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1.
CONCURSO PREVENTIVO.
Recaudos de apertura.
Para
las
dems
personas
de
('
2.1.1-Resolucin de apertura.
b)
Efectos.
Actos sujetos a autorizacin. Debe requerir previa autorizacin judicial para realizar
cualquiera de los siguientes actos: los relacionados con bienes registrables; los de
disposicin o locacin de fondos de comercio; los de emisin de debentures con
garanta especial o flotante; los de emisin de obligaciones negociables con garanta
especial o flotante; los de constitucin de prenda y los que excedan de la
administracin ordinaria de su giro comercial. La autorizacin se tramita con
audiencia del sndico y del comit de control; para su otorgamiento el juez ha de
ponderar la conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la
proteccin de los intereses de los acreedores.
(ARTCULO SUSTITUIDO POR ART. 5 DE LA LEY N 26.684 B.O.
30/06/2011)
ARTCULO 17.- Actos ineficaces. Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto
en el Artculo 16 son ineficaces de pleno derecho respecto de los acreedores.
Separacin de la administracin. Adems, cuando el deudor contravenga lo
establecido en los Artculos 16 y 25 cuando oculte bienes, omita las informaciones
que el juez o el sndico le requieran, incurra en falsedad en las que produzca o
realice algn acto en perjuicio evidente para los acreedores, el juez puede separarlo
de la administracin por auto fundado y designar reemplazante.
Esta resolucin es apelable al solo efecto devolutivo, por el deudor.
Si se deniega la medida puede apelar el sndico.
El administrador debe obrar segn lo dispuesto en los artculos 15 y 16.
Limitacin. De acuerdo con las circunstancias del caso, el juez puede limitar la
medida a la designacin de un coadministrador, un veedor o un interventor
controlador, con las facultades que disponga. La providencia es apelable en las
condiciones indicadas en el segundo prrafo.
excluidos
de
la
disposicin
precedente
los
crditos
laborales
c)
Etapas.
d)
Verificacin de crditos.
verificacin de los crditos puede ser solicitada por el fiduciario designado en emisiones de
debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en serie; y
por aqul a quien se haya investido de la legitimacin o de poder de representacin para
actuar por una colectividad de acreedores. La extensin de las atribuciones del fiduciario,
del legitimado o del representante se juzgar conforme a los contratos o documentos en
funcin de los cuales haya sido investido de la calidad de fiduciario, legitimado o
representante. No se exigir ratificacin ni presentacin de otros poderes.
(Artculo incorporado por art. 14 de la Ley N 25.589B.O. 16/5/2002. Ver vigencia art. 20)
ARTCULO 33.- Facultades de informacin. El sndico debe realizar todas las compulsas
necesarias en los libros y documentos del concursado y, en cuanto corresponda, en los del
acreedor. Puede, asimismo, valerse de todos los elementos de juicio que estime tiles y, en
caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la causa las medidas pertinentes.
Debe conservar el legajo por acreedor presentado por el concursado, incorporando la
solicitud de verificacin y documentacin acompaada por el acreedor, y formar y
conservar los legajos correspondientes a los acreedores no denunciados que soliciten la
verificacin de sus crditos. En dichos legajos el sndico deber dejar constancia de las
medidas realizadas.
ARTCULO 34.- Perodo de observacin de crditos. Durante los DIEZ (10) das
siguientes al vencimiento del plazo para solicitar la verificacin, el deudor y los acreedores
que lo hubieren hecho podrn concurrir al domicilio del sndico, a efectos de revisar los
legajos y formular por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las solicitudes
formuladas. Dichas impugnaciones debern ser acompaadas de DOS (2) copias y se
agregarn al legajo correspondiente, entregando el sndico al interesado constancia que
acredite la recepcin, indicando da y hora de la presentacin.
Dentro de las CUARENTA Y OCHO (48) horas de vencido el plazo previsto en el prrafo
anterior, el sndico presentar al juzgado un juego de copias de las impugnaciones recibidas
para su incorporacin al legajo previsto en el artculo 279.
Acuerdo preventivo.
La evolucin que comenz all por el ao 2002 lejos esta de culminar. Por el contrario,
variados temas siguen siendo objeto de discusin, entre ellos uno muy importante: el de su
constitucionalidad, donde la CSJN se debe expedir a la brevedad respecto de uno de los
casos ms resonantes Cablevisin-.
Con cierta facilidad, se expresaba con anterioridad a la sancin de la ley 25.589 que el
A.P.E. era una serie de acuerdo que realizaba .el deudor con los acreedores, con amplia
faculta para renegociar e incluso no se exiga respeto al principio de igualdad, a los fines de
superar un estado de cesacin de pagos o de dificultades econmicas o financieras de
carcter general. El alcance era particular entre quienes lo hubieran celebrado. Sin embargo,
la asimilacin de ciertos efectos respecto al concurso preventivo ha venido a conmover el
sistema.
Las ventajas que proporciona esta categora de concordato o acuerdo preventivo
extrajudicial, como apuntramos, son relevantes en varios aspectos.
a) Priorizan la regulacin privada de la composicin de un conflicto de intereses de carcter
patrimonial y, por tanto, disponibles, a travs de la adopcin de aquellas medidas que el
conjunto de los acreedores y el deudor consideren ms convenientes.
b) Facilita la continuacin de la gestin corriente de la empresa, lo que, por caso, importa
brindarle una capacidad de generar, en la medida de lo acordado, un flujo de caja con el
cual los acreedores sern satisfechos
c) Propende a un mejor saneamiento econmico de la empresa, en cuanto a que el recupero
del crdito se deriva de la continuidad empresaria y no de un tratamiento de favor dispuesto
ex legge como tpicamente ocurre con el concurso preventivo. .En fin, se reconoce la
realidad de que la sistematizacin de la crisis mediante un acuerdo extrajudicial, es lo que
mejor corresponde a las reglas del mercado.
