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COMPRAVENTA
CONCEPTO
El de compraventa (o emptio-venditio) es un contrato consensual por el que una persona, el
VENDEDOR (o venditor), consiente en obligarse a entregar (traditio) la pacfica posesin de
una cosa comerciable (merx) a otra,el COMPRADOR, que, a cambio, consiente en obligarse a
pagarle el precio (pretium) convenido.
ANTECENDENTES HISTORICOS
1. Antes de existir la compraventa, el cambio de una cosa por su precio, existi la permuta, el
trueque de una cosa por otra de igual valor. Cuando se generaliza el comercio se siente la
necesidad de un instrumento de cambio. En Roma el primer medio de cambio fueron las
cabezas de ganado pecus-. Ms tarde aparecieron los metales no preciosos, que se
pesaran en una balanza Posteriormente cuando aparece el dinero o moneda, metal
acuado, producido en serie, con un sello de la comunidad poltica, ya no se pesa el metal
sino que se cuenta. En Roma la primera moneda recibi el nombre de as.
2. La mancipatio como negocio formal, es el antecedente del que deriva el efecto perseguido
por la compraventa. Era una venta imaginaria, propia de ciudadanos romanos. Se trata de
un negocio de toma y daca, una efectiva transmisin liberal, en la que se entregaran,
simultneamente, la cosa que se pretenda transferir y el peso acordado del metal con el
que se pagaba su valor. Cuando la mancipacin recaa sobre res mancipi se transmita el
dominium ex iure quiritium sobre las mismas. Respecto de las res nec mancipi
probablemente el nico efecto que se produca era que el adquirente poda justificar su
situacin posesoria. En un momento posterior no fue necesaria la simultaneidad de las
prestaciones, y ms tarde, ni siquiera la efectiva entrega de la cosa. Entregar la cosa y
transferir el contravalor se convierten en meras obligaciones que transmitente y adquirente
pueden acordar, siendo su cumplimiento diferido en el tiempo. En la ley de las XII Tablas, la
regulacin del negocio de mancipatio, tiene ya carcter obligacional, se afirma que lo
convenido verbalmente en una mancipatio, obliga a quienes la han realizado.
3. Tambin suele referirse como antecedente de la emptio venditio las ventas en pblica
subasta (venditio sub hasta o auctio publica), generalmente de bienes pblicos o de bienes
que forman parte del botn de guerra. Como consecuencia de la subasta realizada, la cosa
quedara adjudicada al mejor postor. Originariamente, este sistema tendra su mbito
reducido a las ventas pblicas, si bien, posteriormente, el modelo se extendera tambin al
comercio entre particulares.
4. Otro de los antecedentes que la doctrina suele sealar como precedente de la emptio
venditio, es la generalizada utilizacin de los pactos como acuerdo no formal de compra,
o pactum conventum, basados en el mero consentimiento de los intervinientes, como
manifestacin de un convenio comercial entre peregrinos o ciudadanos romanos y
peregrinos, que encuentra su origen en el ius gentium y tutelado por el pretor.
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NATURALEZA JURIDICA
Origen de la compraventa consensual
El origen hay que referirlo a la realizacin de una doble y recproca estipulacin entre los
contratantes que tendra por objeto, respectivamente, la cosa objeto de transmisin y el precio
convenido.
La stipulatio consista en una pregunta y una respuesta congruente con ella. Las partes
estipulante y prominente se obligaban en base al respeto formal de la solemnidad estipulatoria.
Ms tarde cae todo requisito formal y las obligaciones no surgen por respeto a forma alguna,
sino slo por la fuerza del acuerdo. Emerge la voluntad y se sumerge el revestimiento formal.
Otro posible antecedente del contrato consensual de compraventa, encontrara su origen en los
acuerdos de trfico comercial, desprovistos de formalidad alguna, celebrados entre peregrinos
o entre estos y ciudadanos romanos. En un primer momento estos acuerdos no encontraran
ms amparo que la recproca confianza del cumplimiento de lo acordado. Esta relacin del ius
gentium fue recepcionada por el ius civile.
La compraventa consensual, que genera eficacia jurdica sin precisar solemnidad alguna, se
destacara como una contrato que se va conformando fruto de una labor cuidada y minuciosa
por parte de las respuestas de los jurisconsultos, hasta convertirse en una de las ms grandes
y geniales creaciones jurisprudenciales romanas.
Concepto doctrinal
La compraventa, emptio-venditio, es un contrato consensual en virtud del cual uno de
los sujetos intervinientes (venditor) acuerda con el otro (emptor) la entrega (traditio) de
la pacfica posesin de una cosa comercial (merx) a cambio de la obligacin que ste
otro asume de pagar por aquella un precio (pretium) en dinero.
RASGOS FUNDAMENTALES
CONSENSUAL
Derivado del ius gentium, en el contrato de compraventa se contraen las obligaciones por el
mero consentimiento de las partes, sin que sea necesaria ni forma escrita, ni solemnidad
verbal, ni entrega efectiva de la cosa o del precio. Decir que existe contrato de compraventa
desde que las partes se ponen de acuerdo, supone afirmar que dicho acuerdo genera efectos
jurdicos sin necesidad de estar revestido de forma alguna. La grandeza de la consensualidad
en la compraventa, como creacin jurisprudencial romana, consiste en que lo acordado es
vlido y produce plenos efectos jurdicos sin que en el momento del acuerdo las partes
intervinientes en el mismo traspasen nada de lo que ser el objeto de sus prestaciones. Se
diferencian as ntidamente los momentos de perfeccin y de cumplimiento del contrato.
El consentimiento en la compraventa no es necesario que sea expreso, bastar un
consentimiento tcito o por gestos.
Vicios del consentimiento:

-
error in corpore: (el error recae sobre la cosa misma objeto del contrato: yo creo que
compro el fundo Corneliano y t crees que vendes el Corneliano). NULO
-error in quialitat: el error recae sobre las cualidades o caractersticas de la cosa
Si se trata de cualidades esenciales y el error afecta a ambas partes, la

compra es nula (se trata de un supuesto especfico conocido como error in
substantia).
Si no se trataba de cualidades esenciales, la compra es vlida, sin perjuicio

de la responsabilidad por vicios ocultos (error in qualitate).
Si la compra es nula, se tiene por inexistente, no se genera ningn efecto ni aparecen

las acciones protectoras de la compraventa. El pago se debe reclamar como indebido a
travs de la condictio.
NO FORMAL
Consecuencia del carcter consensual, no se requiere que la expresin del consentimiento
revista ninguna formalidad concreta.
En la etapa posclsica debido al influjo del derecho de las provincias helnicas, una
constitucin del emperador Constantino, del ao 337 d.C. exigi el documento escrito para la
transmisin de bienes inmuebles. Esto supuso una sobreestima del documento, hasta el punto
de convertirlo en requisito ad validitatem. Incluso se lleg a afirmar que la voluntad de compra y
de venta que se manifestaba a travs del escrito tena per se, por s misma, eficacia traslativa
del dominio de la cosa vendida. La razn de esta regresin se debi al recelo y la desconfianza
en las transmisiones de bienes que se produjo como consecuencia del quebranto en la
economa de la poca. Esto supuso que en la prctica se volviese a la compraventa manual en
la que las partes se entregaban en el mismo acto de perfeccin de la compra tanto la cosa
vendida como el precio.
En la poca justinianea se vuelve a recuperar la nota de consensualidad con carcter general,
incluso para la venta de inmuebles. Slo se exige la forma escrita si as lo acuerdan las partes.
La compraventa, a diferencia de los contratos formales, puede celebrarse entre presentes o
ausentes. Cabe que el consentimiento se preste por escrito, a travs de una carta o por nuncio.
BILATERAL PERFECTO
Es un contrato bilateral perfecto, incluso su propia denominacin refleja esta perfecta
bilateralidad ya que la expresin bimenbre, emptio-venditio indica claramente las dos acciones
a las que quedan obligados las dos partes intervinientes.
Hace surgir correlativas obligaciones entre las partes contratantes en el mismo momento de su
perfeccin. Al ser bilateral perfecto es necesariamente recproco, de forma que la obligacin
debida por una parte tiene el carcter de contraprestacin por la prestacin recibida.
ONEROSO
Las prestaciones recprocas se encuentran en un mutuo equilibrio econmico, que refleja el
mutuo inters de cada uno de los contratantes. Comprador y vendedor realizan un esfuerzo
personal de repercusin pecuniaria en cada uno de sus patrimonios para conseguir la
prestacin de la otra parte.
DE BUENA FE
Los contratantes deben cumplir sus obligaciones en el marco de lo que exige un
comportamiento leal, ms all de lo estrictamente convenido.
ELEMENTOS
Personales
Son las partes intervinientes en el contrato y sus denominaciones, derivan de las acciones que
cada una de ellas realiza. A pesar de que la compraventa romana no transfera por s sola el
dominio del bien vendido, ste fue siempre el objetivo ltimo del comprador, que aspiraba a
convertirse en propietario. Puede ser comprador o vendedor quien posea la capacidad de
disposicin sobre el bien, dicha capacidad exige ser sui iuris y no estar sometido a tutela o
curatela.
Vendedor , "venditor", quien transfiere la cosa
Comprador, "emptor", quien pretende adquirir una cosa.
Reales
Cosa o mercanca, "merx". Qu caracteres deben concurrir en la cosa para que pueda ser
objeto de compraventa?
res intra commercium (susceptible de ser comprada y vendida), es decir, que no son res extra
commercium
son res extra commercium por razones de derecho divino:
-
res sacrae (la cosa adquiere carcter divino mediante una ceremonia
pblica llamada consacratio; se trata de cosas consagradas a los dioses
superiores y dedicadas al culto pblico)
-
res religiosae (la cosa adquiere carcter divino mediante un acto privado; se
trata de cosas consagradas a los dioses menores como los manes o dioses
de la familia-. Tambin las sepulturas tienen la consideracin de res
religiosae)
res sanctae, como las murallas o las puertas de una ciudad.
Estas tres categoras de res extra commercium por razones de derecho divino quedan
absolutamente excluidas del comercio de los hombres por lo que no pueden ser objeto
de compraventa. Para que pudieran ser vendidas sera necesaria la previa
desafectacin a la finalidad a la que estn consagradas.
son res extra commercium por razones de derecho humano

-
res communes (aquellas que no pueden tener dueo por pertenecer a

todos: el aire, el mar...)
res publicae (aquellas que pertenecen a la colectividad; al Populus

Romanus, como las vas pblicas)
res universitatis (aquellas que pertenecen a los municipios)
Si una cosa extra commercium fuera vendida, el adquirente de buena fe dispone de la

actio empti para no sufrir el perjuicio derivado de la compra nula.
Res extra patrimoniun son las cosas que en un momento determinado no estn en la
propiedad de nadie, no quiere decir que sean cosas extra commercium, sino solamente que en
ese instante estn fuera del patrimonio de cualquier persona, es decir no tiene dueo actual.
(Herencia yacente, cosas legados por vindicacin hasta
la aceptacin del heredero,
mercancas arrojadas la mar pero no arrojadas a la playa por la marea) Todas estas cosas,
mientras mantengan su situacin, no pueden ser objeto de venta, ya que nadie puede disponer
de ellas.
La compraventa o el comercio de la cosa debe ser lcito

Licitud del comercio de la cosa (aquellas cuyo comercio no est prohibido por la ley o por ser
contrario a las buenas costumbres). As la ley Julia prohibi al marido enajenar el fundo dotal.
Otros caracteres de la cosa

-
puede ser tanto cosa corporal (un caballo) como cosa incorporal (un derecho de crdito)
puede ser tanto cosa presente como futura (herencia futura), en determinadas condiciones
puede ser tanto cosa propia del vendedor como cosa ajena, en determinadas condiciones
-
puede ser tanto cosa simple como conjunto heterogneo de cosas y derechos (venta de
herencia), en determinadas condiciones.
puede ser tanto cosa especfica como genrica (siempre que la determinacin posterior de
la cosa objeto del contrato no requiera un nuevo acuerdo de voluntades; es decir, que en el
contrato de compraventa se contengan los criterios para individualizar la cosa)
Es nula la venta si la cosa objeto adquisicin es inexistente
Es nula la venta de cosa propiedad del comprador. Si el comprador ignora la situacin cabe
exigir la repeticin de los pagado a travs de la condictio indebiti.
Precio
Es la contraprestacin o el contravalor que el comprador ofrece y se compromete a entregar al
vendedor, como equivalencia en dinero del bien que pretende comprar. El precio es causa de
diferenciacin con la permuta.
"pretium". Qu caracteres deben concurrir en el precio a cosa para que pueda ser objeto de
compraventa?
-
verum (verdadero); es decir, que no sea fingido o simblico. El precio debe hacer
referencia al valor efectivo de la cosa comprada. Esta exigencia se deriva de la naturaleza
onerosa del contrato, en que cada una de las partes realiza un acto de disposicin a favor
de la otra, que le supone un esfuerzo econmico efectivamente constatable en su esfera
patrimonial. Con el requisito de que el precio sea verdadero se pretende evitar los negocios
simulados.
certum (determinado o determinable); es decir, que si no se fij en el momento de la

perfeccin del contrato, sea posible su determinacin a posteriori mediante los criterios o
procedimientos establecidos en el contrato (es posible pactar "vendo la casa por el precio
que Ticio un tercero- estime". Esta futura determinacin no precisa de un nuevo acuerdo
entre las partes al objeto de lograr concretar el precio. No cabe dejar la determinacin del
precio al criterio o la voluntad de uno de los contratantes.
iustum (justo); Slo en derecho justinianeo se admite la posibilidad de que el vendedor

solicite la rescisin de la venta cuando el precio pactado es inferior a la mitad del precio
justo de la cosa (valorado segn precio de mercado) Durante muchos siglos la doctrina del
precio justo no fue ms que una cuestin moral. Algunos consideran que la consolidacin
del requisito del precio justo en la compraventa, pudiera haber sido consecuencia del influjo
y la inspiracin de la doctrina cristiana. El principio del precio justo slo se formulara en el
mbito legislativo, en relacin con la compraventa de bienes inmuebles. Slo el vendedor
podra invocar que el precio de venta es injusto, nunca el comprador. En el caso de que se
aprecie injusticia en el precio, se faculta al vendedor para solicitar la rescisin de la venta,
es decir pedir su anulacin con lo que el comprador debe devolver el bien si ya ha sido
transmitido y el vendedor devolver el precio si ya sido ya cobrado. Se permite que el
comprador pueda mantener la validez de la compra si est dispuesto a abonar la diferencia
hasta completar lo que se considere como precio justo. Slo se concede la facultad de pedir
la rescisin cuando se pruebe que el vendedor enajena el bien por un precio que supone
una cuanta inferior a la mitad del precio justo.
Consensuales
Consentimiento o mutuo acuerdo
COMPRAVENTAS ESPECIALES
Compraventa de herencia
Puede venderse la herencia que ya ha sido adquirida (segn los distintos regmenes aplicables
a las diferentes categoras de herederos)
El contenido de la herencia (que puede variar desde la adquisicin de la misma por el heredero
hasta el momento de la venta) objeto de compraventa es, por lo general, el correspondiente al
momento de la venta.
Es nula la venta de algo que no puede existir, no slo por razones materiales o fsicas, sino
tambin por razones jurdicas, en consecuencia, se declara nula la venta de una herencia de
persona viva. Pero puede hacerse vlida la venta de una herencia de persona viva,
reconduciendo esta posibilidad a la variante de modalidad de venta que es la emptio spei. Se
compra la esperanza de herencia, por lo que, haya o no herencia, el comprador debe pagar.
Esta admisin de derecho clsico se derog en derecho justinianeo.
Compraventa de derechos o cosas incorporales

Se trata de la adquisicin, mediante compra, de los derechos sobre cosa ajena (iura in re
aliena). Cabe distinguir:
Derecho de servidumbre. La constitucin de un derecho de servidumbre sobre fundo rstico
requera, en derecho clsico, mancipatio o in iure cessio, ya que la servidumbre sobre tal bien
se considera res mancipi.
Derecho de usufructo o enfiteusis. El propietario de la cosa puede celebrar un contrato que
tenga por objeto la constitucin de tales derechos. El usufructuario no puede vender su
derecho de usufructo, pero s enajenar el ejercicio del mismo, pero cuando termine su derecho
real concluir en todo caso el ejercicio del cesionario.
Derecho de crdito. A finales de la poca clsica se admiti que el acreedor cediera a un
tercero mediante precio su derecho de crdito sobre su deudor. Para el caso de que el crdito
vendido tuviese una garanta real, como prenda o hipoteca, el vendedor debe ceder ese
derecho real de garanta al comprador. Tambin es posible vender o comprar crditos
sometidos a trmino o a condicin.
Compraventa de cosa futura

Se trata de la compraventa cuyo objeto es una cosa que en el momento de la perfeccin del
contrato no existe. Cabe distinguir:
Compraventa de cosa esperada, "emptio rei speratae", de cosa que se espera que existe
como consecuencia de :
-
La actividad humana (la vasija que har el alfarero)
-
El curso natural (el parto de una yegua)
En estos casos nos encontramos ante una venta sometida a condicin suspensiva. Si la
condicin no se da, la venta es nula y no produce efecto alguno. Si la condicin se cumple
se retrotrae la eficacia del contrato al momento de su celebracin.
Compraventa de mera esperanza, "emptio spei", de bien futuro que puede llegar a existir
como consecuencia, generalmente, de la actividad del vendedor (los peces que se pesquen
cuando se sale a faenar; las aves que se capturen con una red)
En estos casos, la compra es vlida y perfecta desde el momento en que se presta
consentimiento. Su objeto es una esperanza, una spes, de forma que si tal esperanza no se
concreta en una cosa material (no se capturan ni peces ni aves), se sigue debiendo el precio.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR

