DERECHO PENAL I

Primera Parte
Principios generales
Concepto
Una de las ramas del derecho que regula la potestad estatal de castigos,
determinando lo que es punible y sus consecuencias.
Caracteres: derecho pblico su fuente exclusiva es el Estado.
Normativo: enuncia leyes de lo que debera ser
Valorativo: apreciaciones de valor social
Finalista: fin es la tranquilidad y seguridad social
Derecho penal y ciencias auxiliares
La criminologa
Tiene un mltiple contenido cientfico. Para el conocimiento del crimen o delito
como fenmeno natural, aporta con: antropologa criminal y la sociologa criminal.
La poltica criminal: Adecua la legislacin penal a las necesidades de la defensa
de la sociedad frente al delito, mediante la configuracin del elenco de los delitos,
las penas y las medidas de seguridad y las reglas que los rigen.
Divisin del derecho penal
1. Derecho penal comn
Se ocupa de los delitos y o crmenes. Estos ltimos son los ms gravemente
penados.
El delito es la ofensa a los bienes de los individuos como tales (la vida, integridad
corporal, honor, libertad, propiedad, etc.) o como miembros de la sociedad
(seguridad poltica, seguridad y tranquilidad comunes, salud pblica, fe pblica y
administracin pblica, etc.).
2. Derecho penal contravencional
La contravencin es una infraccin a los deberes impuestos a los individuos por la
legislacin que regula la actividad administrativa estatal. El que no abona las
cargas tributarias o no observa las disposiciones sanitarias, o infringe
disposiciones generales de la polica viola el deber de conducta positiva o negativa
que le imponen esas normas, y al hacerlo coopera con la accin administrativa
tendiente a lograr los respectivos objetivos.
A diferencia de lo que sucede con la imputacin delictiva, en la contravencin el
dolo y la culpa no desempean ningn papel respecto a su gravedad, por lo
general basta la segunda para castigar.
En la contravencin tampoco tiene funcin la tentativa; y en lo que atae a la
pena, est excluida la reclusin y muy restringida la prisin. Las penas
contravencionales tpicas son: el arresto, la multa, el decomiso, la clausura y otras
sanciones menores.
3. Derecho Penal Disciplinario
En el derecho comn se protege los intereses particulares o sociales de los
habitantes; en el derecho contravencional se protege la actividad administrativa
estatal, en el derecho disciplinario el mbito es ms restringido. Es el poder
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represivo inherente a la facultad o, en general, de sujecin de carcter pblico,

cualquiera sea su causa. Las infracciones disciplinarias son transgresiones a uno
de esos rdenes, por actos de negligencia, infidelidad, desobediencia, indecoro o
inmoralidad, y su castigo tiene por finalidad mantener la disciplina.
Escuelas penales
1. Escuela toscana
Su principio bsico es que el delito es un ente jurdico. Su doctrina se funda en
criterios relacionados con la esencia del delito y de la pena. De este principio
surge el primer postulado, el cual dice que si el delito es un ente jurdico, cuya
esencia est en la contradiccin del hecho con la ley, ningn hecho puede
considerarse delito si no ataca el Derecho. De este postulado, surge el segundo: la
medida de la cantidad delictiva de un hecho debe deducirse de la importancia de
los derechos lesionados.
Para que un hecho sea contrario a la ley, es decir, pueda imputarse como delito,
debe poseer determinadas fuerzas:
1. La fuerza fsica subjetiva (el acto externo sin el cual no hay delito: los
pensamientos no merecen pena)
2. La fuerza moral subjetiva (la culpabilidad del autor: no hay crimen ni pena
sin culpa)
3. La fuerza fsica objetiva (la lesin jurdica causada por el hecho: no hay
crimen sin lesin -a un bien jurdicamente protegido por el derecho penal-)
4. 4. La fuerza moral objetiva (el mal ejemplo, la intranquilidad que produce
en la sociedad)
2. Escuela positiva
No considera al delito un ente jurdico, como la escuela toscana, sino un ente de
hecho. Esta escuela fund la responsabilidad criminal sobre lo siguiente:
1. Al libre albedro lo sustituy por el determinismo de las acciones
humanas debido a factores individuales, fsicos y sociales.
2. En consecuencia, a la responsabilidad moral (culpabilidad individual) la
sustituy por la responsabilidad social, fundada en la necesidad de la
defensa de la sociedad como organismo
3. Como fundamento, no de la pena, sino de la sancin, sustituy el criterio
objetivo de la entidad del delito, por el subjetivo de la peligrosidad de los
delincuentes, clasificados en especies o tipos.
3. Tercera escuela
La distincin del delito como fenmeno natural (individual y social) y el delito como
ente jurdico regulado por el derecho penal,
La reserva del mtodo experimental para las ciencias penales que estudian el
delito bajo el primer aspecto y la aplicacin del mtodo lgico jurdico
para estudiarlo bajo el segundo aspecto,