Sus objetivos se centran en la rapidez del trmite, la economa en el gasto y la discrecin,
pues se aspira a que el tratamiento de las dificultades no transcienda como acontece
concursada.
Con cinco (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo del perodo de exclusividad, se
llevar a cabo la audiencia informativa con la presencia del juez, el secretario, el deudor, el
comit provisorio de control y los acreedores que deseen concurrir. En dicha audiencia el
deudor dar
ARTCULO 46.- No obtencin de la conformidad. Si el deudor no presentara en el
expediente, en el plazo previsto, las conformidades de los acreedores quirografarios bajo el
rgimen de categoras y mayoras previstos en el artculo anterior, ser declarado en
quiebra, con excepcin de lo previsto en el Artculo 48 para determinados sujetos,
explicaciones respecto de la negociacin que lleva a cabo con sus acreedores, y los
asistentes podrn formular preguntas sobre las propuestas.
Si con anterioridad a la fecha sealada para la audiencia informativa, el deudor hubiera
obtenido las conformidades previstas por el artculo 45, y hubiera comunicado dicha
circunstancia al juzgado, acompaando las constancias, la audiencia no se llevar a cabo.
(ARTCULO SUSTITUIDO POR ART. 11 DE LA LEY N 26.684 B.O. 30/06/2011)
ARTCULO 47.- Acuerdo para acreedores privilegiados. Si el deudor hubiere formulado
propuesta para acreedores privilegiados o para alguna categora de stos y no hubiere
obtenido, antes del vencimiento del perodo de exclusividad, la conformidad de la mayora
absoluta de acreedores y las dos terceras partes del capital computable y la unanimidad de
los acreedores privilegiados con privilegio especial a los que alcance la propuesta, slo ser
declarado en quiebra si hubiese manifestado en el expediente, en algn momento, que
condicionaba la propuesta a acreedores quirografarios a la aprobacin de las propuestas
formuladas a acreedores privilegiados.
CRAMDOWN-ARTCULO 48.- Supuestos especiales. En el caso de sociedades de
responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas, y aquellas
sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, con exclusin de las
personas reguladas por las leyes 20.091, 20.321, 24.241 y las excluidas por leyes
especiales, vencido el perodo de exclusividad sin que el deudor hubiera obtenido las
conformidades previstas para el acuerdo preventivo, no se declarar la quiebra, sino que:
1) Apertura de un registro. Dentro de los dos (2) das el juez dispondr la apertura de un
registro en el expediente para que dentro del plazo de cinco (5) das se inscriban los
acreedores, la cooperativa de trabajo conformada por trabajadores de la misma empresa
incluida la cooperativa en formacin y otros terceros interesados en la adquisicin de las
acciones o cuotas representativas del capital social de la concursada, a efectos de formular
propuesta de acuerdo preventivo. Al disponer la apertura del registro el juez determinar un
importe para afrontar el pago de los edictos. Al inscribirse en el registro, dicho importe
deber ser depositado por los interesados en formular propuestas de acuerdo. (INCISO
SUSTITUIDO POR ART. 12 DE LA LEY N 26.684 B.O. 30/06/2011)
2) Inexistencia de inscriptos. Si transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior no
hubiera ningn inscripto el juez declarar la quiebra.
3) Valuacin de las cuotas o acciones sociales.
Si hubiera inscriptos en el registro previsto en el primer inciso de este artculo, el juez
designar el evaluador a que refiere el artculo 262, quien deber aceptar el cargo ante el
actuario. La valuacin deber presentarse en el expediente dentro de los treinta (30) das
siguientes.
La valuacin establecer el real valor de mercado, a cuyo efecto, y sin perjuicio de otros
elementos que se consideren apropiados, ponderar:
a) El informe del artculo 39, incisos 2 y, 3, sin que esto resulte vinculante para el
evaluador;
b) Altas, bajas y modificaciones sustanciales de los activos;
c) Incidencia de los pasivos pos concursales.
La valuacin puede ser observada en el plazo de cinco (5) das, sin que ello d lugar a
sustanciacin alguna.
Teniendo en cuenta la valuacin, sus eventuales observaciones, y un pasivo adicional
estimado para gastos del concurso equivalente al cuatro por ciento (4%) del activo, el juez
fijar el valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada.
La resolucin judicial es inapelable.
4) Negociacin y presentacin de propuestas de acuerdo preventivo. Si dentro del plazo
previsto en el primer inciso se inscribieran interesados, estos quedarn habilitados para
presentar propuestas de acuerdo a los acreedores, a cuyo efecto podrn mantener o
modificar la clasificacin del perodo de exclusividad. El deudor recobra la posibilidad de
procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que formulase, en los mismos
plazos y compitiendo sin ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes.
Todos los interesados, incluido el deudor, tienen como plazo mximo para obtener las
necesarias conformidades de los acreedores el de veinte (20) das posteriores a la fijacin
judicial del valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la
concursada. Los acreedores verificados y declarados admisibles podrn otorgar
conformidad a la propuesta de ms de un interesado y/o a la del deudor. Rigen iguales
mayoras y requisitos de forma que para el acuerdo preventivo del perodo de exclusividad.
5) Audiencia informativa. Cinco (5) das antes del vencimiento del plazo para presentar
propuestas, se llevar a cabo una audiencia informativa, cuya fecha, hora y lugar de
realizacin sern fijados por el juez al dictar la resolucin que fija el valor de las cuotas o
acciones representativas del capital social de la concursada. La audiencia informativa
constituye la ltima oportunidad para exteriorizar la propuesta de acuerdo a los acreedores,
la que no podr modificarse a partir de entonces.