Abonar el precio segn los trminos pactados en el contrato: Es Obligacin del comprador
transmitir al vendedor la propiedad de las monedas en las que se concrete el precio
previamente pactado. El pago deba efectuarse conforme a las condiciones y circunstancias
convenidas en el contrato.
Aunque la obligacin de pagar es divisible por naturaleza, puede pactarse un pago nico. Si se
conviene pago nico, el pago parcial no supone un cumplimiento ntegro de la obligacin. La
deuda es indivisible por disposicin convencional, ya que se pact pago por entero.
Si se fija un trmino para la fecha de pago, la mora emptoris (o retraso injustificado en el pago)
genera responsabilidad por los intereses que produzca el dinero que no se entrega en su
momento. La indemnizacin moratoria a favor del vendedor no comprende el lucro cesante que
el vendedor hubiera podido conseguir. Cabe que en el contrato de compraventa se inserte un
pacto sobre la indemnizacin por la mora emptoris, la cuanta de la mora se regir por lo
pactado. Esta libertad contractual se consider contraria a lo dispuesto en ciertas
constituciones imperiales relativas a la represin de la usura.
Abonar al vendedor los gastos generados por la conservacin y mantenimiento de la
cosa vendida desde el momento de la perfeccin del contrato hasta el momento de la entrega
de la cosa.
Soportar el riesgo de la prdida de la cosa (la cosa perece para el comprador: "res perit
emptori") siempre que
-
Exista compraventa (ya es, a los efectos, propietario?!);

Exista prdida;
Exista fuerza mayor, causante de esa prdida;
No haya habido todava entrega (porque si ha habido entrega, entonces la cosa perece ya
para su dueo: "res perit domini");
No haya mora (porque si hay mora, entonces el responsable de la prdida es el vendedor
que no la puso a disposicin del comprador);
No haya pacto en contra.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

1) Entregar la cosa vendida en el tiempo, lugar y condiciones pactados en contrato y, por
consiguiente, guardar la cosa hasta el momento de la entrega. Analicemos
separadamente estas dos obligaciones:
Obligacin de guarda de la cosa, que se corresponde con una responsabilidad en el
supuesto de que la cosa ya vendida perezca, se pierda o sufra un dao o un deterioro,
Qu consecuencias tiene el que la cosa vendida se deteriore o se pierda antes de la
entrega? Quin debe asumir tal riesgo?
En defecto de pacto en contrario:
En caso de dolo o de culpa leve del vendedor, ste queda obligado a responder ante el
comprador.
Cuando la prdida o deterioro de la cosa no le es imputable por culpa o dolo, el vendedor no
queda obligado a responder ante el comprador.
Para el caso de periculum (prdida o dao de la cosa por fuerza mayor) rige, como principio
general el de que el riesgo corresponde al comprador (periculum est emptoris)
Obligacin de entrega de la cosa
La entrega debe hacerse en el tiempo, lugar y condiciones pactados en el contrato. Si la
entrega no se produce, el comprador demandar por la actio empti para reclamar el precio y la
cantidad en que se traduzca el inters del comprador en que se cumpla el contrato.
La obligacin del vendedor es la de entregar la pacfica posesin del bien vendido al
comprador, lo que equivale a situarle en la posicin de poseedor interdictal de la cosa. Si en el
litigio sobre la posesin el comprador es vencido por un tercero con mejor derecho posesorio,
se entiende que la entrega no se ha producido.
2) Responder por eviccin

Concepto de eviccin: existe eviccin cuando el comprador que no ha cumplido el plazo
para la usucapio resulta vencido en juicio evincere- por:
-
El verdadero propietario de la cosa (supuesto de eviccin total: el comprador debe

restituir la cosa o pagar la estimacin de su valor, si la cosa ya no existe) (Eviccin
total)
Quien es titular de un ius in re aliena sobre la cosa (supuesto de eviccin parcial: el

comprador debe tolerar el ejercicio de un derecho real sobre la cosa que compr
como libre de cargas) (Eviccin parcial)
Requisitos de la eviccin:
-
Que se produzca una reclamacin judicial de un tercero
Que la reclamacin se produzca una vez producida la entrega y antes de cumplir el plazo
de usucapin
Que la reclamacin se ponga en conocimiento del vendedor con el fin de que ste aparezca
como coadyuvante del comprador demandado en el juicio (salvo que por pacto expreso las
partes acuerden prescindir de este aviso para que nazca responsabilidad por eviccin).
Que tal reclamacin tenga xito, de forma que se produce para el comprador una prdida
total o parcial del bien comprado (no obstante, en algunos supuestos, perdido el litigio y
condenado el comprador, no existe responsabilidad por eviccin:
-
Error o imprudencia del juez al pronunciar sentencia
Negligencia del comprador puesta de manifiesto durante el

proceso (no compareciendo como demandado, por ejemplo),
cuando el comprador no apela o interpone el recurso fuera de
plazo)
Alcance de la responsabilidad por eviccin

En las primeras etapas, el transmitente solo responde por eviccin cuando celebra una
mancipatio con el adquirente, posteriormente, cuando el negocio mancipatorio deja de tener
efecto real, la responsabilidad queda fijada a travs de una estipulacin con finalidades de
garanta.
Cuando se configura la compraventa como negocio consensual se admite la exigencia de
responsabilidad a travs de la actio empti, aunque no se pacte expresamente tal
responsabilidad.
3) Responder por vicios ocultos

Concepto de vicio oculto: este concepto se fundamenta en dos elementos: Desajustes
entre lo que el comprador cree que compra y lo que efectivamente compra.
El carcter de "vicio" hace referencia a una divergencia en cuanto a la condicin de la cosa; de
forma que el comprador compra algo diferente de aquello que cree que compra. Generalmente
el vicio se traduce en un defecto, pero puede tratarse de cualquier otro desajuste entre lo que
se cree que se compra y lo que efectivamente se compra. No todo vicio genera
responsabilidad, el vicio debe ser oculto.
El carcter de "oculto" se refiere a que el vicio no es manifiesto ni puede ser descubierto por el
comprador empleando una diligencia media.
Slo se deben calificar como vicios ocultos aquellos vicios no imputables, es decir, los que no
han podido ser descubiertos. El concepto terico es claro, pero la determinacin de los casos
en los que procede la responsabilidad por vicios ocultos es problemtica por la dificultad de
probar su carcter oculto, es decir que dicha disconformidad no le sea imputable al comprador.
Alcance de la responsabilidad por vicios ocultos

En las primeras etapas, el transmitente solo responde por vicios ocultos cuando celebra una
mancipatio con el adquirente. Responda a travs del ejercicio por parte del adquirente de la
actio auctoritatis con carcter general o de la actio de modo agri.
Posteriormente, cuando el negocio mancipatorio deja de tener efecto real, la responsabilidad
queda fijada a travs de una estipulacin con finalidades de garanta. Cuando la adquisicin se
haca por otro modo no formal, se recurri al juego de las estipulaciones aadidas como forma
de garantizar al comprador que el vendedor respondera frente a vicios ocultos. De esta
promesa estipulatoria derivaba una actio incerti a favor del comprador que se vea defraudado.
Cuando se configura la compraventa como negocio consensual se admite la exigencia de
responsabilidad a travs de:
-
La actio empti, para solicitar la resolucin del contrato, cuando se estima

que, de conocer los vicios ocultos, no hubiera comprado el comprador la
cosa
Las acciones introducidas por los ediles curules para transacciones en los
mercados
-
actio redhibitoria: el comprador puede solicitar, en un plazo de

seis meses, la resolucin de la compra debido a la existencia
de vicios ocultos.
actio aestimatoria o actio quanto minoris: el comprador puede

solicitar, en el plazo de un ao, una rebaja en el precio cuando
entiende que los vicios ocultos rebajan el valor de la cosa.
Los ediles curules son magistrados republicanos que tenan competencia sobre la organizacin
de los mercados en la ciudad. En el edicto de los Ediles Curules se establecen las normas por
las que se va a regir su jurisdiccin sobre los litigios que se ocasionen fruto de las
controversias que surjan del comercio en estos mercados.
Aunque estas acciones nacieron para proteger las compras realizadas en los mercados
pblicos, su ejercicio se extendi progresivamente a otros supuestos. En tiempos de
Justiniano, lleg a permitirse su ejercicio respecto de la compraventa de cualquier cosa. Ambas
acciones perdieron eficacia desde el momento que la actio empti, como accin general de la
compraventa, poda ser ejercitada por el comprador para reclamar al vendedor por vicios
ocultos.
PACTOS AADIDOS
Son pactos vinculados a un contrato de compraventa, no acuerdos independientes. Las partes
podan modificar alguno de los efectos de la compraventa a la que se aadan, pero en ningn
caso podan afectar a sus elementos esenciales, ya que de hacerlo estaramos ante un nuevo
contrato. Son calificados como elementos accidentales del negocio, al ser introducidos por
expresa declaracin de voluntad de los contratantes. Sirven para completar la voluntad
contractual.
Los contratos consensuales y de buena fe, posibilitan la adicin de pactos in continenti, a
diferencia de otros negocios jurdicos formales sponsio, stipulatio, chirographa, - que no
permiten el ejercicio de esta libertad contractual. Papiano considera como pactos aadidos
aquellos agregados con posterioridad al contrato, pero slo los que reducen algn aspecto de
la compra se consideran inherentes y exigibles por la propia accin del contrato. Los pactos
que aaden obligaciones, slo son vlidos si se agregan al celebrarse el contrato, no con
posterioridad ya que en este caso, slo darn lugar a la excepcin.
Pactum in diem additio

a) Contenido del pacto:
El vendedor se reserva la facultad de rescindir el contrato si, dentro de un plazo
determinado, un tercero le hace una mejor oferta. Fue frecuentemente utilizado en
subastas. Fue frecuentemente utilizada en las subastas.
El comprador puede mantener la compra si se compromete a cubrir la nueva oferta. Es
obligacin del vendedor notificar al primer comprador la mejor oferta posterior. Es
obligacin del vendedor notificar al primer comprador la mejor oferta posterior. Si iguala
la oferta, la venta queda ratificada a su favor.
b) Naturaleza del pacto:

Condicin resolutoria positiva (si se produce la mejor oferta dentro del plazo, se rescinde la
venta) o suspensiva negativa (si no se produce la mejor oferta dentro del plazo, se entiende
perfeccionada la venta). Depende de cual fue la intencin de las partes.
Relevancia de la calificacin: si es condicin resolutoria:
-
el comprador puede usucapir y hacerse con los frutos de la cosa adquirida

el comprador asume el riesgo de prdida de la cosa (periculum est emptoris)
Una cuestin tambin abordada por la jurisprudencia es la configuracin de lo que debe

entenderse como mejor oferta. Parece deducirse que no es un concepto objetivo, sino que ser
aquello que el vendedor considere. La mejor oferta hecha por un segundo comprador debe ser
real, pues si es simulada falso comprador-, la venta ser vlida a favor del primero. En el caso
de que la cosa vendida con pacto de in diem addictio fuese una cosa en estado de
copropiedad, es preciso determinar a quien le corresponde la aceptacin de la mejor oferta.
En cuanto a los gastos efectuados por el primer comprador si la venta se resuelve, existe una
Constitucin Imperial de Septimio Severo en forma de rescripto que dice, que los gastos se
retengan de lo producido y si no fuera suficiente se le paguen.
Pactum displicentiae
El comprador se reserva el derecho de devolver la cosa al comprador y a recuperar el
precio, si advierte que la cosa no le conviene.
b) Naturaleza del pacto: se reproduce en este pacto la discusin referida al pactum in diem
additio: condicin resolutoria negativa (si la cosa no agrada, se resuelve la venta) o suspensiva
(pasado el plazo para expresar la disconformidad, se entiende perfeccionada la venta).
Es un pacto sometido a trmino, la facultad del comprador de comprobar si la cosa le conviene
o no, se mantiene durante un plazo fijado en el propio acto. Si no se hace mencin expresa el
Edicto de los Ediles Curules concede al comprador un plazo de 60 das para ejercitar una actio
in factum. Pasado este plazo la compraventa es firme e irrescindible. En cuanto a la accin
ejercitable, se duda si la actio empti o la actio in factum. Estas se utilizaran por el comprador
para exigir del vendedor la devolucin del precio a cambio de la entrega de la cosa que no se
ha aceptado, para el caso de que el vendedor no quiera recibirla voluntariamente.
Pactum degustationis
Pacto por el que el comprador tiene la facultad de comprobar que la mercanca vendida
(generalmente vino) tiene las condiciones o cualidades adecuadas.
A diferencia del pactum displicentiae, esta comprobacin es objetivable (un tercero puede
dar el visto bueno acerca de la calidad del vino).
La degustatio era practicada por el comprador en los 3 das siguientes a la celebracin del
contrato por medio de un catador. La regla del periculum est emptoris se suspenda hasta la
degustatio.
Datio ad inspiciendum
Entrega en la que se materializa un precontrato para inspeccionar o examinar la cosa
comprada. Si el comprador no quera comprar se quedaba en posicin similar a la de un
arrendatario de lo no comprado. Sera un negocio celebrado en inters del vendedor,
arrendamiento preparatorio de la venta, y en caso de no haber venta se exige un alquiler para
el vendedor. La consideracin del contrato como perfeccionado o no, determina la distinta
defensa procesal de las partes, permitiendo el ejercicio de la accin del contrato de venta o de
la accin de las palabras escritas, otorgada para proteger supuestos similares a la
compraventa.
Pactum de non alienando

Admite dos modalidades: la de no enajenar a nadie y la de no enajenar a persona determinada.
Pacto por el que el comprador se compromete con el vendedor a no vender posteriormente
la cosa. Si lo hace, el vendedor ejercita contra el comprador la actio venditi para reclamar
una indemnizacin, pero la venta al tercero es vlida.
Pacto de reserva de hipoteca

Contenido del pacto:
Pacto por el que el vendedor se reserva un derecho de hipoteca sobre el bien vendido
como garanta del cobro aplazado del precio convenido.
Establecido un plazo para el pago, el vendedor no podr reclamar la cantidad debida ni
ejecutar la hipoteca antes de su vencimiento.
Este derecho real de garanta era considerado como hipoteca preferente en relacin con
ese bien, sobre cualquier otra hipoteca general o particular que pudiera constituir el
comprador.
Pacto de preferencia
Pacto por el que el comprador se compromete, en el caso de que quiera vender la cosa
comprada, a vendrsela al vendedor preferentemente.
Pactos protimiseos
Pacto en inters del vendedor por el cual, si el comprador quiere vender la cosa adquirida,
debe en igualdad de condiciones, preferir como comprador a aqul que se la vendi. El
vendedor dispone de la accin de venta si el comprador, incumpliendo el pacto, la hubiese
vendido a un tercero. Este pacto se considera un antecedente del derecho de retracto
concedido al arrendatario en el contrato de arrendamiento.
El ius protimiseos constituye una limitacin impuesta, consuetudinariamente, a la disposicin
de ciertos bienes familiares con el objeto de que se mantuviesen dentro de la familia. Es una
preferencia otorgada a determinadas personas.
Contenido del pacto:
Pactos que generan un derecho de compra preferente a favor de determinadas personas,
generalmente con la finalidad de mantener unos bienes dentro del patrimonio familiar.
Pactos en la venta de esclavos (No viene en el libro)

pactum ut servus manumittatur: pacto por el que el comprador de un esclavo se compromete
a manumitirlo, bien inmediatamente, bien al cabo de un plazo.
Pactum ne serva prostituatur: pacto por el que el comprador de una esclava se compromete
a no dedicarla a la prostitucin.
Pactum de servis exportandis: pacto por el que el comprador de un esclavo se compromete a
"exportar" al esclavo de forma que no pueda residir en determinada ciudad o regin.
Pactum ne servus manumittatur: pacto por el que el comprador de un esclavo se
compromete a no manumitirlo.
Pactum de non praestanda evictione (No viene en el libro)

Pacto por el que el vendedor quedaba eximido de la responsabilidad por eviccin.
Pactum de Lex Commisoria

El vendedor se reserva el derecho de recuperar la cosa vendida en el supuesto de que
el comprador no efecte el pago del precio en el plazo prefijado.
b) Naturaleza del pacto:

Condicin resolutoria que, de cumplirse, produce la nulidad de la venta con efectos
retroactivos hasta el momento de la realizacin de la venta. Se exige la devolucin de la
cosa entregada al comprador y de todos los frutos producidos por ella durante el tiempo
que ha estado en poder del comprador. El vendedor puede adems exigir el resarcimiento
de los daos sufridos por la cosa durante el tiempo que la tuvo el comprador, producidos
por su dolo o culpa.
El vendedor puede exigir la nulidad de la venta o por el contrario puede prescindir de este
efecto y aceptar un precio satisfecho en un plazo posterior al sealado. Si el vendedor exige el
efecto del pacto comisorio, no podr despus reclamar el precio insatisfecho y a la inversa, si
ejercita la actio venditi para reclamar el precio y los intereses no podr despus exigir los
efectos de nulidad del pacto comisorio. La aceptacin del precio pendiente hecha en un
momento posterior al trmino establecido en el pacto de ley comisoria, se considera
desistimiento o renuncia tcita a la eficacia de la clusula comisoria.
El segundo efecto del pacto comisorio es el derecho del vendedor de retener las cantidades
recibidas en concepto de arras o como parte del precio.
LA TRANSMISION DE LA PROPIEDAD
La compraventa romana por s sola no tiene la eficacia traslativa del dominio o de la propiedad
del bien vendido y adquirido. En ninguna etapa del derecho romano figur como un modo
derivativo de adquisicin de la propiedad. El modo de adquisicin asociado a la compraventa
fue la traditio o entrega, siendo el contrato de compraventa el ttulo en el que la entrega del
bien vendido encontr su causa. As la obligacin que contrae el vendedor con el comprador en
el momento de perfeccionamiento de una compraventa no es una obligacin de dare sino de
facere. Si se tratase de una obligacin de dare el vendedor se comprometera a transmitir al
comprador el efectivo derecho de propiedad sobre el bien vendido. La obligacin consiste en
una obligacin de facere, de hacer, si bien en este caso suele utilizarse comnmente la
expresin tradere, entregar, que es una variante particular de facere.
El vendedor cumplira con entregar al comprador la libre y pacfica posesin del bien vendido.
Ser como consecuencia de la entrega, tratndose de una res nec mancipi, cuando el
comprador se convierte en propietario de la misma. Para el caso de las res mancipi la simple
traditio no produca el efecto de la transmisin de la propiedad. Se recurri en estos casos a la
institucin de la usucapin, adquisicin de la propiedad por el uso como forma de alcanzar el
dominio de la cosa. Este tipo de posesin reuna cuatro requisitos: corpus, animus, bonae
fidae, iusta causa. El comprador y poseedor tena sobre el corpus, la detentacin y animus.
Asimismo reuna buena fe, que era la conciencia de que con su posesin no causaba perjuicio
o dao a otro y justa causa, siendo sta la compraventa realizada que se configuraba como un
ttulo, que si bien no justificaba el dominio o la propiedad, serva para justificar su posesin. La
posesin ininterrumpida del bien adquirido se deba mantener hasta completar el tiempo
preestablecido, momento ste en que el comprador se convierte en propietario. As se entiende
que el vendedor responda durante este tiempo frente al comprador del mantenimiento de esta
posesin pacfica. De aqu deriva la responsabilidad por eviccin del vendedor. Durante el
tiempo en que el adquirente no ha completado el plazo de la usucapin adems de poseedor
civil se convierte en propietario bonitario, en virtud de la proteccin pretoria. El pretor ampara
primero con excepciones y despus con acciones a este poseedor civil. La excepcin que
ampara al comprador y poseedor de una res mancipi frente a una reclamacin del vendedor
que todava es reconocido por el ius civile como propietario es la exceptio rei venditae y
traditae. Esta excepcin de cosa vendida y entregada es concedida por el pretor al comprador
que se la solicita para enervar o paralizar la reclamacin del vendedor, propietario civil, como
consecuencia del ejercicio de la reivindicatoria. La accin del vendedor demandante queda sin
efecto y no se condena al comprador a devolver la res mancipi que adquiri en virtud de la
compraventa. Ms tarde el pretor concedi una accin pretoria, la actio publiciana, para
reclamar la cosa adquirida que por causas diversas se encontrase en poder de un tercero. La
accin publiciana supone fingir que ha transcurrido el tiempo de la usucapin. Con esta ficcin
se alcanza el fin pretendido por el pretor, que es lograr la proteccin del comprador de buena fe
de una cosa mancipable.
ARRENDAMIENTO
Concepto jurisprudencial y doctrinal

