DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

BOLILLA I

1- LA RELACIN JURDICO PRIVADA- INTERNACIONAL

La expresin relacin jurdico privada internacional se utiliza en Derecho Internacional Privado con un sentido
amplio equivalente a situacin jurdico en general (capacidad, forma de un testamento, efectos del matrimonio, etc.)
Las vinculaciones entre las diversas sociedades nacionales y los hombres que las forman producen innumerables
fenmenos de interpretacin. Debido a estos fenmenos a una relacin jurdico- privada se incorpora un elemento
extranjero; y esa presencia de un elemento extranjero transforma a la relacin en internacional.
Segn un criterio terico, basta la presencia de un elemento extranjero para caracterizar una relacin jurdica
privada internacional, y dicho elemento puede provenir de la conexin de las personas, los bienes o la voluntad
exteriorizada de los hombres, con una sociedad extranjera.
En cambio el criterio positivo requiere que la caracterizacin jurdico - privada internacional que se consulte
previamente al instituto de Derecho Internacional Privado perteneciente a cada ordenamiento positivo local; ya que cada
ordenamiento positivo reparte las relaciones a su modo
2- CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El Derecho Internacional Privado es el conjunto de los casos jusprivatistas con elementos extranjeros y de sus
soluciones, descritos casos y soluciones por Normas inspiradas en los mtodos indirectos, analticos y sintticos judicial
y basadas las soluciones y sus descripciones en el respeto al elemento extranjero.
Conjunto de casos. El caso es una controversia entre dos o ms personas sobre el reparto de potencia e
impotencia, pudiendo ser actual o eventual.
Jusprivatista: el caso debe pertenecer al Derecho Internacional Privado ya que slo en la rbita del Derecho
Internacional Privado rige todava el principio de extraterritorialidad pasiva, consistente en que en un pas no se aplica
solamente el Derecho Privado propio, sino igualmente en su caso, Derecho Privado extranjero y en que el Derecho
Internacional Privado est indisolublemente unido al principio de la extraterritorialidad pasiva del Derecho.
Con elemento extranjero. El caso jusprivatista debe incluir en elementos extranjeros para que surja el problema de
la aplicabilidad del Derecho propio o de un Derecho extranjero. Este elemento puede ser: Personal (uno de los
protagonistas es extranjero); real (reconocimiento de un bien sito o inscripto en el extranjero, o conductista (el delito o el
negocio jurdico se llevan a cabo en el extranjero). Pero adems deben contener elementos argentinos.
De sus soluciones. Las soluciones pueden ser territorialistas, se inspiran en el Derecho propio del pas en el que
la controversia surge, o extraterritorialista, cuando se elige entre los diversos derechos en tela de juicio aquel en el que
el caso renga su sede.
Mtodo indirecto analtico y sinttico judicial. Una vez que se adopta una solucin extraterritorialista siempre estn
en tela de juicio ante un caso jusprivatista con elementos extranjeros varios derechos como posiblemente aplicables;
siendo ello as la N debe elegir cul de estos Derechos debe ser aplicado y esta eleccin es la que lleva a efecto el
mtodo indirecto.
En los casos absolutamente internacionales (aqullos que en su gnesis muestran diversos elementos
nacionales), el mtodo indirecto reclama la presencia de un mtodo auxiliar: el analtico, que a fin de dirimir las
pretensiones de varios derechos sobre una sola controversia, la despedaza mediante su anlisis sometiendo a cada uno
de los derechos, cuya intervencin se estima legtima, uno de los elementos de la controversia en los que su anlisis la
descompone.
1

El anlisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analgicamente las categoras analticas del Derecho
Comn. Pero al trasladar el mtodo analtico al Derecho Internacional Privado desaparece la sntesis del legislador que
era la correccin del anlisis. Entonces nos vemos obligados a acudir a un tercer mtodo que debe suministrar la
sntesis, pero esta sntesis en el Derecho Internacional Privado no la puede brindar el legislador a priori, sino que la
debe proporcionar el el juez, a posteriori. Por ello se habla se mtodo sinttico judicial.
3- AUTONOMA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
La autonoma de una materia puede ser asociada a lo didctico, a lo cientfico, a lo legislativo y a lo judicial.
En cuanto a la autonoma didctica del Derecho Internacional Privado integra el plan de la carrera de Abogaca, Internacional, Ciencias Polticas.
Por otro lado la Ciencia del Derecho Internacional Privado posee un objeto (el caso o relacin jurdica
extranacional), una finalidad (la justicia dentro de la comunidad nacional) y un mtodo propio.
Una de las consecuencias que trae aparejado en el reconocimiento de la autonoma cientfica de una disciplina
jurdica es la de su codificacin independiente. Existen actualmente varios Anteproyectos de Codificacin del Derecho
Internacional Privado en una ley especial.
La aplicacin de un Derecho extranjero por un juez o un funcionario administrativo Argentino requiere un alto grado
de especializacin por eso se justifica la autonoma judicial a travs de la creacin de un fuero especial para los casos
jusprivatistas internacionales.
4- CONTENIDOS ACTUALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El Derecho Internacional Privado resuelve los conflictos de leyes en el espacio y sta es la cuestin central. Pero
existen otras cuestiones cuya inclusin en el Derecho Internacional Privado no es unnimemente admitida.
a. Doctrina Continental Europea, incluye en el Derecho Internacional Privado dos cuestiones: la nacionalidad y la
condicin jurdica de los extranjeros. Esta postura emplea la nacionalidad como punto de conexin en las
Normas indirectas.
No tiene cabida entre nosotros porque la Constitucin Nacional, Art. 20 ha equiparado los extranjeros a los
ciudadanos en el goce de los Derechos Civiles y porque el punto de conexin utilizado generalmente es el
domicilio.
b. Sistema ingls. Se desenvuelve en torno a tres cuestiones:. 1) la determinacin de la jurisdiccin 2) la
eleccin de la ley competente y 3) el reconocimiento y ejecucin de las sentencias extranjeras. De stos, los
ms frecuentes e importantes son los relativos a los conflictos de jurisdicciones y conflictos..
Estas cuestiones, generalmente, son recprocamente independientes y deben ser resueltas por separado; es
decir que una decisin respecto de una de las cuestiones a favor de un sistema legal no influye en la decisin
respecto de la otra cuestin a favor del mismo sistema legal o de cualquier otro. Sin embargo, se advierte un
predominio de la cuestin de la jurisdiccin sobre la cuestin del derecho aplicable al caso.
c. doctrina germnica. El problema del conflicto de leyes es el nico que integra el Derecho Internacional
Privado. El conflicto de jurisdicciones es tambin un conflicto de leyes puesto que la competencia la fija la ley.
Entre nosotros la nica categora de conflictos de leyes que se suscita en lo internacional, por la presencia de
una relacin con uno o ms elementos extranjeros conectados con otro/s sistemas legales y la solucin nos la
proporcional el Derecho Internacional Privado argentino, contenido en las leyes internas o en los Tratados
Internacionales.
Las leyes civiles y comerciales son las nicas que desencadenan los conflictos de los cuales se ocupa el
Derecho Internacional Privado. Las leyes penales procesales, administrativas, laborales y fiscales no suscitan
conflictos de Derecho Internacional Privado porque en ellos impera el principio de la territorialidad.
5. MTODO QUE UTILIZA EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Las relaciones jurdicas privadas internacionales son reguladas por el Derecho Internacional Privado segn los
mtodos siguientes:
2

 Mtodo territorialista.
Consiste en regular las relaciones jurdico privadas internacionales con el Derecho Privado que rige las relaciones
jurdico privadas nacionales y corresponde a un concepto rgido: el Estado es el nico que crea el Derecho y este
Derecho slo tiene vigencia dentro de los lmites territoriales del Estado.
Este mtodo resulta inadmisible porque conduce a la aplicacin de tantas leyes a una misma relacin jurdica como
jueces fuesen llamados a decidir, lo que resta seguridad. Las transacciones y hace inciertos los Derechos de los
particulares.
Mtodo Indirecto.
Consiste en someter la relacin jurdico privada internacional al Derecho privado, con el cual posee la conexin ms
ntima. Por ello se vale de la Norma indirecta o Ad de remisin que no proporcional la solucin inmediata al caso
controvertido sino la indicacin del Derecho Privado interno de un pas que es el que en definitiva resolver la cuestin.
Este mtodo es, adems, analtico, porque separa dentro de cada relacin jurdica privada internacional los diferentes
aspectos que lo integran; tambin es analgico, porque acude por analoga al cuadro de categoras del Derecho
Comn, formas extrnsecas, personas, validez intrnseca, y bienes.
El empleo del mtodo indirecto produce en los casos absolutamente internos, la fragmentacin en el tratamiento de los
mismos, por ello el juez acude a una tcnica de integracin que se denomina sntesis, a fin de que el resultado sea
coherente y justo.

Mtodo material o directo.

Propicia un ordenamiento material, especialmente para las relaciones con elementos extranjeros. Reclama la celebracin
de Tratados Internacionales a fin de lograr la vigencia supraestatal de un conjunto de soluciones directas para los casos
internacionales. Las Normas contenidas en estos tratados son materiales; regulan directamente las relaciones
internacionales.

Derecho Internacional Privado.

Rama del Derecho Privado, que tiene por objeto las relaciones jurdicas con elementos extranjeros y el sujeto es un
particular.
Derecho Comunitario.
Es el conjunto de Normas jurdicas que nacen en virtud de Tratados Internacionales que regulan, de una manera
uniforme, aspectos originariamente regulados internamente por los Estados parte.
Supone la Transferencia de Derechos Soberanos a la organizacin que se crea, la identidad de fines en la actuacin
frente a terceros pases, la cooperacin entre los Estados y la tendencia a acceder a la creacin de una organizacin
supraestatal.
Rige en Europa.
Derecho de la Integracin.
Rige en Latinoamrica (MERCOSUR). Resuelve los conflictos mediante el arbitraje. No existe la supranacionalidad, ya
que los Estados parte no han cedido parte de soberana. Es un Derecho Intergubernamental.
Derecho Interregional.
Es el Derecho que regula las relaciones que se dan entre provincias o comunidades autnomas dentro de un mismo
Estado (por ejemplo en Espaa)

4
BOLILLA 2

1- EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ANTIGEDAD

El Derecho Internacional Privado actual no es herencia de Roma. El orden jurdico privado de Roma no reconoca la
existencia de ningn otro orden jurdico privado extranjero; las relaciones que se suscitan entre ciudadanos y peregrinos
o peregrinos entre s eran resueltas por ius gentium, que era un Derecho Privado especial, pero romano, y en ningn
caso significa su aplicacin el reconocimiento del Derecho Privado extranjero.
El Derecho tena vigencia territorial.
2- APLICACIN EXTRATERRITORIAL DEL DERECHO.
En el siglo V la invasin de las tribus brbaras alter las bases de la aplicacin de las leyes: de territorial pas a ser
personal. La personalidad de las leyes consisti en cada individuo estaba sometido a las costumbres del grupo tnico al
cual perteneca. As, los romanos continuaron sujetos al Derecho Privado Romano, mientras que los brbaros quedaron
sometidos a sus costumbres.
Pero este sistema tuvo sus inconvenientes:
1. No pudo regular las relaciones jurdicas que afectaban a dos o ms individuos de diferentes grupos tnicos; se
procur salvar mediante la eleccin de entre varias leyes implicadas.
2. La mezcla de razas hizo que se olvidara la estirpe, y los orgenes resultaron difciles de determinar; se utiliz la
professio iuris, declaracin que el interesado haca acerca de su origen y del contenido de las costumbres que en virtud
de su origen le eran aplicables.
Se denominan doctrinas estatutarias al conjunto de reglas elaboradas durante los siglos XIII a XVIII, destinadas a
resolver los conflictos que se suscitaban entre los estatutos, leyes, costumbres o fueros de las ciudades, municipios o
provincias pertenecientes, generalmente, a una misma unidad poltica.
3- LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA.
El Derecho Internacional Privado se origin en la Lombarda del Siglo XIII. Tres circunstancias coincidieron para que
fuera cuna del Derecho Internacional Privado:
1- La autonoma de las ciudades lombardas.
2- El intenso trfico comercial. Vincul a los sbditos de una ciudad con los de otras y fue tejiendo una complicada
red de relaciones jurdicas privadas internacionales.
3- El renacimiento del estudio del Derecho Romano. Este estudio se realizaba mediante glosas marginales e
interlineales que reconstruan en un caso ficticios las hiptesis del texto legal.
GLOSADORES
A. Acursio plantea el caso de un habitante de Babilonia, sbdito del Imperio que contrataba en Mdena, ciudad
regida por un Estatuto particular: si el bolos contrata en Mdena no debe ser juzgado segn los estatutos
de Mdena, a los que no est sujeto.
El Estatuto no obliga sino a los sbditos, por lo tanto quienes estn sujetos a un estatuto diferentes deben ser
juzgados por l.
Por primera vez se afirma la personalidad de un Estatuto y su carcter extraterritorial.
POSTGLOSADORES
B. Bartolo de Sossoferrato le dio fisonoma a una estructura an vigente. Distingui dos clases de Estatutos:
1. Personales. Tienen por objeto principalmente a las personas. Son siempre extraterritoriales. aunque con
limitaciones
2. Reales. Tienen por objeto principalmente a los bienes e incidentalmente a las personas. Son siempre
territoriales
En cuanto a los efectos que hay que distinguir si se producen:

Dentro de la ciudad

Reales. Se imponen a todas las personas y casos que se encuentran

dentro de la ciudad, pero carecen de efectos extraterritoriales.
Personales. Slo producen efectos sobre los sbditos.
Fuera de la ciudad Permisivos. Producen sus efectos dentro de los lmites territoriales
Personales
de la ciudad.
Prohibitivos. Favorables: producen efectos en todas partes. Son
extraterritoriales.
Odiosos: no tienen efectos fuera de las fronteras.

4- LA ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA.

A. Dumouln conserva la clasificacin tradicional de los estatutos, en personales y reales, pero procura ampliar el
nmero de los primeros que son los que gozan de extraterritorialidad.
En donde revela originalidad es en su formulacin de la teora de la autonoma de la voluntad referida a la ley que
ha de regir el contenido de las convenciones.
Con motivo de una consulta efectuada por una pareja que posea bienes en diferentes regiones de Francia,
Dumouln desenvolvi esas ideas con mayor amplitud. El rgimen matrimonial puede estar sujeto a capitulaciones
matrimoniales o no. En el primer supuesto, y a falta de sumisin expresa a una ley, la capitulacin se regir por la
ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin del matrimonio. Si no se hubieran pactado capitulaciones,
el rgimen matrimonial se asimila a una convencin tcita y queda sujeta a la ley del domicilio del marido en el
momento del matrimonio, incluso, respecto de los bienes situados en territorios sometidos a diferentes leyes, sean
muebles o inmuebles.
B. Dargentr: clasific los estatutos personales, reales y mixtos.
Son territoriales:
Reales puros: versan nicamente sobre inmuebles.
Mixtos:
- Tienen por objeto inmuebles pero afectan indirectamente a las
personas.
- Se refieren a las personas pero en relacin a los actos de disposicin sobre inmuebles.
- Regulan el estado de las personas pero influyen en su capacidad para adquirir inmuebles.
- Modifican o restringen la capacidad de las personas.
Son extraterritoriales:
Personas puras y generales:
- Puras: porque estn totalmente desvinculadas de los inmuebles
- Generales: porque establecen una capacidad o incapacidad general para los actos de la vida civil y no
para un acto en particular.
Los bienes muebles y la sucesin mobiliaria se rigen por la ley del domicilio del propietario.
5- LA ESCUELA ESTATUTARIA FLAMENCO-HOLANDESA
Axiomas fundamentales de esta escuela:
1. de cada Estado slo tiene vigencia dentro de sus lmites territoriales y obliga a todos los sbditos.
2. Sbditos son todos los que se encuentran dentro del territorio, sea en forma permanente o transitoria.
3. Excepcionalmente las autoridades del Estado pueden admitir la aplicacin extraterritorial de una ley extranjera, si
ello no afecta el poder del Estado a los Derechos de los sbditos.
4. El ultimo axioma constituye el aporte ms significativo. La aplicacin del Derecho extranjero obedece a una
necessitas facti; mientras que la aplicacin del Derecho nacional descansa en una necessitas iuris. La necessitas
facti se transforma en la teora de la comitas gentium (cortesa internacional).
6- ESCUELA ALEMANA.
5

6
Savigny expuso su doctrina sobre el conflicto de las leyes en su obra Sistema del Derecho Romano actual.
Axiomas fundamentales:
1. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos: en virtud del derecho de soberana podra mandarse a los
jueces a que aplicasen slo su derecho nacional excluyendo las disposiciones contrarias de un derecho
extranjero. Pero, mientras ms activas y numerosas son las relaciones entre los diferentes pueblos, ms debemos
convencernos de que es preciso renunciar a este principio de exclusin para adoptar el contrario.
2. Clasificacin de las relaciones de Derecho y asiento jurdico de cada una de ellas:
- Estado y capacidad de las personas: Derecho del domicilio.
- Cosas: ley del lugar de su situacin.
- Obligaciones: ley del lugar de cumplimiento.
- Sucesiones: ley del ltimo domicilio del difunto.
- Asiento jurdico del matrimonio: ley del domicilio del marido al momento de la celebracin.
- Relaciones paterno-filiales: ley del domicilio actual del padre.
3. Excepciones a la comunidad de Derecho: el juez de un Estado debe aplicar el derecho local vigente en el lugar
de asiento de cada relacin jurdica, sin distinguir si este derecho es de su pas o el de un Estado extranjero. Pero
existen excepciones:
- Leyes positivas rigurosamente obligatorias.
- Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el nuestro.

7- ESCUELA ITALIANA DE LA NACIONALIDAD

Con la sancin del Cdigo Civil Francs 1804- se abandon el domicilio como punto de conexin para determinar el
Derecho aplicable al Estado y capacidad de las personas, sustituyndolo por la nacionalidad.
Mancini procur justificar cientficamente la admisin de este principio. As como el hombre reclama de su propio
Estado respeto para su patrimonio de derecho privado, en nombre del principio de nacionalidad puede reclamar de los
otros Estados el mismo respeto. No obstante, es necesario distinguir en el Derecho Privado de un individuo extranjero,
dos partes:
1. Necesaria: Leyes que rigen el estado personal, el orden y las relaciones de familia, y el Derecho de Sucesin,
sometidas a la Ley de la Nacionalidad.
2. Voluntaria: Concierne a los bienes contratos y obligaciones. El individuo puede conformarse a su ley nacional o a
otra diferente cuando se trate de actos que no afecten el orden pblico.
SNTESIS BOLILLA 2

Escuela Estatutaria flamenco-francesa.

- La ley de cada Estado es territorial y obliga a los sbditos
- Sbditos= los que se encuentran en el territorio.
- Se admite excepcionalmente la extraterritorialidad de una ley extranjera
Escuela alemana.
- Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos.
- Clasificacin de las relaciones de D.y asiento jurdico de cada una de ellas.----- Punto de conexin: domicilio.
- Exc. : - Leyes obligatorias
- Instituciones extranjeras no reconocidas.
Escuela Italiana de la nacionalidad.
Punto de conexin: la nacionalidad
Dos partes en el D.Priv. de un extranjero: - Necesaria: -----Ley nac.
- Voluntaria: ----- Ley nac. U otra diferenteBOLILLA 3
1- CODIFICACIN
CONCEPTO
Codificar es sistematizar en un cuerpo las Normas referidas a una materia especfica.
La sistematizacin de las normas del Derecho Internacional Privado puede lograrse mediante la elaboracin de un
cuerpo organizado de normas de conflicto o por medio de tratados internacionales.
Nuestro Cdigo Civil contiene un Derecho Internacional Privado que traduce la opinin predominante en el momento
de su sancin, pero es necesario recurrir a la opinin internacional para que concuerden las legislaciones.
DIFICULTADES
El Derecho Internacional Privado est constituido por cdigos locales que no coinciden porque responden a diferentes
escuelas.
Se introduce el elemento de la soberana para determinar el alcance de las leyes.
El auge de los nacionalismos jurdicos se justifica en Europa pero no en Amrica.
En Amrica la principal dificultad son las distancias y aislamientos y han marcado pocas relaciones jurdicas y
comerciales entre los pueblos.
TCNICAS DE SOLUCIONES
El fin de la extraterritorialidad de los Derechos Privados es dar estabilidad y seguridad a los derechos privados en el
orden interno.
La finalidad del Derecho Internacional Privado es regir, por un derecho constante en toda la superficie de la tierra, las
relaciones jurdicas que salen del territorio nacional. Para lograr esto existen dos mtodos:
Armona legislativa: coincidencia de las reglas efectivas de leyes entre dos o ms soberanas legislativas para la
solucin de los casos de Derecho Internacional Privado.
Pueden coexistir dos leyes internas porque consiste slo en la identidad de las Normas indirectas.
Ej: cuando la regla org. de Derecho Internacional Privado y la regla francesa coinciden en establecer la aplicacin de
la ley del lugar de celebracin del acto jurdico en lo atinente a la forma.
La mayora de las reglas de Derecho Internacional Privado (indirectas) del Cdigo Civil de los Tratados de Montevideo
(TM) y del Cdigo Bustamante, parten de la armona legislativa ya que buscan igualar las reglas electivas de leyes
que no las leyes.
Uniformidad legislativa: coincidencia de las reglas electivas y de las leyes materiales a las cuales se dirigen.
7

8
Ej: Si la ley orgnica exigiera las mismas formalidades que la ley francesa.
Son Reglas de Derecho uniforme: la Convencin de La Haya y de Ginebra sobre letra de cambio y la Convencin
de Berna sobre transporte terrestre. Rigen directamente la relacin jurdica.

Crtica: el derecho uniforme es adverso al Derecho Internacional Privado; ste no sera necesario por la extincin de las
causas que le dieron nacimiento: diferentes legislaciones entre los pases.
Para Kaller no es una tcnica de solucin sino de extincin.

2- TRABAJOS DE CODIFICACIN. LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO

Amrica Latina fue pionera en el tema de la codificacin del Derecho Internacional Privado ya que siempre fue
receptora de inmigrantes.
Todos los pases que integran la cuenca del Plata (salvo Brasil) estn vinculados en mayor o menor medida por los
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. Estos Tratados constituyen Cdigos de Derecho Internacional Privado.
Mediante ellos se han uniformado las Normas indirectas en materia de Derecho Privado, las reglas determinantes de
competencia jurdica y legislativa en el mbito penal y el reconocimiento y ejecucin de sentencias en el camino procesal.
Las cuestiones que se suscitan con motivo del trfico jurdico entre los pases signatarios son resueltas de idntica
manera por los jueces a quienes los tratados atribuyen competencia.
En 1889, se firmaron 8 Tratados y un protocolo adicional:
1. Tratado de Derecho Civil Internacional.
2. Tratado de Derecho Comercial Internacional.
3. Tratado de Derecho Procesal Internacional.
4. Tratado de Derecho Penal Internacional.
5. Tratado sobre Patentes de invencin.
6. Tratado sobre Propiedad Artstica y Literaria.
7. Tratado sobre Marcas de fbrica y de comercio.
8. Convenio relativo al ejercicio de profesiones liberales.
Fueron ratificados por: Argentina, Paraguay, Uruguay, Bolivia y Per.
Colombia adhiri al 1, 2, 3 y 8.
Ecuador adhiri al 8.
Alemania, Austria, Blgica, Espaa, Francia, Hungra e Italia, adhirieron al 6.
Cincuenta aos despus se reuni el Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado para la
revisacin de los tratados, lo que dio como resultado (1940) 10 Tratados y un Protocolo adicional:
El Tratado de Comercio Internacional se desdobl en:
- Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional
- Tratado de Derecho de la Navegacin comercial Internacional.
Y del Tratado de Derecho Penal Internacional surgi un Tratado sobre Asilo y refugio poltico.
La Argentina, actualmente, est ligada con:
- Bolivia, Colombia y Per: todos los Tratados de Montevideo de 1889.
- Uruguay y Paraguay:
- Tratado de Derecho Penal, Propiedad Literaria, Patentes de Invencin, Marcas de fbrica,
Protocolo Adicional de 1889.
- Tratado de Derecho Civil, los dos Tratados de Derecho Comercial, Tratado de Derecho
Procesal, Convenio sobre el Ejercicio de Profesiones laborales y el Protocolo adicional de
1940.
Los principios consagrados en los Tratados de Montevideo son:
1. Personas Fsicas: La Ley del Domicilio
8

2.
3.
4.
5.
6.