La culpabilidad del autor como fundamento de la responsabilidad criminal y su

peligrosidad como criterio para determinar la sancin aplicable y el
tratamiento de ciertas categoras de delincuentes temibles,
La lucha contra el delito no solamente mediante las penas, sino, tambin, con las
medidas de seguridad.
4. Escuela dogmatica
El objeto de conocimiento de esta escuela no son ni las notas propias de una
teora pura del derecho penal (escuela toscana), ni del delito como
hecho individual y social (escuela positiva), sino el particular derecho
penal vigente de un pas, interpretado y expuesto sistemticamente,
con arreglo a sus propias caractersticas.
Segunda parte
Teora de la ley penal
La ley penal :La ley como fuente del derecho penal y el principio de legalidad
Fuente sustancial: origen de los preceptos represivos. Estos tienen su origen en
las lesiones o posibles agresiones a intereses socialmente valiosos.
Fuente en sentido formal: 1. Fuente de manifestacin o de conocimiento del
derecho penal; 2. Fuente de produccin del derecho penal. La primera
est representada por la ley penal, y la segunda por el Poder
Legislativo.
La ley, como norma escrita y general, sancionada y promulgada como tal, es la
nica fuente del derecho penal. La costumbre, la jurisprudencia y la
doctrina no pueden constituir, ampliar o restringir la ley penal. La
CN reconoce como fuente de produccin de la ley, a los poderes
legislativo y ejecutivo en labor conjunta. El poder legislativo puede
sancionar la ley y el ejecutivo puede promulgarla.
La ley penal es obligatoria despus de los 8 das siguientes a su publicacin en
el boletn oficial-.
La ley es permanente; es temporal si determina el tiempo de su vigencia; es
excepcional si ha sido dictada para regir una situacin determinada y
transitoria.
Federalismo y ley penal
El gobierno federal leyes nacionales
Los gobiernos provinciales leyes provinciales
Los gobiernos municipales leyes municipales (ordenanzas) represivas
Principio de legalidad de la represin tomado en final; garantas
constitucionales
Es una garanta penal del art. 18 de la CN: Ningn habitante de la Nacin puede
ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso.
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La regla es nullum crimen nulla poena sine praevia lege poenali; significa que
nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer
lo que ella no prohbe (CN, 19). Al lado de la infraccin configurada,
debe existir al mismo tiempo una sancin destinada al violador de la
norma.
Consecuencias de legalidad de represin
1. Indelegabilidad de la facultad legislativa penal
2. El principio de reserva penal
3. Predeterminacin legal de la pena aplicable
1. Indelegabilidad de la facultad legislativa penal
El poder legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley
penal, ni al poder ejecutivo ni al judicial.
La facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo no es una excepcin a la
indelegabilidad; sta se define en el artculo 99, inc. 2 de la CN, el cual dispone
que dicho Poder expide las instrucciones y reglamentos que sean
necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no
alterar su espritu con excepciones reglamentarias.
Esa facultad es la autoridad que tiene el ejecutivo para reglar los pormenores y
detalles necesarios para la ejecucin de la ley.
2. El principio de reserva penal
El mbito de lo punible debe estar determinado exhaustivamente por la ley.
Principios:
1. Determinacin legal de los hechos punibles:La separacin de lo que es
punible de lo que no lo es. El hecho punible comprende todos los
presupuestos legales de la pena (antijuridicidad, culpabilidad y
punibilidad).
2. Determinacin legal de la pena correspondiente:El principio no hay delito sin
ley previa, debe complementarse con el de no hay pena sin ley previa.
Debe haber una pena concreta, determinada para cada delito.
3. Prohibicin de la analoga: No se puede asignar una regulacin jurdica a un
caso no regulado (ni explicita ni implcitamente por la ley),
confrontndolo con otro similar. Esto rige cuando perjudica al imputado,
pero corresponde si es para excluir o aminorar la pena de la persona.
4. Irretroactividad de la ley penal: Nadie puede ser penado si una ley anterior al
hecho no lo castiga.
Interpretacin de la ley penal
La tarea de la interpretacin est a cargo de los jueces, la doctrina y el legislador.
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Interpretacin judicial: la hacen los jueces al resolver sus casos. La