Marco conceptual y precisiones terminolgicas
El Derecho romano clsico denomin, con carcter genrico, locatio conductio a un contrato
consensual que englobaba diversas realidades negociales, la mayora de ellas de cotidiana
aplicacin. Los juristas romanos elaboraron un concepto, unitario de contrato, sin perjuicio de
comprender en el mismo una rica pluralidad de contenidos. Si bien es cierto que las tres
modalidades de locatio conductio, sealadas por los glosadores y comentaristas medievales
(arrendamiento de cosa, prestacin de servicios y ejecucin de obra), fueron las principales en
el pensamiento de la jurisprudencia romana.
La expresin bimembre locatio conductio, deriva de dos verbos que expresaban dos acciones
complementarias y recprocas. Locatio viene del verbo locare, colocar y conductio deriva del
verbo conducere, que a su vez proviene de secum ducere, llevar consigo. En la locatio
conductio los juristas diferenciaban dos comportamientos, las dos partes intervinientes en la
relacin contractual.
Una persona denominada locator coloca temporalmente, es decir, entrega por un tiempo, pone
en poder de otra, denominada conductor, una cosa que ste se lleva consigo.
La configuracin terminolgica exige un desplazamiento de la cosa. As parecera que no se
puede dar una locatio conductio en relacin con un bien inmueble, algunos autores entienden
que en su concepcin originaria quizs comenz restringida a los bienes muebles.
Antecedentes histricos
Las llamadas locationes censoriae, esto es, las concesiones de terreno publico a favor de un
particular, por un perodo de cinco aos (ager publicus, vectigalis u ocupatorius) que los
censores, al comienzo del ejercicio de su cargo. ????
Gayo (Gai.4:28) recoge, como muy antiguo, de la poca de las Doce Tablas, el contrato de
arrendamiento de una caballera o locatio iumenti lo recoge a propsito de la accin de ley por
toma de prenda, de la poca arcaica (legis actio per pignoris capionem), el supuesto de toma
de prenda de los bienes de quien, habiendo tomado en arrendamiento una caballera /quis
iumento locasset/, no pagase la renta debida, siempre que se tratase de una renta destinada a
sufragar un sacrificio a los dioses
La configuracin jurisprudencial
El Digesto dedica el ttulo II del Libro XIX al rgimen jurdico de la locatio conductio.
La locatio conductio es un contrato consensual, que encuentra su origen en el ius gentium y de
ah su carcter de negocio libre de formas. En las fuentes no se ofrece ninguna definicin, esto
fue regla general de los juristas, que no se preocuparon de definir las instituciones objeto de su
tratamiento.
Las dos acciones que derivan de esta relacin contractual son la actio locati la actio conducti,
que se rigen por las reglas de los iudicia bonae fidei, por lo que se introduce en la intentio de la
frmula, que es donde se expresa la reclamacin del demandante, la clusula oportere ex fide
bona. El juez juzgar, no slo respecto de lo estrictamente pactado, sino conforme a todo lo
que en el cumplimiento contractual, derive y sea conforme con el principio tico de la buena fe.
Configuracin doctrinal
La locatio conductio es un contrato consensual en virtud del cual una persona denominada
locator, arrendador, se compromete a entregar cierta cosa o a prestar determinado servicio, a
otra, llamada conductor, arrendatario, comprometindose quien obtiene la ventaja, a entregar
como contraprestacin un precio denominado merced.
El arrendamiento, al igual que el mandato, no figura en el orden sistemtico que nos ofrece
Sabino en su obra Ius Civile, que supona un compendio de todo el derecho civil de su tiempo.
Sorprende esta omisin, pues Sabino se bas, al menos en parte, en la obra homnima del
republicano Quintus Mucius Scaevola y en sta s se mencionaba el arrendamiento. Algunos
autores entienden que pudo haber incluido en esta omisin la aproximacin y difusa
diferenciacin que para algunos juristas del tiempo de Sabino exista entre arrendamiento y
compraventa.
En las Instituciones de Gayo, el arrendamiento se menciona en el elenco de contratos
consensuales junto con la compraventa, el mandato y la sociedad.
En el orden edictal, segn la recopilacin del ius pretorium realizada por Salvio Juliano en su
obra Edictum Perpetuum, en el siglo II d.C. si figura el arrendamiento. Compraventa y locacin,
son negocios de intercambio patrimonial, en los que est presente la contraprestacin de
recprocos intereses econmicos, por lo que no hay inconveniente en que las obligaciones
derivadas de los mismos se transmitan, mortis causa, a los herederos.
La ventaja que se obtiene con la locacin o entrega es variable segn la modalidad de
arrendamiento, de ah que las condiciones de locator y conductor, puedan cambiar atenindose
a quien de ellos es el que paga la renta, segn sea el que obtenga la ventaja de la cesin.
Arrendamiento de cosa (locatio conductio rei) es un contrato por el que una persona, el
ARRENDADOR o locator, coloca un bien, no consumible, lo entrega para su aprovechamiento
y por un tiempo determinado, a otra persona llamada arrendatario, conductor, con la obligacin
que surge en ste de abonar, de forma normalmente peridica, como compensacin una renta,
pensio o merces.
-
en poder de otra persona, el ARRENDATARIO o conductor, que la lleva, la retiene en su

poder, la usa, la disfruta,
a cambio de una cantidad llamada RENTA o merces que debe pagar el arrendatario al
arrendador
Arrendamiento de servicios (locatio conductio operarum) es un contrato por el que una

persona, el ARRENDADOR o locator, presta sus propias actividades o SERVICIOS, su trabajo,
a otra, el ARRENDATARIO o conductor durante un tiempo y, por una cantidad que el
arrendador que recibe a cambio y que se suele denominar SALARIUM.
Arrendamiento de obra (locatio conductio operis) es un contrato por el que: una persona, el
ARRENDADOR o locator entrega a otra una cosa para que, el ARRENDATARIO o conductor
realice en ella, o con ella, una determinada OBRA a cambio de una cantidad o RENTA que, en
este caso, paga el arrendador al arrendatario por la operacin que realiz.
Las partes intervinientes cambian de posicin en esta modalidad contractual. El arrendador,

locator, paga la renta y quien es arrendatario, conductor, realiza la obra convenida. La razn de
esta modificacin de posiciones es que los jurisconsultos romanos contemplaban la locatio
conductio, no desde la renta, sino desde la cosa que se coloca. Si nos fijamos, sigue siendo
locator quien coloca la cosa, pues, es el obligado a proporcionar el material con el que se debe
realizar la obra convenida, y sigue siendo conductor quien se la lleva consigo, para
transformarla con su trabajo.
RASGOS COMUNES
Consensual; se perfecciona por el consentimiento, se entiende contrado el contrato desde
que hay acuerdo de voluntades sobre la merced o renta.
Contrato no formal; el contrato se entiende perfecto sin que se necesite formalidad alguna.
Bilateral perfecto; hace surgir correlativas obligaciones entre las partes contratantes. Al ser
bilateral perfecto es necesariamente recproco: la obligacin debida por una parte tiene el
carcter de contraprestacin por la prestacin recibida.
Oneroso; Las prestaciones recprocas se encuentran en un mutuo equilibrio econmico. La
onerosidad puede ser modificada en el momento del cumplimiento del contrato. Si la
modificacin acontece en el momento de la perfeccin del contrato, afectando normalmente a
la renta, el arrendamiento se declara nulo. El arrendamiento se comporta de modo anlogo a la
compraventa, no se acepta como precio, un precio simblico. Si se permite que la onerosidad
se excluya en el momento del cumplimiento o ejecucin del contrato. As, el arrendador podr
condonar la obligacin de pago de la recta pactada al arrendatario y ello no afecta ni desvirta
la naturaleza del contrato.
De tracto sucesivo, es decir, como regla general, el contrato de arrendamiento despliega su
eficacia durante un tiempo determinado, frente a contratos de ejecucin instantnea.
De buena fe; los contratantes deben cumplir sus obligaciones en el marco de lo que exige un
comportamiento leal, ms all de lo estrictamente convenido.
ARRENDAMIENTO DE COSA LOCATIO CONDUCTIO REI
COSA
Qu cosas pueden ser objeto de arrendamiento?
Necesariamente cosas intra commercium, a semejanza de la cosa objeto de compraventa

-
Pueden serlo tanto las res mancipi como las res nec mancipi
Pueden serlo tanto
- Una cosa mueble, como un esclavo, animales de tiro o aperos de labranza

- Como una cosa inmueble, ya se trate de
-
Finca rstica: en este caso al arrendatario o conductor se le conoce

como colono
Finca urbana: en este caso al arrendatario o conductor se le conoce

como inquilino
debe tratarse de una cosa no consumible
debe tratarse de una cosa corporal; no es posible el arrendamiento de cosas

incorporales o derechos (no puede darse, por ejemplo, una servidumbre en
arrendamiento)
puede tratarse de una cosa que el arrendador tiene en usufructo o en

arrendamiento (lo que se conoce como subarriendo). No es necesario ser
dueo de la cosa para poder arrendarla, tambin tienen ttulo para arrendar
el usufructuario, el enfiteuta y el superficiario
El locator cede el ejercicio del derecho de uso y disfrute, es decir no cede la titularidad de esos
derechos. Es preciso destacar que el arrendatario no es titular del ius utendi ni del ius fruendi
de la cosa arrendada durante el tiempo que est en su poder. Esto es lo que diferencia al
arrendamiento, que da lugar a un derecho de crdito frente al arrendador respecto de la cosa
arrendada, de un ius in re aliena, por ejemplo el usufructo, en el que el dueo de la cosa cede
los derechos de uso y disfrute al titular del usufructo. El usufructuario, titular efectivo del ius
utendi y del ius fruendi, puede a su vez, ceder el ejercicio de estos derechos de los cuales es
titular, constituyendo un arrendamiento sobre la cosa que tiene en usufructo. Los derechos del
arrendatario sobre el efectivo uso y disfrute de la cosa arrendada, estn condicionados por el
derecho real de usufructo que en relacin con la cosa tiene el arrendador. Una extincin del
usufructo implica directamente una extincin del contrato de arrendamiento, sin perjuicio de
que el arrendatario pueda pedir, en virtud de la actio conducti, las pertinentes
responsabilidades a su arrendador por incumplimiento de contrato.
RENTA
Qu requisitos deben concurrir en la renta o merces para que el arrendamiento sea vlido?
Verdadera, ya que no es posible el pago de renta simblica (en este caso se entiende que se
recibe la cosa no por causa de arrendamiento sino por causa de donacin.
Cierta, la renta debe quedar determinada en el momento de perfeccionar el contrato o debe ser
determinable en un momento posterior segn los criterios establecidos al formalizar el contrato.
Es vlido el arrendamiento en el que se acuerda fijarla renta en un momento posterior,
dejndola al arbitrio de un tercero, pero si ste no puede o no quiere determinarla , el contrato
es nulo.
Justa. Su origen debe referise al perodo postclsico.
Respecto a si es necesario que se fije la renta en pecunia numerata, se duda si este requisito
es propio de la poca clsica, aunque, en todo caso, no debi extenderse a los arrendamientos
rsticos en los que sera frecuente pactar el abono de una renta en especie sobre los frutos
producidos por el fundo.
Obligaciones del arrendador o locator

1. Colocar la cosa a disposicin del arrendatario
Es decir, el arrendador debe ceder al arrendatario el ejercicio de los derechos de uso y
disfrute, convirtindole en poseedor natural, no protegido por los interdictos. El
arrendamiento es temporal y conforma una relacin obligacional con el arrendador,
sometido al plazo convenido.
Los arrendatarios durante el tiempo que se encontraban en poder de la cosa arrendada
si eran perturbados en su posesin podran acudir al arrendador, a fin de que sea ste
quien pida al pretor, a favor de su arrendatario el amparo interdictal. Ms tarde se les
concedi directamente a los arrendatarios los interdictos posesorios con el carcter de
tiles.
2. Mantener al arrendatario en el uso y disponibilidad de la cosa para que pueda ser
disfrutada y utilizada
El ius disponendi o ius vendendi del arrendador permanece inalterado. Puede procederr
a la venta de la cosa, o darla en hipoteca o constituir algn derecho real sobre la misma.
Si arrendador vende la cosa arrendada (recordemos que el arrendatario no tiene un
derecho real sobre la cosa, solo un derecho de crdito respecto del arrendador), se
extingue el arrendamiento; el arrendatario ejercita la actio conducti para exigir
responsabilidades al arrendador por incumplir esta obligacin. No puede, sin embargo,
dirigirse el arrendatario contra el tercero adquirente de la cosa.
Para eludir la responsabilidad por incumplimiento de contrato del arrendador comenz a
introducirse un pacto aadido al contrato de compraventa por el cual el comprador
respetara al inquilino. As el comprador de la cosa arrendada, se subroga como
arrendador.
3. Mantener y conservar la cosa arrendada en las condiciones idneas para ser usada
El arrendador debe correr con los gastos derivados de la conservacin de la cosa. Si no
lo hace, el arrendatario puede efectuar las reparaciones necesarias y deducir su coste
del importe de la renta.
4. Asumir el llamado periculum locatoris
El arrendador soporta el riesgo derivado del perecimiento o deterioro de la cosa
arrendada cuando ocurre por circunstancias ajenas a la voluntad de las partes.
Esta asuncin del riesgo implica la liberacin del arrendatario de forma que no debe
abonar la renta correspondiente.
No procede hablar de periculum locatoris en el caso de que no pudiera probarse que el
hecho fue debido a la fuerza mayor, vis mayor, ya que en estos casos es obvio que ser
el colono quien soporte el perjuicio. Si nada extraordinario hubiera sucedido el perjuicio
es para el colono. Los supuestos de periculum locatoris son los producidos por una vis
maior, pues si a pesar de producirse la prdida o el dao por un hecho ajeno al
arrendatario, si ste pudo diligentemente haberlo previsto y evitado, empleando una
diligencia media, la responsabilidad es suya.
En los arrendamientos urbanos la solucin es anloga.
Remessio mercedis es cuando el conductor no est obligado a satisfacer nada de la
renta pactada. Dedutio mercedis se contempla en aquellos casos en los que hay una
reduccin en la renta. La primera se contempla en aquellos casos en que el
arrendatario ha perdido totalmente el disfrute de la cosa arrendada y la segunda opera
en los supuestos en que la prdida no es total, por lo que el arrendatario ha obtenido
algn rendimiento o disfrute.
La renta perdonada por la remissio mercedis puede, en algunos casos, ser recuperada
por el arrendador en un momento posterior, como consecuencia de una circunstancia
favorable para el arrendatario.
La deductio mercedis, que supone rebaja y no remisin de la renta, sera introducida en
virtud de distintos rescriptos imperiales que atenderan a supuestos de malas cosechas,
cuando no se haba pactado un porcentaje de la cosecha sino una renta fija y sta se
pensaba satisfacer con los beneficios del cultivo del fundo arrendado. Se invoca la
clemencia, como forma de equidad para justificar la atenuacin o rebaja proporcional de
la renta.
5. Responder frente al arrendatario de los daos derivados de las malas condiciones de la
cosa dada en arriendo Responde por dolo y por culpa, respecto de la idoneidad y buen
estado de la cosa arrendada a fin de ser destinada al uso para el que se arrend.
Obligaciones del arrendatario o conductor
1. Pagar la merced en el plazo y la forma convenidos La jurisprudencia clsica exigi que
el traspaso fuese del ejercicio del uso y disfrute de una cosa a cambio de una renta en
dinero o especie, pero en todo caso diferente de otro traspaso anlogo.
2. Usar y disfrutar de la cosa conforme a lo pactado o, en defecto de pacto, segn su
naturaleza
En un fundo rstico el arrendatario consigue la adquisicin de los frutos por percepcin,
es decir por la efectiva recogida de los mismos.
3. Si el arrendatario de una vivienda aade o incorpora algo a la misma tiene el llamado
ius tollendi, o facultad de retirar lo que incorpor, siempre que no cause dao o
deterioro al edificio.
4. Puede ceder la cosa a otra persona en arrendamiento (supuesto en el que se habla de
subarriendo) siempre que no se haya pactado lo contrario. La eficacia del subarriendo
depende del arriendo, terminado ste automticamente se extingue aquel, sin perjuicio
de que el subarrendatario pueda exigir responsabilidades a su arrendador por
incumplimiento de contrato.
5. Responder frente al arrendador de los daos causados a la cosa como consecuencia
de uso indebido de la misma. El arrendatario responde por dolo y culpa. Tratndose de
un fundo rstico el arrendatario est obligado a cultivarlo, pues el no hacerlo pudiera
causar perjuicio a la tierra.
6. Responder por custodia, en el caso de arrendamiento de bienes muebles, respecto de
cualquier dao o prdida sufrida en los mismos. La custodia no alcanza al accidente
imprevisible al que no se le puede oponer resistencia.
7.
Devolver la cosa arrendada a la finalizacin del contrato.
Extincin
Son causas de extincin de la locatio conductio rei:
6. La llegada del plazo establecido o el cumplimiento de la condicin resolutoria pactados
en contrato; salvo los supuestos de tcita reconduccin, o prrroga tcita del
arrendamiento por continuar usando de la cosa el arrendatario sin denuncia del
arrendador. Si no se acordase trmino, lo cual es inusual, el arrendamiento se
extinguira por renuncia unilateral de cualquiera de las partes.
7. El arrendatario puede dar por finalizado el contrato, si demuestra la alteracin de las
cualidades de la cosa si tales alteraciones la hacen inservible para el uso conforme al
que se arrend.
8. La extincin del derecho del arrendador (venta de la cosa arrendada a un tercero
venta quita renta-, por ejemplo si termina el usufructo)
9. La muerte del arrendador, si el arrendamiento se hizo "hasta que el arrendador quiera",
sin sometimiento a trmino y sometido exclusivamente a la propia voluntad del
arrendador.
10. La muerte del arrendatario constituye un supuesto particular en el que hay que distinguir
la poca clsica, en la que la condicin de arrendatario no es transmisible mortis causa,
de la poca justinianea, en la que la condicin de arrendatario es transmisible mortis
causa a los efectos de que el heredero cumpla el tiempo de arrendamiento pactado.
ARRIENDOS ESPECIALES. EL ARRENDAMIENTO DE LOCALES