Personas Jurdicas Privadas: Sistema de la extraterritorialidad parcial

Actos Jurdicos (Contratos): Ley del lugar de su cumplimiento.
Bienes: Ley del lugar donde existen.
Sucesiones: principio de fraccionamiento en su forma pura.
Matrimonio:
- Validez: Ley del lugar de su celebracin
- Derechos y Deberes que emergen de l: ley del domicilio conyugal.
- Rgimen matrimonial: Ley del primer domicilio conyugal.
7. Comerciantes y sociedades comerciales: Ley del domicilio comercial (asiento principal)
8. Quiebras: Principio de extraterritorialidad
9. Letra de Cambio y dems papeles a la orden: Ley del Estado donde se gira, endosa, acepta, avala, etc.
Los Protocolos adicionales son parte integrante de los Tratados. Estimar indiferente la nacionalidad de las personas
involucradas en la relacin controvertida, reafirmando el principio domiciliario.
- Consagran el principio de la oficiosidad en la aplicacin de las leyes de los Estados contratantes y deroga el Art.
13 del C.C. que se inspira en el principio dispositivo.
- Admiten que los recursos acordados por las leyes del lugar del juicio sean admitidas en los juicios en los que se
apliquen leyes de otros estados ratificantes.
- Receptan la excepcin de orden pblico internacional.
REUNIONES PANAMERICANAS. CDIGO DE BUSTAMENTE y SIRUN
La Confederacin Internacional Americana tiene su origen en una Ley de EE.UU de 1889, por la cual se invita a los
pases de Amrica a una Conferencia para tratar temas de inters continental.
Se form as la Unin Panamericana constituida sobre la base de un entendimiento en el plano comercial y jurdico.
De las diez Conferencias Interamericanas, las ms importantes fueron las celebradas en Ro de Janeiro (1906),
Buenos Aires (1910), La Habana (1918), Montevideo (1933).
En la Conferencia celebrada en La Habana en 1928 se sancion el Cdigo de Bustamante. Esta codificacin globaliz
en un solo texto todo el Derecho Internacional Privado. Trata sobre las siguientes materias: Civil, Comercial, Procesal y
Penal.
Rige en Cuba, Panam, Repblica Dominicana, Brasil, Per, Guatemala, Hait, Costa Rica, Nicaragua, Honduras, El
Salvador, Chile, Bolivia y Venezuela. No rige en Argentina.
En este Cdigo el punto de conexin es el Estatuto Personal (domicilio + nacionalidad) a diferencia de los Tratados de
Montevideo en los que el punto de conexin es el domicilio.
3- FORO DE OEA: LAS CONVENCIONES INTERAMERICANAS ESPECIALMENTE REALIZADAS DE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO, CIDIP I, II, III, IV, y V.
En los 50 se da una transformacin en el seno de la Confederacin Panamericana.
En el 70 se dicta el Protocolo de Buenos Aires que elimin el Consejo de Jurisconsultos y pasan sus atribuciones al
Comit Jurdico Interamericano que se convierte en un organismo de la OEA; l impulsa la celebracin de los CIDIP.
Del intento de un Derecho Globalizador se ha pasado a dar un enfoque sectorial.
Asistieron pases de la OEA, observadores de otros pases, representantes de organismos internacionales.

CIDIP I- Panam 1975

Conflicto de Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagars y Factura. Ratificado por Argentina.
Conflicto de leyes en materia de cheques.
Arbitraje comercial internacional.
Exhortos o cartas rogatorias. Ratificado por Argentina.
Recepcin de pruebas en el extranjero. ratificado por Argentina.
Rgimen legal de poderes para ser utilizado en el extranjero. Ratificado por Argentina.
CIDIP II- Uruguay 1979
9

10

Conflicto de Leyes en materia de cheques.

Conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles. Ratificado por Argentina.
Eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos extranjeros. Ratificado por Argentina.
Cumplimiento de medidas cautelares. Ratificado por Argentina
Prueba de informacin acerca del Derecho extranjero. ratificado por Argentina.
Domicilio de las personas fsicas.
Normas generales de Derecho Internacional Privado. Ratificado por Argentina.
Protocolo adicional sobre exhortos o cartas rogatorias. Ratificado por Argentina.
CIDIP III- Bolivia 1984
Conflicto de leyes en materia de adopcin de menores.
Personalidad y capacidad de las personas jurdicas.
Competencia en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras.
Protocolo adicional sobre recepcin de pruebas en el extranjero.
CIDIP IV Uruguay 1989.
Restitucin internacional de menores.
Obligacin alimentaria.
Contrato de transporte internacional de mercaderas por carretera.

CIDIP V- Mxico 1996

- Convencin Internacional sobre el Derecho aplicable a los contratos internacionales.
- Convencin Interamericana sobre el trfico internacional de menores.
CIDIP VI - 2002
- Ley Modelo Interamericana sobre garantas mercantiles.
- Carta de porte directa negociable que rigen el transporte de las mercaderas por carretera.
- Ley aplicable y jurisdiccional competente en materia de responsabilidad civil extracontractual.
4- FORO DE LA ONU, LA HAYA Y OTROS FOROS INTERNACIONALES

La Argentina no ha ratificado solamente convenciones de estos foros. Tambin ha ratificado convenciones de:
Foros de La Haya.
Restitucin de menores.
Conv. de proceso civil.
Diligenciamiento de exhortos en cuanto a la prueba.
Foro de las Naciones Unidas.
Conv. sobre alimentos.
Conv. sobre el cumplimiento de laudos arbitrales.
Conv. sobre compraventa internacional.

5- FORO MERCOSUR
A. EL PROCESO DE INTEGRACIN LATINOAMERICANO
1960. ALAC (Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio), su objetivo final era la conformacin de una zona de
libre comercio eliminando gradualmente las barreras al comercio intrarregional hasta alcanzar su eliminacin
definitiva.
1980. ALADI (Asociacin Latinoamericana de Integracin). Su objetivo era integrar el establecimiento de un mercado
comn latinoamericano en forma gradual y progresiva.
1985. Se suscribe entre Argentina y Brasil el Acta de Iguaz, primera iniciativa entre estos pases para incrementar
las relaciones comerciales, la complementacin industrial y la cooperacin tecnolgica.
10

1988. Tratado de Integracin, cooperacin, y Desarrollo. (Argentina y Brasil) Dispona la creacin de un espacio
econmico comn y la eliminacin de los obstculos arancelarios al comercio de bienes y servicios.
1990. Acta de Buenos Aires (Argentina y Brasil). Encomienda la elaboracin de las medidas necesarias para el
establecimiento del Mercado Comn al Grupo Mercado Comn al cual luego se incorporan Paraguay y Uruguay.
1991. Tratado de Asuncin MERCOSUR.
1996. Chile se incorpora como socia del MERCOSUR.
B.
-

MODALIDADES DE REAS INTEGRADAS.

Zona de Libre Comercio: Se suprimen derechos de aduana y algunas restricciones comerciales.
Unin Aduanera: Adopta un arancel externo comn y reglamenta de la misma forma el ingreso de productos.
Mercado Comn: Se ampla de mercaderas a personas, capitales, bienes y servicios que se desarrollan con libertad
en el espacio del mercado comunitario.
Integracin: Implica la delegacin de competencias nacionales a una autoridad comn que produce decisiones
vinculantes para los Estados miembros y la conjugacin de iguales polticas econmicas.

C. TRATADO DE ASUNCIN DE 1991

Firmado por Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay, por el que se cre el Mercado Comn del Sur.
Este Mercado Comn implica:
- Libre circulacin de bienes, servicios y factores productivos mediante la eliminacin de los Derechos Aduaneros y
restricciones no arancelarias a la circulacin de mercaderas.
- Establecimiento de un arancel externo comn y de una poltica comercial comn respecto a terceros Estados.
- Coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales.
- Compromiso de armonizar sus legislaciones.
El Mercado Comn est fundado en la reciprocidad de Derecho y Obligaciones entre los Estados.
El Tratado de Asuncin estableci una estructura orgnica para el MERCOSUR y luego es modificada por el
Protocolo de Ouro Preto.
D. ESTRUCTURA INSTITUCIONAL DEL MERCOSUR (Protocolo Ouro Preto 1995)
1. Consejo del Mercado Comn: es el rgano superior al cual le incumbe la conduccin poltica y la toma de
decisiones.
Integrado por los Ministerios de Relaciones Exteriores y por los de Economa. Se pronunciar mediante
decisiones obligatorias.
2. Grupo Mercado Comn: Es el rgano ejecutivo. Integrado por miembros, entre los que deben constar
representantes de los Ministerios de Relaciones Exteriores, Ministerios de Economa y de los Bancos
Centrales.
3. Comisin de Comercio del Mercosur: Encargado de asistir al grupo, velar por la aplicacin de los instrumentos
de poltica comercial comn, seguir y revisar lo atinente a las polticas comerciales comunes, al comercio intra
Mercosur y con terceros pases.
Se pronunciar mediante directivas (obligatorias) o propuestas.
4. Comisin Parlamentaria Conjunta: rgano representativo de los Parlamentos de los Estados parte.
5. Foro Consultivo Econmico-Social: rgano de representacin de los sectores econmicos y sociales. Tiene
funcin consultiva y se manifiesta mediante recomendaciones del Grupo.
6. Secretara Administrativa del Mercosur: rgano de apoyo operativo. Tendr sede permanente en Montevideo.
E. CONVENCIONES DEL FORO MERCOSUR QUE INTERESAN AL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
- Protocolo de Las Leas sobre Cooperacin y Asistencia jurisdiccional. 1992
- Jurisdiccin Integral indirecta: se somete al derecho regulador de la jurisdiccin internacional donde se pretende
el reconocimiento del fallo.
- Medidas de auxilio judicial en el cumplimiento de los exhortos; el juez no debe valorar la jurisdiccin internacional
del tribunal exhortante (porque su cumplimiento no trae aparejado el reconocimiento particular de la
sentencia).
11

12
- Protocolo de Buenos Aires. En materia de Contratos, las sociedades tienen amplias facultades para determinar la
jurisdiccin; en caso de no fijarla rige el Protocolo.
- Regla la jurisdiccin contencioso en los actos civiles y comerciales
- Condiciones:
- Que el domicilio o sede social se encuentre en un Estado parte
- que haya un Acuerdo de eleccin de Foro a favor de un Juez de un Estado parte.
- Que exista una conexin razonable.
- Puntos de Conexin subsidiaria:
- Lugar de cumplimiento
- Domicilio del demandado
- Domicilio de la sede social.
F. SISTEMA DE SOLUCIN DE CONFLICTOS (Protocolo de Brasilia 1991)
1. Los Estados parte en una controversia procurarn resolverla mediante negociaciones directas, informando al
Grupo los resultados de la misma.
2. Si no se llega a un acuerdo, la cuestin se someter a consideracin del Grupo. Este formular
recomendaciones a los Estados en conflicto.
3. Si la controversia tampoco puede solucionarse, los Estados pueden recurrir al procedimiento arbitral, el que
se sustanciar ante un Tribunal ad hoc compuesto de tres rbitros. El Tribunal se expedir en un plazo de 60
das. El laudo deber ser cumplido en un lapso de 15 das so pena de las medidas compensatorias
temporarias que podrn adoptar los dems estados en la controversia.
G. RECLAMO DE PARTICULARES EN CASO DE TRATO DISCRIMINATORIO O COMPETENCIA DESLEAL.
1. Se formula ante la Seccin Nacional del Grupo del Estado donde tenga su residencia o el asiento de sus
negocios.
2. La Seccin Nacional que admita el reclamo podr:
- contactarse con la Seccin Nacional del Estado al que se le atribuye la violacin.
- Elevar el reclamo al Grupo.
3. Si el Grupo admite el reclamo, convocar a un grupo de expertos que emitir un dictamen en un plazo de 30
das.
4. Si el requerimiento prospera, cualquier Estado parte podr requerirle al vencido la adopcin de medidas
correctivas o la anulacin de las medidas cuestionadas.
5. Si el reclamo no prospera podr recurrirse al procedimiento arbitral.
BOLILLA 4
1- DERECHO APLICABLE SISTEMAS NORMATIVOS

TEORA DE LA REFERENCIA MNIMA

La consecuencia jurdica de la norma indirecta indica como aplicables el Derecho extranjero. Es decir, que el Derecho
Internacional Privado del juez indica inmediatamente el Derecho Privado aplicable.
Ej: un causante muere con ltimo domicilio en Madrid, el juez argentino aplica Derecho Civil Espaol; no consulta el
Derecho Internacional Privado
TEORA DE LA REFERENCIA MEDIA
La consecuencia jurdica de la Norma indirecta indica como aplicables las normas indirectas de exportacin extranjera,
en combinacin con el correspondiente Derecho Privado extranjero. el Derecho Internacional Privado del juez indica
como aplicable, en primer lugar, el Derecho Internacional Privado Extranjero. Si este ltimo considera aplicable su propio
Derecho Privado, ste se aplica; ello ocurre si la Norma indirecta extranjera es de exportacin. Si el Derecho
Internacional Privado extranjero considera inaplicable el propio derecho privado, el juez busca en su propio Derecho
Internacional Privado un punto de conexin ms afortunado, acudiendo en ltimo lugar a su propio derecho privado.
12

Ej: Si en el caso anterior el causante es espaol, se aplica el Derecho Civil Espaol; si, en cambio, el causante fuese de
otra nacionalidad, abandonaramos el Derecho Internacional Privado espaol y acudiramos, por ejemplo, a su Derecho
Nacional, abandonando el punto de conexin del domicilio.
TEORA DE LA REFERENCIA MXIMA
La consecuencia jurdica de la Norma Indirecta indica como aplicable todo el Derecho Internacional Privado extranjero
(de exportacin e importacin) ms el Derecho indicado como aplicable por ste. El Derecho Internacional Privado del
juez indica como aplicable el Derecho Internacional Privado extranjero y luego el Derecho que aquel indique que puede
ser un tercer Derecho Internacional Privado o un Derecho Privado. Pueden darse cuatro supuestos:
1. Que el Derecho Internacional Privado, por contener una Norma Indirecta de exportacin, declare aplicable su
propio Derecho Privado. Ej: El juez argentino resuelve sobre la sucesin de un espaol muerto con ltimo
domicilio en Madrid (DIPr. Argentino DIPr. Espaol DC espaol)
2. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Privado del juez (reenvo de 1
grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la herencia de un argentino con ltimo domicilio en Madrid
(DIPr.argentino DIP.espaol - DC argentino) ya que el Derecho Internacional Privado espaol aplica a la
sucesin el derecho de la ltima nacionalidad del causante.
3. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable un tercer Derecho Privado (reenvo de 2
grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la herencia de un alemn muerto con ltimo domicilio en Madrid
(DIPr.argentino- DIPr.espaol- DIPr.alemn- DC alemn)
4. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Internacional Privado del Juez,
indicando ste, al tocarle el turno por segunda vez, el DC extranjero al que la 1 vez no lleg porque lo bloque
el Derecho Internacional Privado extranjero (reenvo doble). Ej: en el mismo ejemplo del supuesto 2., el juez
argentino acudira primero al Derecho Internacional Privado espaol, luego retornara al Derecho Internacional
Privado argentino y por ltimo aplicara el DC espaol)

2- LA NORMA DIRECTA. LA NORMA INDIRECTA O DE CONFLICTO.

La Norma de Derecho Internacional Privado o Norma Indirecta posee una estructura similar a las restantes normas
jurdicas y ciertas particularidades que la distinguen.
Se asemejan en que ambas poseen un tipo legal y una consecuencia jurdica. Pero el tipo legal de la norma material
contiene la descripcin de ciertos hechos o conductas y la consecuencia jurdica expresa los efectos jurdicos que esos
hechos o conductas desencadenan.
En cambio, el tipo legal de la norma del Derecho Internacional Privado contiene una situacin jurdica que requiere ser
precisada: capacidad, efectos de un contrato, el Derecho de Sucesin..., y la consecuencia jurdica no reglamenta
directamente la situacin respectiva, sino que remite a un ordenamiento que es el que habr de regularla: a la ley del
domicilio del lugar de cumplimiento, del ltimo domicilio del causante, de las normas indirectas. Puede clasificarse segn
distintos criterios:
a. Procedencia:
- internas: se originan en la voluntad del Estado y estn contenidas en el ordenamiento interno.
- Internacionales o convencionales: incorporadas a un Tratado. Se originan en la voluntad concurrente de
dos o ms Estados.
b. Tipo legal:
- Normas que contiene las condiciones de un efecto (la capacidad)
- que contienen los efectos (los efectos del matrimonio)
- que contienen condiciones y efectos (obligaciones emergentes de un delito)
c.

Consecuencia
Jurdica

- de importacin: remiten a un D. Privado extranjero

- de exportacin: declaran aplicable el D.propio
- unilaterales: declaran aplicable el D.propio (10 CC)
- incompletas: remiten al D.propio y al extranjero (3638)
13

14

- omnilaterales: son exhaustivas (950 CC)

d. Puntos de conexin:
- Simple: la Norma emplea un solo punto de conexin
- Mltiples:
+ subsidiarios: cada punto desempea su funcin cuando fracasa el anterior.
+ alternativos: todos los puntos poseen igual jerarqua y pueden utilizarse indistintamente.
+ acumulativos: requieren coincidencia entre las leyes sealadas por cada uno de ellos.

3- PUNTOS DE CONEXIN: CLASES

La determinacin del Derecho aplicable, exigido por el mtodo indirecto, puede hacerse de manera estable y
conminativa (mediante la conexin) o de manera variable determinable en funcin de las circunstancias aludidas del caso
(mediante puntos de conexin). En el primer caso la norma indirecta indica nominativamente el Derecho aplicable; en el
segundo, lo describe mediante caractersticas generales que slo en cada caso llegan a individualizarse.
El punto de conexin procura localizar cada relacin jurdica privada en un territorio donde est vigente determinado
ordenamiento.
La eleccin de los puntos de conexin depende de la poltica legislativa.

4- CALIFICACIONES TCNICAS DE SOLUCIONES SEGN LA LEX FORI, LEX CAUSAE Y CALIFICACIONES

AUTRQUICAS.
Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin dentro del cuadro de categoras
pertenecientes a un ordenamiento jurdico.
El problema de las calificaciones consiste en la pregunta por el ordenamiento normativo llamado a definir en ltimo
lugar los trminos empleados en la norma indirecta.
Bartin descubre el problema de las calificaciones al analizar la jurisprudencia francesa.

14

Caso de la viuda Maltese. Un matrimonio malts se cas y vivi en Malta. Luego se traslad a Argelia (entonces
Francia) donde el marido adquiri inmuebles y donde, en 1889, falleci. La viuda exigi el usufructo de una cuarta
parte de la propiedad del marido, basndose en el Cdigo Rohan que rega en Malta. Si las disposiciones de este
Cdigo forman parte del rgimen de bienes, la viuda gana el pleito, ya que a dicho rgimen es aplicable, segn el
Derecho Internacional Privado francs, el derecho del primer domicilio conyugal. En cambio, si pertenecen al
Derecho Sucesorio, la viuda pierde el litigio, puesto que el juez habr de aplicar el Derecho francs, el cual
desconoca el pretendido derecho de la viuda.

Ahora bien, el Cdigo Rohan incluye las disposiciones en el captulo sobre el matrimonio, mientras que el Derecho
francs los considera como parte del Derecho Sucesorio, la Corte de Apelacin de Argelia dio la razn a la viuda. Se
calific, pues, segn la ley aplicable al rgimen de bienes del matrimonio (lex causae) y no segn el Derecho del juez
francs.

Caso del holands que otorga en Francia un testamento olgrafo discutindose, despus de su muerte, su validez
ente un Tribunal francs.
Si la olografa de un testamento es un problema de forma, se aplica el derecho francs y el testamento es vlido. Si,
en cambio, se contempla la olografa desde el punto de vista de la capacidad o incapacidad del testador de otorgarlo,
resulta aplicable el Derecho holands como Derecho nacional del testador, lo cual nos conduce a su nulidad, ya que
Holanda prohibe ologar testamentos olgrafos. Francia califica la olografa como problema de forma; Holanda la
enfoca desde el ngulo visual de la capacidad.

SOLUCIONES PROPUESTAS PARA RESOLVER EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES.

1. Calificacin segn la lex fori: La relacin jurdica privada debe ser calificada de acuerdo al cuadro de categoras
que ofrece el sistema jurdico del Estado al cual pertenece el juez que entiende en la causa.
Este sistema admite dos excepciones en que debe calificarse segn la lex causae:
1-cuando hay que determinar la naturaleza mueble o inmueble de un bien
2-autonoma de la voluntad: la calificacin de una relacin contractual debe ser hecha conforme a la ley elegida por
las partes.
2. Calificacin segn la lex causae: cada regla legal debe tomar su calificacin del sistema jurdico al que pertenece.
3. Calificacin segn las doctrinas autrquicas: Rabel sostiene que la calificacin tiene por objeto los hechos
designados en el tipo legal de la norma indirecta y calificar consiste en verificar si estos hechos estn contenidos en
una categora abstracta. Propone un cuadro de categoras extraordinario abstracto que no pertenece a sistema
jurdico alguno. Estas categoras universales son obra de la comparacin metdica de todos las legalizaciones del
mundo.
CONCLUSIN
1. Si en un Convenio Internacional se ha adoptado una calificacin uniforme, sta se impone a los Estados parte
(doctrinas autrquicas).
2. A falta de Acuerdo Internacional se calificar conforme a la lex fori.
3. Efectuada la calificacin lex fori, se seleccionar una norma indirecta; si sta es de importacin habr que acudir al
Derecho extranjero. ahora bien, la interpretacin de los trminos implicados por la norma indirecta se har conforme al
Derecho declarado aplicable (lex causae).

5- REENVOS: CLASES
El reenvo se produce cuando el juez que entiende en la causa consulta y aplica las normas indirectas pertenecientes
al Derecho extranjero, declarado aplicable por el sistema conflictual del pas del foro.
CONDICIONES PARA QUE SE PRODUZCA EL REENVO.
1. Existencia de Sistema Nacional de Derecho Internacional Privado.
2. Teora de la referencia mxima: la consecuencia jurdica de la norma indirecta remite al ordenamiento extranjero
en su totalidad, en el sentido de que las reglas de conflicto extranjero deben aplicarse antes que el Derecho
Privado extranjero.
3. Los puntos de conexin de las respectivas normas indirectas deben ser diferentes.
15

16

CLASES
Reenvo en 1 grado: conduce a la aplicacin, por parte del tribunal que lo acepta, de su propio derecho privado. DIP
org. DIP italiano . DC ARG.
Reenvo en 2: la Norma indirecta perteneciente a la Ley del Foro declara aplicable a la capacidad, la ley del
domicilio. La ley del domicilio declara aplicable la ley de la nacionalidad y la persona, cuya capacidad se discute, es
nacional de un tercer pas. El juez que acepta el reenvo deber juzgar la capacidad por el Derecho Privado
perteneciente a ese tercer pas.
Reenvo circular: se trata de decidir en nuestro pas la capacidad de un ingls, domiciliado en Francia, para adquirir
los inmuebles situados en Argentina. La norma indirecta argentina enva el Derecho francs, el Derecho francs
reenva al Derecho ingls, y el Derecho ingls reenva al Derecho argentino.

