cataln y prevalecen
sobre el Derecho escrito y as, tanto la costumbre como los textos legales se romanizan.
Colecciones de fuentes escritas.
Siguen utilizndose las redacciones de las Costums formadas anteriormente ( 22), aunque
la mayor parte de ellas cae en desuso: slo se imprimen las de Perpin en 1510, las de
Tortosa en 1539 y los privilegios del Valle de Arn en 1616 y 1644.
Una excepcin constituye Gerona donde desde el siglo XIII se formaron redacciones breves de
la costumbre, que un jurista de la ciudad, Toms Mieres, refunde: as, termina en 1439 una
compilacin de las Usantie et consuetudines de la ciudad y dicesis de Gerona, que obtuvo
gran xito.
Recopilaciones generales.
Por acuerdo de las Cortes de Barcelona de 1413, Fernando I encarga la recopilacin y
traduccin al cataln de las Constitucions, Capitols y Actes de Cort, y de los Usatges de
Barcelona, ordenadas por materias.
La primera recopilacin oficial se edit bajo Fernando el Catlico en 1495, en dos volmenes,
reproduciendo el primero el proyecto de 1413, completado y aadiendo las Conmemoracins
93
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Pero en la prctica no fue as; no todas las leyes dictadas se aplicaron en el Nuevo Mundo; por
una parte, muchas leyes fueron dictadas con escaso conocimiento de los problemas reales a
regular; o bien las personas que debieran aplicarlas informaban torcidamente a la Corte para
obtener algn beneficio propio, etc.
La prctica y las decisiones judiciales de las Audiencias crearon un estilo en la aplicacin de
las leyes; las decisiones de los juristas sobre la costumbre fueron tambin de aplicacin.
** Las recopilaciones de Leyes.
La aplicacin de la legislacin indiana tropezaba con la dificultad del conocimiento; dificultad
que exista ya en el Consejo de Indias (peninsular) que dictaba las leyes, debido al enorme
nmero de stas; y que se intent resolver desde 1563 con la formacin de un ndice de las
mismas.
Esa misma dificultad se daba tambin en el Nuevo Mundo.
La nica solucin para que las leyes se conocieran era recopilarlas: as lo hace el virrey de
Mjico Antonio de Mendoza con las Ordenanzas y compilaciones de leyes de la Audiencia de
esta ciudad, que luego se reproduce -con alteraciones- en Per en 1552.
Aos ms tarde, el fiscal del Consejo de Indias, Fernndez de Libana, ordena que en todas
las Audiencias se recojan todas las Cdulas reales en un volumen (cedulario) y se imprima
para su conocimiento general; esto slo se lleva a cabo en Mjico en 1563.
- El proyecto de Cdigo de Ovando.
El licenciado Juan de Ovando, presidente del Consejo de Indias, entre 1569-71 redacta los dos
primeros libros de las Ordenanzas (verdadero cdigo que refunde armnicamente las normas
dictadas para las Indias) aunque como no llega a recibir la sancin real el proyecto se
abandona, aunque algunos ttulos e promulgan como ordenanzas aisladas: del Consejo de
Indias (1571), de descubrimientos y nuevas poblaciones (1573) y de patronato real (1574).
- El cedulario de Encinas.
Muerto Ovando (1575), se encarga a Diego de Encinas la recopilacin de todas las
disposiciones vigentes; la obra se imprime en 1596 en cuatro volmenes para uso reservado
del Consejo y las Audiencias, resultando de indispensable manejo y de consulta obligada.
- La recopilacin de 1680.
Slo en 1603 el Consejo de Indias acomete seriamente la tarea de formar una recopilacin de
leyes, aunque por repetidos proyectos, dilaciones y retrasos la obra no se promulga hasta
1680.
Promulgada con carcter general, las disposiciones que haban regido en alguna provincia se
extienden por ese motivo a todas.
- El proyecto de Nuevo Cdigo.
A propuesta del Consejo de Indias, Carlos III, en 1776, ordena formar un Nuevo Cdigo de
leyes de Indias y prohbe toda glosa o comentario al mismo; pero este Cdigo slo en una
pequea parte se prepara y nunca lleg a ser promulgado.