Es un contrato de alquiler de locales de seguridad, en los que el arrendatario almacenaba o
depositaba mercancas de su propiedad y el locator responda, por custodia, de lo depositado.
Las diferencias con el depsito eran diversas, esta modalidad de arriendo de cosa no es
gratuito, ya que el conductor paga una renta por el arriendo. Tampoco se trata de una locatio
conductio operis, pues, aunque el locator tena un deber de vigilancia de los locales, lo que
constitua realmente el objeto del contrato, no era el servicio prestado sino el local que se ceda
para el almacenamiento.
Tampoco era una locatio conductio operis pues si bien existe un desplazamiento de una cosa,
el de las mercancas que se almacenan, tampoco sobre ellas recae el objeto del contrato, pues,
no realiza el almacenista, horrearius, sobre las mismas ningn opus o trabajo para su
transformacin, sino que se limita a custodiarlas a fin de que no sufran dao ni robo en su
almacenaje. No es necesario que el horrearius sea el propietario del almacn. Puede a su vez
haberlo alquilado, siendo un simple arrendatario.
Tambin se configura como una especial modalidad de arrendamiento de cosa, el arriendo de
solares. El fin perseguido por el arrendador es edificar, pues no cabe otro uso del bien
arrendado, ya que por s solo, no tendra sentido el uso y disfrute de un solar. La doctrina
seala esta variante de arrendamiento de cosa como un antecedente del derecho real de
superficie. Estos arrendamientos se hacan a largo plazo, cuando no a perpetuidad. A corto o
incluso a medio plazo no interesara a ningn arrendatario por el desembolso que habra que
hacer, pues a su termino lo edificado se convierte en propiedad del dueo del solar. La renta
pactada se sola denominar solarium.
ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS LOCATIO CONDUCTIO OPERARUM

Servicios.
Qu servicios podan ser objeto de esta modalidad de arrendamiento?
Al inicio se arriendan los servicios de esclavos; posteriormente los de hombres libres o
mercennarius (aquellos que trabajan por un sueldo o merced).
Debe tenerse en cuenta que lo que se contrata es un servicio en el sentido de una actividad,
mientras que en la locatio conductio operis lo que se contrata es una actividad que se concreta
en una obra finalizada, en un resultado.
Es una variante de la locatio conducti rei, ya que en vez de colocar una cosa, se coloca el
trabajo o actividad de una persona, con la finalidad de prestar unos servicios, de dare operas,
en lo que se traduce el facere.
El objeto del arrendamiento es un facere, que consiste en el servicio convenido, opera-operae,
por lo que se dice que el arrendador arrienda sus servicios, operas suas locare. A pesar de ser
una obligacin de hacer es susceptible de dividirse, bien por un criterio temporal o por un
criterio basado en cantidad de trabajo realizado.
Las dos partes intervinientes siguen siendo locator y conductor. El locator o arrendador coloca
o realiza una tarea conforme a lo convenido y el conductor o arrendatario se aprovecha del
trabajo, lo lleva consigo y se compromete a pagar como contraprestacin una renta.
Es un contrato de actividad y no de resultado. El locator arrendador no se compromete a
alcanzar efectivamente un resultado sino solamente a desplegar una actividad tendente a la
consecucin del resultado querido por el arrendatario y que es causa del encargo
encomendado. El arrendador cumple cuando hace lo posible por realizar la tarea
encomendada. En caso de no lograr el resultado que se pretende el arrendador responde
frente al arrendatario por dolo y tambin por culpa. Esta responsabilidad se depura y determina
el mbito de la obligacin contraa y sta no es nunca de resultado sino en todo caso de
actividad.
Los servicios prestados por las denominadas profesiones liberales no se encuadraban dentro
de la locatio conductio operarum. Dichos servicios se consideraba que no podan ser
cuantificados en dinero a fin de ofrecer como contraprestacin una retribucin econmica.
Estos servicios eran normalmente objeto de mandato y la reclamacin de honorarios se llevaba
a cabo por la va de la cognitio extraordinaria.
Salario o renta
Se fija por cantidades de trabajo o de tiempo de trabajo; no por el resultado de una obra
terminada (como sucede con la locatio conductio operis).

Desplegar competentemente una actividad profesional en busca del resultado querido por
el arrendatario o conductor, sin que se comprometa a alcanzar efectivamente tal resultado.

Remunerar el servicio prestado por el arrendador o locator segn lo pactado, aunque con tal
servicio no se alcancen los resultados deseados.
Causas de extincin de la locatio conductio operarum

1. La realizacin de los servicios objeto del contrato.
2.
La muerte del arrendador o locator.
LOCATIO CONDUCTIO OPERIS ARRENDAMIENTO DE OBRA

Qu obras pueden ser objeto de esta modalidad de arrendamiento?
Es una variante del arrendamiento en la que el arrendador es quien entrega una cosa, para
reparar, edificar, transportar... y se compromete a pagar una renta al arrendatario, que detenta
temporalmente la cosa entregada para realizar sobre ella la obra pactada. El locator debe
poner la materia sobre la que se realice la obra, pues si est es propiedad del conductor no se
trata de arrendamiento, sino de compraventa.
En esta modalidad de arriendo la obligacin es de dare y el compromiso con el locator es la
efectiva realizacin de un objeto o resultado.
No es un contrato esencialmetne personalsimo, se puede pactar expresamente que debe ser
el conductor quien ejecute la obra, pero lo normal es que al tener como objeto un resultado,
pueda cumplirse siempre que se realice adecuadamente y conforme a lo pactado, tanto
personalmente por el conductor como por otros individuos libres o esclavos. En todo caso
responde slo el conductor ante el locator.
La realizacin de la obra es indivisible, no puede entregarse por partes, el conductor debe
entregarla enteramente realizada, en el plazo convenido. El locator por su parte se compromete
a pagar la merced convenida.
En la poca postclsica esta figura ofrece muy diversos contenidos:
-
Limpiar un vestido
Transportar mercancas o personas
Construir un edificio
Tallar o engasta una joya
En relacin con el riesgo de la cosa, ste es del locator, salvo que la cosa perezca por
impericia en el oficio imputable al conductor.
En el caso de que la cosa que se entrega para realizar sobre ella la obra y que posteriormente
perece, fuese genrica, cambian las reglas de la responsabilidad. As, si se entrega un metal
precioso, para realizar con el un collar, el arrendatario cumple entregando el collar en los
trminos pactados, aunque realice el trabajo sobre oro distinto al entregado, siempre que sea
de la misma calidad. En el caso de que la cosa que se entrega al arrendatario para realizar la
obra sea genrica, queda como prestada. Esto debe entenderse en el sentido de que queda en
la misma situacin que cuando se entrega algo en concepto de prstamo de consumo o mutuo.
La cosa entra en la propiedad del conductor, por lo que asume el periculum y responde en todo
caso de su prdida o deterioro.
Merced
Se fija por obra finalizada, por el resultado final de la actividad del arrendatario o conductor.

1. Entregar la cosa para que se realice una obra con ella o sobre ella
2. Remunerar al arrendatario con la merced pactada

1. Ejecutar sobre la cosa la obra pactada, debiendo responder por el resultado final, no por
la actividad.
2.
Entregar al arrendador o locator la obra finalizada
Causas de extincin de la locatio conductio operis

3. Realizacin de la obra objeto del contrato.
4. Perecimiento de la cosa especfica, la cual se pierde para el arrendador o locator salvo
que se pierda por impericia del arrendatario o conductor.
EL CONTRATO DE TRANSPORTE Y LA LEX RHODIA

La modalidad contractual que asumieron las relaciones comerciales entre los propietarios de
las mercancas transportadas y quienes se encargaban de su transporte, fue la locatio
conductio operis. Cuando este transporte se realiz por va martima, el derecho romano
declar que el rgimen jurdico aplicable fuese, fundamentalmente la Lex Rodhia de iactu o Ley
Rodia de lechazn. El Digesto dedica un ttulo entero a regular esta modalidad de transporte.
El origen del contenido de la Lex Rhodia, se encuentra en un conjunto de costumbres de la isla
de Rhodas, que fueron fraguando y recogiendo a lo largo del tiempo, ya que sus habitantes
dispusieron a lo largo de un amplio arco histrico de una flota martima de cierta entidad. Todo
este conjunto de normas de carcter consuetudinario fue conocido en el mundo griego con la
denominacin de Nomos Rhodios, y constitua un verdadero compendio de usos profesionales
que se observaban en la prctica totalidad de la cuenca oriental mediterrnea.
Este conjunto normativo fue de tal importancia y aceptacin internacional que el derecho
romano, que import pocas figuras e instituciones jurdicas de otros pueblos, declar derecho
vigente el contenido del mismo hablndose en Roma de Lex Rhodia. Esta ley puede ser
considerada ius gentium acogido por el derecho romano.
La responsabilidad del transportista y de los propietarios de las mercancas se exiga con las
acciones del arrendamiento. El propietario de las cosas arrojadas por la borda para salvar la
nave dispona de la actio locati que ejercitaba contra el transportista, para pedir la
indemnizacin que le corresponda. El transportista se vala de la actio conducti para exigir que
los otros dueos de mercancas contribuyeran con la respectiva cuota de indemnizacin que
deba ser proporcional a la mercanca que cada uno haba salvado. El transportista proceda a
la distribucin cuando no haba entregado la mercanca y poda obligar a los dueos a prestar
su cuota de indemnizacin reteniendo la mercanca salvada. Tambin entran en las cuentas de
las prdidas los mstiles o instrumentos de la nave que se daaron o se arrojaron al mar. De la
vida de los pasajeros no poda hacerse estimacin alguna. En caso de prdida por abordaje
de piratas no se daba el reparto proporcional y el propietario pierde las mercancas hurtadas,
excepto si se pag un rescate por la nave. Si alguien se apoderaba de las mercancas
arrojadas al mar no se consideraba que cometa hurto. En el caso de que se recuperasen,
stas volvan a sus propietarios, pero se rectificaba la cuenta de las indemnizaciones pagadas.
Proteccin procesal
actio locati a favor del locator para exigir del conductor el cumplimiento de sus obligaciones.
actio conducti a favor del conductor para exigir del locator el cumplimiento de sus obligaciones.
MANDATO
Representacin y mandato
La expresin latina mandare deriva de manum dare y significa encargar a otro, en el que se
tiene confianza, alguna cosa propia. Se trata de ordenar un encargo dando instrucciones
acerca de su realizacin. Es indudable que dicho encargo, lo es de confianza, pues, se hace en
razn de la relacin que quien manda tiene con quien es encargado. Asimismo, ste lo recibe,
y lo acepta, en razn de la amistad que tiene con quien se lo encomienda.
Este mandato surgi como una mera relacin fctica, desprovista de toda relevancia jurdica.
Nada ms que los buenos oficios de la amistad vinculaban a quienes, como consecuencia del
mandato encomendado y aceptado, quedaban unidos.
En la sociedad romana los deberes dimanantes de la amistad se entendan como de obligado
cumplimiento en el orden consuetudinario de las buenas costumbres y usos de la convivencia
social. Se senta muy especialmente el officium de la amicitia. Entendido como deber moral que
de no cumplirse, conllevaba cierta infamia social, por considerar quebrantada una relacin
basada en la confianza en el otro. As, antes de que existiese la actio mandati, como medio de
defensa judicial frente al incumplimiento de los deberes derivados de una relacin de mandato,
el que reciba el encargo y despus de aceptarlo incumpla lo ordenado y defraudaba as la
confianza en l depositada, se vera reprobado por conculcar los boni mores o mores maiorum.
De esta originaria infamia social, derivara el carcter infamante de la actio mandati, cuando
esta se configura como accin civil. Este efecto infamante gener efectos sociales y tambin
repercusiones jurdicas entre las que destacan: la prohibicin que se estableca en el Edicto de
representar judicialmente a otra persona, la de ser iudex y la falta de validez de su testimonio
judicial.
Sin perjuicio de este origen de normal convivencia del mandato, pasado el tiempo fue
necesario dotar de un contenido jurdico que marcase las posiciones derechos y obligacionesde una y otra parte y de una posibilidad de demandar judicialmente en caso de incumplimiento.
La doctrina sobre la representacin fue una construccin doctrinal de elaboracin tarda en la
historia de la ciencia del Derecho. Hay que esperar hasta el siglo XVIII, a travs de los autores
de la Escuela del Derecho Natural y hasta el siglo XIX, como consecuencia de las
construcciones dogmticas de la pandectstica alemana, para plasmar de modo pleno, la
concepcin de la idea de la representacin jurdica.
El derecho romano no conoce el concepto de representacin directa. La razn se encuentra en
el carcter esencialmente personalsimo del vnculo obligatorio en los primeros tiempos del
derecho romano. Los efectos del negocio celebrado, solo surtan efectos entre las partes
intervinientes, en ningn caso, el tercero que contrataba con el representante poda quedar
obligado frente al representado, ni ste poda ejercitar accin alguna contra el tercero. De este
modo, con posterioridad al negocio celebrado por el representante, ste debera transmitir los
efectos jurdicos del negocio realizado a su representado, ya que lo haba efectuado en su
inters.
Algunos supuestos de actuacin en inters de otro y de representacin directa en el mbito

familiar
En los primeros tiempos debido a la simplicidad de la vida y al escaso trfico comercial, la
necesidad de hacerse representar por otro se sentira muy excepcionalmente.
Una de las primeras manifestaciones de esta necesidad, se haba producido en el mbito
familiar, en los supuestos en los que un impber quedaba libre de la patria potestad que se
ejerca sobre l, por muerte del paterfamilias. En estos casos sera necesario proveer un medio
para que alguien se encargase de suplir su incapacidad para la administracin y cuidado
general del patrimonio pupilar. La tutela como institucin familiar que suple a la patria potestad
surge ms como un mecanismo de proteccin de los propios intereses del tutor, que como
institucin tuitiva, con fines de proteccin y cuidado de la persona e intereses del pupilo.
Llamado a la tutela legtima el agnatus proximus, ste se preocupara de defender y administrar
rectamente los bienes del pupilo, pensando en la defensa de sus propios intereses
patrimoniales que, eventualmente, podran verse afectados, debido a que el tutor como
agnatus proximus sera el heredero legtimo del pupilo. Posteriormente, en virtud de un proceso
lento y paulatino, la tutela va asumiendo su intrnseco sentido como institucin supletoria de la
patria potestad y se configura como un medio para la proteccin y defensa de los intereses del
pupilo.
Otro antecedente histrico del concepto de representacin por cuenta ajena podemos
encontrarlo en el derecho sucesorio, en el testamento per aes et libram. Esta forma, a travs de
la cual se arbitraba la sucesin, no constitua realmente un testamento, sino que se trataba de
una transferencia inter vivos. El familiae emptor reciba los bienes en virtud de mancipatio con
precio fingido y no estara jurdicamente obligado a transferirlos a las personas designadas por
el testador, sino que slo le vinculaba a ello la confianza en l depositada. La utilizacin de esta
frmula con fines de transmisin mortis causa se podra explicar a travs de la desconfianza
del testador de que se respetase su voluntad despus de su muerte, por lo que haca intervenir
en su sucesin a un amigo de su confianza. La frmula contena las expresiones de mandatela
y custodela para hacer referencia a que el patrimonio se reciba como encargo y no como
adquisicin. En este supuesto, la idea de actuar en inters de otro estaba bien presente.
Otro antecedente sera la fiducia cum amico, que fue utilizada en determinados tiempos de
inseguridad y persecucin poltica como medio para transmitir a travs de una mancipatio la
propiedad de determinados bienes a un amigo, en la confianza de que ste los devolvera al
fiduciante cuando el peligro hubiese pasado. Esta modalidad de fiducia, est ntimamente unida
a la idea de mandato, ya que el fiduciario no slo detentaba los bienes transferidos
conservados en su poder hasta el momento de la remancipatio, sino que se ocupaba de su
cuidado, conservacin y administracin.
Dentro de la esfera del derecho procesal, tambin se daran desde pocas arcaicas supuestos
de representacin o actuacin procesal por cuenta ajena. Desde antiguo se admiti la figura del
representante procesal que toma el nombre de cognitor.
Otra institucin que guarda alguna relacin con la idea de representacin es el legado. El
legado per damnationen es un supuesto en el que es posible reconocer una actuacin por
cuenta o inters de otro. Existe una actuacin programada en inters del legatario, que el
heredero, por encargo del causante, queda obligado a cumplir.
La representacin directa en el mbito de la familia
Sera muy frecuente que el paterfamilias utilizase los servicios de sus hijos o de sus esclavos
en el normal discurrir de su actividad, a pesar de que ambos carecan de capacidad, no podan
actuar, en sentido estricto, en su representacin en los negocios jurdicos que realizase.
En el mundo romano, se habra operado con la idea de la sustitucin, encarnndose sta en la
figura del nuntius, respecto del que puede afirmarse que equivaldra a un instrumento material,
por el cual el dominus negotii haca pblica su voluntad, cumpliendo la misma funcin que una
carta o documento. Esta figura del nuntius se admiti a los efectos de los contratos
consensuales, no permitindose su actuacin en la observancia de las formalidades exigidas
en los negocios solemnes del viejo ius civile.
Los sub potestate, si no eran impberes o dementes, podan realizar negocios jurdicos
siempre que stos supusiesen la adquisicin de un bien o de un derecho de crdito a favor de
su paterfamilias.
En la poca clsica, la utilizacin de esclavos con funciones de administracin de los negocios
de sus dominus, fue una situacin muy frecuente en el mundo romano. Esta administracin
poda estar no slo en manos de un nico servus, sino que en el caso de grandes patrimonios
se solan nombrar varios servi actores, poniendo a cada uno de ellos al frente de una
determinada explotacin o gestionando la totalidad del patrimonio que el dominus tuviese en
una determinada provincia.
MANDATO Y PROCUDARIA
Consideraciones generales
La definicin ms antigua de procurator nos la proporciona Cicern. En ella, parece exigirse la
ausencia fsica del dominus del lugar en el que acta el procurador. Sin perjuicio de esta
impresin inicial, derivada del propio tenor literal del texto de Cicern, la mayora de los
estudiosos entienden, que no hay razn jurdica para exigir la ausencia del dominus del lugar
en el que se realiza la actuacin del representante, para calificar dicha relacin como de
procuradura.
La relacin arcaica entre mandato y procuradura, es una cuestin muy debatida en la doctrina
romanstica. Podemos concretar la controversia doctrinal en tres cuestiones:
a)
b)
c)
La fusin de la procuratio, especialmente la procuratio omniun bonorum con el

mandato.
La clasicidad del procurator ad litem
La determinacin de la poca histrica de aparicin de la figura del procurator unius
rei.
La administracin general de un patrimonio