interpretacin uniforme de la ley frente a casos jurdicos idnticos
constituye la jurisprudencia.
Interpretacin doctrinaria:Est a cargo de los autores, que establecen el
significado de las normas abstractas. (libros)
Interpretacin legislativa:Es la que hace el legislador competente para dictar la
ley interpretada.
Mtodos
Mtodo gramatical: Busca la real voluntad del legislador y lo hace mediante las
palabras de la ley. Es una interpretacin literal.
Mtodo histrico:Recurre a su nexo histrico, a los fines que se quiso alcanzar
con ella y al proceso evolutivo de las formulas usadas.
Mtodo teleolgico:El significado de la ley puede alcanzarse mediante sus fines.
Lo que es valioso para la ley.
Mtodo sistemtico:Busca el significado de las leyes tomando en cuenta la
jerarqua y vinculacin reciproca de ellas, de sus instituciones. Es un
procedimiento lgico, se sirve de argumentos y medios tcnicos.
Validez espacial de la ley penal
Principio territorial: La ley penal vale para los hechos cometidos en el territorio
de la nacin o en los lugares sometidos a su jurisdiccin, sin distincin
de la nacionalidad de las personas o de su condicin de domiciliados o
transentes (CP, art 1).
Principio real o de defensa:Extiende la aplicacin de la ley penal del estado a los
delitos cometidos por extranjeros o nacionales, fuera del territorio del
pas o de los lugares sometidos a su jurisdiccin.
Principio personal: La ley penal del pas alcanza a sus nacionales por los delitos
cometidos en el extranjero.
Principio de la personalidad pasiva: La ley se aplica a quien, aunque sea
extranjero, en el extranjero lesiona bienes jurdicos de los nacionales
del pas que ejerce su jurisdiccin represiva. No reconocido ac.
Principio universal: Se aplica la ley penal en cualquier caso, cualquiera sea la
nacionalidad del autor y el lugar de comisin de delito. En nuestro pas
se aplica en la piratera en alta mar y rotura de cables submarinos fuera
de aguas jurisdiccionales.

Extradicin:Posibilita mediante su entrega, el juicio y el castigo de las personas

acusadas o condenadas que estn en un pas distintos al que las acusa
o condena.
Validez temporal de la ley penal
La ley rige para el futuro. Siempre que sea en beneficio del imputado o
condenado, es una garanta constitucional.
Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso (CN, 18).
Validez personal de la ley penal
La ley penal es obligatoria para todas las personas, nacionales o extranjeras,
habitantes o no del pas, que incurran en su violacin (principio de
igualdad).
La excepcin corresponde a los legisladores (CN, 68). No pueden ser acusados,
interrogados judicialmente, ni molestados por las opiniones o discursos
que emitan desempeando su mandato de legislador.
Tercera parte
El delito : Es el Hecho previsto y penado por la ley.
Infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los
ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o
negativo, moralmente imputable y polticamente daoso.
Delito es la infraccin voluntaria de una ley penal haciendo lo que ella prohbe o
demanda
* Accin, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad.
Positivismo -tomado en finalElabor una definicin del delito partiendo de la accin concebida como puro
fenmeno causal, esto es, como abstencin o movimiento corporal
producto de la voluntad del agente. As, concibi el tipo delictivo solo
como descripcin de la abstencin o movimiento corporal propio
de cada delito.
La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada por
elementos materiales ajenos a la subjetividad del autor (culpabilidad
dolo y culpa-).
As, la tipicidad y la antijuridicidad comprendan todo lo objetivo del delito, y
la culpabilidad, todo lo subjetivo.
La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurdico de la accin descripta,
solo constitua un indicio de su antijuridicidad, el motivo para conocerla.
No aceptaba ms que las causas de justificacin admitidas en el derecho positivo,
dejando de lado las causas supralegales ya que sus fuentes eran
normas de cultura social (costumbres, religin, etc.).
Normativismo
Concibe el derecho penal en relacin a sus fines y valoraciones que expresa.
Elabora una definicin de delito teniendo en cuenta la finalidad que
cumplen cada uno de los elementos que lo estructuran.
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La accin es un concepto de valor, una conducta valorizada de determinada