- Las colecciones privadas de leyes.
No llegndose a recopilar la legislacin posterior a 1680, la dificultad de conocer aquella fue
grande, de ah que algunos juristas trataran de suplir la deficiencia.
Mayor utilidad tuvieron los extractos o ediciones de algunas leyes referentes especialmente a la
Nueva Espaa, de Ventura Belea, y sobre todo el Teatro de la legislacin universal de
Espaa e Indias que entre 1791-98 publica Antonio Xavier Prez y Lpez.
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Por Amrica del Sur circulan manuscritas algunas notas o colecciones de extractos de Cdulas
reales, utilizadas por autoridades y juristas.
*** Recopilaciones del Derecho indiano criollo.
Reunan las disposiciones dictadas por las autoridades espaolas residentes en el Nuevo
Mundo para cada provincia americana; se recopilan independientemente en cada provincia:
En el Per, las Ordenanzas dictadas por el virrey Francisco de Toledo (1569-81) sobre indios,
minas, trabajo de las indgenas, repartimientos, gobierno de ciudades, Hacienda etc., las
recopila el virrey marqus de Montes Claros en 1610; ms tarde por Toms Ballesteros en
1685, y reimpresas en 1752.
En Mjico, Juan Francisco de Montemayor, por orden del virrey, reimprime en un volumen los
Sumarios de Rodrigo de Aguiar y publica en 1678 otros Sumarios propios con disposiciones
posteriores.
Posteriormente, en 1787, Ventura Belea, oidor de la Audiencia de Mjico publica una
Recopilacin sumaria de los Autos de aquella Audiencia y de las disposiciones de los
Virreyes.
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Este proceso fue ms acusado en Aragn (Reino), donde las leyes nacionales recogan un
Derecho ms autctono que en Castilla, donde las Partidas estaban inspiradas en el Derecho
comn.
En cambio, en Catalua y Mallorca el proceso se oper en sentido contrario. En estos
territorios el Derecho comn rega oficialmente como subsidiario del nacional ( 22; 25).
Las leyes patrias no constituan en este tiempo un sistema institucional orgnico, ya que las
costumbres que antao junto con aquellas lo haban integrado se conservaban slo en los
medios rurales, mientras que en el resto haban sido desplazadas por los textos romanos (
22; 25).
Por otra parte, los Decretos de Nueva Planta haban cortado toda posibilidad de nuevos
desarrollos.
En estas condiciones no era posible prescindir de las leyes romanas, ni intentar una explicacin
basada exclusivamente en las nacionales propias; por ello, se acept como bsico el sistema
del Derecho romano y como excepciones del mismo se destacaron las particularidades
regionales.
As, la legislacin autctona vino a convertirse en Catalua y Mallorca en una mera
especialidad romana.
En Navarra, donde su Derecho nacional formaba un conjunto ms homogneo y las Cortes
continuaban legislando, aqul conserv su rango y el romano sigui siendo un Derecho
supletorio ( 20; 25).
- La reforma del Derecho nacional.
Ni la extensin del Derecho pblico castellano (Corona de Castilla) a los territorios de la Corona
aragonesa ni la revalorizacin del Derecho nacional frente al comn significaron una actitud de
respeto hacia el viejo Derecho espaol.
En efecto, las instituciones polticas y administrativas castellanas (Corona de Castilla), ahora
vigentes en toda Espaa, excepto en Navarra y Vascongadas, fueron objeto de constantes
reformas para acomodarlas a la nueva concepcin poltica de los reyes y sus ministros.
En no pocas ocasiones, se rebuscaron las viejas leyes espaolas para fundamentar en ellas la
nueva legislacin o poltica; pero otras veces se imitaron abiertamente las instituciones
francesas, ms caractersticas de un gobierno absolutista.
Al cambio operado en la poltica econmica, primero introduciendo el sistema mercantilista y
ms tarde el de libre cambio, correspondi una abundante legislacin; el rgimen de la
propiedad privada result afectado por ello.