Es probable que el primer procurador que existi en Derecho romano primitivo, fuese el
procurador omnium bonorum. Parece ser que las primeras personas que actuaron como
administradores generales de un patrimonio ajeno, con la condicin de procuradores, fueron
esclavos manumitidos, que a pesar de la concesin de la libertad, continuaban administrando
los bienes de sus patronos.
La especial situacin en la que se encontraba el liberto respecto de su antiguo dueo, a causa
de los deberes de reverencia, fidelidad y gratitud en los que se concretaba el obsequium de la
relacin de patronato, daba lugar a que el liberto, a pesar de ser jurdicamente un hombre libre,
mantuviese unos lazos estrechos respecto de su patrono. Estos deberes que al principio se
encuadraban dentro de la esfera estrictamente religiosa, poco a poco, fueron convirtindose en
autnticos deberes exigibles jurdicamente.
Las relaciones entre mandato y procuradura en derecho romano, sufrieron, como la mayor
parte de las instituciones jurdicas, un proceso lento y paulatino, que fue matizando y
consolidando dos categoras. En su origen surgieron como dos instituciones netamente
separadas, poco a poco, los juristas fueron considerndolas anlogas, dando lugar, en la ltima
fase de la evolucin, en la poca justinianea, a una completa fusin entre las mismas.
En un principio, rgimen de la procuradura parece ms propio de las relaciones entre el dueo
de un patrimonio y su administrador general y el del mandato parece ms adecuado a las
relaciones entre el dueo de un negocio concreto y la persona a la cual se le encarga la gestin
del mismo.
En la procuradura, la atencin se centra en el poder que se atribuye a otro para actuar por
cuenta ajena, siempre dentro de los lmites que expresamente seale el principal. En el
mandato, la atencin se centra, en el deber que una persona asume cuando acepta
representar a otro, con ocasin de un encargo o gestin a l encomendada.
Diferencias esenciales en derecho clsico entre procurador y mandatario:

1. El procurador se nombra para la administracin genrica de los asuntos o negocios del
dominus. El mandato tiene como contenido el encargo de un negocio concreto.
2. La accin ejercitada contra el procurador es la actio negotiorum gestorum, que no conlleva
nota de infamia. La accin que ejercita el mandante contra su mandatario es la actio
mandati, accin de carcter infamante,.
3. El mandatario sera, en principio, slo responsable por dolo, mientras que la
responsabilidad exigida al procurador, admitira la responsabilidad por culpa ms
tempranamente.
4. El procurador, tiene en todo caso, obligacin de rendir cuentas, mientras que esta
obligacin, no se da, originariamente, en el mandatario, ya que debido al carcter
normalmente especfico del mandato encomendado, la obligacin de rendir cuentas se
suele concretar en la de traspasar al mandante todos los efectos derivados de la gestin
efectivamente realizada en su nombre.
5. El mandato sera en su orgenes, esencialmente gratuito, mientras que la procuradura
podra no serlo.
6. El procurador, y no el mandatario, puede adquirir en nombre de su representado la
posesin en inters de su principal. Es ste un supuesto excepcional, de admisin de la
representacin directa en el derecho romano.
El encargo de gestin de un negocio determinado
El procurador existente en la poca clsica, generalmente coincidira con un liberto, unido a la
casa del dominus por una relacin antigua de esclavitud, que administra con plenos poderes
todos los bienes de su patrono. La procuradura sera una institucin que implica una gran
amplitud y generalidad en la actividad del representante. Ser ms tarde, cuando estos
poderes genricos, sern objeto de limitacin y concrecin.
En el supuesto de que admitisemos en la poca clsica la existencia de un procurador unius
rei, procurador de cosa concreta, junto con el procurator omium bonorum, debiermos aceptar
que el rgimen jurdico que seguiran uno y otro sera totalmente diferente.
La representacin procesal
El antecedente del procurador ad litem, es el cognitor. Este representante formal en el proceso
estaba ya regulado en la Ley de las XII Tablas. La representacin judicial, fue una de las
primeras manifestaciones de la representacin voluntaria. Sera muy, frecuente que, en el caso
de que una de las partes actuantes en el litigio no pudiera comparecer por si misma, remediase
esta dificultad enviando ante el pretor a una persona que representase sus intereses en el
pleito. El cognitor se nombraba con una frmula solemne y en presencia de la otra parte
litigante.
El pretor introdujo en el Edicto Perpetuo, disposiciones que regulaban la representacin del
actor o del demandado por un procurador. Este ya no es el cognitor, sino que toma el nombre
de procurator ad litem. El nombramiento de este representante procesal, de carcter no formal,
presenta frente al cognitor indudables ventajas de simplificacin de formalidades. Puede
nombrarse sin estar presente la otra parte del litigio y sin las solemnidades exigidas en el
nombramiento del cognitor. El procurator ad litem permanece ms bajo el control del
representado que el cognitor, debido a que ste ltimo, una vez investido solemnemente
actuaba con mayor independencia y libertad. En derecho justinianeo la distincin entre cognitor
y procurator queda eliminada y solamente subsiste la figura del procurator. Al procurator ad
litem se refiere Gayo, afirmando que se nombre por simple mandato.
Relacionado ntimamente con el procurator ad litem se encuentra el denominado procurator in
rem suam, que en su proyeccin procesal es una persona que se presenta procesalmente
como procurador de otro en un litigio, pero que en realidad acta en su propio inters. Esta
figura aparece, como consecuencia de la prohibicin general existente en derecho romano
acerca de la cesin de crditos, salvo que sea respetando los requisitos de la novacin
subjetiva. Debido a que este procedimiento exiga el consentimiento del deudor, el acreedor
que no quisiera someterse a l, sola nombrar al cedente como procurador suyo, en el juicio
que se iniciaba contra el deudor. Este procurador, era pues realmente un procurator in rem
suam, procurador en cosa propia, debido a que es un fingido representante, pues es realidad
acta defendiendo un inters propio.
Mandato y procuradura en el derecho justinianeo

En el derecho romano clsico, el mandato se configuraba, bsicamente, como un contrato con
un objeto especfico y la procuradura era fundamentalmente de alcance ms amplio y general.
Por el contrario, en la poca justinianea este criterio diferenciador desaparece, al incluirse el
mandato entre los contratos que dan lugar a los iudicia generalia. As, en cierto sentido, en los
textos de la compilacin se confunde la procura con el mandato. Por tanto, en esta etapa el
criterio de demarcacin entre ambos, se sita en que el encargo que es objeto de una y otra
figura, sea hecho expresamente o no por el representado.
En este sentido, suele hablarse de mandato cuando alguien acepta un encargo que otro le
encomienda, a fin de que despliegue una determinada actividad que no va a repercutir, al
menos exclusivamente, en su propia esfera patrimonial sino en la del manante o en la de un
tercero. Por el contrario, la procuradura se circunscribe, fundamentalmente, a los supuestos en
los que alguen acta espontneamente, sin que haya recibido un encargo de actuar en inters
de otro. En estos casos al procurador que acta espontneamente se le considera negotiorum
gestor. A ste el derecho justinianeo le denomina falsus procurator, para diferenciarlo del que
recibi un encargo expreso que es llamado verus procurator.
Esta diferenciacin determinaba la diferente proteccin procesal. Para los compiladores
justinianeos, las relaciones jurdicas entre el que ordenaba el encargo y el mandatario o el
procurador investido o nombrado se exigan judicialmente a travs de la actio mandati,
mientras que las relaciones jurdicas entre el procurador espontneo o gestor y el dueo del
negocio gestionado dominis negotii- se exigan a travs de la actio negotiorum gestorum.
ORIGEN Y CONCEPTO
Origen del contrato de mandato
El Digesto dedica integrmente el Titulo I del Libro XVII al rgimen jurdico del contrato de
mandato. Su rbrica dice: Mandati vel contra. La expresin supone una contraccin lingstica,
pues, lo que significa es De la accin de mandato directa y de la accin de mandato contraria.
En cuanto a los orgenes del contrato de mandato la doctrina discute su procedencia, bien del
ius gentium, bien del ius civile. Una de las notas que apoya la tesis de su procedencia del ius
gentium es la nota de consensualidad, que en todo momento acompa al mandato desde su
configuracin contractual. La eficacia jurdica de la declaracin de voluntad era algo que
desconoca el ius civile y que se incorpora de la agilidad de los negocios surgidos en el
derecho de gentes. En un principio las reclamaciones procedentes de las relaciones derivadas
de un contrato de mandato slo tendran acogida en la jurisdiccin del pretor peregrino,
posteriormente esta relacin jurdica fue reconocida en la jurisdiccin del pretor urbana y ms
tarde se producira la asuncin de la relacin contractual por el ius civile.
Cuando la actividad comercial se intensifica y se entra en contacto con mercados de otros

pueblos, quizs se sintiese una necesidad de poder realizar ciertos encargos que deban ser
llevados a cabo en otras plazas, a veces muy distantes, a las cuales el principal no poda
trasladarse.
Las transacciones reguladas por el ius gentium participaban en gran medida de este carcter
de actuaciones comerciales y en stas se recurrira a la idea de representacin, concepto
nuclear del contrato de mandato. Probablemente la aparicin del contrato de mandato data del
siglo I a.C., despus de la ley Aebutia que introduce el procedimiento formulario y que se suele
fechas en el ao 130 a.C.
Concepto de contrato de mandato
El mandato es un contrato consensual en virtud del cual una persona denominada mandatario
recibe de otra, denominada mandante un encargo que acepta y se obliga a cumplir en inters
del mandante.
-
El mandato es consensual, .
Las dos partes intervinientes se denorminan mandante, quien ordena y mandatario quien
recibe el encargo.
El mandatario recibe del mandante un encargo. Este encargo puede ser de muy variada
naturaleza. Lo normal es que dicho encargo produzca eficacia jurdica y pueda ser
considerado en el mbito del derecho.
De la recepcin de dicho encargo por parte del mandatario no surge obligacin alguna.
Para que nazca una relacin obligatoria entre quien ruega y quien recibe el ruego es
necesario que ste lo acepte.
El ruego que hace el mandante es ejecutado por el mandatario en inters de aquel. En todo
momento la actuacin del mandatario est presidida por el inters del mandante y en
atencin a la consideracin de su persona. Por ello, es independiente que la efectiva
realizacin del mandato favorezca directamente a los intereses del mandante o de otra
persona. El juego de posibilidades en cuanto a las personas a las que puede favorecer el
cumplimiento del encargo es tan amplio como el mandante quiera. La nica posibilidad que
se ve impedida es aquella en la que el mandatario cumpliese el encargo, exclusivamente,
en su propio inters. Este tipo de encargo no tiene relevanca jurdica alguna, es ms bien
un consejo.
??Mandato en estricto inters del mandante
??Mandato en inters slo de un tercero
??Mandato en inters del mandante, de un tercero y del propio mandatario
??Mandato en inters de un tercero y del mandatario
??Mandato en inters del mandante y del mandatario
NOTAS CARACTERISTICAS
Consensual
La consensualidad supone que el mandato slo requiere para su perfeccin el intercambio de
voluntades, es decir la prestacin del mero consentimiento de los contratantes. El consensus
implica el doble acuerdo de voluntad, de cualquier modo manifestado. Este consentimiento,
puede ser manifestado entre presentes o ausentes, de ah que se a vlido el mandato cuyo
consentimiento se instrumentaliza a travs de un mensajero o de una carta. El contrato al no
ser formal no necesita la simultaneidad, el negocio verbis, sin embargo, al ser solemne y formal
precisa que ambas partes comparezcan simultneamente.
Cundo se entiende perfeccionado el mandato que se encomienda y se acepta por carta?
En el momento de la contestacin del mandatario aceptando o el momento de la recepcin de
esta aceptacin por parte del mandante ? Parece ser que en el momento de la emisin y no en
el de la recepcin del consentimiento, toda vez que aquel slo manifiesta aceptar el encargo
que expres el mandante, por lo que no es necesario que ste lo conozca para que surta
efectos. Slo deber adoptarse el punto de vista contrario en el que caso de que el mandatario
hubiese puesto alguna condicin a la aceptacin o pretendiese variar en algo las circunstancias
establecidas por el mandante. Dichas alteraciones debern ser reconocidas por el mandante,
que aceptar o no esa alteracin. Igualmente el mandato puede diferirse a un trmino o
convenirse bajo condicin.
En cuanto a las formas de prestar el consentimiento, puede hablarse de mandato, expreso,
tcito o presunto. La forma ordinaria de manifestar el consentimiento es la expresa, de forma
que el consentimiento prestado debe referir de forma clara e inequvoca, la voluntad de las
partes de concluir un mandato. Se entiende tcito el consentimiento que no presenta
exteriorizacin o manifestacin. El mandato presunto exige que una persona acte en inters
de otra sin haber recibido ninguna instruccin suya, con la conviccin de que el dueo del
negocio ratificar lo actuado. Al parecer est modalidad ya fue conocida por los juristas clsicos,
si bien algunos autores creen que es preciso espetar a la etapa justinianea para su admisin
con carcter general.
No formal
El contrato de mandato no precisa ser revestido de ninguna formalidad para su validez. Puede
manifestarse de cualquier forma, sin ninguna solemnidad. Rige el principio de libertad de forma.
El mandato es vlido con independencia que adopte su manifestacin de voluntad.
La redaccin escrita fue muy frecuente en Roma, no obstante la redaccin o no del mandato es
irrelevante para su validez. La escrituracin en el mandato se realiza en muchas ocasiones
como prueba de su conclusin.
Bilateral imperfecto
La dogmtica moderna califica el mandato como bilateral imperfecto.
invariablemente queda obligada como consecuencia de la conclusin del
mandatario. El mandante, por su parte, puede o no quedar obligado.
obligaciones surgirn del propio objeto del mandato y de la concreta gestin
mandatario.
La parte que
mandato, es el
Sus eventuales
realizada por el
Al pertenecer el mandato a la categora de los contratos de buena fe, de ello deriva que el
mandante debe dejar indemne al mandatario de todo gasto que haya efectuado o de todo
perjuicio que se le haya irrogado como consecuencia de la realizacin del contrato. Al no
formar parte las obligaciones del mandante de la esencia del contrato, puede ofrecerse una
definicin correcta de este contrato sin referirse a ellos, ya que por ser eventuales e hipotticas,
no siempre aparecen o surgen.
En el contrato de mandato, en el caso de aparecer las obligaciones del mandante, stas nunca
son sinalagmticas respecto de las obligaciones del mandatario.
Entre los contratos bilaterales imperfectos que conoci el Derecho romano, el mandato es el
contrato en el que esta bilateralidad latente, se hace efectiva en ms ocasiones. Mientras que
en el comodato o en el depsito, las eventuales obligaciones del comodante o del depositante
aparecen espordicamente, en el mandato, las obligaciones del mandante frente al mandatario
surgen con una frecuencia tal, que parecera que se incorporan al contenido bsico del
contrato. Comodante y depositante slo quedan obligados en aquellos casos en que el
comodatario o el depositario hayan sufrido un perjuicio patrimonial o hayan asumido un gasto
de conservacin de la cosa. Por el contrario en el mandato, el mandante no slo queda
obligado en estos supuestos que adems se producen mucho ms frecuentemente-, sino que
tambin asume obligaciones frente a terceros, cuando la ejecucin del mandato exija la
realizacin de un negocio en inters del mandante.
Resumiendo podemos enunciar las siguientes conclusiones en relacin con la bilateralidad:
??No puede sostenerse la bilateralidad perfecta del mandato, pues las obligaciones del
mandante no son de esencia en este contrato.
??En los casos en que estas obligaciones surgen, no deben entenderse como
contraprestacin o el carcter sinalagmtico entre las mismas.
??Dada la frecuencia con que estas obligaciones eventuales se hacen presentes, puede
decirse que el mandato es la relacin bilateral imperfecta en que la bilateralidad se hace
ms efectiva.
Especial estudio de la gratuidad