manera. Por ello, al tipo se le atribuye un significado valorativo: es un tipo de
injusto. El tipo ya no es un indicio de la antijuridicidad de la accin, sino que es
antijuridicidad tipificada. La antijuridicidad se concibe como oposicin formal de la
accin con la norma jurdica (a. formal) y en su sustancia (a. material, significa
una lesin o peligro para un bien jurdico causados por la accin del autor).
Como el tipo contiene elementos objetivos y subjetivos que residen en la mente
del autor-, la antijuridicidad tiene un fundamento subjetivo (es decir, a
travs de los elementos subjetivos de lo injusto).
La culpabilidad ya no es dolo y culpa; es una situacin psicolgica valorizada
jurdicamente, cuya exclusin tambin puede obedecer a causas
supralegales.
Finalismo
La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un
concepto de valor, sino una actividad dirigida hacia su meta por la
voluntad.
La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo,
ya que este es la finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la
convierte en accin. El dolo ya no representa un elemento de la
culpabilidad, como en el positivismo y normativismo.
El tipo deja de ser un tipo de injusto (normativismo), y se considera un tipo de
accin. La tipicidad es un indicio de antijuridicidad.
La antijuridicidad reside siempre en todos los delitos, en el disvalor de la accin en
s misma, y que nicamente en los delitos de dao o de peligro se
presenta tambin como disvalor del resultado.
La culpabilidad consiste en el reproche personal hecho al autor de que no ha
actuado correctamente, conforme a lo que le exiga el derecho.
El hecho :Es conducta humana manifestada como actividad (accin) o inactividad
(omisin). La exterioridad es una caracterstica esencial del delito.
Solo las personas fsicas pueden ser agentes del hecho.
Accin
1. Concepcin causal de la accin
La accin se define, sea como el movimiento corporal causado por un acto de
voluntad, entendido este como la conducta que, libre de violencia
fsica, est motivada por las representaciones; sea como un
comportamiento corporal (fase externa, objetiva de la accin)
producido por el dominio sobre el cuerpo (fase interna, subjetiva).
La concepcin causal de la accin la identifica con la actividad o inactividad
voluntaria.
La accin es la conducta voluntaria, que consiste en un movimiento de su
organismo destinado a producir cierto cambio, o la posibilidad, en el
exterior del mundo vulnerando una norma prohibitiva. Contempla una
fase interna (pensamiento) y una externa (desarrollada en el mundo
real).
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2. concepcin finalista de la accin

La accin no es un acontecer causal, sino un acontecer final. La voluntad cumple
una funcin directriz hacia la consecucin de fines predeterminados. La
accin es actividad final humana. La persona dirige los medios
disponibles para cumplir su meta, su fin.
Contempla una fase interna (anticipacin del fin) y una fase externa (proceso
causal real dominado por la determinacin del fin y los medios en la
esfera del pensamiento del autor).
3. concepcin social de la accin
La accin es la realizacin de un resultado socialmente relevante que,
jurdicamente, se traduce en la produccin de un resultado tpico. Esta
conducta socialmente relevante puede ser, una actividad finalista;
causacin de consecuencias dominables por el autor y una inactividad
frente a una accin esperada.
Definicin y elementos
La accin es el comportamiento exterior voluntario que causa un resultado, pero
el tipo delictivo puede no requerir un resultado.
Elemento voluntad : La voluntad es un Proceso anmico impulsor o inhibidor de
los nervios motores, y as de la actividad o inactividad corporal de una
persona.
No es voluntad: La Excitacin de los nervios motores por un estimulo fisiolgicocorporal, interno o externo.
Movimientos puramente fisiolgicos
Fuerza fsicamente irresistible
A estados fisiolgicos como fiebre, sonambulismo.
Elemento comportamiento
Actividad a travs de la que se manifiesta en el exterior el impulso interno.
Elemento resultado
Es la consecuencia del comportamiento. Puede consistir en algo fsico (muerte) o
algo psquico (un escndalo). Entre el comportamiento y el resultado
debe haber una relacin de causalidad.
Omisin
Conducta contraria a un mandato puesto por la ley. Es la omisin de realizar la
accin ordenada por la ley penal.
La criminalidad de la omisin no requiere un resultado, como lo suele exigir la
accin.
La omisin es propia del agente cuando en el momento del hecho, aquel tuvo la
posibilidad de desenvolver libremente el impulso voluntario para cumplir
con la accin requerida.
Omisin impropia
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Delitos de comisin por omisin: el resultado delictivo s ele atribuye a una omisin.
Se atribuye, por ejemplo, responsabilidad, cuando una persona se encuentra en
posicin de garante, es decir, debe proteger un bien jurdico, el cual es
lesionado por la omisin cometida por la persona a cargo (siempre que
tenga el poder de efectivizar ese resguardo). Esto corresponde a: patria
potestad, tutela, curatela, nodriza, enfermero, alpinista contratado.
El lugar y el tiempo del hecho
1. teora de la actividad:El lugar y el momento del hecho es el lugar y momento
en que el autor realiza la accin o inaccin.
2. teora del resultado final: Lugar y momento en que se produce el resultado de
dao o peligro concreto.
3. teora del resultado intermedio: El lugar y el tiempo estn determinados por el
resultado intermedio relevante para la ley penal.
4. teora unitaria:El lugar y el tiempo del hecho son determinados por el
comportamiento (accin u omisin) como por el resultado; el delito se
comete en todos los lugares y tiempos en los cuales se realiza uno de
sus elementos tpicos.
Nuestro derecho admite como lugares del hecho, el del comportamiento, el del
resultado tpico y el de los efectos del delito determinantes de su
incriminacin.
Respecto al tiempo, tampoco responde a una sola teora.
El tipo delictivo: El tipo penal es un instrumento legal (que se halla en la ley, no
en el delito), lgicamente necesario, de naturaleza predominantemente
descriptiva (describe conductas debidas y prohibidas), que tiene por
funcin la individualizacin de conductas humanas penalmente
relevantes. (El tipo otorga relevancia penal a las conductas que
individualiza).
Tipo: figura que resulta de la imaginacin del legislador
Juicio de tipicidad: averiguacin que sobre una conducta se efecta para saber si
presenta los caracteres imaginados por el legislador.
Tipicidad: resultado afirmativo de ese juicio.
Elementos conceptuales del tipo
- Elementos objetivos del tipo: la naturaleza material del hecho demanda
una descripcin de hechos, cosas, personas, relaciones, etc. de naturaleza
material objetiva. Ej. Art. 79: matare a otro; art. 89: dao en el cuerpo o
salud.
- Elementos subjetivos del tipo: todo elemento que aluda a una situacin
anmica del autor del delito. Puede ser un saber, una intencin, un motivo,
un sentimiento, un estado afectivo.
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Elementos normativos del tipo: Los elementos normativos pueden

