Poder Judicial de la Nacin

TRIBUNAL ORAL FEDERAL DE FORMOSA

FRE 32000678/2013/TO1

SENTENCIA N 40_. En Formosa, a los cuatro 04 das de Junio de 2014, se

rene el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Formosa -integrado por
los Jueces Eduardo Ariel Belforte, Alfredo Francisco Garca Wenk y Rubn
David Oscar Quiones-, con la asistencia actuarial del Secretario de
Cmara Carlos Luis Peralta, a fin de integrar con sus fundamentos la
sentencia dictada en la causa Caete, Juan Luis s/Infraccin a la Ley
23.737, artculo 5, inciso c) (expediente FRE 32000678/2013/TO1).
---La causa se sigui al ciudadano argentino Juan Luis Caete , DNI N
17.961.619, nacido el 1 de junio de 1.966, en la ciudad de Formosa,
soltero, domiciliado en el Barrio Nam-qom Lote 67 de esta ciudad, con
primer grado de instruccin primaria pero no sabe leer ni escribir,
comerciante, hijo de "lida" cuyo apellido no recuerda. Fue asistido
tcnicamente por el Sr. Defensor Oficial de Cmara Dr. Belisario Arvalo.
---La accin penal pblica fue ejercida por el Sr. Fiscal General Dr. Luis
Roberto Bentez. Intervino en el juicio en calidad de Defensora de
Menores e Incapaces la Dra. Rossana Mariel Maldonado.
---Durante el curso de la deliberacin, se consideraron y resolvieron las
siguientes cuestiones:
Materialidad del hecho delictivo y participacin en
l del inculpado.
I) Con el grado de certeza requerido en esta etapa
del proceso, las pruebas producidas durante el debate permiten tener por
acreditado que el viernes 13 de septiembre de 2013, alrededor de las
17:30, se practic un allanamiento en la morada de Juan Luis Caete,
llevado a cabo por funcionarios policiales integrantes de la Direccin de
Drogas Peligrosas. El procedimiento se llev a cabo en cumplimiento de la

orden impartida por la Sra. Jueza Federal Dra. Zunilda Niremperger en

virtud del Auto Interlocutorio N 778/13.
II) Durante el registro domiciliario, sobre una repisa
de fabricacin casera, se detect un cajn de plstico de color celeste,
lugar donde se encontraba una bolsa de polietileno transparente y en su
interior nueve envoltorios rectangulares de pequeas dimensiones de una
sustancia vegetal de color verdosa. En el mismo sector, hacia el lado
derecho se constat la presencia de una bolsa de color blanca en cuyo
interior haba dos panes de sustancia vegetal similar a la antes
mencionada cortados por la mitad. El material en cuestin fue sometido a
la accin de reactivos qumicos indicativos de que se corresponda con la
sustancia

estupefaciente

-posteriormente-

fue

conocida

confirmado

como
por

la

marihuana,
pericia

dato

qumica

que
cuyas

conclusiones se encuentran agregadas a fs. 160/167.

III) El hecho, descripto del modo precedentemente
expuesto, resulta de la valoracin de las constancias del acta de secuestro
y

detencin

(agregada

fs.

17/19,

transcripta

fs.

22/

23),

complementada con las tomas fotogrficas ilustrativas (fs. 58/ 83).

El desarrollo de la diligencia del modo como consta
en el acta citada fue cohonestado por los testigos de procedimiento
Pablino Antonio Aranda, quien declarara en el debate, y Dardo Alberto
Chagari, cuya declaracin -agregada a fs. 246- fuera incorporada por
lectura.
A su vez, las declaraciones de los preventores que
participaron

del

allanamiento

fueron

coincidentes

en

punto

la

descripcin de la secuencia de bsqueda que culmin con el hallazgo y

secuestro del estupefaciente. Deben computarse en ese sentido los

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testimonios de Jos Luis Poggi, Fernando Javier Barboza, Daro Jos