Textos en que la gratuidad es elemento esencial del mandato
El primer jurisconsulto romano del que conservamos una fuente textual que se refiere a la
gratuidad del mandato es Javoleno. Jurista perteneciente a la escuela sabiniana de fines del
siglo I d.C. En un pasaje tomado de su obra de comentarios a Casio, al tratar de un mandato
de compra de un predio que se hace a uno de los copropietarios del mismo, dice que el
copropietario y mandatario no debe obtener ninguna ventaja en relacin con lo que se tase u
parte. Sienta la regla de que el mandatario no debe obtener ventaja alguna como consecuencia
de la realizacin del encargo y termina diciendo el mandato debe ser gratuito.
En los textos de Gayo tambin puede apreciarse la gratuidad del mandato. Para Gayo la
diferencia entre arriendo y mandato es el carcter gratuito del segundo.
Paulo por su parte, afirma que el mandato es nulo si no es gratuito, pues tiene su origen el
buen oficio de la amistad. Paulo hacer derivar la gratuidad de la amistad.
Textos que contienen derogaciones de la regla de la gratuidad

Son abundantes los fragmentos recogidos en las fuentes justinianeas que contienen
derogaciones parciales a la regla generl de la gratuidad del mandato. En ellas se menciona una
retribucin a favor de un mandatario como consecuencia de la realizacin del encargo.
Ulpiano citando a Laben y a propsito de la rendicin de cuentas que debe efectuar todo
procurador a favor de su principal dice: .... salvo que fuese asalariado y se conviniese que
hiciera a su coste .... la expresin parece contemplar una excepcin a la regla general, cabe
pactar un salario, pero si no se pacta el mandato se entiende gratuito.
Textos en los que la retribucin o salario se concibe como una consecuencia natural del
mandato
En estos pasajes el salario, a modo de retribucin, es tan consustancial al mandato de que se
trata en el texto, que se da por sobreentendido.
Papiano acepta resueltamente a remuneracin prometida a un mandatario, siempre que sta
haya quedado fijada en el momento de celebracin del contrato. Tambin afirma que la
obligacin de remunerar si no es determinada es nula. Por tanto la remuneracin incierta no
puede ser reclamada ni por va extraordinario en la cognitio extraordinem, ni por la accin de
mandato contraria.
La remuneracin de un mandato no es igual que la renta o merced de un arrendamiento de
servicios. En ste la retribucin que el arrendador ofrece al arrendatario debe entenderse como
autntica contraprestacin en atencin al servicio prestado. LA renta se ofrece como pago del
trabajo ejecutado, pudiendo estimarse econmicamente. Por el contrario, en la sociedad
romana, no se recondujeron al esquema contractual del arrendamiento de servicios, los
trabajos realizados por las denominadas profesiones liberales. Se entiende que la prestacin
de sus servicios es, en cierto sentido, impagable por ser dficil cuantificar su valor. Por ello, fue
frecuente que estos profesionales y otros que ejercan labores intelectuales, cientficas o
artsticas, enmarcasen las relaciones con sus clientes en el mbito del mandato. Para referirse
a la retribucin se utilizaba la expresin honor u honorario. Estas retribuciones no se
consideraban como estricto contravalor del servicio prestado, sino couna cantidad con la que el
beneficiado por el servicio, quera demostrar la gratitud a quien lo haba prestado. Siempre
estas retribuciones se reclamaron en la cognitio extraordinaria.
El mandato como toda institucin jurdica, sufri una importante evolucin en el curso del
proceso de transformacin de la sociedad romana. Aparece como una mera relacin fctica,
desprovista de trascendencia jurdica. Ms tarde se conforma como un contrato consensual
que se realiza en el mbito de las relaciones de confianza e incluso de amistad entre personas
vinculadas. El mandato se entiende gratuito, pues sera indecoroso que un amigo que acepta
un mandato de otro, en razn de la propia amistad, sobre por realizar la gestin que se le
encomienda. No obstante, en el proceso de evolucin social del Principado, comenz a ser
utilizado el mandato por personas no vinculadas por lazos de amistad. En estos supuestos, los
juristas consintieron una retribucin al mandatario, si sta se haba pactado. Por ltimo al final
de la poca clsica, es probable que se admitiese un mandato retribuido como supuesto
normal, salvo que se pactase expresamente que realizara la gestin gratuitamente. Estos
casos se restringiran a aquellos servicios prestados por determinadas personas, en el ejercicio
ordinario de su profesin.
En suma si se ordena o ruega a un amigo que realice una gestin en nuestro inters, en toda
poca, el mandato ser gratuito. Sin embargo, cuando se encarga a alguien que realice una
labor en el marco de un trabajo ordinario que no se reconduce al arrendamiento de servicios,
debe considerarse que el mandato se comporta como una contrato retribuido.
Mandatos especiales por razn de su objeto

Mandato credendae pecunia
Es un mandato especial por razn de su objeto, en el que el mandante encomienda al
mandatario prestar una cantidad de dinero a un tercero. Si ese prstamo era con inters,
usurae, el mandato podra ser calificado tua et aliena gratia, es decir en inters de mandatario y
del mandante.
Algunos juristas consideraban que quien prestaba dinero no tena obligado por mandato a
quien se lo haba rogado. El hecho era ms bien un mero consejo y como tal sera irrelevante
jurdicamente.
Otros juristas pensaban que si se probaba que el prestamista o mutuante no hubiera prestado
al prestatario o mutuario de no haber recibido el mandato, entonces deba entenderse que el
mandatario prestamista tena obligado por la actio mandati contraria a quien le rog prestar.
El mandatario mutuante dispone de dos acciones: una contra el mutuario, la actio certae
creditae pecunia o condictio, derivada del mutuo y otra contra su mandante, la actio mandati
contraria, a fin de que ste le resarza de los perjuicios econmicos que ha podido sufrir como
consecuencia del cumplimiento del encargo. Estos perjuicios o daos econmicos derivarn del
supuesto de que el tercero beneficiario del mandato de prstamo no cumpla con su obligacin
de restituir la cantidad, prestada en las condiciones pactadas.
El mandatum pecunia credendae guarda una gran semejanza con la fideussio clsica. Es sta
un forma de garanta personal del cumplimiento de una obligacin, que adopt la fianza. No
obstante, existieron diferencias en la poca clsica entre esta variante del mandato y la
fideussio. La principal consiste en que la fianza, si el acreedor mutuante demanda al deudor
mutuario el fideiussor, garante fiador, se vea liberado como consecuencia de los efectos de la
litis contestatio, si el mandatario mutuante demandaba al mutuario, beneficiario del mandato.
Estas diferencias fueron desdibujandose en el proceso de evolucin de este mandato especial
y en la poca justinianea se ve confundido con la fideussio. Esta variante de contrato fue
conocida por los glosadores y comentaristas medievales como mandatum qualificatum.
Mandatum post mortem

Existieron en el derecho romano clsico, encargos que una persona haca a otra de realizar
algo para despus de su muerte. Son los supuestos de mandatum post portem collatum, es
decir, post mortem mandatoris, es decir, con eficacia para despus de la muerte del mandante.
Se discute acerca de la validez de este tipo de mandato en la poca clsica. Gran parte de la
doctrina lo niega, debido al carcter personalsimo del mandato. No existen textos
jurisprudenciales en los que se afirme la validez de esta modalidad de mandato.
Lo que es indiscutible es la nulidad del mandatum post mortem mandatarii. La razn es sencilla
y se debe reconducir a la invalidez de la stipulatio post mortem, tal como expresa Gayo Nadie
puede comprometerse a dar despus de su muerte, pues es inelegante para el derecho que la
obligacin surja en la persona del heredero, y Si alguien me manda hacer algo despus de mi
muerte, el mandato es nutil, porque es principio admitido que la obligacin no puede nacer en
la persona del heredero.
La razn expuesta por Gayo para considerar el mandato nulo no puede aplicarse al mandato
para despus de la muerte del mandante. Al parecer esta variante del mandato era ya
considerada vlida por los juristas clsicos, siendo una excepcin a la regla general que afirma
que la muerte de cualquiera de las partes extingue el mandato. Parece razonable pensar en la
licitud de un encargo que el mandante encomienda a otro en inters de su heredero o incluso
en su propio inters, aunque ste ya hubiese fallecido.
Ulpiano, citando la opinin de Marcelo, admite un mandato en el que la gestin encomendada
al mandatario se realiza despus de la muerte del mandante, en inters de ste al menos de su
memoria. (Se trata del mandato de hacer un monumento despus de su muerte) El mandato es
perfectamente vlido y puede generar acciones tanto para que el heredero del mandante
reclame al mandatario el cumplimiento del encargo del causante, como a favor del mandatario,
para reclamar al heredero del mandante los gastos efectuados.
En la poca justinianea, de acuerdo con el criterio general de declarar vlidas todas las formas
de contratacin post mortem, una y otra forma de mandato post morten, fueron admitidas. As
se expresa en distintas Constituciones imperiales.
Obligaciones del mandatario

1.
El efectivo cumplimiento del encargo efectuado por su mandante y aceptado por l. No es

obligatorio aceptar un mandato, pero s cumplirlo una vez aceptado. La obligacin del
mandatario debe ser considerada como una obligacin de actividad y no de resultado. El
mandatario cumple si realiza todo lo necesario para alcanzar el fin querido por el mandante,
aunque este fin no llegue a realizarse.
2. El cumplimiento de la gestin o encargo deben llevarse a cabo por el mandatario, siguiendo

fielmente las instrucciones recibidas de su mandante. Si ste no dio instrucciones, entonces
el mandatario debe obrar, conforme a la naturaleza del asunto, como si se tratase de una
actuacin en su propio beneficio, conforme a su personal criterio y con la misma diligencia
que pone en sus propios asuntos. La falta fe instrucciones dadas por el mandante para el
cumplimiento del encargo no debe llevar a creer que se trata de una caso de
indeterminacin de la obligacin, por lo que el mandato devendra nulo. Lo que debe
quedar determinado o ser susceptible de determinacin, es el objeto del mandato, es decir,
la gestin que se encomienda.
Nada obsta para que el mandante, confiado plenamente en el buen hacer del
mandatario, deje a ste total libertad a la hora de su ejecucin. Lo normal es que el
mandante, a la hora de encomendar la gestin a su mandatario, le d una serie de
instrucciones para que sean tenidas en cuenta a la hora de la ejecucin. Este principio
de respeto de las instrucciones del mandato, se exigi en el derecho clsico con
rigurosidad. Se pretenda que el mandante en todo momento sealase las condiciones y
circunstancias de realizacin del encargo. Lo hecho por el mandatario sin seguir las
instruccin del mandante no obliga a ste.
Es nula la actuacin del mandatario si consiste en algo distinto a lo ordenado, aunque
objetivamente considerado mejore lo establecido por el mandante. El incumplimiento se
da por no respetar el encargo recibido, ms que por extralimitarse en las instrucciones.
3. El mandatario se obliga a traspasar al mandante todolo obtenido como consecuencia de la
realizacin del encargo encomendado. Debido a la ausencia de representacin directa, lo
actuado por el mandatario con un tercero en inters del mandante, genera efectos jurdicos
solamente en su propia esfera patrimonial. Si se ordena comprar un fundo, el bien
comprado se transfiere al patrimonio del mandatario y la actio empti frente al vendedor
corresponde al comprador-mandatario. En un momento posterior a la ejecucin del
mandato de compra, el mandatario queda obligado con el mandante, a traspasarle los
resultados derivados de la gestin de compra.Se entiende que obra con dolo malo el
mandatario que se queda con algo de lo obtenido con ocasin de la ejecucin del encargo
recibido.
4. En principio, el riesgo de prdida, deterioro o destruccin, no imputable, de las cosas que
quedan en poder del mandatario con ocasin del manato debe ser asumido por el
mandante. Sin perjuicio de esta regla general, cabe pactar que el mandatario asuma el
riesgo de las mismas.
5. La responsabilidad del mandatario, vari conforme a la evolucin de la institucin de
mandato, En un principio, la responsabilidad del mandatario se restringi al dolo. Pareca
razonable que trantdose de una relacin contractual de la que el mandatario no obtena
ninguna ventaja, su responsabilidad fuese mnima. Del carcter gratuito del mandato, al
igual que del depsito, derivaba la limitacin de la responsabilidad para el mandatario y el
depositario.
En la poca clsica se podra hablar de responsabilidad por culpa. En todo caso, siempre,
se exigi la responsabilidad por culpa lata. No puede precisarse en que momento, los
juristas ampliaron la responsabilidad del mandatario hasta la culpa leve.
Es lgico que la falta de actividad, an no dolosa, sea imputable al mandatario, ya que
perjudica los intereses del mandante, que confa en que el mandatario se ocupar de sus
asuntos.
En la poca postclsica se consolida la extensin de la responsabilidad del mandatario.
Esta tendencia queda confirmada definitivamente en el derecho justinianeo, que ampli
definitivamente la responsabilidad del mandatario llegando, con carcter general, a la culpa
leve.
La responsabilidad por culpa levsima, como es normal, debe pactarse. Esta gradual
extensin de la responsabilidad coincide, con la progresiva prdida de gratuidad como nota
esencial del mandato. No obstante, esta lgica correspondencia, en algunas constituciones
imperiales de la tapa justinianea, nos encontramos con la aplicacin de la responsabilidad
por culpa al mandatario, en un mandato del que no deriva beneficio alguno para l. Esto
confirma que dicha ampliacin de la responsabilidad fue general y comn a todos los
supuestos de mandato.
Las eventuales obligaciones del mandante

Si el mandatario ha llevado a cabo un negocio jurdico en inters de su mandante, lo normal es
que haya tenido que realizar algn gasto para cumplirlo, y en ocasiones incluso haya efectuado
algn pago como consecuencia de la realizacin del encargo. Unos y otros sern objeto de
obligaciones que surgirn para el mandante, a fin de dejar indemne al mandatario de la
ejecucin del encargo.
Visto este planteamiento general, que trata de explicar la frecuencia con la que el mandato se
comporta como bilateral, vamos a individualizar las posibles obligaciones que pueden surgir
para el mandante:
1.
El mandante debe asumir en su propia esfera patrimonial todos los efectos derivados de
los negocios celebrados por el mandatario, por encargo suyo y en su inters. La primera
obligacin del mandante es liberar al mandatario de los efectos jurdicos del encargo, que
en primer instancia han sido asumidos por el mandatario. Tanto si estos efectos han sido
beneficios o perjudiciales econmicamente deben ser asumidos por el mandante en su
propia esfera patrimonial. Si el mandante no cumple voluntariamente, el mandatario
dispone de la actio mandati contraria para obligarle a asumirlos. Cabra la posibilidad de
que un mandante se arrepintiese de haber mandado comprar algo y que cuando el
mandatario quisiera repercutir los efectos de la venta se negase a asumirlos. Siempre que
el mandatario hubiese efectuado la compra siguiendo las instrucciones del mandante, el
mandatario puede obligarle ha hacerse cargo del bien comprado.
2. Abonar al mandatario todos los pagos efectuados con ocasin de la concreta ejecucin del
encargo encomendado. Si se efectu provisin de fondos y esta provisin result superior
al precio pagado el mandatario devolver la cantidad sobrante, si el precio fue superior a la
provisin, el mandatario podr reclamar la diferencia y si no hubo provisin de fondos
reclamar la cantidad entera.
3. El mandante debe resarcir al mandatario de los gastos que pudiera haber efectuado para
llevar a cabo el encarg que acept. Que el mandato sea gratuito no puede en ningn caso
implicar que sea gravoso para el mandatario. Tambin el mandante, debe indemnizar al
mandatario por los perjuicios que se le hayan podido irrogar con ocasin del cumplimiento
del encargo. La jurisprudencia consinti al mandatario ejercitar la actio mandati contraria
para exigir estos perjuicios, siempre que resulte probado que guardan directa relacin con
la ejecucin del mandato.
Extincin del mandato

1. El comn acuerdo de las partes, mandante y mandatario, da por finalizada la relacin entre
ellas. Al ser el mandato un contrato consensual, que se perfecciona por el mutuo acuerdo
es lgico que se extinga la relacin de la misma forma que ha surgido.
2. El efectivo cumplimiento del encargo encomendado.
3. La imposibilidad material de cumplimiento. Se habla de imposibilidad de cumplimiento en
aquellos supuestos en los que surge alguna causa sobrevenida que impide de forma
absoluta, el cumplimiento del encargo.
4. El cumplimiento de la condicin resolutoria impuesta o la llegada del trmino final
establecido en el contrato.
5. La manifestacin unilateral de voluntad, de una u otra de las partes intervinientes, de querer
dejar sin efecto la relacin jurdica.
Se habla de revocacin para referirse a la declaracin del mandante por la que
manifiesta su voluntad de dar por extinto el mandato. La revocacin, al partir de quien
orden el mandato no precisa justificacin alguna. El mandante tiene poder para
revocar el mandato en cualquier momento, pero la revocacin no puede perjudicar al
mandatario. La revocacin es instantnea y se hace efectiva desde que la conoce el
mandatario.
Se denomina renuncia a la manifestacin del mandatario por la que se expresa su
voluntad de pretender dejar sin efecto el mandato. Las dos condiciones impuestas para
la eficacia de la renuncia del mandatario, se refieren a los respectivos intereses de una
y otra parte contratante. El mandatario puede renunciar si su renuncia no perjudica el
inters del mandante o si el hecho de continuar con el encargo, le causa un perjuicio
que no est obligado a soportar. Ambas circunstancias son lgicas en su formulacin, si
bien son muy complejas en su aplicacin.
6. La muerte o capitis deminutio de cualquiera de las partes contratantes. Al ser el mandato un
contrato personalsimo, que se contrae en atencin y tomando en consideracin las
concretas personas de mandante y mandatario, la muerte de cualquiera de las partes
extinguira el contrato. La muerte del manante produce efectos en el mandatario desde que
es conocida por ste. Lo actuado por el mandatario, que acta de buena fe, desconociendo
la muerte del mandante, obliga a sus herederos.
En el caso de muerte del mandatario, los herederos no estn obligados a continuar el
mandato aceptado por su causante. A pesar de extinguirse el mandato por la muerte del
mandatario, sus herederos deben poner fin a lo iniciado en el supuesto de que una
interrupcin brusca de lo ya actuado por su causante, pudiera perjudicar los intereses
del mandante.
SOCIEDAD
Los antecedentes del contrato de sociedad