6) Comunicacin de la existencia de conformidades suficientes. Quien hubiera obtenido las
conformidades suficientes para la aprobacin del acuerdo, debe hacerlo saber en el
expediente antes del vencimiento del plazo legal previsto en el inciso 4. Si el primero que
obtuviera esas conformidades fuese el deudor, se aplican las reglas previstas para el acuerdo
preventivo obtenido en el perodo de exclusividad. Si el primero que obtuviera esas
conformidades fuese un tercero, se proceder de acuerdo al inciso 7.
7) Acuerdo obtenido por un tercero. Si el primero en obtener y comunicar las
conformidades de los acreedores fuera un tercero:
a) Cuando como resultado de la valuacin el juez hubiera determinado la inexistencia de
valor positivo de las cuotas o acciones representativas del capital social, el tercero adquiere
el derecho a que se le transfiera la titularidad de ellas junto con la homologacin del
acuerdo y sin otro trmite, pago o exigencia adicionales.
b) En caso de valuacin positiva de las cuotas o acciones representativas del capital social,
el importe judicialmente determinado se reducir en la misma proporcin en que el juez
estime previo dictamen del evaluador que se reduce el pasivo quirografario a valor
presente y como consecuencia del acuerdo alcanzado por el tercero.
A fin de determinar el referido valor presente, se tomar en consideracin la tasa de inters
contractual de los crditos, la tasa de inters vigente en el mercado argentino y en el
mercado internacional si correspondiera, y la posicin relativa de riesgo de la empresa
concursada teniendo en cuenta su situacin especfica. La estimacin judicial resultante es
irrecurrible.
c) Una vez determinado judicialmente el valor indicado en el precedente prrafo, el tercero
puede:
i) Manifestar que pagar el importe respectivo a los socios, depositando en esa oportunidad
el veinticinco por ciento (25%) con carcter de garanta y a cuenta del saldo que deber
efectivizar mediante depsito judicial, dentro de los diez (10) das posteriores a la
homologacin judicial del acuerdo, oportunidad sta en la cual se practicar la transferencia
definitiva de la titularidad del capital social; o,
ii) Dentro de los veinte (20) das siguientes, acordar la adquisicin de la participacin
societaria por un valor inferior al determinado por el juez, a cuyo efecto deber obtener la
conformidad de socios o accionistas que representen las dos terceras partes del capital
social de la concursada.
Obtenidas esas conformidades, el tercero deber comunicarlo al juzgado y, en su caso,
efectuar depsito judicial y/o ulterior pago del saldo que pudiera resultar, de la manera y en
las oportunidades indicadas en el precedente prrafo (i), cumplido lo cual adquirir
definitivamente la titularidad de la totalidad del capital social.
8) Quiebra. Cuando en esta etapa no se obtuviera acuerdo preventivo, por tercero o por el
deudor, o el acuerdo no fuese judicialmente homologado, el juez declarar la quiebra sin
ms trmite.
(Artculo incorporado por art. 21 de la Ley N 25.589 B.O.16/5/2002. Ver vigencia art. 20)
Artculo 48 bis.- En caso que, conforme el inciso 1 del artculo anterior, se inscriba la
cooperativa de trabajo incluida la cooperativa en formacin, el juez ordenar al sndico
que practique liquidacin de todos los crditos que corresponderan a los trabajadores
inscriptos por las indemnizaciones previstas en los artculos 232, 233 y 245 del Rgimen de
Contrato de Trabajo aprobado por ley 20.744, los estatutos especiales, convenios colectivos
o la que hayan acordado las partes. Los crditos as calculados podrn hacerse valer para
intervenir en el previsto en el artculo anterior.
Homologado el acuerdo correspondiente, se producir la disolucin del contrato de trabajo
de los trabajadores inscriptos y los crditos laborales se transferirn a favor de la
cooperativa de trabajo convirtindose en cuotas de capital social de la misma. El juez
fijar el plazo para la inscripcin definitiva de la cooperativa bajo apercibimiento de no
proceder a la homologacin. La cooperativa asumir todas las obligaciones que surjan de
las conformidades presentadas.
El Banco de la Nacin Argentina y la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, cuando
fueren acreedores de la concursada, debern otorgar las respectivas conformidades a las
f)
Homologacin.
Tema: 2.5-Homologacin
La homologacin es la sentencia judicial que da imperio al acuerdo preventivo, hacindolo
obligatorio para todos los acreedores del concurso comprendidos en l, incluso para
aquellos que no dieron su conformidad a la propuesta hecha por el concursado.
CAPITULO V-IMPUGNACION, HOMOLOGACION, CUMPLIMIENTO Y NULIDAD
DEL ACUERDO-SECCION I
Homologacin
ARTCULO 52.- Homologacin. No deducidas impugnaciones en trmino, o al rechazar
las interpuestas, el juez debe pronunciarse sobre la homologacin del acuerdo.
1. Si considera una propuesta nica, aprobada por las mayoras de ley, debe homologarla.
b) Si no se hubieran logrado las mayoras necesarias en todas las categoras, el juez puede
homologar el acuerdo, e imponerlo a la totalidad de los acreedores quirografarios, siempre
que resulte reunida la totalidad de los siguientes requisitos:
I) Aprobacin por al menos una de las categoras de acreedores quirografarios;
II) Conformidad de por lo menos las tres cuartas partes del capital quirografario;
III) No discriminacin en contra de la categora o categoras disidentes. Entindese como
discriminacin el impedir que los acreedores comprendidos en dicha categora o categoras
.sin perjuicio del inmediato cumplimiento de las medidas de los Artculos 177 a 199.