determinarse por una valoracin de distinta naturaleza. Puede ser una
valoracin de ndole jurdica que implique el juicio sobre la antijuridicidad
del hecho (contrarias a la ley art. 269). Puede ser una valoracin de ndole
jurdica pero que el juicio que demanda, aunque referido al derecho, no
decide definitivamente sobre la antijuridicidad del hecho sino sobre una
determinada cuestin jurdica (cosa mueble total o parcialmente ajena art.
162; debidamente requerido art. 268). Algunos tipos contienen elementos
que demandan juicios de carcter cultural o cientfico (abusare
deshonestamente art. 127; abusare de su ciencia o arte art. 86).

Relaciones de los tipos delictivos

Concurso aparente de leyes
Generalmente, los tipos delictivos son autnomos entre si, por su distinta
estructura, funcionan independientemente (homicidio y hurto).
Pero a veces, los tipos estn relacionados y la aplicacin de uno implica la
exclusin del otro.
Relaciones
- Alternatividad: ambos tipos regulan en forma diferente un mismo hecho. La
aplicacin de uno excluye la del otro, porque el hecho debe ser una cosa u
otra. Ej. Tipos de hurto (art. 162) y de la apropiacin indebida (art 173, ley
21338) que regulan el apoderamiento de cosas ajenas.
- Especialidad: la estructura de uno (tipo especial) comprende la del otro (tipo
general) lex specialis derogat legi generali.
- Consuncin: existe cuando
o Si uno de los tipos, sin relacin, comprende estructuralmente al otro
(el robo del art 167 inc. 3 comprende el dao, art. 183
o Si en un mismo contexto delictivo, el autor realiza dos o ms tipos
que implican ofensas de gravedad progresiva (primero lesiona y
luego mata a la misma persona)
o Si en un mismo contexto delictivo, el autor realiza tipos imperfectos y
tipos perfectos: el que realiza actos de instigacin y adems, actos
de autor; es un autor. El que instiga y adems obra como cmplice
secundario, es instigador; el que auxilia o coopera y luego ejecuta el
delito, es autor. El tipo ms grave o en igualdad de gravedad, el ms
perfecto, excluye la aplicacin del otro.
o Subsidiariedad: la dispone la ley cuando supedita la aplicacin de
uno de ellos a que no resulte aplicable otro ms grave. A diferencia
de lo que sucede en el caso de la relacin de especialidad, la
impunidad del tipo principal no excluye la del subsidiario.
Cuarta parte
Antijuridicidad: La antijuridicidad es la calidad del hecho que determina su
oposicin al derecho.