Entre los antecedentes del contrato de sociedad destaca el consortium o societas ercto non
cito, es decir, el consorcio familiar sin dividir. Es un tipo de sociedad muy antiguo, que se
conformaba a travs de la comunidad hereditaria familiar, que se constitua entre los
descendientes del paterfamilias a la muerte de ste.
Algunos rasgos de este primitivo consorcio familiar pueden apreciarse ms tarde en la
regulacin jurdica del contrato de sociedad. As, el carcter infamante de la accin pro socio, la
fijacin del criterio de culpa in concreto como criterio de responsabilidad contractual, la
extincin de la sociedad por muerte, capitis disminucin o concurso de acreedores de uno de
los socios. Estas caracterstica pudieran ser reminiscencias de la vieja concepcin de la
societas familiar, ya que se trata a los socios como si fuesen agnati, es decir herederos
familiares que sucedan a un paterfamilias comn.
El consortium ercto non cito se basaba en la renuncia de los herederos de pedir la divisin de
la herencia comn. En este consorcio lo actuado por uno de los socios tiene repercusin en
todos los dems, siendo adems vlido respecto del tercero. En la mancipacin de una cosa
del consorcio, no es necesario que todos los hermanos intervengan, expresamente, en el acto
traslativo del dominio para que ste sea eficaz. Cada consorte, es pleno propietario respecto de
todos y cada uno de los bienes del mismo, y poda realizar actos de disposicin por s slo, sin
ms limitacin que el ius prohibendi de cualquiera de los dems. Paulatinamente el consortium
familiar fue perdiendo su originario carcter indivisible. En la regulacin que, probablemente se
contuviese en la Ley de las XII Tablas, se establece la posibilidad de que cualquiera de los
hermanos vinculados en el consorcio pudiera pedir la divisin del mismo. Esta solicitud deba
hacerse por la accin de ley por peticin de juez o rbitro, que se constituir como antecedente
de la actio familiae erciscundae.
En un proceso evolutivo, largo y paulatino, el consortium va cayendo en desuso y termina por
confundirse con la societas.
Otros precedentes histricos
Destacan la societas publicanorum, que sera por su parte el antecedente de la societas
quaestus, siendo sta la sociedad de ganancias que, a diferencia de la societas omnium
bonorum, pone en comn solo determinados bienes de los socios.
Las sociedades de publicanos eran asociaciones de particulares, que a cambio de una
cantidad a tanto alzado que entregaban a Roma, se encargaban de la recaudacin de tributos
en las provincias.
Un tercer precedente lo encontramos en la societasunius rei, en relacin con la explotacin
agraria, denominada politio. Era una asociacin entre el propietario de tierras de explotacin
agrcola y un hbil agricultor, experto en cultivos rsticos, politor, en virtud del cual el primero
aportaba los predios, como si fuera el capital y el segundo aportaba sus conocimientos y su
trabajo.
Un ltimo antecedente de la sociedad como contrato consensual quizs fuese la societas
argentarium, que era una asociacin de banca que realizara las mas diversas operaciones
financieras: realizacin de pagos, colocacin de capitales a inters, depsito de valores,
prstamos con inters, etc.
La cuestin de la personalidad
Sociedad es toda agrupacin de personas que persigue un fin lcito comn. Cabe distinguir
sociedades pblicas y privadas. Las primeras son aquellas que vienen establecidas por el
propio Derecho pblico, como consecuencia de la efectiva realizacin de una actividad que
presenta un inters general digno de reconocimiento y proteccin. Las corporaciones o
sociedades pblicas, corpora, constituyeron el derecho romano un concepto aproximado a
nuestra categora de personas jurdicas, configurndose como personas sociales. Slo podan
ser personas sociales aquellas agrupaciones que no dependan para su subsistencia de los
socios.
Las sociedades privadas, constituan una comunidad de derechos sobre la base de un
convenio o pacto de confianza, libremente acordado por los socios, que se unen entre s para
alcanzar fines de utilidad comn a todos ellos.
La principal diferencia no es tanto el fin publico o privado que persiguen sino la causa
generadora que da origen a las mismas. Las pblicas encuentran su origen en el propio
ordenamiento jurdico que las constituye para amparar el fin que persiguen y las privadas
encuentran su causa generadora en la propia voluntad de los socios.
El derecho romano no lleg a formular el concepto de personalidad o persona jurdica, referido
a los entes sociales. Pero puede hablarse de cierta personalidad jurdica referida tanto a las
sociedades pblicas o asociaciones corporativas, como en relacin con las fundaciones.
Sin embargo a las sociedades privadas en ningn caso puede reconocrseles esta
personalidad jurdica, la razn se encuentra en que era absolutamente contrario a la
mentalidad romana, que fines estrictamente econmico-comerciales pudieran configurar un
ente dotado de personalidad. En estas sociedades slo caba hablar de voluntad comn o
contractual, cuando sta responde a la voluntad unnime de todos los socios, por lo que no es
aplicable el sistema de adopcin de acuerdos por mayoras, como ocurre en corporaciones o
asociaciones.
Las corporaciones y las fundaciones

Enmarcado en el concepto de sociedad pblica o asociacin corporativa, el Populus Romanus
constituye el ejemplo ms acabado de personalidad jurdica, dentro de los lmites que conoci
el derecho romano. Es la personificacin de la comunidad poltica romana. El Populus
Romanus es una entidad sociopoltica que agrupa a los ciudadanos romanos, con
independencia de su contingencia histrica, pues, se va renovando generacionalmente,
permaneciendo en esta renovacin inalterado. La personalidad jurdica del Populus se concreta
en el conjunto de bienes que componen un patrimonio pblico denominado Aerarium. El
Aerarium se configura como una res pblica que comprende todos los bienes del Populus.
La alta administracin y control ltimo del Aerarium correspondi en la Repblica al Senado,
perteneciendo a los cuestores y a los censores, como magistrados republicanos, ciertas
funciones de administracin y custodia ms inmediatas. Entre estas destacan las de
enajenacin de bienes pblicos, arrendamientos del ager publicus, otorgamiento de
concesiones sobre bienes o servicios pblicos a particulares .
Desde el Principado, junto con el Aerarium se configuraron distintas cajas pblicas
administradas por el prncipe, que terminaron por sustituir a aquel. Se denomin Fiscus
Caesarias a este fondo pblico que se compona de dos cajas pblicas diferenciadas, un
patrimonio familiar del emperador y otra patrimonio pblico administrado por su cancillera.
Junto al Populus Romanus estaban las ciudades, civitae que constituyen otro ejemplo de
personalidad jurdica. Dentro del concepto de ciudades, puede distinguirse entre colonias,
coloniae, ciudades de nueva planta y municipios, municipia, que eran ncleos de poblacin
preexistentes a la conquista militar. Unas y otras se organizaron a imagen y semejanza de la
propia ciudad de Roma.
Un ltimo ejemplo de asociaciones corporativas o sociedades pblicas con las corporaciones
en sentido escrito. Colegios, collegia, a los que se les reconoce personalidad jurdica, debido a
que tienen como fin la realizacin de actividades de inters pblico. Entre los distintos tipos de
collegia destan los siguientes:
? ? Colegios religiosos, que organizaban el culto pblico a determinadas divinidades
oficiales.
? ? Colegios funerarios que proporcionaban decorosas honras fnebres a sus asociados.
? ? Colegios de militares. Los colegios de militares de alta graduacin estuvieron prohibidos
por considerar que podrn suponer un peligro para la estabilidad poltica pero se
permitieron asociaciones de militares subalternos.
? ? Colegios de jvenes
? ? Colegios polticos, que pudieran ser el antecedente de los actuales partidos polticos.
? ? Colegios profesionales. Ciertas profesiones y oficios tuvieron su propio colegio, al
principio la inscripcin fue libre, no requirindose la misma para ejercer la actividad
profesional. En los momentos finales del Imperio se impusieron los intereses corporativistas
y se lleg a un rgimen que posteriormente dio paso a los gremios medievales en los que
la inscripcin fue preceptiva.
En la poca postclsica se reconoci personalidad a la Iglesia y a numerosas instituciones de
beneficencia y caridad. Estas ltimas son el precedente de las actuales fundaciones. Otros
antecedentes de las actuales fundaciones seran las fundaciones sepulcrales, las fundaciones
que protegan a los hurfanos y nios abandonados y las fundaciones piae causae, que fueron
autnticos patrimonios adscritos a un fin de caridad.
La sociedad como contrato consensual

Concepto y consensualidad: la affectio societatis
La sociedad es un contrato consensual por el que dos o ms personas se obligan,
recprocamente, a poner en comn bienes y/o trabajos, con el propsito de alcanzar un fin lcito
y comn a todos, del que cada uno de los socios pretende obtener un beneficio que se
distribuir conforme a la proporcin acordada.
La nota ms caracterstica del contrato de sociedad es que se trata de un contrato consensual.
El consentimiento puede prestarse expresamente y de presente, o bien por medio de otra
persona, as per nuntium.
Es importante destacar la affectio societatis, es decir la intencin de constituir la sociedad y de
mantenerse en ella que expresa el animus sociorum, como elemento integrado en el
consensus.
La jurisprudencia romana consider nula la sociedad contrada mediante legado o donacin. La
razn es que en este caso no existe voluntad de las partes de reunirse en sociedad, sino que
su situacin comn deriva de un acto externo a sus personas. La donacin por s sola no da
lugar a sociedad, ya que entre las personas que reciben algo puede no darse la affectio
societatis. Lo que resulta en este caso es una comunidad incidental.
El consentimiento prestado en el momento de constituir la sociedad puede dar lugar a una
sociedad por tiempo indefinido o bien a una sociedad sometida a la llegada a trmino o al
cumplimiento de una condicin impuesta.
Otras notas caractersticas del contrato de sociedad

? ? Es un contrato no formal. No precisa solemnidad alguna. No obstante, este requisito de
esencia, se cree que fue un uso frecuente la forma escrita como forma de prueba
? ? Es un contrato multilateral perfecto. Genera obligaciones para todas las partes
contratantes, pudiendo stas ser dos o ms. Cada socio es responsable frente a todos los
dems del cumplimiento de las obligaciones contradas en el contrato de sociedad. Las
obligaciones derivadas del contrato alcanzan tanto al compromiso de aportar bienes o
sumas de dinero acordadas como a la actividad que se comprometen a realizar a favor de
los intereses sociales.
? ? Es un contrato oneroso. Las obligaciones contradas por cada uno de los socios
encuentran su causa o justificacin en las obligaciones asumidas por los otros. Esto implica
la reciprocidad de las prestaciones. Esta onerosidad no se diluye ni siquiera en el caso de
que un socio aporte capital y el otro su trabajo o actividad.
? ? Es un contrato de tracto sucesivo. Su eficacia se dilata en el tiempo. Es frecuente
constituir una sociedad sin trmino final, configurando una sociedad a perpetuidad. Esto no
significa que deba durar toda la vida de los socios, sino que stos no han puesto trmino a
su duracin, por lo que se mantiene mientras permanezca esta voluntad fundacional.
? ? Es un contrato de buena fe. Las acciones derivadas de esta relacin contractual, lo son
con frmula oportere ex fide bona. Del cumplimiento de las obligaciones responden los
socios de acuerdo con la buena fe y no en los trminos estrictamente pactados. El carcter
infamante de buena fe de la actio pro socio, lleva incluso a anular un acuerdo expreso entre
los socios que pudiera vulnerar la rectitud o la equidad en las relaciones entre los mismos.
? ? Es un contrato que se realiza intuitu personae. Este carcter personalsimo significa que
la sociedad se contrae entre personas ciertas y determinadas, es decisiva la concreta
personalidad del socio en la prestacin del consentimiento. Cada socio se une a los otros
por razn de sus cualidades personales o de la confianza en ellos depositada.
De todo lo expuesto puede deducirse que son tres los elementos bsicos del contrato de
sociedad:
? ? La affectio societatis
? ? Las aportaciones de los socios, que son recprocas y pueden cifrarse en capital y/o
actividad
? ? La licitud del fin comn perseguido.
Clases de sociedad
En todos los tipos est presente la finalidad pecuniaria que se persigue en todo convenio
social. Los socios pretenden alcanzar un beneficio econmico, siendo diversas las condiciones
desde las que se parte para conseguir este resultado.
Por razn de la naturaleza de las aportaciones:

Societas operarum: Ponen en comn solo la actividad o trabajo de los socios.
Societas rerum: Ponen en comn slo bienes y derechos.
Societas mixta: Se pone en comn actividades y bienes.
Por razn de la extensin de las aportaciones:

Societas omnium bonorum o universorum bonorum: Cuando la sociedad abarca la
totalidad de los bienes de cada uno de lo socios, confundindose el patrimonio social con la
suma de los patrimonios individuales. Comprende no slo los bienes presentes, sino tambin
los futuros que pudieran adquirir por cualquier ttulo, oneroso o lucrativo. Las relaciones entre
los socios estn presididas por el principio de fraternidad que era tpico del consorcio familiar.
Respecto de los gastos que pudiera precisar cualquiera de los socios, el desembolso
corresponde a la sociedad, a excepcin de las deudas contraidas por condena impuesta por la
comisin de un delito.
Societas quaestus: Sociedad de ganancias, que se limita a las precisas y concretas
aportaciones de cada uno de los socios. Cada socio conserva la propiedad de lo suyo. Cada
socio pone a disposicin de la sociedad, para conseguir los fines sociales, los bienes que se
convino, si bien no existe cesin de los mismos a favor de un nico patrimonio social. Fruto de
la actividad desarrollada por los socios en la gestin de los intereses sociales, las ganancias
que se obtengan se repartirn segn lo pactado.
Dentro de la sociedad de ganancias puede distinguirse la sociedad general, para la
consecucin de una diversidad de fines y la societas alicuis negotiationis, constituida para
una actividad concreta y la societas unius rei es aquella que se constituye con un fin
determinado que se alcanza con la realizacin de un negocio concreto. En este caso, se
entiende disuelta cuando dicho negocio se realiza y el fin se cumple.
Aportaciones de los socios

La principal obligacin del contrato de sociedad es realizar efectivamente las aportaciones de
cosas, dinero y /o derechos a las que se han comprometido. La sociedad en el derecho romano
no se constituy como persona jurdica, con personalidad independiente de la de los socios,
por ello las aportaciones de los socios no constituyen un patrimonio independiente. Cada
dueo es condueo del conjunto de los bienes que resultan de las aportaciones efectivas de
todos los socios y al tiempo es codeudor de cada una de las aportaciones comprometidas por
los dems y an no entregadas.
Lo actuado por un socio, slo repercute en su propia esfera patrimonial, si bien en virtud del
contrato de sociedad, los dems socios podran demandarle a travs de la actio pro socio, si se
negase a poner en comn el resultado econmico de su gestin. Esta obligacin encuentra su
contrapartida en el derecho de cualquier socio de exigir que se repercuta en la masa social, la
cuanta de las deudas que pudiera haber contrado como consecuencia de la gestin de los
asuntos sociales. Dicha masa comn, debe restituir a cualquier socio los desembolsos que se
haya visto a realizar de su propio negocio en la gestin de los intereses sociales. Sin embargo
el socio que contrata acta en su propio nombre, siendo l y no la sociedad que no tiene
personalidad jurdica, responsable frente al tercero con el que contrat.
Todos los socios son copropietarios de todos los bienes por lo que cualquiera de ellos puede
disponer- por s slo- de los mismos con la nica limitacin de la posible prohibicin de otro
socio. El ius prohibendi es el derecho de veto que cualquier socio tiene y puede interponer
frente a cualquier decisin que pretenda adoptar otro socio en relacin con la gestin y
administracin de los bienes que conforman la masa social.
Causas de extincin
La muerte o capitis deminutio de uno de los socios
Al ser nuestro contrato de carcter personalsimo, intuitu personae, es decir que se ha
constituido con cada uno de los contratantes en atencin a las condiciones personales de los
mismos, la muerte de cualquiera de ellos, extingue la sociedad respecto de sus herederos.
Se declara nulo el pacto por el que se conviene que el heredero del socio se convierta en
socio. El principio de intransmisibilidad de la condicin de socio se considera irrenunciable, por
lo que acarrea la declaracin de nulidad del pacto inserto en el propio contrato social, que
estableciese que la sociedad continuase con los herederos. Ahora bien, el que el heredero
socio no adquiera la condicin de socio, no implica que las relaciones que su causante tena
con los socios se extingan con la muerte de ste, le obligan a cumplir con las obligaciones
pendientes que su causante tena en razn de su pertenencia a la sociedad. El heredero est
obligado en razn al carcter de buena fe del contrato de sociedad, a continuar las gestiones
sociales ya comenzadas por el causante, para no perjudicar los intereses sociales y evitar un
perjuicio econmico de los mismos. La razn de esta exigencia de responsabilidad en la
persona del heredero, encuentra su justificacin en que tambin en su condicin de heredero,
se aprovecha de las ganancias producidas por la actividad de la sociedad y que le
corresponderan en razn de su cuota de participacin, a su causante.
La responsabilidad del heredero puede ser exigida a travs de la actio pro socio y el heredero
puede exigir la liquidacin de su cuota y la adjudicacin de los mismos que corresponden a la
misma.
La mayora de la doctrina considera que, en derecho justinianeo, se admiti la validez del pacto
que acuerda la continuacin de la sociedad con los supervivientes, siempre que dicho acuerdo
estuviese en el propio contrato social.
No se impide que los sobrevivientes y el heredero puedan en virtud de un nuevo convenio
constituirse en sociedad. En este supuesto no puede hablarse de mantenimiento del contrato
societario, sino de constitucin de una nueva sociedad.
Otras causas de extincin