Delen y Sergio Daniel Montiel, quienes declararon en la audiencia de
debate.
IV) El hecho debe serle atribuido en calidad de autor
al acusado quien tena en su propio domicilio, incluso en el ambiente al
que podra considerarse de mayor privacidad el estupefaciente, sin que se
haya alegado la participacin de un tercero en el tramo consumativo de la
infraccin.
Calificacin de la conducta que se atribuye al
acusado.
I)

Si

bien

con

las

tareas

investigativas

que

precedieron al allanamiento se advirtieron maniobras realizadas por el

causante

que

podran

considerarse

como

mltiples

hechos

de

comercializacin de marihuana, la plataforma fctica de la acusacin se

limit al hallazgo en el domicilio del imputado de 1,159 kg. de aquella
sustancia

que

debe

ser

considerada

como

un

estupefaciente

al

encontrarse incluida en el listado anexo al Decreto 299/2010, dictado en

virtud de la delegacin legislativa establecida por el artculo 77 del Cdigo
Penal.
II)

Las

condiciones

en

que

se

encontraba

el

estupefaciente secuestrado y -de manera principal- el hecho de que parte

de l se encontrara fraccionado en nueve porciones aptas para su
expendio permiten tener por acreditada la naturaleza dolosa del accionar
del acusado y la finalidad de comercializar la sustancia ilcita.
III) El Sr. Defensor Oficial expuso una serie de
razonamientos tendientes a demostrar que la conducta de su asistido

encuadrara - a falta de pruebas que indicaran lo contrario- en la figura

penal descripta por el artculo 14 -primer prrafo- de la Ley 23.737,
tenencia simple o neutra de estupefacientes.
Con tal finalidad, rese prolijamente las tareas
investigativas

realizadas

por

funcionarios

de

la

Polica

Provincial

demostrando -por una parte- que la investigacin no se haba orientado

en

direccin

otras

personas

sindicadas

como

partcipes

de

la

comercializacin de estupefacientes y que, respecto a su defendido, los

hechos presuntivamente configurativos de maniobras de comercializacin
eran pocos y carecan de la univocidad que le asignan valor convictivo a
los indicios.
Como corolario de lo expuesto, invoc el precedente
de la Sala I de la Cmara Criminal y Correccional Federal, del 4 de febrero
de 1994, correspondiente al fallo de la causa "Montaa Barrios, Carlos" en
el que se afirm: "En caso de duda sobre el fin de la tenencia, debe
estarse a la calificacin del artculo 14, primer prrafo de la ley 23.737. La
misma ley, adems de la escasa cantidad, prev, aunque de manera
genrica, circunstancias que pueden ponderarse y movilizar la calificacin
hacia la figura atenuada, con el solo requisito de todos estos elementos
den certeza de que el material era conservado para el consumo personal.
Es decir, la duda no juega a favor del procesado. Pero si la situacin en
extremo dudosa es producto de la omisin de medidas instructorias, tal
duda debe computarse a favor del acusado, puesto que no puede
permitirse que sus errores agraven la situacin procesal del imputado".
El criterio reseado no es aplicable al presente caso.
Ciertamente, las constancias de las tareas de investigacin incorporadas
al expediente "NN s/Averiguacin de delito", labrado a partir de la

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denuncia formulada por Alberto Esteban Rasino, carecen de entidad

probatoria respecto a los presuntos actos

de comercializacin de

estupefacientes a los que se refieren. A punto tal es as que ni siquiera se

indica quines habran participado de las tareas de observacin.
Sin embargo, la acusacin formulada contra Caete
se encuentra acotada a la tenencia de estupefacientes con

fines de

comercializacin, cuya materialidad no ha sido controvertida, como

tampoco lo ha sido el hecho de que el material ilcito estuviese bajo el
dominio fctico del procesado. Sobre estos extremos, no hubieron dudas y
-antes bien- se han considerado probados en grado de certeza.
IV)