6. CUESTIN PREVIA: SOLUCIONES

Surge cuando la solucin de una cuestin principal depende de una o ms cuestiones que por ese motivo se
denominan previas. La cuestin previa se presenta despus de la determinacin del Derecho aplicable a la cuestin
principal, si bien la decisin de la controversia principal depende de ella.
Ej: Caso Pannoucannamaile e Nadimoutoupolle (1931
Con motivo de un juicio sucesorio se plantea la cuestin previa de legitimidad de una adopcin. A los inmuebles
situados en Conchinchina, que integraban el patrimonio del causante, les era aplicable la ley francesa. A su vez, sta
prohiba la adopcin cuando el adoptante tena hijos legtimos. En cambio, el Derecho hind, conforme al cual se efectu
la adopcin, no contena prohibicin similar.
Los tribunales franceses rechazaron la demanda de un descendiente del hijo adoptivo por aplicacin exclusiva del
derecho francs.
SOLUCIONES: la doctrina alemana se pronuncia a favor de la Norma indirecta causae. Para la solucin de una
cuestin previa deben aplicarse las reglas de conflicto contenidas en el ordenamiento jurdico cuyo derecho privado rige
la cuestin principal.
El fundamento y justificacin de esta solucin es lograr la armona de las decisiones entre los tribunales nacionales y
extranjeros.
En cambio, para Kaller, si la cuestin principal est sometida a un Derecho extranjero, slo ella se rige por l; las
cuestiones previas deben resolverse por la aplicacin de las Normas de Derecho Internacional Privado del Foro: Norma
indirecta fori.

SNTESIS DERECHO APLICABLE.

1- La consecuencia jurdica de la Norma Indirecta puede indicar como aplicable:
A. El derecho privado extranjero: referencia MNIMA.
B. El Derecho Internacional Privado extranjero de exportacin ms el Derecho Privado correspondiente:
referencia MEDIA.
C. Todo el Derecho Internacional Privado extranjero ms el Derecho Privado indicado por ste: referencia
MXIMA
Puede declarar aplicable:
- su propio derecho privado
- el derecho privado del juez: reenvo en 2 grado.
- El Derecho Internacional Privado del juez, que a su vez indica como aplicable el Derecho Privado extranjero al
que no llega la 1 vez porque lo bloque el Derecho Internacional Privado extranjero: reenvo circular.
16

NORMA DEL DIPr. (Indirecta)

2- Tipo legal. NORMA MATERIAL (directa)
Consecuen-cia descripcin de hechos o conductas.
situacin jurdica que debe ser precisada.
jurdica
Efectos jurdicos que esos hechos o Remite a un ordenamiento que es el que
conductas desencadenan.
habr de regularla.
BOLILLA 5
1- JURISDICCIN INTERNACIONAL
La pregunta acerca de la jurisdiccin internacional supone una relacin jurdica privada con elementos extranjeros. Se
trata de determinar cul es el pas cuyos jueces son competentes para entender en este tipo de casos. Una vez que se
ha atribuido jurisdiccin internacional a un determinado pas, sus reglas internas distribuirn la competencia en razn de
la materia, territorio, grado, etc.
El problema de la jurisdiccin internacional pertenece al mbito del DIPU, porque ste delimita la esfera competencial
entre los diferentes pases.
De ello se desprenden las siguientes consecuencias:
1. Su dictado corresponde a la Nacin, quedando para las provincias la asignacin de las competencias.
2. Debera estar contenido en Convenios Internacionales, ya que le corresponde a la comunidad internacional actuar
como legislador.
3. Ante la carencia de normas especficas, deber recurrirse a las normas nacionales de competencia territorial y
subsidiariamente a la jurisprudencia de la Corte.
4. Estas reglas deben ser tenidas en cuenta en el proceso de oficio, sin perjuicio de que las partes puedan alegarlas.
5. Los conflictos de jurisdicciones internacionales debern ser resueltos en la Corte a travs del recurso
extraordinario.
2- CLASES DE JURISDICCIN: DIRECTA E INDIRECTA
DIRECTA: es la que explora y analiza el juez nacional cuando debe conocer en un caso con elementos extranjeros
para resolver si dicho caso corresponde a su pas
Al efectuar esa exploracin, el juez puede advertir que la atribucin de la jurisdiccin es:
Concurrente: se refiere de manera alternativa a dos o ms partes. Ej: accin por alimentos.
nico: se confiere a un solo pas por razones prcticas. Ej.: Sucesiones
Exclusiva: Un pas reivindica para s la jurisdiccin con fundamento en el orden pblico internacional. Ej.: Acciones
legales referentes a inmuebles situados en Argentina.
Puede ocurrir que despus del anlisis del juez, llegue al resultado provisional de que a su pas no le incumbe la
jurisdiccin internacional directa, en tal caso deber investigar si existen reglas internacionales o nacionales extranjeras
que confieran jurisdiccin internacional a otro pas.
Si el juez nacional llega a la conclusin de que ningn pas posee jurisdiccin, debera, por razones de justicia, hacerse
cargo del asunto a fin de evitar una efectiva privacin de justicia para las partes ( principio receptado por la CIDIP III).
INDIRECTA; Es la de un Tribunal extranjero, la que se examina cuando dicho Tribunal pide a un Tribunal argentino que
realice un acto de auxilio judicial, o cuando se somete a un juez argentino una sentencia extranjera para su
reconocimiento o ejecucin.

3- BASES PARA LA DETERMINACIN DE LA COMPETENCIA INTERNACIONAL.

1. Principio del Paralelismo: Atribuye competencia la juez del pas cuyo Derecho resulta aplicable al caso
controvertido.

17

18
Ventajas: El juez aplicar el derecho que mejor conoce: el propio. Se evitan problemas de calificaciones, reenvo y
orden pblico. Pero si al iniciarse el proceso no est an determinado el derecho aplicable, este principio no podr
funcionar.
2. Principio del domicilio: Este principio prevalece con carcter general en la determinacin de la jurisdiccin. En
nuestro Cdigo Civil el domicilio determina la jurisdiccin internacional en las acciones personales de separacin,
divorcio y nulidad de matrimonios; alimentos, ausencia, tutela, contratos y sucesiones.
3. Fuero internacional del patrimonio: Aparece en la Ley 14.394 con carcter subsidiario: si el ausente tiene bienes
en la Repblica, aunque no haya tenido en ella ni el ltimo domicilio ni la ltima residencia. Otro ejemplo se
encuentra en la Ley de Concursos que concede la apertura de un concurso si hay bienes en el pas de un deudor
con domicilio en el extranjero.
4. Principio de la autonoma de la voluntad: Se admite que las partes pacten cul ser el tribunal competente en
caso de controversias.
La prrroga de la jurisdiccin consiste en el acuerdo de las partes de adjudicar jurisdiccin internacional a los jueces
de un opas que no la tiene. Este acuerdo puede efectuarse antes de que se suscite la controversia o despus de
producida.

4- AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL: GRADOS Y CONTENIDOS

El auxilio judicial consiste en que los jueces del proceso solicitan de otros jueces que les ayuden en su
tramitacin(notificaciones, declaraciones, embargos, inventarios, etc.).
El juez solicitante se denomina exhortante; el solicitado, exhortado y la solicitud, exhorto.
EL AUXILIO JUDICIAL SE PUEDE PRESTAR ENTRE:
Jueces de la misma jurisdiccin (jueces federales, jueces de la misma provincia)
Jueces del mismo pas pero de jurisdiccin diferente (jueces federales que ayudan a jueces de una provincia, jueces
de diferentes provincias)
Jueces de pases diversos: auxilio judicial internacional.
TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1889.
Art. 9: Los exhortos y cartas rogatorias que tengan por objeto cualquier diligencia judicial se cumplirn en los Estados
signatarios, siempre que renan las condiciones establecidas en este Tratado.
Art. 10: El juez exhortado proveer lo que fuese necesario para el mejor cumplimiento de la comisin.
Art. 11: Los exhortos y cartas rogatorias se diligenciarn con arreglo a las leyes del pas en donde se pide la ejecucin.
Art. 12: Los interesados en la ejecucin de exhortos y cartas rogatorias podrn constituir apoderados.
TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1940
Art.11: ... el exhorto deber estar redactado en la lengua del Estado exhortante y deber acompaarse una introduccin
certificada en la lengua del Estado exhortado. Esto se agreg al Art. 9 del TM de 1889.
Art. 13. La procedencia del embargo se rige por la ley del Estado donde se tramita el proceso; la forma , traba y carcter
inembargables de los bienes denunciados por la ley del lugar de situacin de los mismos.
Argentina hizo reserva del Art. 11 entiende que cuando al diligenciarse un exhorto se opusieran ante el juez
requerido las excepciones de litispendencia o incompetencia de jurisdiccin atribuyendo el conocimiento de la causa a
los Tribunales del Estado a que dicho juez pertenece, puede ste negarse a diligenciarlo total o parcialmente, en defensa
de su propia jurisdiccin.
Lo que se procura es proteger la jurisdiccin patria cuando sta es exclusiva.
CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

18

Art. 132 (Ley 22.434). Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se realizarn mediante
exhorto.
Se dar cumplimiento a las medidas solicitadas y autoridades judiciales extranjeras, cuando de la comunicacin que
as lo requiera, resulte que ha sido dispuestas por Tribunales competentes segn las reglas argentinas de jurisdiccin
internacional y siempre que las rdenes no afecten principios de orden pblico del Derecho argentino...
CONVENIO INTERAMERICANA SOBRE EXHORTOS Y CARTAS ROGATORIAS (CIDIP I)
CONVENIO ARGENTINO-URUGUAYO SOBRE IGUALDAD DE TRATO PROCESAL Y EXHORTOS
Ambos instrumentos dicen expresamente que la prestacin de auxilio judicial, o sea el cumplimiento del exhorto, no
prejuzga el problema de la jurisdiccin internacional.

- LOS DOCUMENTOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO (Sentencias Laudos homologados Escrituras pblicas

Documentos otorgados por funcionarios- Exhortos Cartas rogatorias).

TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1889.

Art.3: Las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles, comerciales o contenciosos administrativos,
las escrituras pblicas y dems documentos otorgados por los funcionarios de un Estado; y los exhortos y
cartas rogatorias, se considerarn autnticos en los otros Estados signatarios, con arreglo a este Tratado,
siempre que estn debidamente legalizados.
La legalizacin consiste en el acatamiento de las formas prescriptas por las leyes del pas de donde el documento
procede.
La autenticacin consiste en la certificacin de las formas de las formas de las autoridades extranjeras, efectuadas
por el Consulado.
La Repblica Argentina ratific, por Ley 23.458, la Convencin de La Haya, que suprime la exigencia de legalizar
documentos pblicos pertenecientes a un Estado contratante.
El significado atribuido al trmino legalizar se halla referido solamente a la supresin de la legalizacin efectuada a
travs de los agentes diplomticos o consulares del pas en el cual el documento ha de ser presentado; completndose
la disposicin con la enumeracin de los efectos atribuidos a esa formalidad.

Legalizar.

- autenticidad de las firmas

- carcter en el que acta el signatario del documento
- identidad del sello o timbre

La Convencin opta por establecer como nica formalidad para certificar estos datos la insercin de un certificado
denominado acotacin o apostilla, que ser insertado por la autoridad competente del Estado en que se origina el
documento.

RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES.

TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1940.

Art. 5: Las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno de los Estados signatarios,
tendrn en los territorios de los dems , la misma fuerza que en los pases donde fueron pronunciados, si
renen los requisitos siguientes:
1. Dictado por tribunal competente en la esfera internacional.
2. Carcter de ejecutoriados o pasados en autoridad de cosa juzgada en el Estado donde se pronunciaron.
19

20
3. Que la parte contra la cual se hubiera dictado haya sido legalmente citada y representada o declarada rebelde,
conforme a la ley del pas en donde se sigui el juicio.
4. Que no se opongan al orden pblico del pas de su cumplimiento
Quedan includas las sentencias civiles dictadas en los Estados signatarios por un tribunal internacional que se
refieran a personas o a intereses privados.
Art. 6: Documentos indispensables para solicitar el cumplimiento:
1. Copia de la sentencia o fallo.
2. Copia de las piezas necesarias para acreditar que las partes fueron citadas.
3. Copia del auto que declara que la sentencia o laudo tiene el carcter de ejecutoriado o de pasado en
autoridad de cosa juzgada.
Art. 7: La ejecucin de sentencias y fallos arbitrales deber pedirse a los jueces o tribunales competentes, los
cuales... ordenarn su cumplimiento por la va que corresponda, de acuerdo a lo que a ese respecto disponga
la ley de procedimiento local. Podr orse a la parte contra la que se pretende hacer efectiva la sentencia.
Art. 8: El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podr tomar las medidas necesarias
para asegurar la efectividad de aquel fallo.
Art. 9: Cuando slo se trate de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada de una sentencia o fallo, deber
ser presentada en juicio con la documentacin del art. 6, y los jueces o tribunales se pronunciarn sobre su
mrito en la sentencia.
CDIGO PROCESAL CIVIL DE SAN LUIS
Art. 517: Las sentencias de Tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los Tratados
celebrados con el pas de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, se requerir:
1. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada, emane de Tribunal competente y sea consecuencia del ejercicio
de una accin personal o de una accin real sobre un mueble, trasladada a la Repblica.
2. Que la parte condenada, domiciliada en la Repblica, haya sido debidamente citada.
3. Que la obligacin, objeto del juicio, sea vlida segn nuestras leyes.
4. Que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden pblico interno.
5. Que rena los requisitos necesarios para ser considerado como tal, en donde se dict y las condiciones de
autenticidad exigidos por la ley nacional.
6. Que no sea compatible con otra pronunciada por un Tribunal oral

Art. 518: La ejecucin de la sentencia extranjera se pedir ante el juez de 1 Instancia, acompaando su testimonio
legalizado y traducido y de las actuaciones que acrediten que se han cumplido los dems requisitos.
Para el trmite de exegualor se aplicarn las normas de los incidentes. Si se dispusiese la ejecucin se proceder en
igual forma que para las sentencias argentinas.
Art. 519: Cuando se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, tendr efecto si rene los requisitos del art.
517.
CONVENIO INTERAMERICANO SOBRE EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS SENTENCIAS Y LAUDOS
ARBITRALES (CIDIP II)
Los requisitos formales, procesales y sustanciales son esencialmente idnticos. Pero al enumerar las resoluciones
jurisdiccionales susceptibles de eficacia extraterritorial incluye las sentencias penales en cuanto se refieren a la
indemnizacin de perjuicios derivados del delito.
Adems, admite la eficacia parcial de una sentencia, laudo y resolucin judicial extranjera cuando no pueda tener
eficacia en su totalidad, mediante peticin de parte atesorada.
20

7- INMUNIDAD DE JURISDICCIN- NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA.

Ley 24.448.
Art. 1: Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, en los trminos y
condiciones de esta ley.
Art. 2: Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin cuando:
a. consientan expresamente que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos.
b. Fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere
iniciado.
c. La demanda versare sobre una actuacin comercial o industrial y la jurisdiccin de los tribunales argentinos
surgiera del contrato o del Derecho I.
d. Fueren demandados por cuestiones laborales.
e. Fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio.
f. Se trate de acciones sobre bienes inmuebles situados en territorio argentino.
g. El Estado extranjero es heredero o legatorio de bienes situados en territorio argentino.
JURISPRUDENCIA:
Caso Manauta y otros contra Embajada Rusa.
Manauta y otros demandan a la Embajada Rusa en Argentina por daos y perjuicios por incumplimiento de
obligaciones en materia de aportes previsionales, sindicales y de asignaciones familiares.
1 Instancia: el juez no hace lugar al reclamo porque la Embajada no ha aceptado expresamente la competencia del
juzgado.
2 Instancia: confirma el fallo de 1 Instancia, ya que los Estados extranjeros slo pueden ser sometidos a la
jurisdiccin argentina si mediara conformidad.
Manauta interpone el REF.
Se hace lugar al recurso y se declara competente al juez de 1 instancia por que en este caso no existe inmunidad, ya
que la inmunidad se refiere a materia poltica de las delegaciones extranjeras y en este caso ilcito proviene del fraude
previsional.
Caso Granda: Granda era un industrial italiano que concert crditos en el Banco Industrial y Banco Nacin. Todo
result despus de una estafa y Granda huy a Italia siguindole la justicia argentina un proceso por defraudacin; a la
vez ste demand por daos y perjuicios en contra de los dos Bancos y, solidariamente, a la Nacin Argentina.
El Juez italiano, a instancia de Granda, embarg el Comet 4 (un avin) y el buque mercante Ro IV (bienes
argentinos).
El Estado argentino opuso la inmunidad de jurisdiccin y el tribunal de Italia levant el embargo porque consider que
la solucin diferencial (la inmunidad de jurisdiccin puede oponerse en caso de actos en calidad de poder soberano, pero
no cuando se trata de un acto de Derecho Privado) puede prosperar cuando tambin es aceptado por el Estado contra el
cual ordena la medida, que no era el caso argentino, es decir, se tom en cuenta la reciprocidad.
BOLILLA 6
1- APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA
EN QU CONCEPTO SE APLICA EL DERECHO EXTRANJERO?. HE AQU EL PROBLEMA DE SU CALIDAD.
Diferentes teoras:
De la incorporacin: nacionalizar el Derecho extranjero
- de la nacionalizacin legislativa:
- materia
- forma
- de la nacionalizacin judicial.
De la extranjera: aplica el Derecho como tal.
21

22

Las teoras de la nacionalizacin del Derecho Extranjero se basan en la creencia comn de que en un Estado slo
puede ser aplicado Derecho de ese Estado.

Teora de la nacionalizacin leg. Material: El legislador del Derecho Internacional Privado, al prever la posibilidad
del a aplicacin del Derecho Extranjero, los nacionaliza de cierto modo, asimilndolos al cuerpo legal propio para que
no se produzca un rechazo orgnico. Esta tesis convierte todo Derecho del mundo en Derecho Nacional.
Teora de la nacionalizacin leg. Formal: El legislador no nacionaliza las Normas, sino las fuentes extranjeras de
produccin de Normas. As no se nacionaliza el Derecho Extranjero tal cual es en la fecha de la nacionalizacin, sino
que se nacionaliza en la medida en que lo producen sus fuentes.
Tratado de la nacionalizacin judicial: Es el juez nacional el que nacionaliza el Derecho extranjero en el momento
de aplicarlo en su fallo.

Teora de uso jurdico: Si se declara aplicable a una controversia en Derecho Extranjero, hay que darle el mismo
tratamiento de fondo que con el mximo grado asequible de probabilidad le dara el juez del pas cuyo Derecho ha sido
declarado aplicable, como punto de referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia podra haberse
radicado si realmente se hubiese planteado en aquel pas.
CONCLUSIN.
Respecto a la calidad del Derecho extranjero, todas las teoras que lo conciben como ordenamiento normativo
fracasan, tanto las de nacionalizacin como las de extranjera.
La de nacionalizacin leg. Material inmoviliza los Derechos extranjeros nacionalizndolos en el momento de su
incorporacin al Derecho nacional; pero en realidad el juez debe aplicar el derecho extranjero actualizndolo. Adems,
no podr aplicarse el Derecho de un pas que no exista todava al promulgarse el Derecho Internacional Privado.
La Nacionalizacin leg. Formal atribuye al Derecho Internacional Privado funciones que le corresponden a la CN
(sealar qu rganos producen el Derecho Nacional). Adems, no se podran tener en cuenta las modificaciones que en
materia de produccin de Normas ni los rganos productores de Normas de pases nacidos con posterioridad al propio
Derecho Internacional Privado.
La teora de la nacionalizacin Judicial adjudica al derecho extranjero carcter retroactivo, ya que lo nacionaliza en
el momento de la sentencia (con posterioridad a los hechos litigiosos) y la retroactividad puede resultar inconstitucional.
Las teoras de la extranjera del Derecho extranjero son ms justas, pero no aceptan la diferencia entre Derecho
propio y Derecho extranjero.
La Teora del uso jurdico, en cambio, opone a todas las doctrinas que conciben el derecho extranjero como
ordenamiento normativo. La tesis de que el Derecho extranjero es un hecho. Lo que pasa es que hay que determinar de
qu hecho se trata (Goldschmidt) Hecho Notorio.
EL DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO (KALLER)
El rasgo caracterstico del Derecho Internacional Privado es la aplicacin de una ley extranjera a una relacin
jurdica privada internacional. Pero la aplicacin de la ley extranjera no se realiza de manera directa como la ley nacional,
existe una tendencia a preferir sta a la extranjera. Esta preferencia se manifiesta en la no aplicacin de oficio de la ley
extranjera y en la necesidad de que las partes la invoquen y prueben su existencia, contenido y urgencia. Esta
discriminacin, que se traduce en la inferioridad procesal de la ley extranjera, obedece a la varias causas:
1. la Ley extranjera emana de una soberana a la cual no estn sometidas las autoridades judiciales locales, y este
argumento puede refutarse afirmando que la aplicacin del Derecho extranjero se funda en una regla de la que
forma parte y est contenida en el sistema jurdico del pas al cual pertenece el juez que entiende en la causa.
2. El Derecho extranjero es un hecho que, por lo tanto, debe ser alegado y probado por las partes. Entre la Teora
jurdica (Derecho extranjero = D) y la Teora del hecho (Derecho extranjero = hecho) se ubica lo que asimila el
Derecho extranjero a un hecho notorio que ofrece la ventaja de que su conocimiento puede lograrse en todo
momento en forma autntica.
Kaller considera errnea esta concepcin porque:
22

Si bien el derecho extranjero no pertenece al orden jurdico del pas donde debe ser aplicado, su
competencia est dispuesta por la Norma de Conflicto local, y esta circunstancia le confiere a la ley
extranjera el carcter de una regla de derecho aplicable por el juez.
- El orden jurdico extranjero es un orden jurdico como el local. Es un sistema de reglas de conducta
que configuran un deber ser.
La Jurisprudencia argentina, que se aferra al Art. 13 CC y su nota, sostiene que la ley extranjera es una hecho que
debe ser alegado y probado por la parte interesada.
A favor de la aplicacin de oficio de la ley extranjera: los Tratados de Montevideo, el Cdigo de Bustamante y Sirvn.
-

2- EL ARTICULO 13 DEL CDIGO CIVIL ARGENTINO.

La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo las autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud
de parte interesada a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que
se hicieran obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas o en virtud de ley especial.
NOTA: la ley extranjera es un hecho que debe probarse.
La solucin dada por el art. 13 al problema del Derecho extranjero en el proceso no es satisfactoria y ha dado lugar
a opiniones adversas que no satisfactoria y ha dado lugar a opiniones adversas que no se contentan con criticar la
disposicin sino que tratan de restringirle por va de interpretacin, de eliminarla por inconstitucional, por invadir la rbita
legal de las provincias, o de prescindir de ella, lisa y llanamente.
Existe entre los internacionalistas, unanimidad acerca de la necesidad de derogar este artculo.
La Jurisprudencia argentina la interpreta literalmente, denegndose la aplicacin de la ley extranjera, si ella no ha
sido invocada y probada por parte interesada; sin embargo, existen excepciones:
- Caso Testar c/Papa: el juez puede utilizar, sin duda, sus conocimientos personales acerca del Derecho Italiano.
- Comisin Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital: constituye un hecho notorio que no puede ser ignorado
por los jueces que en Paraguay rige el mismo Cdigo Civil que entre nosotros.
- Comisin Federal de la Capital: aplic Derecho Francs de oficio como hecho notorio al argumento de su fcil
conocimiento.

3- LA CIDIP II SOBRE NORMAS GENERALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Los gobiernos de Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar una
convencin sobre normas generales de Derecho Internacional Privado, han acordado lo siguiente:
Art. 1: La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero se
sujetar a lo establecido en este Convenio y dems convenciones internacionales suscritos o que se suscriban en el
futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes.
En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarn las reglas de conflicto de su derecho interno.
Art. 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo
haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la
existencia y contenido de la ley extranjera invocada.
Art. 3: Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y
no estn contemplados en la legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse a aplicar dicha ley siempre que no
tenga instituciones o procedimientos anlogos.