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El que mata en legtima defensa realiza el tipo delictivo del art. 79, pero no obra
antijurdicamente. Pero el que realiza un tipo penal obra
antijurdicamente si no concurre una causa de justificacin.
La antijuridicidad es formal porque nicamente el derecho positivo, mediante la
formulacin de los tipos y de las reglas especiales de justificacin,
constituye su fuente y, por consiguiente, la antijuridicidad solo existe si
el hecho ha sido cometido contrariando la norma prohibitiva u
ordenadora del pertinente tipo delictivo, sin que concurra una causa de
justificacin.
La antijuridicidad material es la que revela la anti-socialidad de la conducta. Una
accin u omisin es "materialmente antijurdica" cuando, habiendo transgredido
una norma positiva, lesiona o pone en peligro un bien jurdico que el derecho
quera proteger. Cuando provoca una lesin de bienes jurdicos socialmente
nociva y que no se puede combatir suficientemente con medios extrapenales
(principio de lesividad).
Antijuridicidad formal: se afirma que una conducta es formalmente antijurdico,
cuando es meramente contraria al ordenamiento jurdico. Por tanto, la
antijuridicidad formal no es ms que la oposicin entre un hecho y la
norma jurdica positiva.
Antijuridicidad material: se dice que una conducta es materialmente antijurdica
cuando, habiendo transgredido el ordenamiento jurdico tiene, adems,
un componente de daosidad social, es decir, ha lesionado o puesto en
peligro un bien jurdico protegido.
Causas de justificacin
Permisos concebidos para cometer en determinadas circunstancias un hecho
penalmente tpico. Obedecen al principio de que, en el conflicto entre
dos bienes jurdicos, debe salvarse el preponderante para el derecho
positivo.
1. Estado de necesidad
Situacin en la que se encuentra el que causare un mal a un bien ajeno, por evitar
otro mayor inminente a un bien propio o ajeno, al que ha sido extrao
(art. 34, inc. 3). Se fundamente en la preponderancia del bien
jurdicamente ms valioso que representa el mal menor.
La inminencia del mal mayor es la que determina la necesidad justificante. El mal
es inminente si esta por suceder prontamente. El autor debe obrar
movido por la necesidad de impedir el mal mayor.
2. Generalidades - Legtima Defensa
Contenida en el art. 34, incs. 6 y 7 del CP, su justificacin reside en la prevalencia
de inters por la proteccin del bien del agredido respecto del inters por la
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proteccin del bien del agresor, lesionado por aquel o por el tercero que lo
defiende.
La legtima defensa puede ser de la propia persona o de los derechos propios (art.
inc. 6), o de la persona de un tercero o sus derechos (art. inc. 7). La primera
puede ser presumida.
Defensa propia
Acta en defensa propia el que en defensa de su persona o de sus derechos,
empleando un medio racionalmente necesario para impedir o repeler una agresin
ilegitima y sin que medie provocacin suficiente por su parte, le ocasiona un
perjuicio a la persona o derechos del agresor.
La agresin es ilegitima si el agresor ha obrado sin derecho.
Bienes defendibles: vida, integridad fsica, derechos personalsimos, derechos
patrimoniales.
Medio defensivo: el racionalmente necesario para impedir o repeler la agresin, si
su empleo es oportuno y guarda proporcin con la agresin.
Defensa propia presumida (iuris tantum)
Se presume cuando:
- Respecto de aquel que durante la noche rechaza el escalamiento o fractura
de los cercados, paredes o entradas de su casa, o dpto. habitado o
dependencias y;
- - respecto de aquel que encontrare un extrao adentro de su hogar,
siempre que haya resistencia.
Defensa de un tercero
Cuando un tercero es objeto de una agresin ilegitima y el autor emplea un medio
racionalmente necesario para impedirla o repelerla. El tercero puede ser una
persona fsica o ideal.
3. Cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho, autoridad o cargo
De un deber: Quien comete un acto arreglado a un tipo delictivo; obra en
cumplimiento de un deber si lo hace obedeciendo a una obligacin legal (CC.
1071).
Solo justifica el cumplimiento del deber impuesto por una norma sancionada por
un rgano competente, si ha dictada legalmente y media una ejecucin correcta
del deber, sin excesos, en el caso concreto.
De un derecho:El ejercicio regular de un derecho propio no puede constituir en
ilcito ningn acto. Un derecho en el del art. 34, inc. 4 o un derecho propio del art
1071 del CC, es el derecho subjetivo reconocido por la ley a una persona para
cometer un hecho penalmente tpico. Solo el ejercicio legitimo o regular del
derecho propio es justificante. La ley no ampara el ejercicio abusivo del derecho.
Se considera tal el ejercicio que contrara los fines que la ley tuvo en mira al
reconocer el derecho de que se trata o que excede los lmites supuestos por la
buena fe, la moral o las buenas costumbres.
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Ejercicio legitimo de una autoridad:Un poder de imperio o supremaca respecto