Incluso el Derecho mercantil se afrances bajo la influencia de las Ordenanzas del comercio
(1673) y de la marina (1687) no slo traducidas al castellano, sino inspiradoras de las del
Consulado de Bilbao de 1737.
- La renovacin doctrinal.
Ms profundo que en el terreno del Derecho positivo fue el cambio operado en el campo
doctrinal.
Las nuevas tendencias filosficas que suplantaron a la Escolstica en Espaa, desplazaron
tambin a la Filosofa jurdica tradicional basada en la Teologa.
La evidente decadencia de esta ciencia jurdica especulativa en nuestra patria ya a fines del
siglo XVII, facilit el paso a las nuevas corrientes.
Desde mediados de siglo, el Derecho natural catlico fue siendo sustituido por un nuevo
Derecho natural racionalista, de muy variadas tendencias: las obras de Hugo Grocio (1583101
1645), Samuel Pufendorf (1632-1694), Cristian Thomasius (1655-1728), Cristian Wolff (16761754), Juan Heinecio (1681-1741)y Gaetano Filangieri (1752-1788), entre otros, circularon
entre los estudiosos del Derecho y contribuyeron a renovar casi por completo la Filosofa
jurdica y el Derecho internacional.
Incluso en algunas universidades espaolas e indianas se crearon, hacia fines de siglo,
ctedras para explicar este nuevo Derecho natural y de gentes.
Por otra parte, los escritos de Montesquieu (1689-1755) y Rousseau (1712-1778) sirvieron de
inspiracin a los tericos del Derecho pblico e incluso a los gobernantes espaoles.
Finalmente la obra de Csar Beccaria (1738-1794) influy en las doctrinas sobre Derecho
penal.
Como consecuencia de ello, la legislacin espaola vigente, basada en principios ahora
olvidados, apareci en buena parte a los ojos de los nuevos tericos como irracional y
arbitraria; su crtica fue por consiguiente, fcil y dura a un mismo tiempo.
- Las repercusiones de la Revolucin francesa.
En Francia, la obra radicalmente reformista de los Estados generales, en 1789, y la ya
revolucionaria de la Asamblea legislativa, que aboli la monarqua, en 1792, no slo
representaron la sustitucin total de las instituciones del antiguo Rgimen, sino una ruptura
violenta con todo el Derecho anterior.
La nueva legislacin francesa recogi en buena parte la ideologa formulada durante los
decenios anteriores por los tericos del Derecho y pretendi estructurar sobre bases
puramente racionales el rgimen jurdico de la sociedad, con un menosprecio total de las
realidades y de la tradicin.
Los nuevos dirigentes franceses trataron de extender la revolucin a la Pennsula secundados
por algunos espaoles.
As, el Avis aux Espagnols de Condorcet, en 1793, sirvi de modelo a proclamas semejantes,
como el Aviso al pueblo espaol del abate Marchena, y otro anlogo de Hevia, jefes de un
comit revolucionario espaol radicado en Bayona y Perpin.
El carcter sangriento que tom la Revolucin francesa desde 1793 hizo reaccionar contra ella
a los gobernantes y al pueblo espaol, por ms que fuesen muchos los que simpatizaban con
sus postulados.
Por ello, cuando la anarqua se contuvo en Francia con el Directorio (1795) y el Consulado
(1799 -1802), en manos este ltimo de Napolen Bonaparte (1800-1814), sin abdicar por esto
del ms acusado espritu revolucionario frente al Derecho antiguo, los sectores de la sociedad
espaola que estaban imbuidos por las nuevas doctrinas contemplaron con el mayor agrado la
nueva situacin.
En mayor o menor medida, casi todos se mostraron adversos al rgimen jurdico existente en
Espaa y partidarios de su reforma.
Ante la exaltacin del pueblo, incluso la corte y la nobleza hicieron ostentacin de su
entusiasmo por las costumbres populares.