23

- 24
Art. 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio ser igualmente admitidos para los casos de
aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable.
Art. 5: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el
territorio del Estado Parte que la considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico.
Art. 6: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido
los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte.
Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes
interesadas.
Art. 7: Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales
tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems Estados Partes, siempre que no sean
contrarias a los principios de su orden pblico.
Art. 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal no
deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta ltima.
Art. 9: Las diversas leyes que pueden ser competentes para regulas los diferentes aspectos de una misma relacin
jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas
legislaciones.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea, se resolvern teniendo en cuenta las exigencias
impuestas por la equidad en el caso concreto.
TRATADO DE MONTEVIDEO: PROTOCOLO ADICIONAL
-

Las leyes de los Estados contratantes en lo que respecta a su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa
sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenidos de la ley invocada (art.2).
Todos los recursos acordados por la Ley de Procedimientos del lugar del juicio parta los casos resueltos segn su
propia legislacin, sern igualmente admitidos por los que se decidan aplicando las leyes de cualesquiera de los
Estados (art.3).
Los gobiernos se obligan a transmitirse recprocamente dos ejemplares autnticos de las leyes vigentes y de los que
posteriormente se sancionen en sus respectivos pases (art.5)

CDIGO DE BUSTAMANTE Y SIRVN

-

24

Los jueces y Tribunales de cada Estado contratante aplicarn de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems
(408)
La parte que invoque la aplicacin del Derecho de cualquier Estado contratante en uno de los otros, o disienta de
ella, podr justificar su texto, vigencia y sentido mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de
cuya legislacin se trate, que deber presentarse debidamente legalizada (409) (Testigos de hecho)
A falta de prueba o si el juez o Tribunal lo estimaren insuficiente, podr solicitar de oficio que el Estado de cuya
legislacin se trate proporciones un Informe sobre el texto, vigencia y sentido del Derecho aplicable (410)

BOLILLA 7
1- LIMITACIONES A LA APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA. ORDEN PBLICO: CONCEPTOS Y ELEMENTOS.
La extraterritorialidad del Derecho Privado Extranjero, que significa a travs de los medios lgicos del mtodo indirecto y
de las Normas de importacin, que en la Argentina resulta aplicable en su caso Derecho Privado de otros pases est,
sin embargo, condicionada por la compatibilidad de aqul con nuestro orden pblico.
El orden pblico es el conjunto de principios inspiradores de la organizacin del Estado y la familia que, de acuerdo al
orden moral y buenas costumbres, aseguran la realizacin de los valores humanos fundamentales.
El concepto de orden pblico supone dos circunstancias:
1. Una diversidad ideolgica dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican mutuamente sus respectivos
Derechos.
2. El reconocimiento de una obligacin jurdica de aplicar Derecho Extranjero.
CARACTERES:
Autonoma: Es un concepto autnomo diferente e independiente de las Normas jurdicas. stas pueden ser de
orden pblico sin comprometer los principios aludidos, pero no deben identificarse las Normas con los principios que
los inspiran.
Variabilidad: El orden pblico vara segn los pases y los tiempos. En relacin a los primeros, el orden pblico es
esencial y exclusivamente nacional. Ningn juez puede tener en cuenta que su propio orden pblico. El orden pblico
vara en el tiempo: la evolucin de las concepciones morales influye en las orientaciones jurdicas.
Brocher: distingui dos categoras de reglas absolutamente imperativas. Las de orden pblico interno y los de orden
pblico internacional.
El fundamento de ambos conceptos es el mismo, pero su juicio de radio de accin es diferente por que si bien toa
Norma que interese a los principios de orden pblico internacional, tambin es de orden pblico interno. No todas las
normas de esta ltima clase justifican las excepciones de orden pblico internacional.
CONCLUSIN: El orden pblico interno es un conjunto de disposiciones no derogables por la voluntad de los
participantes (art. 21 CC) y el orden pblico internacional es un conjunto de principios que excluyen la aplicacin del
Derecho Extranjero (art.14 CC)
La denominacin empleada en ambos casos es inadecuada: el orden pblico interno es Derecho Positivo, y el
internacional, que sugiere un conjunto de principios que interesan a toda la comunidad de los Estados que debiera ser
preservado por un Tribunal Internacional, es, por el contrario, esencial y exclusivamente nacional.
REMEDIO EXCEPCIONAL Y COMPETENCIA NORMAL.
Mancini (escuela italiana) debe reconocrsele el mrito de formular un concepto --------- del orden pblico como
lmite a la aplicacin del Derecho Extranjero, pero incurri en el error de incluir en ese concepto a todas las leyes que
poseen vigencia territorial en razn de otros principios. Para la escuela italiana, el orden pblico no reviste el carcter
anormal y excepcional, sino que se transforma en un instrumento de uso normal por parte del poder soberano del
Estado, quien mediante su empleo apriorstico y desorbitado, logra eliminar en la mayora de los casos el Derecho
Extranjero competente y sustituirlo por el Derecho Nacional.
Inspirados en Mancini, otros autores convirtieron a las leyes de orden pblico en el principio general e incluyeron
dentro de su enumeracin las leyes estrictamente territoriales como los penales, procesales, fiscales y de org. de las
propiedades inmuebles.
El error en que incurren estas enumeraciones es que confunden es que confunden orden pblico con Derecho
Pblico. Y el Orden Pblico slo afecta al Derecho Privado. El Derecho Pblico debe ser excludo porque es siempre
territorial. Slo son extraterritoriales las leyes de Derecho Privado. Por ello se afirma que la excepcin de orden pblico
slo afecta la funcionamiento de las normas indirectas de importacin: ahuyenta al Derecho Privado extranjero que
dichas normas sealan como competente.
25

26

CONCLUSIN: En relacin al concepto de orden pblico existen dos grandes teoras: una que considera las leyes de
orden pblico una categora especial de leyes territoriales susceptibles de enumeracin apriorstica y otra que enfoca
como una institucin de Derecho Privado que debe aplicarse excepcionalmente para excluir la ley extranjera
normalmente competente, segn el Derecho Internacional Privado del foro. Esta ltima es la que recepta la mayora de
los Cdigos modernos.
APLICACIN DE LA EXCEPCIN DE ORDEN PBLICO

Puede hacerse de acuerdo a dos criterios diferentes:

Criterio apriorstico: En todas las situaciones en que est comprometido el orden pblico, debe aplicarse la ley
del juez ante el cual el proceso pende, sin examinar para nada la aplicacin de cualquier otra norma. El adjetivo
apriorstico expresa la independencia lgica del orden pblico de las otras reglas del Derecho Internacional
Privado. Segn esta Teora, el orden pblico contiene un juicio de valor sobre el Derecho Propio.
El criterio a posteriori: el juez, al resolver un caso con elementos extranjeros, debe:
1. Consultar el Derecho Internacional Privado local.
2. Si la Norma Indirecta es de importacin, debe eximirse el Derecho extranjero aplicable al caso.
3. Si el Derecho extranjero es incompatible con las instituciones locales fundamentales, debe echar mano del
concepto de orden pblico,
Efectos del orden pblico:
1. Negativo: La eliminacin del Derecho extranjero declarado competente.
2. Positivo: la aplicacin del Derecho Privado del foro.
El Art. 14 del Cdigo Civil Argentino:
Las leyes extranjeras no sern aplicables:
1. Cuando su aplicacin se oponga al Derecho Pblico o Criminal de la Repblica a la religin del Estado, a la
intolerancia de cultos o a la moral y a las ajenas costumbres:
2. Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo.
3. Cuando fueren de mero privilegio.
4. Cuando las Leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras fuesen ms favorables a la validez de
los actos.
Normativa internacional de orden pblico. CIDIP II sobre normas generales de Derecho Internacional Privado.
Art. 5.
La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el
territorio del Estado que lo considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico-

3- FRAUDE A LA LEY
NOCIN Y NATURALEZA
La Norma Indirecta de Derecho Internacional Privado remite a un determinado ordenamiento para que ste regule una
situacin jurdica; para ello la Norma utiliza un punto de conexin. Pero ocurre, a veces, que los particulares se acogen
deliberadamente a un ordenamiento jurdico cuya reglamentacin de ciertas situaciones les resulta ms favorable que
otra, nacional o extranjera, a la cual estn normalmente sujetos para evadir el Derecho normalmente competente y lograr
la aplicacin de otro derecho ms favorable, alterar voluntaria o maliciosamente el punto de conexin utilizado por la
norma indirecta. Mudan su domicilio, adquieren una nueva nacionalidad, cambian el lugar de situacin de un bien,
otorgan testamento fuera de su domicilio, etc.
Entonces, la nocin del fraude a la ley es el remedio necesario para que la ley conserve su carcter imperativo y su
sancin en los casos en que deje de ser aplicable a una relacin jurdica por haberse, los interesados, acogido
fraudulentamente a una nueva ley.
Ejemplos:
26

1. Los esposos Vidal, antes de la introduccin del Divorcio en Francia, adquirieron la ciudadana Suiza, a fin de
obtener de un Tribunal suizo el divorcio. Luego, uno de ellos demand ante un Tribunal francs la nulidad del
matrimonio celebrado por su cnyuge, sosteniendo que el divorcio no era vlido. La Corte de Pars hizo lugar a la
demanda porque se haba cometido fraude a la ley francesa.
2. La princesa de Bauffremant estaba casada con un oficial francs. En 1875 la princesa se naturaliza en Sajonia,
Altemburgo, obtuvo el divorcio y contrajo nuevo matrimonio con el Prncipe Bibesco.
Al regresar a Francia debi enfrentar una demanda del Prncipe de Bauffremant, quien atac la sentencia de
divorcio alemana y el ulterior matrimonio celebrado tambin en Alemania. El Tribunal de Casacin dict Sentencia
favorable al actor.
CONDICIONES PARA LA APLICACIN DEL FRAUDE A LA LEY
a. Alteracin fraudulenta del punto de conexin.
b. Que el Derecho normalmente competente sea coactivo y no supletorio
c. Ausencia de otro medio idneo para neutralizar los resultados queridos por las partes.
EFECTOS
Respecto al pas vctima del fraude: se considera que el cambio del punto de conexin no se realiz y se niegan
todas las consecuencias derivadas de la eleccin fraudulenta. La relacin jurdica es reintegrada al imperio de la ley
que normalmente la rega.
Respecto al pas cuya ley se invoca: Los tribunales de dichos pases han sostenido que dicha ley puede aplicarse
vlidamente.
Respecto a terceros pases: para stos la sancin del fraude a la ley depender del fundamento y el fin que se le
asigne. Si la asimilacin al orden pblico, los terceros pases procurarn restablecer el imperio de la ley violada que
armonice con la propia nocin del orden pblico. Si le reconocen autonoma debern sancionar el fraude y aplicar la
ley imperativa eludida, ya que sta era la internacional y competente.
NORMATIVA DE DERECHO INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL

Los Tratados de Montevideo no contienen disposicin al respecto.

CIDIP II sobre normas generales de Derecho Internacional Privado: Art. 6. No se aplicar como Derecho extranjero el
Derecho de un Estado Parte cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro
Estado Parte.
Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la instancia fraudulenta de las
partes interesadas
BOLILLA 8
PERSONALIDAD FSICA

1- FILIACIN
Con respecto a la filiacin legtima e ilegtima no existen Normas indirectas en el Cdigo Civil ni en leyes especiales,
la nica reglamentacin disponible es la que contienen los Tratados de Montevideo.
La Ley que rige la celebracin del matrimonio determina la filiacin legtima y la legitimacin por subsiguiente
matrimonio. Las cuestiones sobre legitimidad sobre filiacin ajenas a la validez o nulidad del matrimonio, se rigen por la
Ley del domicilio conyugal en el momento del nacimiento del hijo.
Los Derechos y Obligaciones concernientes a la filiacin ilegtima, se rigen por la Ley del Estado en el cual hayan de
hacerse efectivos.

27

- 28
EL ESTATUTO PERSONAL, NACIONALIDAD Y DOMICILIO.
1. El Estatuto Personal es el Reglamento Jurdico que se determina en razn de la nacionalidad o el domicilio del
sujeto.
2. La nacionalidad es el vnculo jurdico en virtud del cual una persona es miembro de la comunidad poltica que
constituye un Estado.
El domicilio, en el Derecho Internacional Privado, sirve de base para determinar el domicilio legal a que deben
someterse las relaciones de Derecho de naturaleza personal. El domicilio acta dentro de la estructura de la
Norma Indirecta como punto de conexin, utilizado para sealar el Derecho competente que habr de regular
determinadas relaciones jurdicas.
Es necesario distinguir el domicilio de la residencia:
Domicilio es el asiento jurdico de la persona (Salvat), el lugar que la ley instituye como asiento de las personas
para la produccin de determinados efectos jurdicos (Busso).
Residencia es el lugar de habitacin real de la persona (Salvat), el lugar en el cual la permanencia de la persona
se prolonga por un cierto tiempo, pero sin intencin de estabilizarse all (Busso).

EL CAMBIO DE DOMICILIO Y SU INFLUENCIA SOBRE LA NACIONALIDAD.

Prcticamente todas las legislaciones del mundo consideran al domicilio como un factor decisivo para la adquisicin,
prdida y recuperacin de la nacionalidad.
En la Ley de Ciudadana, uno de los casos en que los extranjeros podrn naturalizase es cuando hayan residido dos
aos continuos en la Repblica.
En el Tratado de Amistad, Comercio y Navegacin que nos liga con Suecia y Noruega se establece que si un
argentino naturalizado sueco o noruego; o un sueco o noruego nacionalizado argentino renueva su residencia en el pas
de origen con intencin de establecerse en l permanentemente, ser considerado como habiendo renunciado a la
naturalizacin adquirida en el pais extranjero (ms de dos aos)
Lo mismo prev la Convencin de Ro (1906) vigente en Argentina, Colombia, Costa Rica, Chile, Ecuador, El
Salvador, EE.UU, Honduras, Nicaragua y Panam.
No hay obstculos constitucionales para que se admita en nuestro Derecho Interno la doble o mltiple nacionalidad,
cuya concertacin ms frecuente deriva de Tratados Internacionales.
La Argentina ha solucionado el problema con los dos pases de mayor aporte inmigratorio Espaa e Italia- mediante
convenios bilaterales de doble nacionalidad:
Convenio de Nacionalidad entre la Repblica Argentina y Espaa (1969). Los argentino y espaoles de
origen podrn adquirir la nacionalidad espaola y argentina respectivamente en las condiciones previstas por la
legislacin en vigor en cada una de las partes entrantes.
Convenio de Nacionalidad entre la Repblica Argentina y la comunidad italiana (1921). Muy similar al
anterior.

2- ESTADO Y CAPACIDAD

REGIMEN Y TESIS DIVERSAS.

Estado Civil es la situacin jurdica de una persona en el grupo social como sujeto de Derecho y Obligaciones.
Capacidad es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de relaciones de Derecho o para ejercer por si o por otro ese
carcter de titular de relaciones de derecho.
28

Existe una indisoluble y estrecha relacin entre ambos conceptos.

En el tratamiento doctrinario y legislativo de ambos conceptos se distinguen dos posturas:
1. Teora sinttica: somete a una misma ley al estado y a la capacidad de las personas.
2. Teora separatista: el estado civil se rige por una ley, y la capacidad e incapacidad, por otra; otorgando una
solucin diferente segn se trate de capacidad de hecho o de derecho.
En la legislacin comparada predomina el criterio sinttico: solucin adoptada por el Derecho argentino.
Nuestro Sistema de Derecho Internacional Privado contenido en Cdigo Civil (6, 7, 8, 9, 948) y en los Tratados de
Montevideo muestran la absoluta vigencia de la Ley Domiciliaria para regir el estado y la capacidad de las personas.
La nacionalidad acta tan slo en materia de forma testamentarias y como punto de conexin alternativo (3638 CC).
De la lectura de los artculos 6, 7 y 948 CC surge de forma inequvoca la adopcin del punto de conexin domicilio
para hacer regir la capacidad e incapacidad de las personas.
Pero el Art. 949 dispone: la capacidad e incapacidad de Derecho, el objeto del acto y los vicios que pueda contener
sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este Cdigo. En esta disposicin aparece el codificador
adoptando la postura separatista: distingue la capacidad e incapacidad de Derecho y hace regir sta por la ley orgnica
otorgndole un carcter territorial.
Surge el siguiente interrogante: El punto de conexin domicilio, es empleado en materia de capacidad e
incapacidad genrica o rige solamente la capacidad e incapacidad de hecho y la ley territorial es la competente para regir
la capacidad e incapacidad de Derecho?.
Se han dado diferentes respuestas:

Teora chauvinista: Reduce la aplicacin de la ley del domicilio solamente a la capacidad e incapacidad de
hecho y somete la capacidad e incapacidad de derecho a la ley territorial.

Teora cosmopolita: la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley de domicilio con la
salvedad que las incapacidades de derecho de la ley territorial prevalecen sobre la capacidad de hecho o derecho
de la ley domiciliaria.

Tesis intermedia: la capacidad de derecho asimilada en su tratamiento jurdico a la capacidad e incapacidad de

hecho, est sometida a la ley del domicilio mientras que la incapacidad de derecho se rige por la ley territorial.
En definitiva, la redaccin del cuestionado Art. 949 es clara y terminante y conforme a una interpretacin literal es
imposible prescindir de l. Se ha receptado, entonces, la Tesis Separatista en relacin al reg. Internacional de la
capacidad: la capacidad e incapacidad de hecho se rigen por la ley del domicilio y la capacidad e incapacidad de derecho
se rige por la ley argentina.
Los Tratados de Montevideo han aceptado el principio del domicilio sin distinguir entre ambos conceptos, se inspiran,
pues, en la tesis unitaria o sinttica.
INCAPACIDADES.

La incapacidad impuesta por la minora de edad es de hecho.

La ley fija una determinada edad a partir de la cual se presume de pleno Derecho que la persona goza de
discernimiento y ponderacin para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
Las dificultades surgen como consecuencia de los diversos lmites establecidos por las legislaciones nacionales. Esta
falta de coincidencia tiene el inconveniente de que si una persona muda su domicilio de un pas a otro debe resolver si
conserva o cambia su calidad de mayor o menor, conforme a la ley anterior o a a nueva.
La mayora de las leyes siguen el principio sustentado por Davigny de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida.

Cuando una persona desaparece de lugar de su domicilio o residencia (ausencia) el juez puede designar un
curador a sus bienes.
Ser competencia del juez del domicilio, o el de la ltima residencia del ausente, o el del lugar donde hubieren bienes
abandonados, o el que hubiese prevenido cuando los bienes se encontraren en diversas jurisdicciones (actan
subsidiariamente).
Los Tratados de Montevideo determinan como juez competente el del ltimo domicilio del presunto ausente.

Inhabilitacin judicial. La sentencia judicial que la ordena deber inscribirse en el Registro Civil.
29

30

Cuando la sentencia de inhabilitacin haya sido dictada en el extranjero su inscripcin en el Registro Civil deber ser
ordenada por el juez del domicilio argentino, previa verificacin de los requisitos formales, procesales y sustanciales, que
debe reunir toda sentencia extranjera para producir efectos extraterritoriales.

TUTELA Y CURATELA.

Se plantearon dos problemas: determinar el juez competente y determinar la ley competente para regir las relaciones
personales y patrimoniales que originan estas instituciones.
1. Juez competente: CC: es juez competente para el discernimiento de la tutela el del domicilio de los padres del
menor al tiempo de su fallecimineto (400). Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de
suu fallecimiento o el da en que se trataba de constituir la tutela, ser en el primer caso el juez del lugar de la ltima
residencia de los padres el da de su fallecimiento y en el segundo caso el del lugar de su residencia actual.
En el caso de menores abandonados o expsitos, es juez competente el del lugar donde se encuentran.
Tratado de Montevideo: el discernimiento de la tutela y curatela se rige por la ley del lugar del domicilio de los
incapaces. Como el domicilio de los incapaces es el de sus representantes legales, conduce al domicilio de los
padres del menor o incapaz al da en que se constituye la tutela o curatela.
2. Relaciones personales:
Cdigo Civil y Tratado de Montevideo: Rige la ley del pas al que pertenece el juez que ha discernido el cargo.
3. Relaciones patrimoniales:
Cdigo Civil y Tratado de Montevideo 1889: rige la ley del lugar de situacin de los bienes.
Tratado de Montevideo 1940; es ley competente la del domicilio de los incapaces en todo cuanto no est
prohibido en materia de estricto carcter real por la ley de situacin de bienes.

3- PROTECCIN INTERNACIONAL DE MENORES.

Convenio sobre la proteccin internacional de menores suscripto por Argentina y Uruguay en 1982.
Lo que reglamenta este Convenio es la pronta restitucin de menores indebidamente sustrados de su residencia
habitual. No se refiere a menores desamparados, sino a menores bajo patria potestad, tutela o guarda.
Se entiende por residencia habitual del menor, el Estado donde tiene su centro de vida.
La presencia de un menor en el territorio de otro Estado Parte ser considerado indebido cuando se produzca en
violacin de la tenencia, guarda o Derecho que sobre l o a su respecto ejercen los padres, tutores o guardadores.
Procedimiento:
1. El titular de la accin debe presentar un escrito ante el juez competente de la residencia habitual del menor.
2. El juez librar un exhorto.
3. El juez exhortado se limitar a comprobar los requisitos, tomar de inmediato conocimiento de viso del menor,
asegurar su guarda provisional y dispondr la restitucin del menor. La accin caduca al ao desde el momento
en que el menor se encuentra indebidamente fuera del pas de su centro de vida.

CIDIP IV sobre restitucin internacional de menores (1989) con un triple objeto.

1. Asegurar la pronta restitucin de los menores.
2. Hacer respetar el ejercicio de derecho de visita.
3. Hacer respetar el ejercicio del derecho de custodia o de guarda por parte de sus titulares
Menor = 16 aos.

30

Convenio sobre los aspectos civiles de la sustraccin de menores adoptado por la Conferencia de La Haya
(1990).
Finalidad:
1. Garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera ilcita en cualquier Estado
contratante.

2. Velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los Estados Contratantes se respeten en los
dems.
- Cundo se considerarn ilcitos el traslado o la retencin: cuando se hayan producido con infraccin a un derecho de
custodia.
- A quines se aplica: a todo menor que haya tenido su residencia habitual en un Estado Contratante y que no alcance la
edad de 16 aos.
- Derecho de Custodia: Derecho relativo a cuidado de la persona del menor y de decidir sobre su lugar de residencia.
- Derecho de visita: Derecho de tener al menor por los perodos de tiempo limitado a otro lugar y en aquel en que tiene
su residencia habitual.
- Restitucin del menor: la demanda podr dirigirse a la autoridad central de la residencia habitual del menor o a la de
cualquier otro Estado Contratante.
- Cuestin de fondo: La decisin adoptada en virtud del presente convenio no afectar la cuestin de fondo del Derecho
de Custodia.
4- ADOPCIN INTERNACIONAL.
NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA.
a. No hay Normativas Indirectas sobre el tema en el Cdigo Civil.
b. Ley 13.252 (1948): incorpora la adopcin - no contempla el Derecho Internacional Privado.
c. Ley 29.779. Efectos de la adopcin conferida en el extranjero:
- La adopcin concedida en el extranjero podr transformarse en adopcin plena (segn esta ley), acreditndose
dicho vnculo y prestando consentimiento los adoptantes y adoptados, quienes debern ser mayores de edad.
d. Tratado de Montevideo: 1889, no contempla la adopcin
1940: la capacidad, condiciones, limitaciones y efectos de la adopcin se rige por
las leyes de su domicilio.
e. La Repblica Argentina hizo reserva de los inc. b, c, d, y del art. 21 de la Convencin sobre los Derechos del
Nio (acerca de la adopcin internacional) manifestando que no regirn en su jurisdiccin por entender que para
aplicarlo debe contarse previamente con un riguroso mecanismo de proteccin legal del nio, a fin de impedir su
trfico y venta.
5- RECEPCIN JURISPRUDENCIAL
Caso Octavio Zucker. Octavio Zucker era un menor demente que estaba internado en Suiza, bajo la patria
potestad de su padre domiciliado hasta su muerte en Buenos Aires. A los pocos meses de su muerte, su hijo adquiri
la mayora de edad y el juez suizo le design curadora, quien compareci a la sucesin del padre abierta en el pas.
Los tos del menor impugnaron el nombramiento de la curadora, alegando que emanaba de un juez incompetente ya
que quien deba discernir la curatela era el juez del ltimo domicilio del padre, que se encontraba en Argentina. El juez
hizo lugar a la oposicin y desconoci eficacia a la sentencia extranjera.
BOLILLA 9
ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DE LAS PERSONAS JURDICAS
SISTEMAS TERRITORIALISTA, EXTRATERRITORIALISTA Y DE LA EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL.
Las Personas Jurdicas de carcter pblico o privado, hoy en da trascienden sus propias fronteras o la de los Estados
donde se han constituido y se proyectan en el territorio de los dems en el cumplimiento de sus fines respectivos.
Frente a esta situacin pueden plantearse, en principio, dos oposiciones:
1. Territorialista: confinada a la persona jurdica en el pas que ha sido creada y le exige que se constituya en el
Estado donde quiera actuar. La teora de la ficcin que mira a la persona jurdica como una creacin artificial del
legislador, conduce al territorialismo absoluto, ya que siendo una obra del Derecho del Estado que lo tiene como tal,
no puede trascender las fronteras del mismo.
31

- 32
2. Extraterritorialista: El reconocimiento por un ordenamiento jurdico reviste a la persona jurdica de plena capacidad
para actuar en los dems. Los partidarios de la Teora de la realidad consideran a la persona jurdica como algo que
preexiste a la decisin del Estado, el que slo se limita a constatar y verificar su existencia, reglamentndolo
jurdicamente. Ello lleva a afirmar la extraterritorialidad amplia y plena de la persona jurdica.
La adopcin de uno de estos dos sistemas va indisolublemente unido a la jerarqua que cada ordenamiento otorga a dos
intereses:
I. El favorecimiento del comercio internacional
II. La proteccin de los intereses econmicos y polticos de los Estados.
Si se respondiera slo al primer inters, habra que inclinarse por la plena extraterritorialidad; y si se respondiera al
segundo, se consagrara el principio del territorialismo estricto.
Por ello es que se ha dado una tercera instancia:
3. Extraterritorialidad parcial: Este sistema distingue dos categoras de actos:
- Los actos de su capacidad especfica, que son los que hacen directamente a la realizacin del objeto de su
constitucin; es decir, comprendidos en su finalidad social.
- Los actos de la capacidad genrica, son aquellos comunes a toda persona jurdica y que no importan al
ejercicio del objeto de su institucin (estar en juicio, contratar, adquirir bienes, etc.)
El sistema de la extraterritorialidad parcial brinda la siguiente solucin: La persona jurdica tiene amplia
capacidad de pleno derecho para la realizacin de actos de su capacidad genrica en cualquier Estado,
bastado para ello que est de acuerdo en cuanto a su capacidad, forma y existencia con la ley del pas de su
constitucin o domicilio (segn el punto de conexin que se elija). En cambio, para los actos que hacen a la
capacidad especfica, debe ajustarse a los requisitos o formalidades que imponga la ley del lugar donde quiera
practicarlos o instalar sucursal o asiento permanente.
Esta situacin intermedia, concilia los intereses del comercio internacional con los de cada Estado en la proteccin
de sus economas locales. Ha sido consagrado en los Tratados de Montevideo y en la Ley de Sociedades Comerciales.
Las diferentes legislaciones varan en lo que hace a la caracterizacin de lo que debe entenderse por capacidad
especfica:
- Criterio culitativo: La persona jurdica ejerce su capacidad especfica toda vez que realiza siquiera un solo acto que
por su cualidad est comprendido en el objeto de la institucin (TM 1889)
- Criterio cuantitativo cualitativo: entiende que la persona jurdica constituida en el exterior, slo debe someterse a las
leyes de nuestro territorio cuando realiza habitualmente en ste actos comprendidos en su objeto social.
El criterio cualitativo se adecua en mejor medida al fundamento y finalidad del sistema de la extraterritorialidad parcial,
pues el de la habitualidad permite a la persona jurdica eludir el requisito de la admisin territorial y desenvolver
libremente sus actos fuera del pas donde fue constituido, bastndole para ello encubrir la frecuencia de sus actos. No
obstante, es la solucin receptada por el Tratado de Montevideo de 1940 y por la Ley de soc.Com.

1- PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO.

Artculo 33 Cdigo Civil: ... tienen carcter pblico:
1. El Estado nacional, las provincias, los municipios.
2. Las entidades autrquicas
3. La Iglesia Catlica.
Artculo 34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros (...) cada una de sus provincias o municipios.
EL ESTADO
Su reconocimiento: La personalidad civil del Estado se impone como consecuencia de su existencia poltica
respecto de los dems Estados que hayan entrado en relaciones diplomticas con el mismo.
32

De all la importancia del acto poltico del reconocimiento que supone para el Estado que lo realiza, la aceptacin
del Estado extranjero como persona de Derecho pblico y como persona jurdica de derecho privado.
Tambin es necesario el reconocimiento del gobierno respectivo, pues de lo contrario carecera de
representacin.
Capacidad de actuacin extraterritorial: dos sistemas de solucin:
a. Tesis restrictiva territorialista: fundada en un concepto exagerado de la soberana, negaba la extraterritorialidad
del Estado, poniendo de resalto los peligros o inconvenientes de la posesin o adquisicin por un Estado de los
inmuebles en otro.
b. Postura liberal amplia: hoy, unnimemente aceptada. Se funda en que al constituirse el Estado lo hace con el
doble carcter de poder pblico y de persona jurdica. Son dos cualidades inseparables y hacen a su existencia.
Y en caso de que la concentracin de inmuebles por otro Estado extranjero en su territorio le traiga aparejados
riesgos o peligros para el ejercicio de su soberana (ya sea por la cantidad o por la ubicacin en puntos
estratgicos) le quedan recursos como la expropiacin. Pero, como este tipo de remedios puede ocasionar roces
o rupturas internacionales, la legislacin comparada ofrece casos en que sin desconocer la personalidad jurdica
del Estado extranjero lo condiciona, limita, restringe en su facultad de adquirir los inmuebles.
Quintn Alfonsn, principal expositor de la Teora de la extraterritorialidad parcial de la persona jurdica de carcter
privado, lo traslada al campo de actuacin del Estado fuera de sus fronteras; ste goza de plena capacidad para la vida
civil, pero en la medida que quiera ejecutar actos propios de sus funciones o servicios pblicos, deber adecuarse a las
exigencias del Estado donde quiera practicarlas.
Nuestro Cdigo Civil recepta la Tesis amplia liberal y sin restricciones en el Art. 34, al decir son tambin personas
jurdicas los Estados extranjeros, sus provincias o municipios... Otorga al Estado extranjero capacidad jurdica plena sin
necesidad de ninguna subordinacin a la ley territorial, y por el slo hecho de su existencia poltica, bastando su
reconocimiento para que quede investido de la calidad de sujeto de Derecho.
Y en cuanto a la adquisicin de bienes races en nuestro territorio, existen restricciones que derivan de Normas
generales y no de la calidad de Estado extranjero.

Comparencia ante tribunales locales. Dos tesis:

a. Unitaria o clsica: En todos los casos un Estado podr aludir la competencia de los tribunales de otro Estado,
oponiendo la excepcin de inmunidad de jurisdiccin ante cualquier demanda y sin hacer ninguna distincin.
b. Moderna o diferencial: faculta al Estado extranjero a oponer la excepcin de inmunidad de jurisdiccin
solamente cuando la accin entablada es consecuencia de un acto de puro Derecho Privado. Tesis adoptada por
la Ley 24.488 (ver. Bolilla 5)

LA IGLESIA
El Art. 33 anuncia a la Iglesia Catlica como persona jurdica de carcter pblico y, por ende, revestida de plena
capacidad civil para realizar, por intermedio de sus representantes, todos los actos de la vida civil en su
calidad de sujeto de derecho y obligaciones.
Del 2345 surge que de esa misma calidad goza cada Iglesia en particular. Les reconoce patrimonio propio y capacidad
de disposiciones del mismo.

2- PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PRIVADO.

El art. 33 C.C. .... tienen carcter privado:
a. Las Asociaciones y Fundaciones: que tengan por principal objeto el bien comn, poseen patrimonio propio,
sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y
obtengan autorizacin para funcionar.

33

34

b. Las sociedades civiles y comerciales o entidades, que conforme a la ley, tengan capacidad de adquirir Derecho
y contraer obligaciones aunque no posean autorizacin expresa del Estado para funcionar.
Para completar el cuadro de las personas jurdicas privadas hay que hacer referencia a las simples asociaciones del
Art. 46: las Asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas sern consideradas como simples
asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su institucin, son sujetos de derecho siempre que la constitucin y
designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por
escribano pblico.
Los cultos o iglesias disidentes son personas jurdicas de carcter privado en el supuesto de que con el carcter
de asociaciones que persiguen fines religiosos renan los requisitos del inc. 1 del art. 33.
RECONOCIMIENTO Y CAPACIDAD DE ACTUACIN EXTRATERRITORIAL
Respecto de las sociedades o entidades del inc.2 como no se les exige autorizacin para funcionar, basta que la
ley que debe regir su capacidad, existencia y forma, los considere capaces de adquirir Derecho y contraer obligaciones
para que nazca el Derecho a ser reconocido como tales. La ley de Sociedades Comerciales hace regir su existencia y
forma por la ley del lugar de su constitucin; y en cuanto a su actuacin extraterritorial adopta la tesis de la
extraterritorialidad parcial y el criterio cualitativo cuantitativo.
El problema se presenta respecto al reconocimiento de las asociaciones y funciones del inc.1 que se hubieran
constituido en el extranjero. el art. 34 les reconoce personera jurdica siempre que existiesen en el Estado extranjero
con iguales condiciones que los del art. Anterior. Cmo debe interpretarse ello y en especial respecto del requisito de
la autorizacin?. Debe darse la autorizacin por el pas de la constitucin o por la adm.patria?.
El art. 34 slo contempla las personeras jurdicas extranjeras en cuanto a su existencia, pero no contempla la
actuacin de ellos en nuestro territorio. Hay aqu una laguna en el Derecho Argentino.
Ante esta laguna, la que mejor analoga ofrece es el Tratado de Montevideo (1940). Este recepta el principio de la
extraterritorialidad parcial de acuerdo al criterio cualitativo cuantitativo. Por lo que las personas jurdicas privadas del
inc.1 y las sociedades civiles constituidas en el extranjero podrn hacer pleno uso y goce de su condicin de tales en
nuestro pas para los actos de su capacidad genrica, pero para el ejercicio habitual de los actos comprendidos en el
objeto de su institucin podrn realizarlo una vez obtenida la autorizacin de la autoridad administrativa argentina.
Por ltimo, respecto de la ley que debe regir su existencia, capacidad y forma, el Cdigo Civil no contiene ninguna
Norma por lo que hay recurrir al citado cuerpo legal. En consecuencia, la ley del domicilio de la persona jurdica es la que
decide los requisitos de su constitucin y existencia. Quedan excluidas las sociedades comerciales que se rigen por la
ley del lugar de su constitucin.

4- NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL.

LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO
Tratado de Montevideo 1889: La existencia y capacidad se rige por las leyes del pas en el cual han sido reconocidas
como tales. Constitucin.
Tratado de Montevideo 1940: la existencia y capacidad se rigen por la ley del domicilio.
Ambos receptan la tesis de la extraterritorialidad parcial pero :
TM 89: adopta el criterio cualitativo
TM 40: adopta el criterio cuantitativo cualitativo.
CIDIP III SOBRE PERSONALIDAD Y CAPACIDAD DE PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO.
34

Punto de conexin: lugar de la constitucin

Los debidamente constituidos en un Estado Parte sern reconocidos de pleno derecho en los dems.
Para la actuacin extraterritorial se adopta el criterio cualitativo.

BOLILLA 10

MATRIMONIO
1- CALIFICACIN.
Matrimonio es la unin voluntaria e irrevocable de un hombre y una mujer con el fin de constituir un nuevo tronco de
familia.
La definicin de matrimonio no debe ceirse a la definicin adoptada por el Derecho Civil Argentino, porque si esa
fuera, desconoceramos la validez de los matrimonios celebrados en el Derecho extranjero bajo condiciones constituidas
diferentes a las de nuestro derecho. Se impone una calificacin lex causae, la del ordenamiento jurdico declarado
competente que es el que rige la validez internacional del matrimonio, sin perjuicio de que la intervencin del orden
pblico internacional argentino provoque el desconocimiento de la validez de tal matrimonio.

2- CAPACIDAD Y FORMAS MATRIMONIALES

La capacidad para contraer matrimonio depende de la ausencia de impedimentos. Todos los impedimentos
establecidos por la ley de un Estado son de orden pblico interno y deben ser observados por quienes contraen
matrimonio con arreglo a dicha ley. Pero hay algunos impedimentos que comprometen el orden pblico internacional ya
que se imponen, tambin, a los matrimonios celebrados en el extranjero cuando son juzgados por los jueces locales.
Segn el 160 CC no se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediare impedimento por
parentesco por consanguinidad, adopcin, afinidad, ligamento, homicidio culposo de uno de los cnyuges.
En cuanto a los impedimentos establecidos por un derecho extranjero que se han rechazado en la Argentina por
conculcar nuestro orden pblico, se encuentran comprendidos todos los que importan una discriminacin injusta y los
que atienden a motivos polticos y sociales.
Para regular la capacidad de los contrayentes se ha impuesto la ley del lugar donde el matrimonio se contrae.
Respecto de las formas, deben conservarse las prescriptas por la legislacin o la costumbre del lugar en que se
contrae el matrimonio.
La lex laci celebrations est consagrada en el 159 CC y en los Tratados de Montevideo.
3- REGIMEN DEL CDIGO CIVIL

VALIDEZ DEL MATRIMONIO

Las condiciones de validez intrnsecas (consentimiento y conciencia de impedimentos) y extrnsecas (forma) del
matrimonio, se rigen por el derecho del lugar de celebracin (109).
Coincide en la solucin con los Tratados de Montevideo.
No se reconocer ningn matrimonio celebrado en el extranjero si mediare algunos de los impedimentos de los inc. 1,
2, 3, 4, 5, 6 7 del art. 166 (160).
Si el matrimonio celebrado en el extranjero ha violado las disposiciones que nuestra ley juzga inexcusables por
razones de orden pblico internacional, aunque la ley del Estado donde se contrajo no contenga tales predisposiciones,
no ser reconocido y se le privar de efectos en nuestro pas.

PRUEBA
La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de la celebracin (160).

RELACIONES PERSONALES
Sern regidos por la ley del domicilio efectivo, entendindose como tal el lugar donde los mismos viven de consuno.
En caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia (162).
La calificacin domicilio efectivo trae aparejada la mutabilidad, ya que en caso de un traslado del domicilio conyugal
cambia la ley aplicable a los efectos personales.
35

36

ALIMENTOS
Es aplicable la ley del domicilio conyugal respecto del derecho de percibir alimentos, tanto en el supuesto de que
haya o no convenio alimentario, y en este ltimo caso estn sometidos a la misma ley, la admisibilidad, oportunidad y
alcance del mismo.
Cuando lo que se discute es el monto alimentario, se admite la concurrencia del domicilio conyugal con la del
domicilio del demandado, si sta fuese ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario.

REGIMEN DE BIENES
Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del
primer domicilio conyugal en todo lo que sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley de ubicacin
de los bienes. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los
bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.
Respecto de las convenciones matrimoniales:
- Calificacin: Derecho del primer domicilio conyugal.
- Capacidad: ley del domicilio de cada uno al tiempo de su celebracin.
- Formas: Ley del lugar de celebracin
- Validez intrnseca: Derecho del primer domicilio conyugal.

MATRIMONIO A DISTANCIA
Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento
personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonio del lugar en que se encuentra la documentacin
que acredite el consentimiento del ausente slo podr ser ofrecido dentro de los 90 das de ka fecha de su otorgamiento
(173)
Se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento. La autoridad competente para celebrar el
matrimonio deber verificar que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y juzgar las causas
alegadas para justificar la ausencia (174). Perfecciona el acto.

MATRIMONIOS DIPLOMTICOS Y CONSULARES.

Hay pases que regulan la forma del matrimonio por la ley de la nacionalidad. El recurso de que se valen los pases
participantes de la lex patricie para facilitar a sus nacionales la celebracin del matrimonio en el extranjero, es facultar a
sus agentes diplomticos o consulares el celebrar matrimonios en el territorio del Estado ante el cual estn acreditados,
para que el agente pueda hacer uso de sus facultades en el Estado donde ejerce sus funciones; es preciso, adems, que
este Estado se lo permita.
Las leyes argentinas no autorizan los matrimonios diplomticos y consulares , los que se celebraron en territorio
argentino ante funcionarios consulares extranjeros, fueron declarados inexistentes.

INSCRIPCIN DE MATRIMONIOS EN EL EXTRANJERO.

Podrn registrarse las certificaciones de matrimonio celebrado en otros pases siempre que se ajusten a las
disposiciones legales en vigor, tanto en lo que respecta a sus formalidades extrnsecas como a su validez intrnseca.
Este registro se har slo con orden de juez competente, previa vista a la direccin General (art. 65 D L 8204 / 63).
El matrimonio debe ser vlido segn la ley del lugar de celebracin y adems, no debe desconocer los impedimentos
que, por razn de orden pblico internacional, impone la ley argentina.
La decisin sobre la validez extrnseca e intrnseca del matrimonio, cuya registracin se pide, corresponde al juez de
primera instancia del domicilio del peticionante, con intervencin previa del Registro y con la intervencin de los
ministerios pblicos.
4- SEPARACIN PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR.
La separacin personal decretada por autoridad competente produce el debilitamiento del vnculo matrimonial,
extingue algunas obligaciones personales entre los esposos, pero no trae aparejada la total desaparicin del vnculo.
36

El divorcio vincular disuelve el vnculo matrimonial y faculta a los esposos divorciados a contraer nuevas nupcias sin
perjuicio de que subsistan algunos efectos patrimoniales, como la obligacin alimentaria.

JURISDICCIN INTERNACIONAL.
Las acciones de separacin, divorcio y nulidad, as mismo como loas que versaren sobre los efectos del matrimonio,
debern intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado
(227)
Sern competentes para entender en los juicios de alimentos:
1. el juez que hubiese entendido en el juicio de separacin, divorcio o nulidad.
2. A opcin del actor, el juez del domicilio conyugal, del domicilio del demandado, de la residencia habitual del
acreedor alimentario, el del lugar del cumplimiento de la obligacin o el del lugar de celebracin del convenio
alimentario si coincidiera con la residencia del demandado, si se planteare como cuestin principal (228).
Tratado de Montevideo: El juicio sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolucin y en general todas las cuestiones
que afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal.

LEY APLICABLE

Cdigo Civil: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo domicilio de los
cnyuges (164).
Tratado de Montevideo 1889: la ley del domicilio matrimonial rige:
a. la separacin conyugal.
b. la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en que se
celebr.
La interpretacin del inc.b exige la completa coincidencia entre la ley del domicilio matrimonial y la ley del lugar
donde se celebr el matrimonio. Esta interpretacin le asigna el carcter de una Norma acumulativa, que slo
permite el divorcio en la medida en que las leyes coincidan.
Tratado de Montevideo 1940: La ley del domicilio conyugal rige la disolubilidad matrimonial, pero su reconocimiento no
ser obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebr si la causal de disolucin invocada fue el
divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal.

5- EFECTOS, EN LA REPBLICA, DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIO PRONUNCIADAS EN EL EXTRANJERO.

SENTENCIAS PROVENIENTES DE PASES NO LIGADOS AL NUESTRO POR CONVENIO INTERNACIONAL.

La sentencia de divorcio, por ser sentencia, debe satisfacer los requisitos procesales que se exigen para el
reconocimiento de las resoluciones judiciales procedentes de una jurisdiccin fornea. Deben haberse respetado las
garantas del debido proceso que comprende la defensa en juicio y la autoridad de cosa juzgada en el pas donde se
dict.
El Art. 161 prev la conversin de una sentencia de separacin legal dictada en el extranjero, de un matrimonio
celebrado en la Repblica, en divorcio vincular, ya sea proveniente de un pas que admite esta causal de disolubilidad
como de aqul que no lo recepta, con la condicin de que el domicilio de cualquiera de los cnyuges est en la
Repblica.
Que la sentencia sea legalmente decretada en el extranjero alude a que se hayan cumplido los requisitos formales
(autenticado y traducido), procesales (emanados de juez competente no haya sido dictado en rebelda y que sea
definitiva) y sustanciales (que no sea contrario a nuestro orden pblico internacional).
Es una Norma cuyo texto es restringido ya que slo contempla la hiptesis de los matrimonios de los matrimonios
celebrados en la Repblica Qu trato se dispensa a un matrimonio celebrado en el extranjero que obtuvo sentencia de
separacin tambin en el extranjero y que pretende convertirlo en sentencia de divorcio en el pas?. Puede hacerse una
37

- 38
interpretacin extensiva del 238 CC: Transcurrido un ao de la sentencia de separacin, ambos cnyuges podrn
solicitar su conversin en divorcio, o transcurridos 3 aos, cualquiera de ellos podr solicitar su conversin.
Otro supuesto es el ejemplo del matrimonio celebrado en la Repblica y respecto del cual se ha obtenido sentencia de
divorcio extranjera. El problema se puede solucionar aplicando las Normas que regulan el reconocimiento de sentencias
extranjeras pero con anterioridad a la 23.515. estas sentencias no podrn ser reconocidas porque afectaban el Orden
Pblico Internacional que era antidivorcista y se produca la conversin de los mismos en sentencias de separacin.

SENTENCIAS PROVENIENTES DE PASES RATIFICANTES DEL TRATADO DE MONTEVIDEO 89.

La sentencia debe llenar los requisitos formales, procesales y sustanciales; pero en cuanto a los sustanciales hay
que tener presente la Norma acumulativa del art. 13 inc.b, que exige la coincidencia entre la ley del domicilio conyugal y
la ley del lugar de celebracin del matrimonio, para que la sentencia goce de eficacia territorial.
BOLILLA 11
EL ESTATUTO REAL
Es el Reglamento Legal que se determina en razn de la naturaleza de las cosas o del territorio conde radican.
1- DERECHOS REALES

RGIMEN DE INMUEBLES
Art. 10 CC: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a
su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las
solemnidades que debern acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz slo puede ser adquirido
transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.

Bienes Races situados en la Repblica: es una norma indirecta unilateral en razn de que su tipo legal slo
contempla los inmuebles situados en territorio argentino y no los inmuebles en general, cualquiera sea el lugar de
situacin.

Son exclusivamente referidos a las leyes del pas respecto de su calidad de tales: La Norma resuelve un
problema de calificacin conforme a la lex causae.

Los derechos de las partes: El precepto alude a los Derechos Reales sobre inmuebles. Nuestro Cdigo Civil
adopta un catlogo cerrado y exhaustivo de tales derechos y excluye la autonoma de la voluntad. La Norma
tambin remite a las limitaciones y restricciones al Derecho de Propiedad.

A la capacidad de adquirirlos: Se trata de una expresin controvertida que ha dado lugar a diferentes
interpretaciones. Pero nuestra Jurisprudencia sigue la interpretacin literal e histrica del art. 10 que conduce a
afirmar que la capacidad para adquirir o transferir derechos reales sobre inmuebles situados en la Argentina, se rige
exclusivamente por la ley territorial. Literalmente, el artculo consagra una excepcin a la regla general sobre
capacidad contenida en los art. 6, 7 y 948. La ley del domicilio es sustituida por la lex situs.

A los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompaar esos actos: Se refiere no slo al
Sistema de transmisin del dominio, sino a toda mutacin de derechos reales sobre inmuebles situados en la
Argentina. En la actualidad se exige escritura pblica, tradicin e inscripcin registral.

38

La expresin las solemnidades que deben acompaar estos actos expresa la necesidad de que se someta a las formas
prescriptas por la ley argentina todo negocio jurdico referente a derechos reales sobre inmuebles argentinos. He aqu
una importante excepcin a la regla locus regit actum. Hay que acudir a los artculos 1211 y 3129.
Artculo 1211: Los Contratos hechos en pases extranjeros para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles
situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren en
instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes races la tradicin no
podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un juez
competente.
El instrumento pblico otorgado en el extranjero debe presentarse debidamente legalizado. Debe intervenir un
funcionario diplomtico argentino, quien certifica las firmas de la respectiva autoridad extranjera y confiere autenticidad
al instrumento. A su vez, la firma del Cnsul argentino debe ser legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores.
El Documento extranjero autntico debe ser presentado ante el juez del lugar de situacin del bien para que ordene su
protocolizacin; luego de ella se procedera a la inscripcin en el Registro.
Art. 3129: Puede tambin constituirse hipoteca sobre los inmuebles existentes en el territorio de la Repblica por
instrumentos hechos en pases extranjeros, con las condiciones y en las formas del 1211. De la hipoteca s constituida
debe tomarse razn en el oficio de hipotecas en el trmino de 6 das desde que el Juez ordena la protocolizacin de la
obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no perjudica a terceros. La hipoteca constituida desde pases
extranjeros debe tener una causa lcita por las leyes de la Repblica.
Si entre la fecha en que se constituy la hipoteca en el extranjero y la fecha en que el juez argentino ordena la
protocolizacin se enajenara o constituyeran otros derechos reales sobre el inmueble, estos derechos seran viciados y
la hipoteca no afectara a los terceros que los hubieran adquirido, si lo constituye dentro del plazo de 6 das.