2.
QUIEBRA.
Tema: 6.1-Definicin.
Terminamos el recorrido de institutos preventivos de la liquidacin e insolvencia.
Ahora, nos toca el turno de examinar la quiebra, como procedimiento que busca la
rpida liquidacin de los bienes de propiedad del fallido y su rpido recupero en el
circuito econmico, distribuyendo lo producido entre la totalidad de acreedores.
El principio de conservacin de la empresa esta colocado contemporneamente como el
ms importante de todos, por eso, incluso an despus de declarada la falencia se ha
reconocido la quiebra con continuidad empresaria, a los fines de evitar las devastadoras
consecuencias que en un comunidad puede traer el desmantelamiento de una unidad
productiva. Por ello, si bien es innegable la orientacin liquidativa de la quiebra y as
acontece en la casi totalidad de los precedentes, no puede desecharse la posibilidad de
que an en quiebra prospere la solucin preventiva. Se aplican las mismas reglas de
competencia y a los mismos sujetos que vimos al desarrollar el mdulo 1.
Se debe tener presente que en nuestro derecho no existe declaracin de quiebra de oficio
ARTCULO 80.- Peticin del acreedor. Todo acreedor cuyo crdito sea exigible,
cualquiera sea su naturaleza y privilegio, puede pedir la quiebra.
Si, segn las disposiciones de esta ley, su crdito tiene privilegio especial, debe
demostrar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes para cubrirlo. Esta
prueba no ser necesaria, si se tratare de un crdito de causa laboral.
ARTCULO 81.- Acreedores excluidos. No pueden solicitar la quiebra el cnyuge, los
ascendientes o descendientes del deudor, ni los cesionarios de sus crditos.
ARTCULO 82.- Peticin del deudor. La solicitud del deudor de su propia quiebra
prevalece sobre el pedido de los acreedores, cualquiera sea su estado, mientras no haya
sido declarada.
En caso de personas de existencia ideal, se aplica lo dispuesto por el Artculo 6.
Tratndose de incapaces se debe acreditar la previa autorizacin judicial.
a)
-207 -905
III) Y que el deudor esta comprendido en el art.2.
En cualquiera de estos casos (I, II Y III), el incumplimiento de cualquiera de estos
requisitos habilita al rechazo in limine de la solicitud de quiebra.
Es procedente el rechazo in limine de un pedido de quiebra sustentado en un cheque de
pago diferido que fuera presentado al banco con anterioridad a su vencimiento y
rechazado por falta de fondos para atender a su giro, pues el librador no tena obligacin
de contar con ellos a la fecha de la presentacin, lo cual impide tener por acreditado el
estado de cesacin de pagos atribuido al deudor, que exige el art. 83 LCQ
(Cm.Nac.Com., Sala E, 15-6-01, Plisatex SA s/ pedido de quiebra por Esmirna SA)
Luego que se han analizados estos tres requisitos, el procedimiento contina de la
siguiente manera:
a) medidas sumarias: el juez puede disponer el libramiento de medidas sumarias, a los
fines de determinar la inscripcin de la sociedad y la existencia de socios
ilimitadamente responsables.
b) Citacin al deudor: si bien no importa un traslado de la demanda, se deben respetar
todas las garantas. La citacin debe respetar el domicilio del deudor siguiendo las
reglas de competencia del art. 3 LCQ. El emplazamiento se efecta para que en cinco
das el deudor invoque y pruebe cuanto estime conveniente. Debe ser notificado
mediante cdula de notificacin.
Las defensas del deudor. Inexistencia de juicio de antequiebra
En el procedimiento de quiebra pedida por acreedor, no existe juicio de antequiebra.
Es una mera instruccin prefalencial, con la posibilidad de que posteriormente el
deudor impugne mediante el recurso de reposicin la existencia de los presupuestos
sustanciales de la quiebra ya declarada (LL Litoral 1997403).
Las defensas admisibles por el deudor son:
a) La ms poderosa herramienta es el depsito de la suma de dinero conforme el crdito
que se invoca en el pedido, ya sea en pago directo o a embargo (art.96 1 prr.).
b) Incompetencia: la debe invocar y acreditar en forma sumaria
c) Recusacin: no se admite la recusacin sin causa
detalle que imponen los inciso 1, 3, 4, 5 y 7 del art.88 LCQ, y en su caso, nombre y
domicilio del sndico. La misma adquiere el carcter de gasto del concurso.
Art. 103 Hasta la presentacin del informe general, el fallido y sus administradores no
pueden ausentarse del pas sin autorizacin judicial concedida en cada caso, la que
deber ser otorgada cuando su presencia no sea requerida a los efectos del Artculo
102, o en caso de necesidad y urgencia evidentes. Esa autorizacin no impide la
prosecucin del juicio y subsisten los efectos del domicilio procesal.
Por resolucin fundada el juez puede extender la interdiccin de salida del pas
respecto de personas determinadas, por un plazo que no puede exceder de SEIS (6)
meses contados a partir de la fecha fijada para la presentacin del informe. La
resolucin es apelable en efecto devolutivo por las personas a quienes afecte.
No comprende a los administradores que cesaron en sus funciones ni a los suplentes ni a
los sndicos societarios.
Expresa Rivera que esta prohibicin alcanza a los administradores que viven en nuestro
pas. Respecto de los que se domicilian en el extranjero, debe asegurase la
comparecencia del fallido cuando ingrese al pas, pero no podra impedirles salir
nuevamente.
Inhibicin general de bienes
Rgimen de administracin y disposicin de los bienes
ARTICULO 109.- Administracin y disposicin de los bienes. El sndico tiene la
administracin de los bienes y participa de su disposicin en la medida fijada en esta
ley.