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Cdulas de 1748 sobre organizacin judicial, relaciones etc. del Consejo de Castilla
Cdulas de 1747 y 1751 adjudicando al Consejo de Castilla competencia en terrenos
baldos
Instrucciones de 1749 para intendentes y corregidores
Cdula de 1749 sobre jurisdiccin a que estaban sujetos los funcionarios de la
Hacienda
Cdula de 1747 extinguiendo los crditos de juros contra la Real Hacienda
Ordenanza de 1748 declarando la exclusividad de la Corona para creacin de cargos
pblicos
Ordenanza de 1749 regulando la regala del hospedaje
Cdula de 1755 fijando la jurisdiccin en causas de falsificacin.
Decreto de 1756 estableciendo el rgimen de privilegio para las fbricas establecidas
en la Pennsula
Ordenanza de 1748 sobre montes.
Cdulas de 1748 y 1750 sobre rompimientos en las dehesas y organizacin ganadera.
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En primer lugar se aplican el Decreto de Nueva Planta de 1711 y las leyes que
posteriormente dictan los reyes.
En segundo lugar, en todo excepto el Derecho privado se aplic el sistema de fuentes
del Derecho de Castilla.
nicamente en materias de Derecho civil en las que no sea parte el rey, se aplica el
sistema de fuentes del Derecho aragons, tal como estaba establecido en 1707 (
25).
En primer lugar se aplica el Decreto de Nueva Planta de 1716 y las leyes que
posteriormente dictan los reyes.
En segundo lugar, en todas las materias, excepto el Derecho privado, penal y
mercantil, se aplica el sistema de fuentes del Derecho de Castilla ( 18 ; 25).
nicamente en las materias exceptuadas se aplica el sistema de fuentes del Derecho
cataln, tal como estaba establecido anteriormente ( 25).
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En primer lugar se aplica el Decreto de Nueva Planta de 1715 y las leyes que
posteriormente dictan los reyes.
En segundo lugar, en todas las materias, excepto el Derecho civil, penal, procesal y
mercantil, se aplica el sistema de fuentes del Derecho de Castilla ( 18 ; 25).
nicamente en las materias exceptuadas se aplica el sistema de fuentes del Derecho
mallorqun, tal como estaba establecido anteriormente ( 25), manteniendo como
supletorios el Derecho cannico y el romano.
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Dictadas ya por Jos Bonaparte o ya por las Cortes de Cdiz, las nuevas leyes se inspiraban
por igual, doctrinalmente en una misma ciencia filosfica y poltica racionalista y, jurdicamente,
en las leyes revolucionarias francesas que, en lo fundamental, se basaban en aqulla.
As se daba la triste paradoja de que mientras el pueblo espaol combata a los franceses
como invasores e introductores de novedades que repugnaban a la conciencia nacional, la
mayor parte de los dirigentes espaoles, aceptando estas ideas, slo combatan por la
independencia, no contra las nuevas ideas.
Tanto Jos Bonaparte como las Cortes de Cdiz desde el primer momento hicieron tabla rasa
de la tradicin jurdica espaola ( 27; 28), para establecer en su lugar un ordenamiento
jurdico nuevo y progresivo.
Las bases de ste fueron ms tarde definidas en una ley fundamental, a semejanza de la
francesa de 1793, que recibi el nombre de Constitucin del Estado o de la Monarqua
espaola.
As Jos Bonaparte promulg en 1808 una Constitucin preparada por su hermano Napolen y
aprobada en Bayona.
Y las Cortes de Cdiz, por su parte promulgaron otra ms extensa en 1812.
El desarrollo de los principios en ellas formulados deban ser objeto de leyes ordinarias.
107
Para desvanecer los recelos que la efectiva novedad supona, el extenso prembulo de la
Constitucin de Cdiz afirmaba que en ella se recoga la vieja organizacin poltica
menospreciada por los Borbones.
Y en lo mismo insisti con copiosa erudicin histrica, Francisco Martnez Marina con la
publicacin de su Teora de las Cortes.
No obstante, durante la discusin del texto, las crticas y protestas fueron frecuentes por su
carcter revolucionario, que no slo rompa con todo lo anterior sino que iba contra los
derechos de la Iglesia y de la Monarqua.