RGIMEN DE COSAS MUEBLES.

Art. 11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de ser transportados
son regidos por las leyes del lugar en que estn situados, pero los muebles que el propietario lleva consigo, o que son de
uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar,
son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
La Norma del Art. 11 es completa u omnilateral. Se distinguen dos clases de cosas muebles:
1. Las de situacin permanente o inmviles: Ley de su situacin.
2. Los muebles en trnsito o mviles: Ley del dominio del propietario.
Por ltimo, los muebles registrables deben someterse al derecho del pas en cuyos registros figuran.

Tratados de Montevideo
No distinguen entre muebles e inmuebles, ni entre muebles de situacin permanente y muebles mviles. La regla es
nica los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existen en cuanto
a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real
de que son susceptibles.
A fin de resolver las cuestiones que puedan plantearse respecto de cierta categora de bienes de localizacin
problemtica, se han consagrado reglas subsidiarias que les atribuyen in situs. As, buques en aguas no jurisdiccionales
situados en el lugar de su matrcula-, cargamentos de estos buques en el lugar de destino definitivo-, derechos
creditarios en el lugar en que la obligacin debe cumplirse.
El Tratado de Montevideo de 1940 agreg: Si este lugar el de cumplimiento- no pudiera determinarse al tiempo del
nacimiento de tales derechos, se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tenan constituidos el deudor,
los titulares representativos de dichos derechos y transmisible por simple tradicin se reputan situados en el lugar en
donde se encuentran (Art. 29).
El cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar donde
existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados estn obligados a llenar los requisitos de la nueva

39

- 40
situacin para la adquisicin o conservacin de los derechos mencionados (Art. 30). El cambio de situacin de la cosa
mueble litigiosa no modifica las reglas de competencia legales y judiciales que originariamente fueran aplicables.

Los derechos adquiridos por terceros. Sobre los mismos bienes de conformidad a la ley del lugar de su nueva
situacin, despus del cambio operado y antes de llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del primer
adquirente. (art. 31)
La prescripcin adquisitiva se rige por la ley del lugar en que los bienes estn situados (art. 54). Si el bien hubiese
cambiado de situacin, la prescripcin se rige por la ley del lugar en que se haya completado el tiempo necesario
para prescribir (art. 55).

2- LOS DERECHOS DE AUTOR

PROPIEDAD LITERARIA Y ARTSTICA
En el orden interno hay que acudir primeramente a la Ley 11.723.
Se reputa obra extranjera la que ha sido publicada por primera vez fuera del territorio argentino. Para que una obra goce
de proteccin en la Repblica y a falta de un convenio que lo regule- es necesario que:
1. el pas de la primera publicacin ampare la propiedad intelectual (art. 13)
2. que se hayan cumplido las formalidades establecidas en dicho pas (art. 14)
3. que el plazo de proteccin sealado por aquel pas no haya expirado. Siempre se est al plazo de proteccin ms
breve. En Argentina es de 70 aosNuestro pas ha ratificado todos los siguientes convenios:
1. Convenio de Washington (1953)
2. Convenio Universal de Ginebra (1957): en virtud de ello debe dejarse de lado el art. 14, ya que basta que una obra
lleve smbolo (copyright), acompaado del nombre del titular del derecho de autor y la indicacin del ao de la
primera publicacin, para que el autor disfrute de proteccin y pueda reclamar amparo judicial, aun cuando no se
hayan cumplido las formalidades de la ley 11.723.
3. Convenio de Berna (1967): supedita las traducciones a la autorizacin del autor o de sus herederos.
4. El Tratado de Montevideo de 1889: sobre Propiedad literaria y artstica. Contiene en su art. 5 una enumeracin
ejemplificativa de obras literarias y artsticas, lo cual comprende toda produccin del dominio literario o artstico que
pueda publicarse por cualquier modo de impresin o de reproduccin.
El autor de toda obra literaria o artstica y sus sucesores gozarn en los Estados signatarios de los derechos que
les acuerde la ley del Estado en que tuvo lugar su primera publicacin o distribucin (Art. 2).
En cuanto al plazo de proteccin, ningn Estado estar obligado a reconocer el Derecho de Propiedad artstica o
literaria por mayor tiempo del que rija para los autores que en l obtengan ese derecho (art.4)
Los responsables en que incurran los que usurpen el derecho de propiedad se ventilarn ante los Tribunales y se
regirn por la ley del pas en que el fraude se haya cometido (11)

PATENTES DE INVENCIN
Las patentes extranjeras pueden revalidarse en nuestro pas por un plazo de 10 aos, pero si en el pas de origen
la patente expira, caduca tambin entre nosotros. (Art. 2, 5 y 46 de la ley 111).
Toda persona que obtenga patente o privilegio de invencin en alguno de los Estados signatarios, disfrutar en los
dems de los derechos de inventor, si en el trmino de un ao hiciese registrar su patente en la forma determinada por
las leyes del pas pidiere su reconocimiento (art.1, TM 89)

MARCAS DE COMERCIO Y DE FBRICA

Para que las marcas extranjeras gocen de proteccin y de las garantas concedidas por la ley deben ser inscriptas
con arreglo a sus disposiciones (art. 41 ley 3975).
Toda persona a quien se conceda en uno de los Estados signatarios el derecho de usar exclusivamente una marca de
comercio o de fbrica gozar del mismo privilegio en los dems Estados, con sujecin a las formalidades y condiciones
establecidas por sus leyes (art. 1, TM 89).
40

BOLILLA 12
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LA SUCESIN
1- JURISDICCIN INTERNACIONAL UNIDAD Y PLURALIDAD.
Conforme al Cdigo Civil, la jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del
causante.
El principio general consagrado en el Derecho Procesal Internacional Argentino es el de la unidad de la jurisdiccin
en materia sucesoria.
Por su parte, los Tratados de Montevideo (1889 y 1940) disponen que los juicios a que d lugar al sucesin por
causa de muerte se seguirn ante los jueces de los lugares en que se hallen situados los bienes hereditarios, el D.I.
argentino convencional consagra la pluralidad de jurisdiccin en materia sucesoria.
2- LEY APLICABLE A LA SUCESIN: UNIDAD Y FRACCIONAMIENTO
El Derecho aplicable a la sucesin por causa de muerte comprende cuestiones esenciales y accesorias o
complementarias.
Cuestiones esenciales:
Orden sucesorio o vocacin hereditaria (sucesin intestada).
Contenido, validez o nulidad, revocacin del testamento.
Rgimen aplicable a las sucesiones contractuales (como si fuera testamento)
Derecho y obligaciones de los herederos y legatarios.
Administracin, particin, colacin, posesin, etc.
Cuestiones accesorias o complementarias:
Forma de los testamentos y de los contratos sucesorios.
Capacidad para heredar.
Capacidad de hecho para aceptar o repudiar herencias.
Personas con derecho a determinar el lugar y modo de sepultura
El sistema de la Unidad afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones esenciales que comprende la materia
sucesoria. Esta nica ley es las personal del causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Argumentos:
a. Si la institucin obedece a la concepcin sucesin en la persona, conforme a la cual los bienes del causante
constituyen una universalidad, la solucin en el orden interno obedece al instituto de la unidad.
b. La validez subjetiva del causante es nica.
c. Conveniencia de los acreedores de la sucesin.
d. Siendo la herencia un patrimonio, una unidad ideal del Derecho y obligaciones, el Derecho Internacional Privado
debe defender esta unidad, sometindola a un solo derecho que la reglamente.
El sistema de fraccionamiento propicia la aplicacin de una pluralidad de derecho, teniendo en consideracin la
situacin de los que se transmiten. Argumentos:
a. Cada Estado ejerce exclusivamente sobre su territorio el Derecho de soberana y esta se extiende a todos los
bienes de que la sucesin se compone.
b. Siendo la sucesin un ttulo traslativo del dominio de los que componen el acervo hereditario, debe estar
sometido, como los Derechos Reales, a la ley del lugar de situacin de los bienes.
c. El Derecho del fisco a las sucesiones vacantes dentro del territorio nacional implicara un peligro cuando se
someten las sucesiones a un Derecho extranjero que los atribuyera a un Estado extranjero.
El sistema intermedio o mixto combina las dos tesis antagnicas: fraccionamiento para los bienes inmuebles y
unidad para los bienes muebles.

41

42
Conclusin: en tanto se adopte la concepcin de la sucesin en la persona, que conduce a regular la transmisin
de los bienes del causante como una universalidad, el sistema ms adecuado y correcto en las
relaciones jurdicas privadas internacionales es el de la unidad con las excepciones que resulten del
empleo a posteriori de la excepcin de orden pblico internacional.

3- DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE FUENTE INTERNA PARA LA SUCESIN LEGTIMA Y

TESTAMENTARIA.
Sucesin legtima, art. 3283 del Cdigo Civil,: El Derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el
Derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean las sucesiones nacionales o extranjeras.
b.
Sucesin testamentaria, art. 3612: El contenido del testamento, su validez o invalidez legal se juzga segn la ley
en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su muerte.
c.
Art. 3607: nos proporciona una calificacin del testamento: Es un acto escrito, celebrado con las solemnidades
de la ley por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su muerte.
La capacidad del testador se rige por la ley de su domicilio al tiempo de hacer su testamento (3611) aunque le
falte la capacidad al tiempo de la muerte (3613)
En la Repblica no se puede otorgar testamento sino de acuerdo con las formas establecidas por el
Cdigo.(3634)
Un argentino fuera de la Argentina puede testar segn las formas del pas en que se halle (3635) ante un Ministro
Plenipotenciario encargado de negocios o ante un Cnsul argentino (3636,3637).
El testamento del que se hallare fuera de su pas y tambin fuera de la Argentina- tendr efecto en la Repblica
si fuese hecho en las formas precriptas por la ley del lugar de residencia de la nacin a la que pertenezca o segn
las que este Cdigo designa (3638). Este artculo contiene la nica conexin de nuestro Derecho Internacional
Privado en base a la nacionalidad de las personas fsicas.
La revocacin de un testamento otorgado en el extranjero, es vlida cuando es ejecutado segn la ley del lugar en
que el testamento fuese hecho, o segn la ley del lugar en que el testador tena a ese tiempo su domicilio (3825).
La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la
sucesin (3236)
El art. 3470 protege a herederos argentinos y a extranjeros domiciliados en la Repblica cuando en un reparto de
bienes relictos en el extranjero hayan sido excluidos o pospuestos. Este Derecho de compensacin puede
invocarse ante el juez argentino competente contra cualquier persona que resulte beneficiada por aquel reparto
extranjero, la indemnizacin o reparacin se har efectiva sobre los bienes relictos en la Argentina.
a.

Artculos del Cdigo Civil a considerar: 10 11 3283 3284 3285 3286 3287 3611 3612 3613 3634
3635 3636 3637 3638 - 3470
4- RECEPCIN JURISPRUDENCIAL
La mayora de las decisiones judiciales en nuestro pas adhieren a la tesis mixta o intermedia, aunque se advierte
una tendencia a la aceptacin del sistema de la pluralidad. Empero no hay unanimidad en la jurisprudencia y se
registran varios casos que se apartan de la interpretacin dominante y afirman la tesis de la unidad.
Caso Lojo Fabeiro de Lario. El art. 10 se refiere a la transmisin ut singut de los inmuebles y el patrimonio
constituye una universalidad de conformidad al art. 2312 del Cdigo Civil y su transmisin no puede ser reglada
por el rgimen reservado a los bienes ut singut.
Caso Yarza Vidaor. Si el causante tena su domicilio en Espaa, donde test y falleci, su sucesin se rige por
la ley espaola, aun respecto de los bienes que tena en la Argentina.
Casos que se fundan en la tesis del fraccionamiento:

42

Caso Agobardo. A los efectos de la transmisin hereditaria de inmuebles situados en la Repblica y dejados por el
causante, cuya sucesin tramit en pas extranjero, requiriese la apertura, en la Repblica, de juicio sucesorio en
virtud del principio de pluralidad de sucesiones en materia de inmuebles en diferentes jurisdicciones territoriales.
Caso Biancardi de Biasutti. Es nula la clusula del testamento otorgado en el extranjero por el causante, cuyo acervo
hereditario lo forman dos bienes inmuebles existentes en nuestro pas, en cuanto dispone de una cuarta parte de la
herencia a favor del cnyuge suprstite, que concurre con 6 hijos del matrimonio, pues viola los arts. 3570 y 3593 del
Cdigo Civil, aun cuando se encuentre redactado conforme a la ley del lugar del otorgamiento. Otro tanto puede
decirse en cuanto se impone a la beneficiaria la condicin de permanente viuda.

LOS TRATADOS DE DC INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO

Se inspiran en el sistema del fraccionamiento.
Segn el Tratado de Montevideo (1889) la ley del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte
de la persona de cuya sucesin se trata, rige todo los relativos a la sucesin legtima o testamentaria.
Excepciones:
1. Se admite que el testamento otorgado por acto pblico en cualquiera de los Estados Contratantes, sea admitido
en todos los dems.
2. Las deudas que deben ser satisfechas en alguno de los Estados Contratantes gozan de preferencia sobre los
bienes existentes, pero si dichos bienes no alcanzaren, los acreedores cobrarn sobre los bienes dejados en
otros lugares, sin perjuicio del Derecho preferente de los acreedores locales.
3. Los legados de los determinados por su gnero que no tuvieran lugar para su pago, se rigen por la ley del
domicilio del testador y se harn efectivos sobre los bienes que deje en dicho domicilio, y en defecto de ellos o por
su saldo, se pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes del causante.
4. La obligacin de colacionar se rige por la ley de la sucesin en que ella sea exigida. Cuando consista en una
suma de dinero, se repartir entre todas las sucesiones a que concurra el heredero que debe la colacin
proporcionalmente a su haber en cada una de ellas.
El Tratado de Montevideo de 1940, incorpora:
- El testamento otorgado por acto solemne en cualquiera de los Estados Contratantes, ser admitido en todos los
dems.
- La capacidad del testador se debe juzgar por la ley de su domicilio. Diferente al del 89 que la rige por el lugar de
situacin de los bienes.
BOLILLA 13
CONTRATACIN INTERNACIONAL
Llamamos Contrato Internacional para distinguirlo de los nacionales a los que poseen un elemento extranjero; sin
embargo, no todos los elementos extranjeros son relevantes en cuanto al:
1.

Elemento persona: Para el Derecho Internacional Privado argentino la nacionalidad o el domicilio de los
contratantes no repercute en la regulacin internacional del contrato.

2.

Elemento real: El lugar de situacin de los bienes no constituye una circunstancia relevante para decidir el
carcter nacional o extranacional.

3.

Elemento voluntario o conductista. Es el nico elemento decisivo para caracterizar el contrato internacional. En
efecto, la conducta de los contratantes se manifiesta o en el lugar de la celebracin del contrato o en el del
cumplimiento, o en el pas donde se encuentra el establecimiento del oferente o el del aceptante, si cuando cada
uno de estos lugares se encuentra situado en Estados diferentes, el contrato que celebren las partes ser
contrato internacional.
En sentido amplio pueden definirse los contratos internacionales como aquellos en que las partes tienen su domicilio
en establecimientos en Estados diferentes; los contratos destinados a cumplirse en uno o varios pases diferentes al de
su celebracin; y tambin los contratos en los cuales las partes han pactado la prrroga de jurisdiccin o la han sometido
a uno o varios Derechos extranjeros.
43

- 44
CRITERIOS DE REGULACIN
Cul es la ley competente para regular la validez intrnseca, los efectos y las causas extrnsecas de las obligaciones
nacidas de un contrato internacional ?.
Criterio clsico (o de la Norma indirecta): Selecciona el o los puntos de conexin que estima ms adecuados y
somete al contrato a uno o varios derechos privados nacionales, es decir, que mediante una Norma indirecta
resuelve el conflicto eligiendo uno de los ordenamientos materiales comprometidos, que puede ser el de
nacionalidad, domicilio del lugar de celebracin, el del cumplimiento, etc.
Por lo general estas soluciones actan combinadas y de manera subsidiara y siempre dejndose a salvo el respeto
a la autonoma de la voluntad, expresa o implcita.
Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material): Cuando se somete un contrato internacional a un Derecho
Nacional se le brinda un trato inadecuado e injusto. El contrato internacional nace y se desenvuelve en el seno de la
comunidad internacional que tiene necesidades y nacen del comercio internacional, del propsito de otorgar
seguridad a las transacciones y promover la estabilidad del crdito internacional. Slo mediante la concertacin de
Convenio Internacional se pueden satisfacer dichas exigencias.
LEX LOCI CELEBRATIONIS - LEX LOCI EXECUTIONIS

Lex loci celebrationis: Story Sostiene que los contratos deben regirse por la ley del lugar de celebracin, salvo
que el lugar de cumplimiento estuviese expresa o tcitamente establecido, en cuyo caso el contrato se rige por la ley
del lugar de cumplimiento. Los artculos 1205 1206 1207 1208 1209 1210 y 1216 del Cdigo Civil han sido
tomados de Story.
Lex loci executionis: Establece que el asiento jurdico de las obligaciones se encuentra en el lugar de su
cumplimiento. Por consiguiente la ley del lugar de cumplimiento rige la validez intrnseca; la naturaleza y los efectos
de los contratos, cuando la designacin del lugar de cumplimiento es inequvoca por resultar de la voluntad expresa o
tcita de las partes, el derecho local vigente en ese lugar rige las obligaciones contractuales. Pero cuando tal
designacin falta, Savigny no renuncia a su propsito de someter los contratos a la lex loci executionis y acude a la
teora de la voluntad presunta. Esta voluntad presunta debe deducirse de las circunstancias que rodearon la
celebracin del contrato, de su objeto y de todos los elementos de hecho anteriores y simultneos a l. Los arts. 212,
1213 y 1214 estn inspirados en Savigny.

NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA

Art. 1205 del Cdigo Civil: Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica sern juzgados, en cuanto a su
validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido
celebrados.

Art. 1206: Exceptanse del art. Anterior los contratos que fuesen inmorales y cuyo reconocimiento en la Repblica
resultase injurioso a los Derechos, intereses o conveniencias del Estado o de sus hombres.

Art.1207: Los contratos hechos en pas extranjero que violan las leyes de la Repblica son de ningn valor en el
territorio del Estado.

Art.1208: Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera, no
tendrn efecto alguno.

Arts. 1207 y 1208: Receptan la teora del fraude una ley.

Pero la eleccin de una ley hecha por los contratantes con el propsito de eludir la aplicacin de otra que les es
desfavorable no puede nunca configurar fraude, pues el Derecho les reconoce tal facultad. Entonces, cundo se
comete fraude?. Estos artculos se refieren a las leyes comerciales, fiscales o aduaneras destinadas a proteger el
comercio local.

44

Art. 1209: Los contratos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado sern juzgados en cuanto a su validez,
su naturaleza y obligaciones, por las leyes de la Repblica.

Art. 1210: Los contratos celebrados en la Repblica, por tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados ... por
las leyes y usos del pas en que debieran ser cumplidos...
Cuadro ilustrativo:
Celebrado en
Para ejecutarse en
Ley aplicable
El extranjero...
No se determina dnde...
Del lugar de celebracin
El extranjero
El extranjero...
Del lugar de celebracin
La Repblica Argentina
El extranjero
Del lugar de cumplimiento
No interesa
La Repblica Argentina
Del lugar de cumplimiento Arg.

Art. 1214: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios lugares o por medio de
agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern
juzgados respecto a cada una de las partes por las leyes de su domicilio.

Esta disposicin comprende dos hiptesis:

1. Contrato con un lugar determinado de cumplimiento pero sin lugar determinado de celebracin: Ley aplicable, la del
lugar de cumplimiento.
2. Contrato sin lugar determinado de celebracin ni tampoco de cumplimiento: las obligaciones de cada una de las
partes se rigen por el de su domicilio.

Art. 1212: El lugar de cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere designado o no lo indicare la
naturaleza de la obligacin, es aqul en que el contrato fue hecho; si fuera el domicilio del deudor, aunque despus
mudare de domicilio o falleciere.

Art. 1213: Si el contrato fue hecho fuera del domicilio del deudor, en un lugar que por las circunstancias no deba ser
el de cumplimiento, el domicilio actual del deudor, circunstancia no sea el que tena en la poca en que el contrato
fue hecho, ser el lugar en que deba cumplirse. En contratos recprocos o sinalgomticos que poseen dos lugares de
cumplimiento y que pueden caer en territorios sometidos a diversas legislaciones hay que acudir al lugar en el que
debe ejecutarse, a prestacin especfica o ms caracterstica.

En cuanto a la jurisdiccin internacional el Cdigo Civil dispone:

1. Si el contrato debe cumplirse en la Repblica, son competentes los jueces argentinos.
2. Si el Contrato debe cumplirse fuera de ella, el acreedor puede optar entre el juez de su domicilio o el del lugar de
cumplimiento del contrato (1215 1216)
LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO
Declararon aplicable a los contratos, la ley del lugar de cumplimiento.
La autonoma de la voluntad no desempea ningn papel: la jurisdiccin y la ley aplicable no pueden ser modificadas
por voluntad de las partes, salvo en la medida en que lo autoricen los Tratados de Montevideo.

2-

LA CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS.
CONVENIO DE VIENA.

1. MBITO DE APLICACIN:
La Convencin es aplicable cuando:
Tiene sus establecimientos en Estados contratantes diferentes.
45

46

El Derecho Internacional Privado del Estado del foro conduzca a la aplicacin de la ley interna de un Estado que
ha ratificado la Convencin.
Las partes en su contrato pueden excluir cualquier Norma de la Convencin o excluir, incluso, la aplicacin de la
Convencin y seleccionar de antemano la ley de un determinado Estado, adems, pueden escoger la va del arbitraje
desplazando as las jurisdicciones estatales.
En ausencia de clusulas excluyentes o intencin tcita, los trminos de la Convencin rigen el contrato.
La Convencin excluye de su mbito de aplicacin las siguientes compraventas:
a. de mercaderas compradas para uso personal.
b. En subastas
c. Judiciales
d. De valores mobiliarios o financieros
e. De buques, embarcaciones o aeronaves
f. De electricidad.
La Convencin slo regula lo atinente a la formacin de contratos y los derechos y obligaciones de las partes, la
validez y efectos del mismo se rigen por la lex fori.

DISPOSICIONES GENERALES DE CARCTER INTERPRETATIVO

La conv. y los contratos de compraventa debe interpretarse de acuerdo con los principios generales de la Convencin
(autonoma de la voluntad, validez de los usos internos, buena fe, la intencin de las partes y los usos comerciales). Si
estos principios no fuesen aplicables o no proporcionaran un resultado satisfactorio, la solucin deber buscarse de
acuerdo con las Normas aplicables a que remita el Derecho Internacional Privado.

3- FORMALIDADES
El contrato no est sujeto a ningn requisito de forma. Puede probarse por cualquier medio. Sin embargo, los Estados
contratantes, cuya ley exija que los contratos deban ser celebrados o probados por escrito, podrn exigir el cumplimiento
de esa formalidad.
FORMACIN DEL CONTRATO
Art, 14: La propuesta de celebrar un contrato dirigido a una o varias personas determinadas, constituir oferta si es
suficientemente preciso e indica la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin. Una
propuesta es precisa si indica la mercadera, la cantidad y el precio.
Art. 15: La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario. Podr ser retirada antes o al mismo momento en que llegue
al destinatario.
Art. 16: Podr ser revocado antes de que el destinatario enve la aceptacin, salvo que: a) se indique que la oferta es
revocable y b) el destinatario podr razonablemente considerar que la oferta era revocable y ha actuado
basndose e l.
Art. 17: Quedar extinguido cuando su rechazo llegue al oferente.
Art. 18: Toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta, constituir aceptacin. La
aceptacin surtir efecto en el momento en que llegue al oferente.
Art. 19: La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga adiciones, limitaciones u otras
modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y constituir una contraoferta, siempre que tales
modificaciones alteren sustancialmente los elementos de la oferta (precio, pago, calidad y cantidad de
mercaderas, lugar de la entrega)
Art. 22: La aceptacin podr ser retirada antes de que llegue al oferente o en ese mismo momento.
46

Art. 23: El contrato se perfeccionar cuando la aceptacin llegue al oferente, en el momento de surtir efecto la
aceptacin de la oferta.