Los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados, as como los pagos
que hiciere o recibiere, son ineficaces. La declaracin de ineficacia es declarada de
conformidad a lo dispuesto en el Artculo 118, penltimo prrafo.
El desapoderamiento implica que todos bienes dejarn de ser administrados por el
fallido, quien adems pierde la posibilidad de disponerlo. Todos los actos que ste
realice sobre los mismos sern ineficaces de pleno derecho.
Hoy se considera que el fallido no es un incapaz, y esa prohibicin forma parte del
desapoderamiento que sufre el fallido.
Otros efectos: el fallido conserva la facultad de desempear tareas artesanales,
profesionales o en relacin de dependencia (art.104). Por ello, puede que contraiga
nuevas deudas mientras todava no esta rehabilitado, y ellas pueden dar lugar a un
nuevo concurso que recaer sobre el remanente de la primera quiebra y sobre los bienes
que adquiera luego de la rehabilitacin (art.104 2 prr.LCQ).
3) el usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido, pero los frutos que le
correspondan caen en desapoderamiento una vez atendida las cargas;
4) la administracin de los bienes propios del cnyuge;
5) la facultad de actuar en justicia en defensa de bienes y bienes y derechos que no
caen en el desapoderamiento, y en cuanto por esta ley se admite su intervencin
particular;
6) las indemnizaciones que correspondan al fallido por daos materiales o morales a
su persona;
7) los dems bienes excluidos por otras leyes.
Esta enumeracin es no taxativa. Por ello, se suelen agregar los bienes indispensables
para la vida del deudor.
Bien de familia: ha dado lugar a mltiples interpretaciones. Para algunos autores,
existiendo acreedores de fecha anterior a la constitucin del bien de familia, su
desafectacin en la quiebra slo favorece a ellos y no a la totalidad de los mismos. La
segunda tesis afirma que en caso de existir algn acreedor anterior a la inscripcin, la
cada de la proteccin familiar favorece a todos los acreedores concursales sin distincin
de temporal.
Contratos y relaciones jurdicas preexistentes
Art.142 3 prr... LCQ: La quiebra no da derecho a los terceros al resarcimiento de
daos por aplicacin de esta ley.
Los arts. 143 y 144 LCQ nos dan las pautas respecto a los contratos a los cuales se
aplica los efectos de esta seccin:
1) si las prestaciones previstas en un contrato estn cumplidas ntegramente por el
fallido al tiempo de la sentencia de quiebra, el tercero debe cumplir con la suya
2) si la prestacin que esta pendiente es la del fallido, el tercero deber verificar su
crdito en la quiebra
3) si existen prestaciones recprocamente pendientes, el contratante no fallido tiene
derecho a resolver el contrato, sometido a las siguientes reglas:
a. luego de los 20 das de publicacin de los edictos, el tercero debe presentarse
haciendo saber la existencia del contrato y su intencin de resolverlo o continuarlo.
Otros interesados pueden hacer conocer el contrato y su opinin sobre su continuacin o
no.
Boleto de compraventa
Los requisitos para la aplicacin de este art.146 2 prr... LCQ son:
Leyes 25.589
Una nueva figura: las cooperativas de trabajo.
La incorporacin de las cooperativas, debe facilitar la accin de los poderes pblicos a
favor de los artesanos y de los cooperativistas, que halla su justificacin en el hecho de
que esas categoras son portadoras de valores humanos genuinos y contribuyen al
progreso de la cultura.
La ley 26.684
Esta ley tuvo como objetivo priorizar la subsistencia de las empresas, para asegura la
continuidad de su produccin y la generacin de empleo, dando esa posibilidad a las
cooperativas de trabajo, conformadas por los mismos obreros que fueron dependientes
de las empresas quebradas.
Empresas que prestan servicios pblicos
Art.189 2 prr.: "Las disposiciones del prrafo precedente y las dems de esta seccin
se aplican a la quiebra de empresas que explotan servicios pblicos imprescindibles...".
Servicio pblico: aquel rgimen exhorbitante impuesto por el legislador, garantizado por
las autoridades, a una actividad econmica determinada, sustrayndola - en la medida
necesaria- de las reglas de la libertad de mercado, con la finalidad fundada y motivada
de asegurar el bienestar general mediante su satisfaccin a la generalidad de la
comunidad en ejercicio de las potestades constitucionales.
1) Debe comunicarse la sentencia de quiebra a la autoridad que ha otorgado la
concesin o a la que sea pertinente.
2) Si el juez decide en los trminos del Artculo 191 que la continuacin de la
explotacin de la empresa no es posible, debe comunicarlo a la autoridad pertinente.
3) La autoridad competente puede disponer lo que estime conveniente para asegurar la
prestacin del servicio, las obligaciones que resulten de esa prestacin son ajenas a la
quiebra.
4) La cesacin efectiva de la explotacin no puede producirse antes de pasados treinta
(30) das de la comunicacin prevista en el inciso 2).
Requisitos de procedencia para la continuacin.
Empresa y actividad econmica: enajenacin en marcha:
Informe:
Uno de los primeros informes que debe realizar el sndico despus de la declaracin
falencia es sobre la posibilidad de continuacin de la empresa. A partir del mismo es
posible la prosecucin del trmite. Plazo 20 das "corridos" a partir de la aceptacin del
cargo.
El sndico debe informar sobre:
a) La continuidad empresaria
b) Como consecuencia de la continuidad, la forma de enajenacin es la contemplada en
el art.204 y 205, esto es, la empresa en marcha como un todo, o la posibilidad de que
slo uno de sus establecimientos se enajene de esta forma.