de otra persona, cuya fuente no es el ejercicio de un cargo pblico, sino
situaciones jurdicas de otra ndole. La autoridad justificadora funciona en el
mbito de la autoridad familiar, en razn de la facultad de correccin de ambos
padres o de los tutores. La correccin familiar debe ejercerse moderadamente.
Ejercicio legitimo de un cargo:Implica el ejercicio del propio poder de decisin o
ejecucin correspondiente a un cargo pblico. El juez que ordena un desalojo
usando la fuerza pblica. El guarda crcel que hiere a un preso para impedir su
fuga. Debe ser legtima, se requiere que la autoridad no haya sido usurpada. El
ejercicio es legal cuando se obra en materia de su competencia y no con abuso de
autoridad ni con exceso en la accin.
4. Obediencia debida:
Situaciones de subordinacin en las que se constituyen fuentes del deber de
obedecer (subordinacin jerarquiza administrativa, laboral, eclesistica,
domestica). Solo la primera constituye una causa de justificacin.
Conduce a una exclusin de responsabilidad penal, que se funda en la distincin
entre la funcin del superior que ha deliberado la orden y la funcin del inferior que
se ha limitado a su ejecucin y no puede examinar ni rechazar lo deliberado por su
superior.
Se exige:
- Que entre el que emite y su destinatario medie una vinculacin jurdica de
naturaleza pblica que autorice al primero a expedirla
- Que la orden llene las formalidades legalmente exigidas para el caso de
que se trata
Si falta uno de esos requisitos, el inferior no est obligado a cumplir con la orden, y
si lo hace, deber responder por ello.
5. Autorizaciones legales
La preponderancia del bien de mayor valor, se manifiesta en casos en los cuales
la ley autoriza al autor a obrar en resguardo del bien ms valioso.
La impunidad del aborto eugensico (Art. 86 inc. 2).
La justificacin por ejercicio de la actividad curativa.
6. Exceso en los lmites de la justificacin
El exceso presupone:
- Que el autor obre en defensa o por necesidad, o en ejercicio de su derecho,
autoridad, cargo o autorizacin, u obedeciendo una orden
- Que vaya ms all de lo que le exiga la necesidad, le permita la ley o el
orden.
Punible con la pena fijada en art. 35, pena fijada para delito culposo, si el hecho es
imputable a este ttulo.
Quinta Parte
La Culpabilidad
Nulla poena sine culpa.
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En el art. 34, se libera de pena al autor que en el momento del hecho, al

cometerlo, no comprendi su criminalidad, o no pudo dirigir sus acciones, o no ha
gozado de libertad de decisin.
No hay pena sin culpabilidad presupone que el hombre tiene libre albedrio y su
conciencia permite elegir valorativamente.
En CN, art 19, ningn habitante ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no prohbe.
Teoras
Teora sicolgica:La culpabilidad es un concepto genrico, cuyas especies son el
dolo y la culpa.
Estas especies de culpabilidad presuponen la imputabilidad del autor y son
excluidas por la ignorancia, el error y la coaccin.
Concepcin normativa :La culpabilidad es un juicio de valor, no es dolo o culpa,
sino que es la reprochabilidad de su conducta antijurdicamente al autor porque le
era exigible otra conducta distinta.
El juicio de reprochabilidad se funda en la libertad del autor para obrar, en el fin
perseguido por l y en el conocimiento del significado de su conducta (dolo) o en
la posibilidad de conocerla (culpa). El dolo y la culpa solo representan un elemento
del juicio de culpabilidad; y la no exigibilidad de otra conducta, tiene el carcter de
una causa general de exclusin de la culpabilidad.
Concepcin finalista:Excluye del mbito de la culpabilidad los elementos
subjetivos, que pasan a integrar la accin.
Se libera la culpabilidad de su base psicolgica, conserva como nico contenido la
reprochabilidad (imputabilidad del autor y posibilidad de comprender lo injusto).
Teora legal de la culpabilidad
La culpabilidad es la actitud anmica jurdicamente reprochable del autor respecto
de la consumacin de un hecho penalmente tpico y antijurdico.
El reproche se funda en:
1. Imputabilidad (capacidad del autor para comportarse con arreglo a las
exigencias del derecho penal)
2. Dolo (conciencia en lo que hace) o culpa (falta de precaucin)
3. Inexistencia de coaccin (libertad de decisin)
1) Imputabilidad
Es la capacidad para ser penalmente culpable. Supone madurez, salud mental y
conciencia, para habilitar al autor a comprender la criminalidad del acto y dirigir
sus acciones (CC. Art. 34 inc. 1).
La imputabilidad debe existir en el momento del hecho, del comportamiento
delictivo, no del resultado.
Actio libera in causa: el autor en estado de inimputabilidad en el momento del
resultado, responde penalmente si en el momento del comportamiento, activo u
omisivo, gozaba de capacidad.
Presupuesto biolgicos
14