4- DISPOSICIONES GENERALES
El incumplimiento del contrato por una de las partes se considerar esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio
tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato.
El incumplimiento esencial autoriza a la parte afectada a pedir la resolucin del contrato.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
Entregar las mercaderas, transmitir la propiedad de las mismas y entregar los documentos pertinentes.
Cuando el contrato implica tambin el transporte de las mercaderas, el vendedor est obligado a entregarlas al
primer porteador o transportador para que las traslade al comprador. El vendedor satisface su obligacin al poner las
mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento.
Pagar el precio de las mercaderas.
Recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y la conv. Salvo pacto en contrario, el lugar de pago es el
establecimiento del vendedor o el de la entrega cuando el pago debe efectuarse contra la entrega de las mercaderas
o de los documentos.
TRANSMISIN DE RISGO
El riesgo se transmitir al comprador cuando este se haga cargo de las mercaderas o si no lo hace a su debido
tiempo desde que las mercaderas se pongan a su disposicin.
Si el contrato versa sobre mercaderas aun sin identificar, no se considerar que se ha puesto a su disposicin (69).
La prdida o deterioro de las mercaderas sobrevenidas despus de la transmisin del riesgo al comprador no lo
liberarn de su obligacin de pagar el precio, salvo que se deba a un acto u omisin del vendedor (66).
Cuando el contrato implique el transporte de mercaderas que el vendedor no est obligado a entregarlas en un lugar
determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer
porteador o que las traslade al comprador; sin embargo, el riesgo no se transmitir hasta que las mercaderas estn
claramente identificadas (67).
El riesgo, respecto de las mercaderas vendidas en trnsito, se transmitir al comprador desde el momento de la
celebracin del contrato (68).
DISPOSICIONES FINALES
La Convencin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional, pasado o futuro, que rija tambin sobre las
materias de la Convencin, siempre que las partes tengan sus establecimientos en Estados contratantes.
As subsisten para nosotros los Tratados de Montevideo y los CIDIP.
El artculo 16 faculta a los Estados a efectuar reserva respecto de la forma no escrita admitida por la Convencin;
reserva que fue hecha por la Repblica Argentina.

5- CONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL.

En el contrato de transporte es mnimo el margen que queda librado a la autonoma de la voluntad; el monopolio que
de hecho ejercen las empresas porteadoras, excluye la posibilidad de que los usuarios puedan introducir modificaciones
en las clusulas rgidas de dicho contrato, que es, por ese motivo, de adhesin.
Resulta muy difcil lograr un Derecho nico y adecuado, ya que el contrato de transporte internacional pone en
contacto las legislaciones nacionales de cada uno de los Estados por cuyo territorio se efecta; y cada una de esas
legislaciones reclama el respeto debido a las Normas que comprometen el orden pblico. La unidad fsica alude al
transporte en cuanto constituye un problema tcnico y lo resuelve mediante acuerdo entre las empresas a fin de evitar
los redespachos en cada frontera, los trasbordos de mercadera y el aumento de los costos.
La unidad jurdica expresa tanto la unidad del contrato como la ley aplicable al contrato.
47

48

Actualmente el contrato se denomina de transporte internacional por servicio acumulativo y origina un vnculo legal
nico entre todas las empresas transportadoras. El porteador primitivo es representante de las empresas y existe una
carta de porte nica y directa. La unidad jurdica del contrato es una realidad. Lo que an no se ha alcanzado es someter
ese contrato nico a una ley nica.
Por tratarse de un contrato, luchan por el predominio los criterios lex loci celebrationis, lex loci ejecutions. La doctrina
en general descarta este ltimo ya que si el transporte se efecta a travs de varios Estados, existen varios lugares de
cumplimiento, entre otros conflictos que se pueden suceder.

TIPOS. RGIMEN EN CUANTO A LA JURISDICCIN COMPETENTE Y LEY APLICABLE EN EL DERECHO

INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA Y CONVENCIONAL.
1. TRANSPORTE TERRESTRE
El Derecho Internacional Privado Interno no contiene Normas Indirectas en materia de transporte terrestre
internacional.
Slo el Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de 1940 se ocupa del transporte internacional terrestre
y mixto:
Reptase nico el contrato de transporte internacional por servicio acumulativo cuando se celebra mediante la
expedicin de carta de porte nica y directa, aunque el transporte se realice mediante la intervencin de
empresas de diferentes Estados. Esto se extiende al transporte mixto por tierra, agua o aire.
La unidad del contrato no implica unidad de ley aplicable:
1. Forma, efecto y naturaleza de las obligaciones de los contratantes: ley del lugar de celebracin.
2. Cumplimiento y forma de la ejecucin de las obligaciones relativas a la entrega: Ley del Estado donde se
entreg o debi entregarse la carga.
La Accin fundada en el transporte por servicio acumulativo podr intentarse contra:
- el primer porteador
- el que recibi en ltimo trmino los efectos.
El contrato de transporte de personas se rige por la ley del Estado de destino del pasajero. En cuanto a la
jurisdiccin, el actor puede optar por el juez:
- del Estado de destino
- del Estado donde se celebr el contrato.
Contrato de transporte de equipaje:
- equipaje que el pasajero lleve consigo: ley aplicable al transporte de personas.
- Equipaje registrado en un documento especial que no es llevado consigo por el pasajero: ley aplicable al
transporte de mercaderas.
CIDIP IV. Contrato de transporte internacional terrestre de mercaderas por carretera.
Esta Convencin ser de aplicacin obligatoria cuando el lugar de expedicin de mercaderas se encuentre en un
Estado Parte y el de la entrega en otro Estado Parte.
El actor puede optar de un conjunto de foros seleccionados por la Convencin, por el que le resulte ms prximo o
conveniente. Tambin las partes pueden someter a decisin arbitraria sus controversias.

2- TRANSPORTE MARTIMO
Derecho Internacional privado Internacional. Ley 20.094
Derecho Internacional Privado Convencional: Convencin de Bruselas de 1924
Se aplica a todo (relativo a un transporte de mercaderas de un Estado a otro) bajo el imperio del cual el puerto de
carga, el puerto de descarga o uno de los puertos de opcin de descarga se encuentra en un Estado Contratante,
48

cualquiera sea la ley que rija el conocimiento y cualquiera sea la nacionalidad del navo del transportador, del cargador,
del destinatario o de otro interesado.
Rige la autonoma de la voluntad de las partes respecto de dnde va a regir el contrato; pero esta autonoma
encuentra sus lmites en las Normas de polica del Derecho Internacional Privado argentino y extranjero y en los
principios de orden pblico internacional argentino.
Transporte de personas: La responsabilidad del transportador con respecto al pasajero y su equipaje en todo
contrato de transporte de personas por agua celebrado en la Repblica o cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto
argentino, o cuando son competentes para entender en la causa los Tribunales argentinos, est regido por el Derecho
argentino (604 Ley 20.094).
Transporte de mercaderas: el contrato de fletamento total o parcial o el transporte de mercaderas, el contrato de
transportes de carga general o de bultos aislados y en general los contratos en que el transportador se obliga a entregar
la carga en destino, estn regidos por el Derecho del lugar de su ejecucin (puerto de descarga de las mercaderas)
(605).
Jurisdiccin: Cuando las obligaciones deban ser cumplidas en la Repblica, el actor puede concurrir ante los
Tribunales argentinos o ante el domicilio del demandado (614).

3- TRANSPORTE AREO
Derecho Internacional Privado Convencional. Convencin de Varsovia de 1929, modificado el protocolo de La
Haya de 1955: Se aplica a todo transporte internacional de personas, equipajes o mercaderas efectuadas por aeronaves
mediante remuneracin. Se aplica, tambin, a los transportes gratuitos efectuados en aeronaves por una empresa de
transporte area.
Se califica la expresin transporte internacional como todo transporte en el que el punto de partida y el punto de
destino, haya o no interrupcin en el transporte o trasbordo, estn situados en el territorio de dos altas partes
contratantes o en el territorio de una sola si se ha previsto una escala en el territorio de cualquier otro Estado, aunque
ste no sea una alta parte contratante.
El transporte que haya de efectuarse por varios transportistas areos sucesivamente, constituir un solo transporte
cuando haya sido considerado por las partes como una sola operacin.
La Convencin descarta cualquier elemento personal de las partes (nacionalidad o domicilio).
La Convencin dispone la nulidad de clusulas violatorias de ella. Sus Normas materiales son inderogables.
Jurisdiccin: el actor podr optar entre:
a. el tribunal del domicilio del transportador
b. el del establecimiento del transportador por cuyo intermedio se hubiera celebrado el contrato
c. el del lugar de destino.
JURISPRUDENCIA
- Caso Kahan, Roberto c/Aerolnas Argentinas
A la indemnizacin derivada de un contrato de transporte celebrado en Buenos Aires entre una Compaa de
Aeronavegacin y una persona domiciliada en esta ciudad (quien deba ser transportada en viaje de ida y vuelta hasta
Asuncin y, de sta, nuevamente a Buenos Aires), no corresponde aplicarle la Convencin de Varsovia invocada por las
partes, sino el 1209 del Cdigo Civil, habida cuenta de tanto el lugar de celebracin como el de cumplimiento era la
ciudad de Bs.As., teniendo en ella su domicilio tanto el actor como la demandada.

4- CONTRATO DE SEGURO
49

50

Jurisdiccin competente: Las partes pueden prorrogar la jurisdiccin. A falta de prrroga vlida hay que atenerse al
1215 y 1216 del Cdigo Civil (Juez del lugar de cumplimiento de contrato)
Tratado de Montevideo 89: Son competentes los jueces del domicilio de las sociedades de seguros o sus sucursales.
Tratado de Montevideo 40:
Seguros terrestres: Juez del lugar de situacin de los bienes al momento de la celebracin
del contrato (o del domicilio de la sociedad)
- Seguros de vida: Juez del domicilio de la sociedad
- Seguros martimos y areos: domicilio de la sociedad.
Sin perjuicio de la opcin que tienen las aseguradoras para demandar ante los jueces del domicilio del asegurado.
-

Derecho aplicable: aqu tambin las partes pueden ejercer la autonoma material y conflictual del Derecho
Internacional Privado. Si no se aplicarn los arts. 1205 a 1214 CC (lugar de cumplimiento) y en el caso que no hubiera
lugar designado de cumplimiento habr que investigar quin cumple la prestacin ms caracterstica (el asegurado) y
dnde (en su domicilio). En nuestro Derecho Internacional Privado el domicilio del deudor de la prestacin ms
caracterstica es el del asegurador.

JURISPRUDENCIA
Caso Johnson y Johnson de Argentina S.A.
El PEN impuso a esta sociedad la pena de multa por infraccin al Art. 4 de la ley 12.988 en razn de que contrat
con una compaa extranjera los seguros de la mercadera que adquiri procedente de Suiza.
La 12.988 prohibe contratar seguros en el extranjero cuando se trata de bienes que entran al pas y el riesgo de
transporte est a cargo de quien recibe la mercadera. Los arts. 2 y 4 de esta ley tienden a proteger a las compaas de
seguros argentinas, cuando se trata de bienes, personas o intereses asegurables en jurisdiccin argentina.

5- CONTRATO DE MANDATO
Jurisdiccin competente y ley aplicable
Caso Emilio Luis Lamas c/Banco Mercantil del Ro de la Plata de la Ciudad de Montevideo- Fallo de la Corte:

50

Se discute la jurisdiccin aplicable en los autos iniciados por Emilio Lamas contra el Banco Mercantil por cobro de
una comisin prometida por ste en pago de las gestiones realizadas tendientes a obtener la conformidad de YPF
para contratar un prstamo de 30 millones de dlares que le sera acordado por el aludido banco, con sede en
Montevideo.
El trabajo se encarg por correspondencia desde Montevideo a Buenos Aires. Y, por otra carta con igual origen y
destino, el Banco prometi la comisin.
La demandada causa incompetencia de una jurisdiccin pues entienden que deben intervenir los jueces de
Montevideo y no los de Bs.As.. En primera instancia se desestim la excepcin que prosper ante la comisin de
Apelaciones.
Ambas partes admiten que el conflicto debe decidirse aplicando el Tratado de Montevideo 40, pero discrepan en
cuanto a su alcance.
Art. 56: Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico,
materia de juicio.

El Art. 57 establece que la ley del lugar donde los contratos deben cumplirse rige todo lo concerniente a los
contratos.
Sin embargo, el 42 dice que la perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario, se rige
por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada. Esta es la Norma que decidi a pronunciarse por la
competencia de los jueces uruguayos, porque cuando se trata de contratos por correspondencia no rige la regla
general del 37, sino la especial del 48.
La Corte entiende que esta Norma slo determina cuando el Contrato queda concluido o perfeccionado.
Cualquiera sea la denominacin del contrato, ste versa sobre la prestacin de determinado servicio por el actor, y
por tanto es aplicable a la Norma especfica del art. 38 inc. b: si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, se
rige por la ley de aquel donde haya de producir sus efectos.
Los efectos tpicos de lo convenido deban producirse en Bs.As., puesto que all se halla la sede de YPF; por tanto ha
de concluirse que la competencia corresponde al juez comercial de la ciudad de Bs.As.

5- AUTONOMA DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES

La autonoma de la voluntad significa que las partes son libres para contratar y tambin para establecer el contenido
del contrato. Este Derecho de libre contratacin encuentra sus lmites en el mbito internacional en los principios de
orden pblico internacional.
Autonoma conflictual.
Facultad de las partes de elegir expresa o tcitamente, pero siempre de forma manifiesta, la ley o leyes que han de
regular el contrato.
La consagracin de la autonoma conflictual transforma en subsidiario el rgimen del Derecho Internacional Privado
que en materia de contratos contienen las leyes nacionales o los Convenios Internacionales.
Autonoma material.
Facultad de incorporar al contrato clusulas agregadas por las partes y en virtud de las cuales pueden incluso excluir
las Normas imperativas del Derecho Privado que sera competente y aplicable al contrato de no haberse ejercido tal
facultad.
BOLILLA 14
1- TTULOS DE CRDITO EN EL MBITO INTERNACIONAL
Por las funciones que le son propias, la Letra de Cambio tiene vocacin internacional. Librada en el territorio de un
Estado es, a menudo, pagadora en otro y en el lapso que dura su existencia se transmite por endoso o se avala en
Estados diferentes.
Cabe preguntar con qu criterio debe seleccionarse el orden jurdico nacional aplicable para regir las relaciones
internacionales derivadas de la Letra de Cambio.
En cuanto a la forma, debe ser regida por la ley del lugar donde se realiza el acto respectivo. El debate se centra
en lo relativo a la ley que debe regir la sustancia y efectos de los compromisos cambiarios. Se plantea el problema de
esclarecer: si las obligaciones de un ttulo cambiario deben ser regladas por una misma ley o si deben drseles un
tratamiento independiente, sometindolas a leyes diversas.
El principio universalmente aceptado es el de la autonoma internacional cambiaria: cada acto cambiario se rige
por su propia ley independientemente del Derecho a que estn sometidos los dems.
Este principio es consecuencia de las caractersticas de las Letras de Cambio:
Literalidad: el contenido y modalidad de las obligaciones cambiarias estn exclusivamente determinadas por el tenor
literal del documento.
Abstraccin: la obligacin de los suscriptores de la Letra est desvinculada de la causa patrimonial que pueda haber
dado lugar a la emisin o transferencia del ttulo.
51

- 52
Autonoma: el ttulo de crdito confiere a su portador legtimo un derecho propio, invulnerable a las excepciones que
podran haber sido opuestas a los portadores precedentes.
Formalidad: la forma de fisonoma al derecho contenido en la Letra al punto de que sustituye el contenido de las
relacin jurdica que le dio origen y si ste falta, la forma cubre su existencia
NORMATIVA APLICABLE:
Orden interno
- de cada uno 5965/63
- por aplicacin analgica, los TM
- subsidiariamente las Normas del CC

Orden convencional
- TM 89
- TM 40
- CIDIP I y II

2- LETRA DE CAMBIO Y PAGAR

TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940

Como sntesis de las Normas de ambos Tratados puede anunciarse la regla general de que tanto la forma de los
negocios cambiarios como la sustancia y efectos de ellos, se rige por la ley del lugar de realizacin del acto.

Qu debe entenderse por lugar de realizacin del acto?. Se discute cul es el momento en que se perfecciona el
negocio de asuncin de la obligacin cambiaria y en que este nace. Dos teoras:
1. Teora de la Omisin: La obligacin cambiaria nace con la entrega del ttulo. Recin cuando se pone en
circulacin la Letra, se perfecciona la declaracin del deudor. Si se sigue esta teora la realizacin del negocio se
perfecciona en el lugar en que se pone en circulacin la Letra con la entrega al destinatario.
2. Teora de la creacin: La declaracin cambiaria nace con la sola incorporacin de la declaracin en el ttulo. El
acto se realiza en el lugar en que se suscribe el respectivo compromiso. Para el Derecho Internacional Privado
argentino, el lugar de realizacin del acto es donde se suscribe la respectiva obligacin cambiaria.

La regla locus regit actum, relativa a la forma es, en principio, de carcter imperativo. Slo cuenta con una excepcin:
la validez de las obligaciones del endosante, del aceptante o del avalista suele estar subordinada a la regularidad formal
de la obligacin principal.
Si se trata de actos cambiarios realizados en el pas no tendrn eficacia ante la falta de validez formal de una
declaracin precedente suscripta en otro Estado en dos casos:
a. Cuando la obligacin del librador es nula por adolecer de defectos de forma esencial (declaracin del librador
extrnsecamente regular).
b. Cuando la obligacin garantizada es nula por un vicio de forma el cual deviene invlido.
En los supuestos en que sean nulas las obligaciones del librador o la obligacin garantizada suscripta en el
extranjero, si renen, no obstante, los requisitos que exige la ley argentina, los actos cambiarios realizados en la
Repblica debern ser considerados vlidos.
La sustancia y efectos de las declaraciones cambiarias (Derechos y obligaciones) tambin estn sometidas a la lex
loci actus:
Relacin entre girador y beneficiario: Ley del lugar en que la Letra ha sido girada (25)
Relacin entre el girador y aqul a cuyo cargo se ha hecho el giro: Ley del lugar donde la aceptacin debi
verificarse.
Obligacin del aceptante respecto al portador: Ley del lugar en donde se efectu la aceptacin (26)
Efectos que el endosos produce entre endosante y cesionante: Ley donde la Letra fue negociada o endosada.
Aval: Tratado de Montevideo 89: Ley aplicable a la obligacin garantizada (31)
52

Tratado de Montevideo 40: Ley del lugar de realizacin acto (23)

Robo, extravo, destruccin del documento: ley del Estado donde la Letra deba ser pagada (31).

La prescripcin de la accin para exigir el cumplimiento de cada obligacin cambiaria se rige por la ley a que esa
obligacin est sujeta.

La fuerza ejecutiva del ttulo constituye una cuestin procesal sometida a la lex fori (ley procesal del pas en el que la
accin se ejerce)

Jurisdiccin competente: jueces del domicilio de los demandados en la fecha en que se obligaron, o del que tengan
en el momento de la demanda.

En cuanto a la capacidad cambiaria son aplicables las normas del Cdigo Civil. La capacidad de hecho se rige por la
ley del domicilio. La capacidad de derecho, por la ley territorial.
En el caso que una persona incapaz, segn la ley del domicilio, realiza un acto cambiario en otro Estado, segn cuyo
derecho tiene capacidad para hacerlo en el Derecho nacional, la cuestin debe ser resuelta segn el principio del favor
negotio (138- 139 CC).

CIDIP I: SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE LETRAS DE CAMBIO, PAGARS Y FACTURAS.

Capacidad para obligarse mediante una Letra: Ley del lugar donde la obligacin ha sido contrada. (1)
Si la obligacin se contrajo por incapacidad, tal incapacidad no prevalecer en los Estados cuya ley considere vlida
la obligacin.
Forma de los actos cambiarios: Lugar en que los actos se realizan (2).
Obligacin resultante de la Letra: Lugar donde se hubieren contrado (3).
La obligacin de la que adolece una o ms obligaciones no afectar aquellas otras vlidamente contradas de
acuerdo con las ley del lugar donde hayan sido suscriptas (4).
Cuando en una Letra no se indicare el lugar en que se hubiere contraido una obligacin cambiaria, sta se regir por
la ley del lugar donde la Letra deba ser pagada y si no constare este lugar, por la ley del lugar de misin de la letra.
Jurisdiccin: (8) el actor puede optar:
- Estado donde la obligacin deba cumplirse
- Donde el demandado se domicilie
Se autoriza a los Estados Parte a no aplicar la Ley declarada aplicable que sea manifiestamente contraria a su orden
pblico (11).

CHEQUE INTERNACIONAL
El Contrato Comercial prohiba el cheque internacional: Los cheques pueden ser girados en un mismo punto o entre
diferentes puntos de la Repblica. No pueden girarse sobre el extranjero, ni de ste sobre Bancos establecidos en
aquellos (799)
El actual rgimen legal de cheques no slo permite los cheques internacionales, sino que tambin ha consagrado una
Norma indirecta general de Derecho Internacional Privado que determina la ley aplicable.

LEY APLICABLE
El domicilio del Banco contra el cual se libre el cheque (girado) determina la ley aplicable (art.3)
El Tratado de Montevideo 40 dispuso que la ley del Estado en que el cheque debe pagarse, determina:
1. El tiempo de presentacin
2. Si puede ser aceptado, cruzado, confirmado.
3. Derecho del tenedor sobre la provisin de fondos y su naturaleza.
4. Derecho del girador para revocar el cheque u oponerse al pago.
5. La necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos contra los endosantes, el girador u
otros obligados.
53

54
6. Lo dems referente a las modalidades del cheque.

PLAZO DE PRESENTACIN:
Los cheques librados en el extranjero sobre un Banco domiciliado en la Repblica, podrn presentarse al cobro dentro
de los 60 das desde la fecha de su libramiento (art.25).

ESTIPULACIONES DE PAGO EN UNA MONEDA QUE NO TIENE CURSO EN EL LUGAR DEL PAGO:
El importe podr abonarse en la moneda del pas, segn su valor en el da del pago. Si el pago no se efectuase a la
presentacin, el portador podr optar entre el valor del da del pago o del da de la presentacin. El librador podr
estipular que la suma se calcula segn un curso determinado en el cheque. Estas reglas no se aplicarn si se hubiese
previsto una clusula de pago efectiva en una moneda extranjera.

JURISDICCIN COMPETENTE.
La ley no contiene Norma al respecto. En el fuero comercial podra aplicarse el art. 35 del Tratado de Montevideo 40
que dispone: Las cuestiones que surjan entre las personas que han intervenido en la negociacin de una Letra, Cheque
u otro papel a la orden o al portador, se ventilarn ante los jueces del domicilio de los demandados en la fecha que se
obligaron o de aquel que tengan en el momento de la demanda.
O los arts. 1215 y 1216 del Cdigo Civil en cuyo caso el actor puede optar entre la jurisdiccin del lugar de
cumplimiento o del domicilio o residencia del demandado.
En el fuero penal (por el delito de libramiento de cheque sin provisin de fondos), la Cmara en lo Penal Econmico
en pleno ha declarado que la jurisdiccin corresponde al juez del lugar de la entrega del cheque.

BOLILLA 15
SOCIEDADES COMERCIALES
1- NATURALEZA JURDICA
Segn el Art. 33 del Cdigo Civil, las sociedades comerciales son personas jurdicas de carcter privado; y segn el
Art. 1 de la Ley de Sociedades, son sujetos de Derecho.