El informe debe contener un detalle con los siguientes puntos como mnimo: 1) La
posibilidad de mantener la explotacin sin contraer nuevos pasivos, 2) La ventaja que
resultara para los acreedores de la enajenacin de la empresa en marcha, 3) La ventaja
que pudiere resultar para terceros del mantenimiento de la actividad, 4) El plan de
explotacin, acompaado de un presupuesto de recursos, debidamente fundado.5) Los
contratos en curso de ejecucin que deben mantenerse, 6) En su caso, las
reorganizaciones o modificaciones que deben realizarse en la empresa para hacer
econmicamente viable su explotacin, 7) Los colaboradores que necesitar para la
administracin de la explotacin, 8) Explicar el modo en que se pretende cancelar el
pasivo preexistente.
Empresa o establecimientos
La ley posibilita que la reorganizacin sea total -de la empresa en s misma- o parcial
-de uno o varios establecimientos-.
Contratos de trabajo. Rgimen aplicable.
El art.196 LCQ expresa que se suspenden. En caso de continuacin, en realidad, hay
reconduccin o reactivacin. Los emolumentos que se devenguen luego de la
continuacin sern considerados como gastos del concurso.
Vencido el plazo para la continuacin sin que se produzca, los contratos se disuelven, y
los crditos se debern verificar conforme los dispuesto por los arts.241 inc.2 y 246
inc.1.
El sndico efectuar la reorganizacin del personal luego de la continuacin.
En caso de extincin del contrato de trabajo, ya sea despido, cierre de la empresa o
adquisicin por un tercero se resuelve definitivamente el contrato de trabajo.
LCQ para la continuacin inmediata -grave dao a los acreedores y conservacin del
patrimonio-, el juez puede autorizar la misma.
Estructura jurdica
Cooperativas de trabajo: aquellas que tienen por objeto proporcionar a sus socios
puestos de trabajo, mediante su esfuerzo personal y directo, a tiempo parcial o
completo, a travs de la organizacin en comn de la produccin de bienes o servicios
para terceros. Tambin podrn contar con socios colaboradores. La relacin de los
socios trabajadores es societaria. Se diferencia de las restantes cooperativa en razn del
inters social especfico que la misma posee.
No es necesaria que estas estructuras tengan constitucin definitiva al momento de
efectuar el pedido formal, basta la decisin de la mayora de trabajadores y el
compromiso en tal sentido.
Mayoras
La decisin para efectuar el pedido formal debe ser efectuado por las dos terceras partes
del personal en actividad o de los acreedores laborales.
Los dos tercios se deben computar respecto de los trabajadores en actividad. Los
dependientes "activos" son los que continan en funciones luego de decretada la
quiebra, y an con posterioridad a tal decisin judicial con la resolucin de
continuacin. Pero si tal mayora no se verifica, a los acreedores laborales en actividad
se sumaran los ex trabajadores, y sobre esa base ampliada calcular los dos tercios. Los
acreedores laborales a los que se refiere la norma son los ex operarios que tienen crdito
reconocido o en va de reconocimiento en el proceso universal.
(a) Encrucijada en la continuidad de la cooperativa de trabajo
Algunas alternativas o soluciones:
1) La venta directa a los trabajadores de los bienes de la empresa como prioridad a los
fines de su continuacin. La misma se combina con la posibilidad de compensacin de
los crditos insolutos
2) Se propone la locacin de empresa, o bien la formacin de fondos fiduciarios
destinados a las empresas continuadas
3) Frente a la continuacin de la empresa por la cooperativa con resultados positivos, se
debe tener en cuenta una cierta preferencia o ventaja en la venta de la empresa.
4) Las soluciones extraconcursales que pueden decidir la suerte de una empresa, vg.:
expropiacin, el otorgamiento de crditos en condiciones favorables de cancelacin, etc.
5) La posibilidad de la cooperativa de trabajo de renegociar las deudas con acreedores
privilegiados, amortiguando los efectos con relacin a aquellos acreedores que cuenten
con posibilidad de ejecucin independiente en el concurso.
6) El art.15 de la ley 26.684 ha establecido una contratacin de activos a favor de la
cooperativa de trabajo. El artculo citada reza:
Propuestas y condiciones del contrato. De acuerdo con las circunstancias el juez puede
requerir que se presenten diversas propuestas mediante el procedimiento que estime
ms seguro y eficiente y que se ofrezcan garantas.
La cooperativa de trabajo de trabajadores del mismo establecimiento podr proponer
contrato. En este caso se admitir que garantice el contrato en todo o en parte con los
crditos laborales de sus asociados pendientes de cobro en la quiebra que stos
voluntariamente afecten a tal propsito, con consentimiento prestado en audiencia ante
el juez de la quiebra y con intervencin de la asociacin sindical legitimada.
La sindicatura fiscalizar el cumplimiento de las obligaciones contractuales. A estos
fines, est autorizada para ingresar al establecimiento para controlar la conservacin
de los bienes y fiscalizar la contabilidad en lo pertinente al inters del concurso.
Los trminos en que el tercero deba efectuar sus prestaciones se consideran esenciales,
y el incumplimiento produce de pleno derecho la resolucin del contrato.
Al vencer el plazo o resolverse el contrato, el juez debe disponer la inmediata
restitucin del bien sin trmite ni recurso alguno.
Es una especie de continuacin atpica de la actividad empresaria, permitiendo al
sndico contratar con la cooperativa de trabajo aun sin resolucin de continuacin.
7) Finalmente, el art.190 anteltimo prrafo (segn texto ley 26.684) establece que En
caso de disidencias o duda respecto de la continuacin de la explotacin por parte de
los trabajadores, el juez, si lo estima necesario, puede convocar a una audiencia a los
intervinientes en la articulacin y al sndico, para que comparezcan a ella, con toda la
prueba de que intenten valerse.