No

se

han

detectado

circunstancias

que

excluyeran la antijuricidad de la conducta o eximieran de culpabilidad a su

autor. Por tal razn, el acusado Juan Luis Caete debe ser condenado
como autor del delito de tenencia de estupefacientes con fines de
comercializacin (artculo 14, primer prrafo, de la Ley 23.737).
Las penas aplicables.
I) Las penas que corresponde imponer al acusado
deben individualizarse dentro de las escalas de cuatro a quince aos de
prisin y de doscientos veinticinco a dieciocho mil setecientos cincuenta
pesos. En direccin a individualizar las penas, comparto la opinin de
Martn: "el punto de ingreso de la escala penal es el mnimo legalmente
establecido, por lo que, de no mediar pautas agravantes del injusto, no
podra nunca excederlo"

(1)

. Martn, Adrin N : " Algo ms sobre determinacin de la pe na. Notas sobre la

ne ce saria disminucin de habilitacin de pode r punitivo", Re vista "De re cho

Pe nal", Ao II, N 6, 2013, pp. 87/100.

II) Debe tenerse presente -con valor atenuante- que

la figura en la que se ha subsumido la conducta del imputado es de
peligro, representando una anticipacin de la injerencia punitiva estatal a
un estadio anterior a la efectiva afectacin por lesin de la salud de
eventuales consumidores. Siguiendo con el anlisis de la gravedad del
injusto, la cantidad de estupefacientes secuestrada en poder del acusado
-1,159 kg.- no determina que la extensin del peligro causado incida en un
agravamiento de la respuesta punitiva pues -en cierta medida- es un dato
que permite diferenciar al delito atribuido del delito de tenencia neutra
de estupefacientes. Finalmente, como se sealara al tratar la primera
cuestin, el modo de acondicionamiento de la sustancia ilcita era
notoriamente rstico y su hallazgo no demand grandes esfuerzos de los
preventores.
III)

Resultan

factores

reductores

de

la

responsabilidad del acusado su casi nula escolarizacin, las dificultades

para proveer a su sustento y el de su pequeo hijo, exteriorizadas con las
condiciones precarias en las que viva sobre las que se han referido los
preventores que participaron del allanamiento. Debe computarse en el
mismo sentido que careciera de antecedentes condenatorios, pues no
rene esa calidad el documentado en el informe del Registro Nacional de
Reincidencia de fs. 110/111.
Por estos motivos, la pena privativa de libertad que
corresponde imponer al causante es la mnima con que se encuentra
conminado el delito que se le ha atribuido: cuatro aos de prisin.
Anlogas razones y lo previsto especialmente por el artculo 21 -prrafo
primero- del Cdigo Penal determinan que la pena de multa sea fijada en
el mnimo legal: doscientos veinticinco pesos.

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Sobre el hecho de suministro de estupefacientes

presuntamente cometido en perjuicio de la nia A.P.Z.
I) De las constancias de la causa surge que, mientras
se desarrollaba la investigacin originada con la denuncia del ciudadano
Alberto Esteban Rasino (cfr. expediente agregado por cuerda), se present
ante la prevencin la ciudadana Marta Corrales -acompaada por quien
sera su nieta, la nia A.P.Z., de 14 aos- e hizo entrega de una mochila
que hallara en poder de la nia, en cuyo interior se constat -en presencia
de los testigos Sra. Zulma Carilula y Sr. Pablo Antonio Aranda- la
existencia de un paquete de forma rectangular que contena 366 gramos
de una sustancia que al ser sometida a reacciones qumicas dio un indicio
positivo de que corresponda a la especie vegetal conocida como
marihuana. La compareciente explic que el estupefaciente le haba sido
entregado a su nieta por Luis Caete, indicando su domicilio y agregando
que el nombrado tena en su poder mayor cantidad oculta en un pozo bajo
un televisor en el interior de su vivienda (cfr. fs. 3 del legajo principal).
En la declaracin testimonial que se le recibiera en
la etapa instructora la Sra. Corrales, precis: "que ella le pidi a su nieta
la mochila para ver qu llevaba dentro porque en el barrio se comentaba
que CAETE utilizaba a los nios para transportar estupefacientes y
vender, y tambin los obligaba a consumir drogas para abusar de ellos,
que al serle entregada la mochila vio que dentro de sta haba un paquete
de sustancia vegetal y su nieta le dijo que era marihuana y que se la haba
entregado CAETE para que ella consumiera con otros nios del barrio,
motivo por el cual la dicente se dirigi a la Polica e hizo entrega de la
sustancia explicando lo acontecido" (fs. 247).