? ? El mutuo disenso. Siendo un contrato consensual que se constituye por mutuo consenso,
es lgico que la voluntad unnime de disolucin de todos los socios, extinga entre ellos el
vnculo que so consentimiento estableci.
? ? La voluntad de renuncia de uno de los socios. Es un derecho del socio, si bien est
sometido a ciertas condiciones y es generador de determinados efectos. La renuncia libera
a los socios de cumplir con el renunciante, pero no libera a ste respecto de ellos. Esta
regla, que pudiera parecer un tanto complicada, significa que el renunciante desde su
renuncia, no participa de las ganancias, pero, s de la prdidas. Tratndose de una renuncia
dolosa, que pretenda sustraer un beneficio a la sociedad, en el caso de una sociedad de
todos los bienes, el socio puede ser demandado por la actio pro socio para que comunique
dicho beneficio. Por ejemplo si recibi una herencia y pretende con la renuncia quedarse
con ella. Este regla se aplica tambin en el supuesto de que la renuncia se califique de
intempestiva. Por ejemplo si se convino no abandonar la sociedad en cierto tiempo.
? ? Se extingue, asimismo, la sociedad respecto de uno de los socios, como consecuencia de
la bonorum venditio o venta en bloque de los bienes de un socio incurso en
procedimiento de quiebra o insolvencia. Es evidente que un socio que perdiese todo su
patrimonio, porque sus bienes son vendidos por sus acreedores o porque son confiscados,
no est capacitado para mantener su condicin de socio, al carecer de capacidad para
contribuir proporcionalmente a las prdidas que pudiera arrojar la actividad social. Cuando
son confiscados los bines de un socio, pues al suceder otra persona en su lugar, se le tiene
por muerto
? ? El cumplimiento del fin para el cual se ha constituido (Societas unius rei)
? ? La destruccin o perecimiento y de toda la masa social
? ? Si el conjunto de bienes se convierte en res extracommercium
La responsabilidad del socio
El socio responde frente a los dems socios no solo en relacin con la efectiva aportacin
comprometida, sino tambin respecto de los actos realizados con las cosas que pertenecen al
patrimonio comn.
En la poca clsica los socios respondan de las actuaciones que realizaban en inters de la
sociedad solamente por dolo. Puede exigir esta responsabilidad cualquier otro socio a travs
del ejercicio de la actio pro socio.
La extensin y posterior generalizacin, de la responsabilidad por culpa en las relaciones
internas entre los socios, se realizara de un modo paulatino desde fines de la poca clsica,
debiendo esperarse a la poca postclsica, para encontrar una admisin con carcter general.
Una peculiaridad de la responsabilidad por culpa, como causa de responsabilidad en el

contrato de sociedad, es que su determinacin, a diferencia de la norma general, se realiza en
aplicacin del criterio de la culpa in concreto. Probablemente la comn aplicacin de este
criterio de determinacin de la culpa, culpa levis in concreto, sea consecuencia de una
cristalizacin en el etapa justinianea, de todo la doctrina que se desarroll en las enseanzas
transmitidas en las escuelas de derecho orientales en la poca postclsica, sobre todo en las
de Berito y Constantinopla.
La razn por la cual en el contrato de sociedad la responsabilidad por culpa, no se depura de
acuerdo al criterio general de culpa in abstracto, se debe al carcter personalsimo del
convenio que da lugar a la sociedad, quien acuerda con otro un contrato de sociedad debe
saber con quien contrata. No se le podr exigir al socio por l elegido ms diligencia que la que
ste acostumbra a poner en sus propios asuntos. Pretender exigir ms all no es coherente
con el hecho de haber contrado sociedad con l.
La actuacin del socio que ocasiona dao en la cosa comn, pudiera ser reconducida a la
culpa, en la medida que la actio legis Aquilia exige la conducta negligente del agente causante
del dao.
Si el socio ocasion un dao en la cosa comn Celso, Juliano y Pomponio opinan que queda
obligado por la ley Aquila Aunque tambin est obligado por la accin de socio
FIDUCIA Y DEPOSITO
Fiducia en funcin de garanta. Fiducia cum amico

La expresin fiducia deriva de fides. La fiducia es un negocio basado en la fe o confianza entre
las partes que lo realizan. Es un negocio formal de naturaleza real.Es formal porque siempre
exigi para su validez la utilizacin de determinadas formalidades preestablecidas por el ius
civile. Es de naturaleza real porque para su validez se precisa el efectivo traspaso de un bien o
cosa. El fiduciario se convierte en propietario civil de la cosa transmitida.
La forma normal de llevar a cabo un negocio de fiducia es la realizacin de una mancipatio. Se
trata de una mancipatio fiduciaria en la medida que la transmisin se base en la fe y en la
confianza de que quien recibe la cosa se comportar con ella tal como desea quien la
transmite.
Una persona denominada fiduciante transmite a otra llamada fiduciario, en virtud de una
mancipatio la propiedad de una cosa o conjunto de bienes, con la obligacin que asume el
mancipio accipiens de tenerla, respetando la voluntad del mancipio dans y, normalmente,
devolverla cuando ste lo requiera.
En el negocio mancipatorio se utiliza un precio simblico.
El negocio fiduciario puede cumplir basicmente dos finalidades diversas. La primera se
denomina fiiducia cum amico. En ella , quien transmite la cosa lo hace a un amigo y le ruega
que la utilice en un sentido, en cuyo caso cumple los fines que ms tarde colmara el
comodato; que realice con ella un negocio o acto jurdico concreto, por lo que cumplira el fin de
una mandato; o simplemente que se la guarde y custodie, en cuyo caso estaramos llenando la
finalidad de un depsito. La razn del traspaso y de la encomienda se debe a concretas
situaciones en las que el dueo de la cosa y despus transmitente fiduciante, no las puede
llevar a cabo personalmente. Casi siempre acompaa a estas encomiendas la obligacin de
devolver la cosa una vez cumplidas.
Junto a esta funcin, y con prevalencia frente a ella, la fiducia llen tambin una funcin de
garanta. Es la denominada fiducia cum creditore. En este supuesto el fiduciante trataba de
garantizar el cumplimiento de una previa obligacin. Se realizaba normalmente en virtud de un
negocio mancipatorio entre el deudor fiduciante y el acreedor fiduciario. Tambin se poda
utilizar la forma de la in iure cesio. La finalidad, en este caso era garantizar el cumplimiento de
una obligacin previamente contrada entre dos personas. El deudor transmita la propiedad de
un bien por una mancipatio fiduciaria con precio fingido y el acreedor la reciba
comprometindose a devolverla en el momento que su deudor fiduciante cumpliese con la
obligacin garantizada.
La fiducia se configura como una forma de garanta real, si bien no es un derecho real de
garanta. Es una garanta real, ya que a travs de la entrega y traspaso de la propiedad de un
bien se garantiza el cumplimiento de una obligacin preexistente. No es un derecho real de
garanta, ya que estos se configuran como iura in aliena, es decir, derechos reales es cosa
ajena.
El negocio fiduciario es atentatorio contra los intereses del deudor. En primer lugar, se ve
privado de la propiedad de bien dado en garanta. De ello deriva, que los frutos y accesiones
del mismo, durante el tiempo que estn en poder del fiduciario, se hacen de su propiedad no
teniendo obligacin de devolverlos cuando retransmita.
En segundo lugar, debido a que el acreedor fiduciario, no aceptara que se le traspasase en

garanta un bien de menor valor que la deuda garantizada, era frecuente que, no disponiendo
de una cosa en el patrimonio del fiduciante de igual valor, se traspasase una de mayor valor.
En el supuesto de que el deudor fiduciante dejase de cumplir con la deuda garantizada, el
acreedor fiduciario se quedaba con la propiedad de una cosa que era superior al importe del
crdito garantizado.
Todos estos inconvenientes hicieron que la fiducia fuese sustituida por otros derechos reales
de garanta, que eran menos gravosos para el deudor. As surgen el derecho real de prenda y
el derecho real de hipoteca.
Eel fiduciario, a pesar de ser dueo de la cosa, no debe enajenarla ni gravarla, si bien en el
caso de que lo haga, sus actos son vlidos respecto del tercero con el que contrat. En estos
supuestos, el fiduciario incumple su obligacin respecto del fiduciante, pero todo lo actuado es
vlido no afectando al tercero con el que contrat. El fiduciante no podr reclamar frente a ste,
sino slo respecto del fiduciario.
Para exigir el cumplimiento de lo pactado, y en su caso la devolucin del bien transmitido en
fiiducia, el fiduciante dispone de la actio fiducia. Accin de carcter infamante, debido a la
naturaleza de la fiducia como contrato de buena fe.
El fiduciario dispone de la actio fiducia contraria para reclamar al fiduciante los gastos o
impensas que realizase para la conservacin de la cosa y los daos que pudiera haberle
causado.
DEPOSITO
Depsito. Concepto y notas

Consideraciones generales
El depsito es un contrato del que deriva una accin in ius concepta, presentando su frmula la
clusula oportere ex fide bona. Sin embargo, a diferencia de los otros cuatro contratos,
compraventa, arrendamiento, mandato y sociedad, no puede afirmarse su carcter consensual,
ya que su perfeccin requiere, en todo caso, la entrega efectiva de la cosa depositada.
Concepto y caractersticas
El depsito es un contrato en virtud del cual, una persona, denominada depositante, entrega a
otra, llamada depositario, una cosa mueble, normalmente no fungible, con la obligacin que
surge en sta de guardarla, conservarla y devolverla cuando el depositante lo solicite, sin que
por ello se reclame una retribucin.
Segn se desprende de la definicin la entrega de la cosa depositada no surge como una
obligacin derivaba de la celebracin del contrato, sino como un requisito esencial para su
validez. Esto significa que el depositante no se compromete a entregar una cosa para que se
guarde, sino que el depositante, efectivamente deposita, hace entrega de la cosa y como
consecuencia de esa entrega, se perfecciona el contrato. Slo desde la efectiva entrega de la
cosa depositada, surge en la otra parte la obligacin de guardarla y devolverla. Esta exigencia
esencial, convierte a nuestro contrato en una relacin jurdica de naturaleza real, es decir, que
se perfecciona por la entrega, la obligacin nace como consecuencia de la entrega.
La entrega de la cosa depositada no convierte al depositario en un poseedor interdictal. La
posesin del depositario es una de las llamadas posesiones anmalas. La razn que justifica
esta tenencia es el propio contrato de depsito, en virtud del cual tiene la cosa legtimamente
en syu poder. En las fuentes jurisprudenciales se le considera mero detentador o poseedor
natural, por lo que carece de posibilidad de solicitar el amparo pretorio de los interdictos de
retener o recuperar la posesin.
El objeto del contrato de depsito es una cosa mueble. No es posible denominar depsito a la
entrega de un inmueble para que se tenga en custodia gratuita.
Al ser la obligacin del depositario la guarda y conservacin de la cosa, a los efectos de su

devolucin cuando el depositante la reclame, parece que es exigencia en el objeto depositado,
que se trate de una cosa especfica que tenga individualidad. Esta especificidad permitir
comprobar si el depositario cumpli adecuadamente con su obligacin, ya que no cumple
entregando otro tanto del mismo gnero y calidad, como cuando se trata de un bien genrico.
Debe devolver lo mismo que se le entreg, en el mismo estado en que se encontraba cuando
se le entreg.
No parece exigible que la cosa sea no consumible. La razn estriba en que el depositario no
dispone, ordinariamente, de la facultad de uso de la cosa depositada. Por ello, podra tratarse
de una cosa consumible especfica, que deber ser devuelta en el mismo estado.
Otro rasgo general del depsito es que se configura como un contrato bilateral imperfecto.
Del depsito slo derivan obligaciones, con carcter general, para una de las partes
contratantes, que es el depositario.
El depsito es esencialmente gratuito. Cuando alguien acepta guardar una cosa ajena y
devolverla cuando se seale, debe cumplir con dicha obligacin sin esperar ni exigir ninguna
contraprestacin a cambio.
En el caso de que medie renta o merced a favor del depositario nos encontraramos en
presencia de un arrendamiento de servicios. Esta nota de gratuidad est presente en los
fragmentos jurisprudenciales que contemplan supuestos de depsito.
En derecho justinianeo, por el contrario, se admiti en algunos casos, el depsito retribuido. En
este supuesto no quedan fijadas las diferencias con el arrendamiento de servicios. Debe
buscarse la distincin, en la determinacin de la persona a favor de quien se realiza el negocio:
si la causa negocial es el beneficio recproco, quizs pueda afirmarse que se est en presencia
de un arrendamiento, si el negocio se realiza en inters del depositante, aunque resulte un
inters indirecto para el depositario, el negocio ser un depsito.
Es un contrato no formal, en el sentido de que no requiere formalidad alguna para su
constitucin y es un contrato de fuena fe, pues de su contenido derivan acciones ex fide bona,
por lo que las partes se comprometen a actuar en el cumplimiento de sus obligaciones
conforme a lo pactado y de acuerdo con todo lo que pueda exigirse desde la buena fe.
Obligaciones de las partes. La responsabilidad del depositario

Obligaciones para el depositario:
? ? El depositario debe guardar y conservan en buen estado la cosa depositada. Del
cumplimiento de esta obligacin responde el depositario, por dolo. La razn de restringir al
dolo la responsabilidad del depositario debe encontrarse en el carcter gratuito del
depsito.
El dolo comienza desde que el depositante reclama el precio de la cosa al heredero del
depositario, que ha vendido la cosa que no era propiedad de su causante, ignorando
que la tena en funcin de custodia y guarda.
Puede pactarse vlidamente que el depositario responda tambin por culpa de los daos
que se puedan ocasionar en la cosa, durante el tiempo que est en su poder, como
consecuencia del principio de libertad contractual que rigen en las relaciones contractuales.
Las fuentes, adems contienen supuestos especiales en los que se agrava la
responsabilidad de quien recibe en depsito, sin que sea necesario un acuerdo expreso
de la parte. El depositario responde por culpa, y an por custodio cuando se ofreci
voluntaria y espontneamente para guardar la cosa o bien cuando obtuvo algn inters
como consecuencia del depsito.
El periculum de la cosa depositada pertenece ordinariamente al depositante, por lo que
debe asumir la prdida, destruccin o deterioro. Cabe pacto en contrario por el que el
depositario asuma el periculum.
? ? La segunda y fundamental obligacin del depositario es la de devolver la cosa recibida para
su guarda y conservacin. Aunque en el depsito se seale trmino de devolucin, si nada
se dice en contrario, dicho trmino est puesto en inters del depositante, no del
depositario. Esto significa que el depositario no podr proceder a devolver antes del trmino
fijado, pero el depositante podr exigir la devolucin antes del trmino establecido.
En general la negativa a devolver genera solamente responsabilidad contractual por
incumplimiento que se traduce en responsabilidad civil y no delictual. Sin embargo, hay
un supuesto que la jurisprudencia consider como hurto cometido por el depositario,
cuando utiliza la cosa depositada indebidamente sin permiso del depositante. En estos
casos, durante las etapas temprana y central del perodo clsico se admiti el ejercicio
de la actio furti a favor del depositante. Este supuesto fue calificado de furtum usus, es
decir, utilizacin indebida de la cosa sin derecho ni autorizacin para ello, pero sin que
exista intencin de sustraer la cosa a su dueo.
Obligaciones del depositante
Al ser el depsito un contrato bilateral imperfecto, cabe que surjan obligaciones para el
depositante. En todo caso, estas se refieren a dejar indemne al depositario de los gastos o
perjuicios que pudieran ocasionarle el depsito. Si la cosa depositada precis durante el tiempo
del depsito algn desembolso para su adecuada conservacin, el depositante debera
reintegrarlos al depositario.

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Vicios del consentimiento:

-error in quialitat: el error recae sobre las cualidades o caractersticas de la cosa

Si se trata de cualidades esenciales y el error afecta a ambas partes, la

Si no se trataba de cualidades esenciales, la compra es vlida, sin perjuicio

Si la compra es nula, se tiene por inexistente, no se genera ningn efecto ni aparecen

res sanctae, como las murallas o las puertas de una ciudad.

son res extra commercium por razones de derecho humano

res communes (aquellas que no pueden tener dueo por pertenecer a

res publicae (aquellas que pertenecen a la colectividad; al Populus

res universitatis (aquellas que pertenecen a los municipios)

Si una cosa extra commercium fuera vendida, el adquirente de buena fe dispone de la

La compraventa o el comercio de la cosa debe ser lcito

Otros caracteres de la cosa

Es nula la venta si la cosa objeto adquisicin es inexistente

certum (determinado o determinable); es decir, que si no se fij en el momento de la

iustum (justo); Slo en derecho justinianeo se admite la posibilidad de que el vendedor

Compraventa de derechos o cosas incorporales

Compraventa de cosa futura

La actividad humana (la vasija que har el alfarero)

El curso natural (el parto de una yegua)

OBLIGACIONES DEL COMPRADOR

Exista compraventa (ya es, a los efectos, propietario?!);

OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

2) Responder por eviccin

El verdadero propietario de la cosa (supuesto de eviccin total: el comprador debe

Quien es titular de un ius in re aliena sobre la cosa (supuesto de eviccin parcial: el

Que se produzca una reclamacin judicial de un tercero

Error o imprudencia del juez al pronunciar sentencia

Negligencia del comprador puesta de manifiesto durante el

Alcance de la responsabilidad por eviccin

3) Responder por vicios ocultos

Alcance de la responsabilidad por vicios ocultos

La actio empti, para solicitar la resolucin del contrato, cuando se estima

actio redhibitoria: el comprador puede solicitar, en un plazo de

actio aestimatoria o actio quanto minoris: el comprador puede

Pactum in diem additio

b) Naturaleza del pacto:

el comprador puede usucapir y hacerse con los frutos de la cosa adquirida

Una cuestin tambin abordada por la jurisprudencia es la configuracin de lo que debe

Pactum de non alienando

Pacto de reserva de hipoteca

Pactos en la venta de esclavos (No viene en el libro)

Pactum de non praestanda evictione (No viene en el libro)

Pactum de Lex Commisoria

b) Naturaleza del pacto:

Concepto jurisprudencial y doctrinal

en poder de otra persona, el ARRENDATARIO o conductor, que la lleva, la retiene en su

Arrendamiento de servicios (locatio conductio operarum) es un contrato por el que una

Las partes intervinientes cambian de posicin en esta modalidad contractual. El arrendador,

ARRENDAMIENTO DE COSA LOCATIO CONDUCTIO REI

Necesariamente cosas intra commercium, a semejanza de la cosa objeto de compraventa

Pueden serlo tanto

- Una cosa mueble, como un esclavo, animales de tiro o aperos de labranza

Finca rstica: en este caso al arrendatario o conductor se le conoce

Finca urbana: en este caso al arrendatario o conductor se le conoce

debe tratarse de una cosa no consumible

debe tratarse de una cosa corporal; no es posible el arrendamiento de cosas

puede tratarse de una cosa que el arrendador tiene en usufructo o en

Obligaciones del arrendador o locator

Obligaciones del arrendatario o conductor

Devolver la cosa arrendada a la finalizacin del contrato.

ARRIENDOS ESPECIALES. EL ARRENDAMIENTO DE LOCALES

ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS LOCATIO CONDUCTIO OPERARUM