Autorizacin.
El art.191 LCQ establece que ser necesario una resolucin judicial que genere un
estado de certeza jurdica sobre la continuidad de la empresa.
Por otra parte, el art.191 bis (texto incorporado por la ley 26.684) tiene como misin
que el Estado se comprometa con la situacin de estas empresas en vas de
recuperacin, al disponer que: Artculo 191 bis.- En toda quiebra que se haya
dispuesto la continuidad de la explotacin de la empresa o de alguno de sus
establecimientos por parte de las dos terceras partes del personal en actividad o de los
acreedores laborales, organizados en cooperativas, incluso en formacin, el Estado
deber brindarle la asistencia tcnica necesaria para seguir adelante con el giro de los
negocios.
El administrador
La regla general es que los actos de administracin ordinaria no requieren autorizacin
judicial. Estos actos deben corresponderse a la continuacin de la explotacin, en
cuanto, actos destinados a hacer posible que la empresa contine.
La prohibicin de los actos que enumera el art.16 1 prr. LCQ se extiende en esta
etapa, por lo que los actos a ttulos gratuitos y los que alteren la situacin de los
acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin son nulos de nulidad absoluta.
Los actos que necesitan autorizacin son:
1) Administracin extraordinaria
2) Las constituciones de garantas: son actos de carcter verdaderamente excepcin.
3) En realidad, todos los actos de disposicin no pueden ser realizados ni autorizados,
pues de lo contrario la va continuativa se transformara en liquidativa, con el grave
riesgo de orientar los ingresos hacia los gastos que genera el emprendimiento.
Todas las obligaciones generadas por la actividad continuativa gozaran de la preferencia
de los acreedores del concurso, en paridad de condiciones con otros gastos de la misma
ndole.
Para que estas acreencias puedan ser liquidadas como gastos del concurso, el
administrador debe acreditar la erogacin realizada. En el caso de obligaciones
generadas a partir de actos autorizados por el juez, bastara acreditar su aplicacin.
Respecto a los bienes afectados con privilegio especial pueden disponerse en caso de:
a) Desinteresar al acreedor
b) Sustituyendo dichos bienes por otro equivalente
El art. 192 (texto segn ley 26.684) establece:
consecuencias futuras. Este principio puede sufrir excepciones cuando las partes
acuerdan ciertas clusulas, conformadas por el juez concursal
El art.194 LCQ establece que Las cuestiones que respecto de la locacin promueva el
locador, no impiden el curso de la explotacin de la empresa del fallido o la enajenacin
prevista por el Artculo 205, debindose considerar esas circunstancias en las bases
pertinentes.
La hipoteca y prenda en la continuacin: art.195. La ley 26.684 ha establecido:
En caso de continuacin de la empresa, los acreedores hipotecarios o prendarios no
pueden utilizar el derecho a que se refieren los artculos 126, segunda parte, y 209,
sobre los bienes necesarios para la explotacin, en los siguientes casos:
1) Cuando los crditos no se hallen vencidos a la fecha de la declaracin y el sndico
satisfaga las obligaciones posteriores en tiempo debido;
2) Cuando los crditos se hallen vencidos a la fecha de la declaracin, mientras no
cuenten con resolucin firme que acredite su calidad de acreedor hipotecario o
prendario;
3) Cuando exista conformidad del acreedor hipotecario o prendario para la suspensin
de la ejecucin.
Son nulos los pactos contrarios a las disposiciones de los incisos 1) y 2).
Por decisin fundada y a pedido de la cooperativa de trabajadores, el juez de la
quiebra podr suspender las ejecuciones hipotecarias y/o prendarias por un plazo de
hasta dos (2) aos.
En caso de continuacin de la empresa, los acreedores hipotecarios o prendarios no
pueden utilizar el derecho a que se refieren los Artculos 126, segunda parte, y 209,
cuando los crditos no se hallen vencidos a la fecha de la declaracin y el sndico
satisfaga las obligaciones posteriores en tiempo debido. Son nulos los pactos contrarios
a esta disposicin.
Modos de conclusin de la quiebra.
Avenimiento.
En este supuesto se debe hablar de un concordato unnime. Segn el art. 225 el deudor
puede solicitar la conclusin de su quiebra, cuando consientan en ello todos los
acreedores verificados, expresndolo mediante escrito cuyas firmas deben ser
autenticadas por notario o ratificadas ante el secretario.
Tiene un carcter eminentemente privatista, pues lo nico que interesa computar son las
adhesiones de todos los acreedores, sin importar el sustrato material del acuerdo en
virtud del cual el mismo present su consentimiento.
Requisitos. Efectos.
La peticin para concretar el avenimiento debe ser formulada despus de la verificacin
y hasta que se realice la ltima enajenacin de los bienes del activo, exceptuados los
crditos, en cualquier lapso temporal
El efecto del pedido (solo de la solicitud) es la interrupcin el trmite del concurso,
cuando se cumplen los requisitos exigidos.
1) Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una cosa, sobre
esta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos.
Se incluyen los gastos por expensas comunes
2) Los crditos por remuneraciones debidas al trabajador por SEIS (6) meses y los
provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta
de preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y
maquinarias que, siendo de propiedad, del concursado, se encuentren en el
establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotacin;
El crdito laboral de este inciso 2 no satisfecho gozara del privilegio general del
art.246. Es el UNICO que goza de doble privilegio.
3) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes, sobre
stos.
No comprende:
- a las contribuciones por no estar mencionada y ser de interpretacin restrictiva.