II) El hecho descripto precedentemente resulta

-aparentemente- independiente del de tenencia de estupefacientes por el
que fuera indagado, procesado, requerido y -en definitiva- condenado el
acusado Juan Luis Caete. Su materialidad, vale decir el suministrrselo a
la nia y las circunstancias de modo, tiempo y lugar se-ran enteramente
diferentes de aquellas que consistieron en el hallazgo en su poder de
1,159 kg. de marihuana, durante el curso de un allanamiento practicado
en su domicilio (fs. 17/19).
III) Sin embargo, ese hecho no fue investigado y -por
ende- no integr la plataforma acusatoria. En efecto, no se recibi la
declaracin de la nia presuntamente damnificada; tampoco la de la
testigo del secuestro Sra. Carilula; en cuanto al testigo Aranda, en la
declaracin testimonial que prestara a fs. 93/94 no fue interrogado sobre
el hallazgo del estupefaciente en la mochila; no se acredit la edad de la
menor; esta fraccin del estupefaciente no fue valuada por la Aduana (ver
aforo de fs. 133); tampoco fue sometida a la pericia qumica cuyas
conclusiones figuran a fs. 160/166, careciendo de valor de certeza el
resultado del test orientativo (fs. 3 quater). Recin en esta instancia se le
confiri la intervencin necesaria al Ministerio Pupilar.
Tal como lo haba advertido la Sra. Jueza Ana
Victoria Order en su voto concurrente correspondiente a la resolucin de
fs. 151/154: "Sin perjuicio de lo expuesto, entiendo que el origen del caso
venido a examen nos advierte de la existencia de un claro supuesto de
situacin de vulnerabilidad que amerita la debida atencin y trmite en la
anterior instancia. En tal sentido conforme surge de autos, el inicio de las
investigaciones que culminaron con la detencin del encausado Caete, se
motiv en la entrega del material estupefaciente por ste a la menor

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A.P.Z., quien, en razn de su edad, gnero, circunstancias socioeconmicas

pertenencia

una

comunidad

indgena,

debe

ser

consideraba vulnerable, conforme el concepto establecido en las "100

Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las Personas en Condicin
de Vulnerabilidad' (Adheridas por Ac. N 5/2009 de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin), debiendo en tal caso garantizrsele el acceso a la
justicia, as como la asistencia y proteccin que su situacin demanda".
IV) El artculo 3.1 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio prescribe: "En todas las medidas concernientes a los
nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social,
los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos,
una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior
del nio".
Aunque los dficits de la instruccin no pueden
cargarse a cuenta del procesado, tampoco puede soslayarse el inters
superior de la presunta vctima.
Debe aplicarse, en consecuencia, lo previsto en el
prrafo final del artculo 3 de la Ley 26.061 -de Proteccin Integral de los
Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes- que prescribe: "Cuando
exista conflicto entre los derechos e intereses de las nias, nios y
adolescentes frente a otros derechos e intereses igualmente legtimos,
prevalecern los primeros".
Corresponde,

por

lo

tanto,

hacer

lugar

lo

solicitado por el Sr. Fiscal General y remitir al Juzgado Federal de

Instruccin copias certificadas de las actuaciones agregadas a fs. 3/7 a fin
de que se investigue el hecho descripto en los considerandos anteriores,
presuntamente cometido en perjuicio de la nia A.P.Z. cuyos dems datos