Concebido el nuevo derecho como un producto puro de la razn, desligado del peso de la
tradicin y de las situaciones existentes, a semejanza de lo que se haba hecho en Francia,
tanto Jos Bonaparte como los legisladores de Cdiz pretendieron ignorar la pluralidad de
ordenamientos que regan en Espaa (Castilla, Vascongadas, Navarra, Aragn, Catalua,
Mallorca e Indias) ( 27; 28) e imponer la unidad legislativa en toda la Monarqua.
Y en efecto, las leyes que se dictaron lo fueron para toda ella, dando un paso hacia la
unificacin jurdica.
- El nuevo Derecho pblico.
La legislacin revolucionaria afect principalmente a la estructura poltica, administrativa y
judicial, que fue modificada de raz.
La soberana fue atribuida a la Nacin y en su nombre a las Cortes, quedando el rey
prcticamente supeditado a stas.
El intento de integrar la nueva Monarqua con los territorios peninsulares y las provincias
americanas qued en el papel, porque estas ltimas, con excepcin de Mjico, no aceptaron la
Constitucin.
Bajo el influjo de las tendencias individualistas y la bandera de la libertad fueron atacadas toda
clase de corporaciones e instituciones que se supona podan menoscabar aqullas.
Y en nombre de los derechos del Estado se limitaron los de la Iglesia.
- El Derecho privado, penal y procesal.
En este orden, las reformas tendieron en un primer momento a modificar el rgimen de la
propiedad, desmembrando los grandes seoros y facilitando el trfico inmobiliario.
Luego, a la vista del Code civil (1804) y de los de Procdure civil (1806), de commerce
(1807), dinstruction criminelle (1808) y penal (1810), promulgados en Francia en tiempo de
Napolen, las Cortes de Cdiz decidieron a su vez refundir la vieja legislacin espaola
dispersa en distintas compilaciones- acomodndola de paso a los nuevos principios que
inspiraban la revolucin. Pero tales cdigos no llegaron a redactarse.
Por esta razn, mientras la organizacin del Estado y de sus tribunales se unific en toda
Espaa, subsistieron en esta poca en cuanto no fueron modificados por leyes especiales
los Derechos forales de Vascongadas, Navarra, Aragn, Catalua y Mallorca ( 27; 28).
** La contrarrevolucin (1814-1833)
Cuando Fernando VII regres a Espaa despus de su cautiverio francs (1814), el ambiente
general era contrario a la obra de la revolucin sta haba sido demasiado radical- pero
deseoso de que se introdujeran importantes reformas en el Derecho pblico del Antiguo
Rgimen.
Cules deban ser stas, fueron sugeridas por buen nmero de diputados de Cortes en el
llamado Manifiesto de los Persas, publicado en 1814.
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As, se tendi a sustituir las viejas recopilaciones ( 24; 25; 28) por Cdigos elaborados
ahora de nuevo, con una redaccin uniforme, completa y sistemtica de cada materia.
A diferencia de las viejas recopilaciones que, por lo general, abarcaban lo legislado sobre la
totalidad del ordenamiento jurdico, los Cdigos se refirieron slo a materias concretas:
Derecho penal, mercantil, civil, procedimiento criminal, etc...
Los vaivenes de la poltica determinaron a cada paso constantes cambios y rectificaciones en
toda esta legislacin de Constituciones y leyes, que respondan a la tendencia dominante en
cada momento; el Derecho se hizo, as, inestable y mudable.
Por otra parte, establecidas las leyes por imposicin de los gobernantes de turno, que queran
implantar en las leyes sus propias concepciones, a veces, contra el sentir comn, las leyes
perdieron su autoridad y prestigio.
La desobediencia o el incumplimiento de las leyes se convirtieron en un mal endmico,
crendose una conciencia de menosprecio de la ley.
*** La unificacin jurdica.
Preocupacin fundamental de estas reformas fue el logro de la unificacin jurdica de la
Pennsula.