CALIFICACIN

La ley de sociedades enuncia el concepto genrico de Sociedad Comercial: Habr sociedad comercial cuando dos o
ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas
(Art. 1).
Cuando se trate de Sociedades constituidas en el extranjero, su carcter se determinar conforme a las leyes del
lugar de constitucin. Esta solucin consiste en acudir a la lex causae para decidir el carcter comercial y la forma de una
Sociedad y est indicada en los siguientes casos:
1. Cuando la sociedad realiza actos aislados en nuestro pas.
2. Comparezca en juicio
3. Practique habitualmente actos de su objeto social
4. Establezca sucursal, asiento.
5. Constituya Sociedad en la Repblica.
Si la Sociedad se ha constituido en el extranjero bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica, corresponde
al Juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso. La calificacin originaria es sustituida por
una calificacin lex fori. Lo mismo ocurre en el caso de una Sociedad constituda en el extranjero con domicilio en la
Repblica o cuyo objeto principal deba cumplirse en la misma: ser considerada como Sociedad local a los efectos del
cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma.
Los Tratados de Montevideo resuelven el carcter de comerciante de las personas de acuerdo a la ley del pas en el
cual tienen su domicilio comercial.
54

2- NACIONALIDAD Y DOMICILIO DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

El Derecho positivo argentino no le atribuye nacionalidad a las sociedades y en el Derecho Internacional Privado
argentino, la nacionalidad no se utiliza como punto de conexin. Por eso, entre nosotros, Sociedad nacional y
Sociedad extranjera aluden al lugar de constitucin o al domicilio de las sociedades, pero no a la nacionalidad, atributo
que es exclusivo de las personas fsicas.
El Cdigo Civil dispone que el domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las
leyes o por el Gdo. Es el lugar donde est situada su direccin administrativa. Si en sus estatutos o en la autorizacin
er
que se les dio no tuviesen un domicilio sealado (90 inc.3), Prevalece en 1 trmino la sede social estatutaria ejercida
por los socios y, en su defecto, el lugar de la direccin o administracin principal.
Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad (90
inc.4).
Segn el Tratado de Montevideo 40, domicilio comercial es lugar donde el comerciante o la sociedad comercial tienen
el asiento principal de sus negocios. Si constituyen en otro u otros Estados, establecen sucursales o agencias se
consideran domiciliados en el lugar donde funcionan y sujetos a la jurisdiccin de la autoridades locales en lo
concerniente a las operaciones que all practiquen.

3- ACTUACIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES EN LA NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA.

LEY APLICABLE
La Sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de su
constitucin (118).
Por lugar de constitucin debe entenderse el pas donde la entidad ha cumplido con las formalidades prescriptas por
las leyes all vigentes para obtener de los poderes pblicos el reconocimiento de su personalidad jurdica, o la ha
obtenido automticamente como consecuencia del acto jurdico privado originario.
EJERCICIOS DE ACTOS AISLADOS
Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio (118).
Esta disposicin se inspira en el sistema de la extraterritorialidad parcial que distingue dos categoras de actos:
1. los que la persona jurdica realiza por ser tal (capacidad genrica).
2. Los que tienden a alcanzar el fin u objeto para el cual se ha constituido (capacidad especfica).
El ejercicio de los actos que exteriorizan la capacidad genrica no requiere que la sociedad se someta a la ley
territorial del Estado donde pretende actuar, bastar que sus representantes justifiquen que se ha constituido legalmente
y lo prueben para que sea reconocida de pleno derecho y con el carcter que reviste pueda actuar.
EJERCICIO DE ACTOS DE LA CAPACIDAD ESPECFICA
Se reputa a la sociedad constituida en el extranjero. ejerce este tipo de actos cuando:
1. pretende ejercer habitualmente actos comprendidos en su objeto social (118)
2. instalar sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente (118)
3. constituir sociedad en la Repblica.
4. Fijar su sede social en nuestro pas.
5. Su principal objeto est destinado a cumplirse en territorio argentino.
REQUISITOS
- En los 5 supuestos, la sociedad constituida en el extranjero debe:
1. Acreditar su existencia de acuerdo a las leyes del pas de su constitucin.
2. Inscribir su contrato social y dems documentos habilitantes en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro
Nacional de Sociedades por Acciones.
- Si pretende ejercer actos de su objeto social, deber:
3. Fijar domicilio en la Repblica.
55

56

4. Publicar su contrato constitutivo

5. Llevar contabilidad separada.
6. Someterse al contralor que corresponda.
- Si lo que pretende es establecer sucursal, asiento, etc.:
7. Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar a la persona que estar a cargo.
8. Determinar el capital que se le asigne
9. Llevar contabilidad separada
10. Someterse al contralor que corresponda.
- Para constituir sociedad en la Repblica se reiteran los requisitos 1 y 2 (133).
- Los supuestos del 124 ------------ una consecuencia jurdica diferente: la sociedad constituida en el extranjero ser
considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y
contralor de su funcionamiento (124).
La prueba de la existencia de la sociedad, de acuerdo a la ley extranjera, slo acredita un acuerdo de voluntad para que
nazca la entidad con todos los atributos de la personalidad jurdica. Para que pueda actuar deber constituirse en
nuestro pas de acuerdo a nuestras leyes.
REPRESENTANTE
El representante de la sociedad constituida en el extranjero, contrae las mismas responsabilidades que para los
administradores prev la ley de sociedades y en los supuestos de sociedades de tipo no reglamentadas las de los
directores de SA (121).
EMPLAZAMIENTO EN JUICIO
El emplazamiento en juicio a una sociedad, debe hacerse en su domicilio, pero a fin de facilitar el trmite procesal, el 122
dispone que puede cumplirse en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motiva el litigio,
cuando se trata de actos aislados; y cuando existiera sucursal, asiento, etc., en la persona del representante.

4- NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL

Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo
Ley aplicable: la ley del domicilio comercial (asiento principal de sus negocios). La Argentina entiende que este lugar
es donde se encuentra su administracin principal.
Son reconocidas de pleno derecho en los dems Estados Partes y pueden ejercer actos de comercio y comparecer
en juicio
Para practicar habitualmente actos comprendidos en su objeto social se sujetarn a las Normas del Estado en el cual
intentan realizarlos.
Las sucursales o agencias que tengan en otro Estado se considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y
sujetas a la jurisdiccin de las autoridades locales en lo concerniente a las operaciones que all practiquen.
Jurisdiccin competente: Jueces del Estado en donde la sociedad tiene su domicilio. Sin embargo, si una sociedad
realiza operaciones en otro Estado que den mrito a controversias judiciales, podr ser demandada por los jueces
del 2.
EN CONCLUSIN:
El Derecho Internacional Privado Comercial Convencional armoniza con el con el Derecho Internacional Privado
Comercial Interno, slo difieren en el punto de conexin utilizado.
- Derecho Convencional: domicilio comercial
- Derecho interno: lugar de constitucin.
CIDIP II: SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE SOCIEDADES MERCANTILES.

56

Ley aplicable: del lugar de su constitucin (ley del Estado donde se cumplen los requisitos de fondo y forma para la
creacin de las sociedades).
Reconocimiento de pleno derecho en los dems estados de las sociedades mercantiles debidamente constituidas en
otro Estado.
Para el ejercicio de actos comprendidos en su objeto social quedarn sujetas a la ley del Estado donde los realizaren
y sometidas a los rganos jurisdiccionales de ese mismo Estado.

5- TEORA DEL CONTROL

Esta doctrina afirma que una persona jurdica posee, a los efectos de disfrutar de privilegios beneficiosos de los extranjeros o de
padecer los privilegios odiosos que sobre ellos recaen, la nacionalidad de aquellas personas visibles que controlan la persona
jurdica.
Esta Teora del Control nace durante la Primera Guerra Mundial, en Francia, a fin de poder aplicar la legislacin
dirigida contra los enemigos, a personas jurdicas que aunque posean un domicilio no fraudulento en Francia, sin
embargo, se hallaban en manos de los alemanes o austracos.
En 1945, la Teora del Control, se incorpor oficialmente al Derecho Positivo argentino. La existencia de prop.
enemigas haca necesaria la aplicacin de la Teora de Control, y en consecuencia se dict el:
Decreto 11.599 (46) cuyo Art. 3 enumera circunstancias destinadas a determinar el carcter enemigo de las
empresas radicadas en territorio argentino. Se tendrn en cuenta: origen del capital, participacin que en el capital
tengan las personas que dirijan a las empresas, la relacin que una empresa tenga con otra de prop. enemiga, etc.
Segn el art. 33, Ley de Sociedades: se consideran sociedades controladas aquellas en que otra sociedad, en forma directa o por
intermedio de otra sociedad a su vez controlada.
1. Posea participacin por cualquier ttulo que otorgue necesarios para formar la voluntad social en las reuniones
sociales o asambleas ordinarias (control interno)
2. Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inters posedos, o los
especiales vnculos existentes entre las sociedades (Control externo)
Cuando la sociedad controlante y controlada se encuentran sujetas a leyes, cada sociedad se rige por su propia ley.
No obstante, la actuacin de la sociedad controlante extranjera en nuestro pas est limitada por los principios de orden
pblico internacional que inspiran Normas contenidas en los artculos:
Art- 54: responsabiliza al controlante por los daos ocasionados a la controlada y sanciona al controlante que aplicare
los fondos de la sociedad controlada a uso o negocio propio.
Art. 280: determina la integracin del Consejo de Vigilancia.
Art. 286, inc.2: inhabilita para ser sndico a miembros del Consejo de Vigilancia, a los directores, Gerentes y
empleados de la misma sociedad o de otra controlada o controlante.
BOLILLA 16
LA QUIEBRA EXTRANACIONAL
La quiebra extranacional es la que afecta a un comerciante o a una sociedad comercial que posee un patrimonio
internacionalmente disperso.
1-

CRITERIOS DE REGULACIN
A. TERRITORIALISMO
Desconoce los efectos locales de la Quiebra extranjera y niega la propagacin de la Quiebra local en el exterior.
Si existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores debern solicitar en cada pas en donde
existan bienes la declaracin de la Quiebra, sometindose en casa caso a las exigencias de las leyes locales.
B. EXTRATERRITORIALISMO
57

58
Todos o algunos de los efectos de la Quiebra declarada en un pas, deben propagarse a los dems pases en
donde existen bienes, deudas o crditos.
Este sistema admite dos modalidades:
1. Juicio de Quiebra nico y universal.
El juez del domicilio comercial es el nico competente para decretar la Quiebra, se forma una masa nica con el
activo y una masa nica con el pasivo. Todos los acreedores deben presentarse a verificar sus crditos ante el
juez competente y una sola ley preside formal y materialmente la liquidacin.
2. Pluralidad de juicios de Quiebra.
No debe confundirse con la pluralidad de juicios que necesariamente acarrea el sistema de la territorialidad.
El sistema extraterritorial proclama el reconocimiento extraterritorial del hecho generador del estado de fallido.
Decretada la Quiebra por el juez del domicilio comercial, todas las medidas preventivas que ordene debern
hacerse efectivas en los pases donde existan los bienes; luego el juez exhortado debe hacerlos conocer
mediante edictos, simultneamente con el auto declarativo de Quiebra. Despus de la publicacin de los edictos
abren nuevos juicios, los que tramitarn simultneamente.

DIFERENCIAS ENTRE LA PLURALIDAD DE JUICIOS PROPIO DEL SISTEMA TERRITORIALISTA Y LA

PLURALIDAD DE JUICIOS POSIBLES DEL EXTRATERRITORIALISMO

SISTEMA TERRITORIALISTA
La pluralidad de juicios es facultativa; depende
de la voluntad de los acreedores.
Los juicios se siguen sucesivamente.

SISTEMA EXTRATERRITORIALISTA
La pluralidad de juicios es imperativa.

Los juicios se siguen simultneamente.

El carcter imperativo puede provocar Quiebras
solventes en los pases en que el activo supere
el pasivo; y el sobrante que resulte debe ser
puesto a disposicin de los jueces de las
Quiebras
insolventes.
(disponibilidad
internacional de remanentes)

El legislador debe optar por una de las dos modalidades del sistema extraterritorialista, segn haya sido la previsin
de los acreedores.
Si stos otorgaron sus crditos sobre la base de una previsin internacional, ser Quiebra nica.
Si otorgaron los crditos sobre la base de una previsin nacional, ser pluralidad de juicios.
2- EFECTOS DEL CONCURSO EXTRANJERO.
Ley 11.719 de 1933
Art. 7: La declaracin de quiebra pronunciada en pas extranjero, no puede invocarse contra los acreedores que el
fallido tenga en la Repblica, ni para disputarles derechos que pretendan tener sobre los bienes existentes dentro del
territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido.
Declarada tambin la quiebra por los tribunales de la Repblica, no se tendr en consideracin a los acreedores que
pertenezcan al concurso formado en extranjero, sino para el caso de que pagados ntegramente los acreedores de la
Repblica, resultare sobrante.
Ley 19.551 de 1972
Art. 4: La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas a pedido del
deudor o de acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica(1). Sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados
58

Internacionales, el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser
pagados en la Repblica, para disputarles derechos que stos pretendan sobre los bienes existentes en el territorio ni
para anular los actos que hayan celebrado con el concursado.
(2) Extraterritorialidad de la declaracin del concurso en el extranjero.

CRDITOS PAGADEROS EN EL EXTRANJERO

Abierto el concurso en el pas, los acreedores cuyos crditos deban cumplirse en l tienen prioridad con respecto a
aquellos cuyos crditos deben pagarse exclusivamente en el extranjero; stos ejercern individualmente su derecho slo
en el caso de existir remanente. Una vez pagados ntegramente los crditos de los primeros. (2)
(3) Sistema de preferencia nacional.
Hay un prrafo que es comn a los tres artculos: la declaracin de la quiebra pronunciada en pas extranjero no
puede invocarse contra los acreedores que el fallido tenga en la Repblica, ni para disputarles derechos que pretendan
tener sobre los bienes existentes dentro del territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido. Esta
Norma procura proteger a los acreedores locales a aquellos cuyos crditos deben ser cumplidos en nuestro pas- de
dos maneras:
1
1.
La retroaccin de la quiebra extranjera no se tiene en cuenta, los contratos celebrados con el deudor son
vlidos e inatacables.
2.
Los bienes situados en el pas no pasan a formar parte de la masa de concursos extranjeros.
(2) La 19.551, consagr la extraterritorialidad de la declaracin de apertura de concurso dictado en el extranjero: la
declaracin de concurso en el extranjero, es causal para la apertura de concurso en el pas, a pedido del deudor o de
acreedor cuyo crdito deba hacerse efectivo en la Repblica.
(3) La 19.551 consagr, tambin, el sistema de preferencias nacionales, el cual exclua a todos los acreedores locales
cuyos crditos debieran pagarse exclusivamente en el extranjero, pertenecieran stos o no al concurso abierto en el
extranjero. Estos podran cobrar sus crditos individualmente sobre el remanente una vez pagados ntegramente los
crditos locales.
Goldschmidt estim que este sistema era inconstitucional por ser violatorio de los Arts. 14 y 20 de la Constitucin
Nacional, en atencin en que discrimina entre extranjeros y nacionales, beneficiando a estos.
Adems, es violatorio del Derecho Internacional Privado. La infraccin resulta de no acatar el deber de justicia. Si un
crdito debiera cumplirse en el extranjero, ello no es causa para que el patrimonio del deudor se sustraiga a su
cumplimiento.
EN CONCLUSIN: la posposicin de hacedores extranjeros slo debe realizarse cuando se trata de acreedores
extranjeros pertenecientes a un concurso abierto en el extranjero, pero si el deudor no tiene bienes en el exterior, los
acreedores extranjeros deben ser admitidos.

Bidar Campos, tambin sostiene que cuando existe un nico concurso en la Argentina debera admitirse a
acreedores con crditos pagaderos en el extranjero, ya que tienen suficiente punto de conexin con la jurisdiccin
argentina:
- pendencia del nico concurso ante tribunales argentinos
- existencia de bienes del deudor en nuestro territorio
Invoca el principio de razonabilidad (28 CN) y la igualdad jurdica ante la ley (16 CN)

Retroaccin de la quiebra: efectos que la sentencia de quiebra produce respecto de ciertos actos celebrados durante el
perodo de sospecha, que se anulan o vuelven ineficaces a fin de conservar el patrimonio del fallido.
59

60

Boggiano, sostuvo, en cambio, que la constitucionalidad del Art. 4 de la 19.551 fue reconocida por la Corte. Sostiene
que el sistema de preferencias locales debe aplicarse en todo concurso argentino, cualquiera sea la eventualidad de la
apertura de otro concurso en el extranjero.

La ley 22.917 suprimi el sistema de preferencias nacionales

Art. 4, ley 29.522. Concursos declarados en el extranjero. La declaracin de concurso en el extranjero es causal
para la apertura del concurso en el pas a pedido del deudor o de acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la
Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales, el concurso en el extranjero, no
puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica, para disputarles
derechos que stos pretendan sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado
con el concursado.

El concurso extranjero slo pagar sus efectos a solicitud de quienes tienen legitimacin activa para invocarlo. Si
nadie lo pide, el concurso extranjero no pagar. Sus efectos y el principio territorialista recobra vigencia.
El punto de conexin es el domicilio de pago del crdito y no la nacionalidad del acreedor.

PLURALIDAD DE CONCURSOS.
Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn
sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla.
Existen dos categoras de acreedores en el concurso abierto en el extranjero:
- los que pertenecen al concurso: son los que se han presentado al concurso para la
verificacin de sus crditos,
- presentado al concurso para la verificacin de sus crditos.
Los acreedores que no han verificado sus crditos en el concurso abierto en el extranjero, podrn venir a cobrarlos en
el concurso abierto en la Argentina en igualdad de condiciones que los acreedores con domicilio de pago en la Argentina.
En cambio, los acreedores pertenecientes al concurso extranjero que cobraron parte de sus crditos, podrn cobrar el
resto en el concurso argentino, sobre el saldo que quedare luego de haber sido satisfechos los crditos verificados en la
quiebra local.
El concurso extranjero puede ser anterior o posterior al concurso local.
RECIPROCIDAD.
La verificacin de acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero, y que no pertenezca a un concurso abierto en
el exterior, est condicionada a que se demuestre que recprocamente un acreedor, cuyo crdito es pagadero en la
Repblica Argentina, puede verificarse y cobrar en iguales condiciones- en un concurso abierto en el pas en el cual
aquel crdito es pagadero.
Este prrafo se refiere a los acreedores no pertenecientes a un concurso abierto en el extranjero que son admitidos
en un pie de igualdad con los acreedores locales, aunque sus crditos sean pagaderos en el exterior.
La verificacin de tales acreedores est condicionada a la reciprocidad la demostracin de la reciprocidad consistir
en la prueba de la falta de discriminacin en la ley extranjera o en su jurisprudencia dominante o en la prctica
establecida. Una revisin del Derecho Comparado revela que, en general, no se excluye ni posterga a los acreedores
extranjeros. Consagran la discriminacin Costa Rica, Panam y Uruguay.

60

PARIDAD DE DIVIDENDOS.
Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuado en el
extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causa de crditos comunes. Quedan
exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real.
Este prrafo tiende a provocar una suerte de retorsin, no mediante la exclusin de la verificacin, sino a travs de la
retencin de dividendos respecto de aquellos acreedores que hubieran satisfecho crditos propios luego de la apertura
del concurso argentino mediante procedimientos seguidos en otra nacin, afectando as la paridad de los interesados,
que es uno de los fines del trmite potencial. La regla busca igualar al acreedor que obtuvo beneficio propio, con los
dems que respetaron en mayor medida el procedimiento comn.

COMPETENCIA
Art. 3- Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia ordinaria, de acuerdo a las
siguientes reglas:
1. Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus negocios; a falta
de ste, al del lugar del domicilio.
2. Si el deudor tuviere varias administraciones, es competente el juez del lugar de la sede de la administracin del
establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido.
3. En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas, y las
sociedades en que el Estado Nacional, provincia o municipio sea parte con las exclusiones previstas en el art.
2- entiende el juez del lugar del domicilio.
4. En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el
del lugar del establecimiento o explotacin principal.
5. Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de
ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.

Este Art. Debe ser completado con el art. 2, inc.2, segn el cual no pueden ser declarados en concurso los deudores
domiciliados en el extranjero, respecto de los existentes en el pas. Se consagra, de esta manera, la jurisdiccin
internacional del patrimonio que permite la apertura de un concurso en el pas, sin necesidad de aguardar idntica
declaracin en el lugar del domicilio del deudor.

Los Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo:

Reconocen la extraterritorialidad del hecho generado de la quiebra y las medidas preventivas ordenadas por el juez
de la quiebra, debern hacerse efectivas en las otras jurisdicciones donde tiene bienes el fallido.

Las dos modalidades (juicio nico y pluralidad de juicios) aparecen reglamentadas.

En caso de quiebras plurales se consagra la disponibilidad de remanentes.

JURISDICCIN COMPETENTE

61

62

Jueces del domicilio del comerciante o de la sociedad comercial, aun cuando practiquen accidentalmente actos de
comercio en otro Estado o tengan agencias o sucursales que obren por cuenta respecto del establecimiento principal. (1)

Si el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en diferentes territorios., sern competentes los
jueces o tribunales de sus respectivos domicilios (2).

(1) El criterio revelador de la dependencia o independencia de una sucursal respecto de la casa central, es econmico.
Pero ste no excluye otros indicios reveladores (por ejemplo, de dnde se imparten las directivas y proyectos de trabajo)
En esta hiptesis se seguir un solo juicio de quiebra y todos los acreedores del fallido presentarn sus ttulos y
harn uso de sus derechos de conformidad con la ley y ante el juez del Estado que ha declarado la quiebra.
(2) Declarada la quiebra por uno de los juicios de los respectivos domicilios comerciales, los acreedores locales podrn
promover en el respectivo Estado un nuevo juicio de quiebra. Los diversos juicios se seguirn separadamente y se
publicarn en cada uno de ellos las leyes del Estado en donde el procedimiento se radica.
El sobrante que resultare en un Estado a favor del fallido, quedar a disposicin del juez que conoce de la
quiebra en el otro (disposicin internacional de remanentes).
Si los acreedores locales no promueven un nuevo juicio se seguir un solo juicio ante el juez que ha declarado la
quiebra y de conformidad con dicha ley.

El Tratado de Montevideo 40 consagr el sistema de preferencia nacional.

En el caso que exista una pluralidad de juicios de quiebra por una parte, y los del deudor en el territorio del otro
Estado en el cual no se ha declarado la quiebra, los bienes concurrirn a la formacin del activo de la quiebra cuyo
juez hubiere pretendido.
RECEPCIN JURISPRUDENCIAL

La New York Insurance CO., domiciliada en EE.UU, posea agencias dependientes en Montevideo y Buenos
Aires.
La filial uruguaya estaba en estado de liquidacin judicial y el juez uruguayo solicit, mediante exhorto al juez argentino
la adopcin de medidas preventivas sobre los bienes de la sucursal argentina.
Por tratarse de casas de comercio que son simples sucursales de una casa principal con asiento en un Estado
no signatario del Tratado de Montevideo, ste no resulta aplicable. No se hizo lugar al exhorto.
Caso: Proberan Internacional Corp. S.A. s/pedido de quiebra.
Hecho: Se pide la quiebra de Proberan, sociedad constituida en Panam, con sucursal en Buenos Aires.
Se ordenan medidas tendientes a ubicar algn bien de la fallida en territorio argentino y ningn bien es
detectado.
Se rechaza el pedido de quiebra argumentando que la supuesta deudora no es uno de los sujetos comprendidos
en la legislacin concursal; la cual alcanza a los deudores domiciliados en el extranjero respecto de los bienes
existentes en el pas (art.2, inc.2). al no haber en el pas bienes de la fallida se califica de improponible el pedido de
quiebra.
El juez argentino est facultado para decretar la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero (art.3, inc.5). el
art.2, inc.2 no agrega un nuevo requisito, para el concursamiento, sino que delimita y preserva el mbito de eficacia
jurisdiccional del juez argentino.
No es ocioso decretar la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero que no tiene bienes en el pas ya que el
desapoderamiento, incautacin y liquidacin de los actos son propios y naturales de la quiebra y ninguna norma los
exige como conditio sine qua non de la forancia.

62