personales constan en el acta de fs. 3. Por la misma razn, corresponde

conservar los elementos probatorios reunidos en la causa.
Es en esa sede, donde debern sustanciarse las
slidas objeciones formuladas por el Sr. Defensor Oficial de Cmara.
Sobre los requerimientos de proteccin especial del
nio Juan Ricardo Caete.
I) Le cupo a la Sra. Defensora de Menores e
Incapaces -Dra. Rossana Mariel Maldonado- abogar a favor del inters del
nio Juan Ricardo Caete, cul es su verdadero nombre por lo que
corresponde rectificar el error material deslizado en la parte resolutiva de
la sentencia a la que se diera lectura.
II)

En

ejercicio

de

ese

Ministerio,

seal

la

incidencia perjudicial que tendra para el menor el hecho de que a su

padre le fuera impuesta una pena que implicara la efectiva privacin de la
libertad.
Aunque la circunstancia alegada es verdadera, el
artculo 9.4 de la Convencin sobre los Derechos del Nio autoriza a
separar al nio de sus padres cuando sea el resultado de una medida
adoptada por un Estado Parte, como la detencin o el encarcelamiento.
De tal modo, en el supuesto de que la condena impuesta en esta sentencia
quedare firme, las particulares circunstancias atingentes a la situacin del
nio quien pareciera carecer de otro continente familiar debern
exponerse en la etapa de ejecucin de la pena, careciendo de actualidad
el planteo.
III)

En

otro

sentido,

la

Defensora

expuso

las

condiciones de alta vulnerabilidad social en la que se encuentra el nio,

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las que tornan imperativo el cumplimiento de la obligacin consagrada

por el artculo 3.2 de la Convencin sobre los Derechos del Nio: "Los
Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el
cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los
derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables
de l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y
administrativas adecuadas".
Puesto que los organismos provinciales integran el
Sistema de Proteccin Integral de Derechos de las Nias, Nios y
Adolescentes (artculo 32 -primer prrafo- de la Ley 26.061), corresponde
dar intervencin al Ministerio de Desarrollo Humano del Gobierno de la
Provincia de Formosa a fin de que se provean las medidas tendientes a
precaver la salud e integridad personal del nio Juan Ricardo Caete (DNI
46.677.584).
Otras cuestiones.
I) Entiendo que corresponde mantener la situacin
de libertad provisional del imputado, sin que la sentencia condenatoria no
firme

dictada

modifique

-por

s-

los

presupuestos

que

la

fundamentaron ( 2 ) .Ello as, porque el fallo adverso puede ser recurrido por
el procesado y por su defensor (artculos 8.2.h) de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y 14.5 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos) y la interposicin del recurso tendra efecto
suspensivo (artculo 442 del ordenamiento procesal).
Sin perjuicio de ello, deben informarse nuevamente
al procesado los deberes que asumiera al tiempo de serle concedida su
excarcelacin.
2

. CSJN, 6 de marzo de 2014: " Loyo Fraire, Gabriel Eduardo ".

II) Los honorarios profesionales del Sr. Defensor

Oficial de Cmara -por su intervencin en la asistencia tcnica del acusado
Caete- deben regularse en la suma de quince mil pesos, considerando
como factor de ponderacin determinante la relacin entre la gestin
profesional y la probabilidad de efectiva satisfaccin de la pretensin
reclamada en el juicio por el vencido (artculo 6, inciso c), de la ley de
facto 21.839).
III) Los honorarios de la Sra. Defensora de Menores
e Incapaces Dra. Rossana Mariel Maldonado deben regularse en la suma
de cinco mil pesos en atencin al mrito y calidad de su actuacin
procesal a favor del nio J.R.C. (artculo 6, inciso d), de la ley de facto
21.839).
IV) Debe practicarse la comunicacin prevista por el
artculo 2, inciso j), de la ley de facto 22.117 y cumplir con lo dispuesto
por la Acordada 15/2013 de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