Estando ya lograda -desde principios del siglo XVIII- la uniformidad de la organizacin poltica y
administrativa en casi toda Espaa, la sustitucin de aqulla por otra nueva no ofreci
dificultades en este aspecto.
nicamente las Vascongadas y Navarra conservaban sus Fueros (es decir, su peculiar
organizacin jurdica).
El decidido apoyo prestado por ellas a los partidarios de don Carlos, sirvi de pretexto al
Gobierno para tratar de abolirlos y extender el rgimen general.
En el Convenio de Vergara (1839) que puso fin a la guerra civil, y en la Ley de 25 de octubre de
1839 se acord que se mantendran los Fueros en cuanto fuesen compatibles con la unidad
de la Monarqua.
En consecuencia, la Ley de 16 de agosto de 1841 llamada paccionada, porque las Cortes
espaolas la dictaron de acuerdo con el reino de Navarra- extendi a ste la organizacin
poltica y judicial del resto de Espaa, con algunas concesiones a su peculiar organizacin en
materia administrativa y econmica.
Con ocasin de una nueva rebelin en las Vascongadas, se abolieron sus Fueros por Decreto
de 29 de octubre de 1841; aunque fueron restablecidos provisionalmente con importantes
limitaciones por otro Decreto de 8 de julio de 1844, en tanto se llegase a un acuerdo (que
jams se celebr).
Al terminar la ltima guerra carlista, en la que de nuevo las Vascongadas se pusieron enfrente
del rey, fueron abolidos sus Fueros por la Ley de 21 de julio de 1876.
As qued lograda la total unificacin del Derecho PBLICO, con excepcin de las
peculiaridades que se respetaron en Navarra.
Ms de medio siglo ms tarde, esta unidad de organizacin volvi a verse rota al admitir la
Constitucin de la segunda Repblica (1931) la creacin de regiones autnomas con rganos
legislativos y ejecutivos propios.
La unidad jurdica en materias de Derecho privado y penal constitua tambin la aspiracin de
los reformistas, y as expresamente se declar en la Constitucin de 1837 y en el proyecto de
1856.
Fcilmente se consigui en lo penal (1822) y en lo mercantil (1829) al ser promulgados los
Cdigos respectivos.
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- El Derecho cannico.
Suprimidos los regmenes especiales, la vigencia del derecho cannico qued en principio
reducida a la esfera de organizacin de la Iglesia y a las relaciones de los fieles con ella.
Los derechos de la Iglesia y del Estado en cuanto a la organizacin eclesistica espaola
fueron fijados en el Concordato de 1851.
Quedaron continuando, sin embargo, algunas instituciones, como el registro de estado civil de
las personas o el matrimonio reglamentadas por el derecho cannico.
Pero tambin stas acabaron por ser reglamentadas por el Estado con las leyes del registro
civil y del matrimonio civil (1870); sin embargo, el matrimonio de los catlicos continu siendo
regido por la legislacin de la Iglesia.
Reducido de este modo el mbito de vigencia del Derecho cannico tanto en Espaa como
fuera de ella- la propia Iglesia, al refundirlo y reformarlo en el Cdigo de Derecho cannico,
promulgado en 1917, excluy las disposiciones referidas a materias temporales.
Aunque no por ello los Papas desistieron de intervenir en ellas, dictando normas a los fieles,
desde el siglo XIX, mediante Encclicas que obligaban a los fieles en conciencia.
Mediante ellas, los Papas formularon sin descanso la doctrina de la Iglesia en las cuestiones
polticas, econmicas y sociales ms importantes.
**** Los caracteres del nuevo Derecho.
La legislacin del siglo XIX, como inspirada en los principios de libertad e igualdad y frente al
absolutismo del Antiguo Rgimen tendi a la nivelacin de la sociedad anulando todo privilegio
y a proteger al individuo frente al Estado y a las corporaciones que se interponan entre aqul y
ste: el instrumento para ello fue la Ley, emanada de las nuevas Cortes soberanas.
Las declaraciones de derechos que, a imitacin de la francesa, se insertaron en todas las
Constituciones espaolas, se ocuparon slo de amparar al individuo, a la vez que se atacaba a
las corporaciones y gremios como contrarios a l.