- No comprende el impuesto a las ganancias ni el I.V.A.
- Abarca a los impuestos que recaen sobre bienes determinados, y comprende los
anteriores a la quiebra pues los posteriores son gastos del concurso.
4) Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los correspondientes a
debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante;
5) Lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de
quiebra. El privilegio se extiende a la garanta establecida en el Artculo 3943 del
Cdigo Civil;
Aqu se debe tener en cuenta lo dispuesto por el art.131 LCQ: Derecho de retencin. La
quiebra suspende el ejercicio del derecho de retencin sobre bienes susceptibles de
desapoderamiento, los que deben entregarse al sndico, sin perjuicio del privilegio
dispuesto por el Artculo 241, inciso 5.
Cesada la quiebra antes de la enajenacin del bien contina el ejercicio del derecho de
retencin, debindose restituir los bienes al acreedor, a costa del deudor.
6) Los crditos indicados en el Ttulo III del Captulo IV de la Ley N 20.094, en el
Ttulo IV del Captulo VII del Cdigo Aeronutico (Ley N. 17.285), los del Artculo 53
de la Ley N. 21.526, los de los Artculos 118 y 160 de la Ley N. 17.418. Esto es lo que
Rivera denomina microsistema de derecho.
Extensin.
El art.242 LCQ establece:
Los privilegios se extienden exclusivamente al capital del crdito, salvo en los casos que
a continuacin se enumeran en que quedan amparados por el privilegio:
1) Los intereses por DOS (2) aos contados a partir de la mora de los crditos
enumerados en el inciso 2 del Artculo 241;
2) Las costas, todos los intereses por DOS (2) aos anteriores a la quiebra y los
compensatorios posteriores a ella hasta el efectivo pago con la limitacin establecida
en el Artculo 126, cuando se trate de los crditos enumerados en el inciso 4 del
Artculo 241. En este caso se percibirn las costas, los intereses anteriores a la
quiebra, el capital y los intereses compensatorios posteriores a la quiebra, en ese
orden.
El privilegio reconocido a los crditos previstos en el inciso 6 del Artculo 241 tiene la
extensin prevista en los respectivos ordenamientos.
PRINCIPIO GENERAL: Solo comprende el CAPITAL.
Excepciones:
a) Crditos laborales: los crditos por intereses hasta los dos aos anteriores a la
anteriores a la quiebra y devengados a partir de l mora del empleador.
b) Crditos por garanta real: las costas, todos los intereses por DOS (2) aos
anteriores a la quiebra y los compensatorios posteriores a ella hasta el efectivo pago con
la limitacin establecida en el Artculo 126, cuando se trate de los crditos enumerados
en el inciso 4 del Artculo 241. En este caso se percibirn las costas, los intereses
anteriores a la quiebra, el capital y los intereses compensatorios posteriores a la quiebra,
en ese orden.
Intereses compensatorios: son aquellos que el deudor debe pagar como precio por el uso
del capital o crdito que se le ha dado y estn destinados a retribuir al acreedor. No se
incluyen los punitorios o moratorios.
Orden jerrquico
La prelacin o el orden jerrquico de los privilegios especiales resulta del orden de los
incisos del artculo 241 LCQ.
Si sobre la misma cosa concurren acreedores incluidos en el mismo inciso, se aplica la
regla del prorrateo.
Excepciones:
1) en el caso de los crditos amparados por garantas reales (inc.4) o los previstos por
leyes especiales, el orden lo determina el respectivo ordenamiento de origen, 2) el
crdito del retenedor prevalece sobre los crditos con privilegio especial, siempre que la
retencin se iniciar con anterioridad al nacimiento de los crditos con privilegio
especial.
a) Crditos con garantas reales
i) Prenda con desplazamiento: la prenda del art.3889 y 3913 surge la preferencia, y cede
frente al crdito del conservador de la cosa si conoca su existencia al momento de la
constitucin de la prenda. En caso de prenda comercial, segn el art.585 es
autoliquidable, por lo que el acreedor deber rendir cuentas de tal ejecucin.
ii) Hipoteca: prevalece este crdito por sobre todos los dems que recaigan sobre el
inmueble. En este caso, dos conflictos se producen: crditos fiscales y las expensas.
iii) Prenda con registro: el art.43 le y12.962 es aplicable al caso. Es desplazado por los
gastos de justicia, los gastos de conservacin incluidos los sueldos y salario, los
impuestos que recaigan sobre la cosa prendada y el arrendamiento del predio. Un
conflicto recurrente en este tema se da con los crditos laborales. El crdito de titular de
la prenda prevalece sobre los crditos laborales, salvo los sueldos y salarios del personal
en relacin de dependencia que hubiese trabajado en el establecimiento donde se
encontraba la cosa al tiempo de la quiebra. Dentro del actual rgimen concursal, y salvo
el supuesto de acreencias fundadas en sueldos o salarios devengados en la
conservacin de los bienes prendados, el conflicto de preferencias entre el acreedor
prendario y los acreedores laborales sobre el producido del bien gravado debe ser
resuelto a favor del primero de ellos. El art.241 inc.1 LCQ, comprende ese rgimen
con la modificacin introducida por el art.270, que establece la preferencia de
determinados crditos laborales con respecto al acreedor prendario, a menos que se trate
de prenda constituida para garantizar el saldo de precio de las maquinarias o bienes
prendados que integran el establecimiento o sirven a su explotacin. En consecuencia,
sta es la solucin actual que debe aplicarse.
iv) Warrant: el crdito slo cede frente a los derechos de depsito, gastos y comisiones
de la venta y el impuesto establecido por la ley 9643
b) Crditos de retenedor: rige el 3946, que como vimos es una aplicacin del principio
prior in tempore.