Por ello,
SE RESUELVE:
I. Condenar a Juan Luis Caete , DNI N 17.961.619,
cuyos dems datos filiatorios constan en el exordio, a cumplir las penas
de cuatro aos de prisin y multa de doscientos veinticinco pesos, por
considerrselo autor penalmente responsable del delito de tenencia de
estupefacientes con fines de comercializacin, previsto por el artculo 5
-inciso c)- de la Ley 23.737. Se le impone, adems, la obligacin de
satisfacer las costas del proceso (artculo 29, inciso 3, del Cdigo Penal).
II. Remitir a la Sra. Jueza de Instruccin Federal

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copia certificada de las actuaciones agregadas a fs. 3/7 y fs. 247 del legajo
principal a los fines solicitados por el Sr. Fiscal General.
III.

Conservar

los

elementos

probatorios

secuestrados en la presente causa en atencin a lo dispuesto en el

apartado precedente.
IV. Regular los honorarios profesionales del Sr.
Defensor Oficial de Cmara Dr. Belisario Arvalo, por su intervencin en la
asistencia letrada del acusado Juan Luis Caete, en la suma de quince mil
pesos (artculos 6, incisos c), d) y e) de la ley de facto 21.839, modificada
por la Ley 24.432, y 63 -primer prrafo- de la Ley 24.946).
V. Regular los honorarios profesionales del Sra.
Defensora de Menores e Incapaces Dra. Rossana Mariel Maldonado, por su
intervencin en tal calidad en el presente proceso, en la suma de cinco
mil pesos (artculos 6, incisos c), d) y e) de la ley de facto 21.839,
modificada por la Ley 24.432, y 54 -inciso a)- y 63 -primer prrafo- de la
Ley 24.946).
VI. Comunicar la presente sentencia al Registro
Nacional de Reincidencia (artculo 2, inciso i), de la ley de facto 22.117) y
publicarla de conformidad a lo previsto por la Acordada 15/ 2013 de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
VII. Hacer saber al procesado que subsiste su
obligacin de cumplir los deberes procesales que le fueran impuestos al
concedrsele su excarcelacin, dejndose constancia en un acta de que le
fueron informados nuevamente.
VIII. Dar intervencin al Ministerio de Desarrollo

Humano del Gobierno de la Provincia de Formosa, a fin de que se pro-vean

las medidas tendientes a precaver la salud e integridad personal del nio
Juan Ricardo Caete .
Regstrese y notifquese.-

EDUARDO ARIEL
BELFORTE
JUEZ DE CAMARA

ALFREDO FRANCISCO GARCIA

WENK
JUEZ DE CAMARA

RUBEN DAVID OSCAR

QUIONES
JUEZ DE CAMARA

CARLOS LUIS PERALTA

SECRETARIO DE CAMARA

El se-///

///orjuezEduardoArielBelfortedijo:

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Que,sinperjuiciodeadherirenuntodoala
sentenciaqueantecedeporhabersidofrutodeladeliberacinydelacuerdo
comn al que se ha arribado, solo sealar que en cuanto al apartado
intituladoSobreelhechodesuministrodeestupefacientespresuntamente
cometido en perjuicio de la nia A.P.Z. nicamente he de expresar que
correspondehacer lugaralosolicitadoporelFiscalyremitiralJuzgado
Federallascopiasdelasactuacionesagregadasafs.3/7afindequeenesa
sedeseinvestigueelhechomencionadoporelMinisterioPblicoFiscaly
reservar,porello,loselementosprobatoriosquesehubieranpodidoreuniren
lacausa.

EDUARDO ARIEL BELFORTE

JUEZ DE CAMARA

Registro N 40, folios 136 a 143 del protocolo, conste.CARLOS LUIS PERALTA
SECRETARIO DE CAMARA