El individualismo ms exaltado inspir el nuevo sistema jurdico y, en consecuencia, la propia
estructura del Estado, de la familia o de la economa se resinti con sntomas de
descomposicin.
Slo en el siglo XX comenz a manifestarse la reaccin contra ello, debido, de un lado, a las
doctrinas socialistas y de otro, la doctrina social cristiana.
El Derecho pblico experiment una renovacin total de sistema, al ser sustituida la Monarqua
absoluta por el Estado constitucional.
En lo poltico, la soberana antes detentada por el rey, fue luego compartida por ste y la
nacin, y acab perteneciendo slo a sta.
Incluso en dos ocasiones fue abolida la Monarqua (1873 y 1931).
El mismo Derecho internacional sufri cambios importantes, en especial a partir del Congreso
de Viena (1815) y del tratado de Versalles (1919).
El cambio fue decisivo en el campo del Derecho penal; en l, bajo el influjo de nuevas
corrientes doctrinales se variaron los conceptos de delito y de la responsabilidad, el sistema de
penas y el rgimen carcelario, as como la serie de hechos constitutivos de delito.
Todo ello fue recogido en los Cdigos penales de 1822, 1848, 1870, 1928, y 1931.
El Derecho privado sufri transformaciones, pero no lleg a ser objeto de una renovacin total.
Aqullas fueron establecidas sobre todo por leyes especiales que afectaron por igual al
Derecho comn espaol y al foral.
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En su mayor parte, estas leyes especiales o trataron de ampliar los derechos del individuo en la
esfera privada o de facilitar el trfico jurdico suprimiendo restricciones (propiedad territorial,
industrial e intelectual, el prstamo, la sucesin intestada, registro de la propiedad...)
El proyecto de Cdigo Civil de 1851 que pretendi introducir mltiples novedades, siguiendo al
Derecho francs, fue desechado.
En cambio, el Cdigo Civil de 1888-1889 se mantuvo ms fiel al antiguo Derecho, cuando
menos en lo fundamental.
Asimismo el Derecho mercantil se mantuvo sin reformas revolucionarias.
En las mismas Ordenanzas francesas del comercio y la marina en que se haban inspirado las
del Consulado de Bilbao, se bas el Cdigo de Comercio francs y en ste el espaol de 1829,
con lo que se mantuvo en lo fundamental la misma lnea.
- La ciencia jurdica.
El olvido en que durante el siglo XVIII haba ido cayendo la ciencia jurdica espaola de la
poca clsica ( 23; 24 25), se hizo ahora total.
La nueva literatura jurdica se deslig totalmente de la tradicin.
Dominaron en el primer tercio del siglo XIX la tendencia racionalista que ya se haba
introducido en la poca anterior- y las tendencias contrarias al Derecho natural; entre ellas tuvo
cierta difusin el utilitarismo de Jeremias Bentham (1748-1832), para quien el Derecho y la
Moral no tenan otro fundamento que la utilidad general.
En cambio, en la segunda mitad del siglo XIX predominaron diversas corrientes del positivismo
jurdico la Escuela histrica del Derecho fundada por Savigny (1779-1861); la Sociologa etc.; el idealismo de Hegel; y, principalmente, la doctrina de Federico Krause, divulgada por su
discpulo Enrique Ahrens.
Pero si se prescinde de los juristas tericos que, dentro de las orientaciones indicadas, trataban
de precisar el concepto de Derecho o defender una orientacin poltica, los restantes se
ocuparon slo de la legislacin.
Su labor en este sentido careci de profundidad y se redujo a exponer en manuales
elementales el Derecho positivo espaol o a redactar comentarios a las leyes ms importantes.
En esta poca comenzaron a constituirse con rango cientfico algunas nuevas disciplinas
autnomas: el Derecho poltico, el administrativo, etc.
Slo a partir de fines del siglo XIX, y bajo el influjo de la pandectstica alemana, comenzaron
los juristas a penetrar en el anlisis de los textos legales, tratando de precisar conceptos,
caracterizar las instituciones y construir el sistema.
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