a. Madurez: Desenvolvimiento intelectual y volitivo suficiente para

comprender la criminalidad del acto ejecutado y dirigir las propias acciones.
Esa madurez se alcanza a los 16 aos, cualquier sexo. Hasta que no
cumpla los 16, la persona es absolutamente incapaz. Se presume iuris et
de iure.
b. Salud mental: Se goza de salud mental si no se padece una insuficiencia
de sus facultades o una alteracin morbosa de las mismas (art. 34 inc. 1
CP). La insuficiencia de facultades (oligofrenia) es la detencin intelectual
del desarrollo psquico del individuo. La sordomudez puede ser un caso de
insuficiencia de facultades.
La alteracin morbosa de las facultades, su insuficiencia y el estado de
inconsciencia son causas de inimputabilidad si excluyen la posibilidad de
que el autor comprenda la criminalidad del acto o dirija sus acciones (art.
34, inc. 1). El trastorno mental (alteracin morbosa) puede ser transitorio.
c. Conciencia:Es la cualidad psicolgica que tiene el individuo de conocer y
valorar sus propios estados, ideas, sentimientos, voliciones etc. o algo
exterior.
El estado de inconsciencia constituye una causa de inimputabilidad, si
alcanza el efecto psicolgico a que se refiere el inciso de 1 del artculo 34.
No es el efecto producido por la enfermedad mental, sino por una causa
fisiolgica: el sueo, el estado de hipnosis, mandato post-hipntico, estados
afectivos en su grado ms profundo.
El estado de inconsciencia no le debe ser imputable al autor que lo padece.
Le es imputable si voluntaria o culposamente llego a l. Si el autor
preorden ese estado para delinquir o asinti la probabilidad concreta
de cometer el delito, responde a titulo de dolo.
Presupuesto psicolgico
La imputabilidad demanda que en el momento del hecho, el autor tenga la
posibilidad de comprender la criminalidad del acto (saber lo que hace y
comprender el significado social de ello) y dirigir sus acciones (la
posibilidad de gobernar su conducta con arreglo al sentido de su
comprensin del acto que ejecuta).
Este conocimiento se presume, porque nadie, salvo que la ley autorice su
excepcin, puede excusarse por su ignorancia y el cdigo penal solo
admite el error o la ignorancia de hecho.
Efectos de la inimputabilidad
En caso de falta de salud mental o de conciencia en la medida requerida por el art.
34, inc. 1, excluye la pena.
En caso de enajenacin mental, se puede mandar al agente a un manicomio, del
cual no saldr si no es por resolucin judicial.
En los otros casos que se absuelve al agente por las causales del art. 34 inc. 1, se
ordenara reclusin en un establecimiento adecuado hasta la
desaparicin de las condiciones que hicieron peligroso a la persona.

15

2) Dolo: Tiene un doble contenido. El elemento intelectual, constituido por la

comprensin o conocimiento de la criminalidad del acto ejecutado; y el
elemento volitivo, que consiste en el querer del autor.
El autor quiere el hecho:
a. Si tiene la intencin directa de ejecutarlo (dolo directo)
b. Si tiene la intencin indirecta de ejecutarlo (dolo indirecto)
c. Si asiente la realizacin del hecho que prev como probable (menosprecio
de la consecuencia probable; dolo eventual)
El dolo debe existir en el momento del hecho.
El dolo no se presume.
El error y la ignorancia como causas de exclusin del dolo
El error y la ignorancia de hecho excluyen el dolo, porque implicando
respectivamente la falta de nocin del autor respecto del hecho
cometido, eliminan su comprensin de la criminalidad del acto, porque
le impiden saber lo que hace.
El error de hecho es el que recae sobre elementos o circunstancias objetivos o
normativos que fundamentan la criminalidad del hecho objeto de la
regulacin jurdico-penal.
Lo que el cdigo penal no toma en cuenta es el error de derecho, el cual recae
sobre la existencia de la prohibicin penal o de una disposicin
justificante o exculpante.
Solo el error esencial, aunque le sea imputable al autor, excluye el dolo.
Culpa: A diferencia del dolo, la culpa no encuentra su razn de ser n la
comprensin y voluntad delictivas, sino que reside en la voluntad
contraria a la precaucin que el autor est obligado a observar en
determinadas circunstancias para no daar intereses ajenos.
Una persona puede actuar con culpa en cuatro formas:
1. Imprudencia: comportamiento atrevido, riesgoso o peligroso para las
personas o bienes ajenos.
2. Negligencia: comportamiento que, de acuerdo a las circunstancias, es
descuidado.
3. Impericia en la profesin: actuacin en el propio arte o profesin sin el
saber, experiencia o habilidad mnimos exigibles para su ejercicio
beneficioso.
4. Inobservancia de reglamentos, ordenanzas o deberes propios del cargo: la
precaucin exigible esta predeterminada por las normas reguladoras de una
actividad o cargo.
Exclusin de la culpa: La culpa es excluida por el error o la ignorancia del hecho.
Pero, al contrario de lo que sucede del dolo, la exclusin de la culpa por
error o ignorancia requiere que estos NO le sean imputables al autor. El
error y la ignorancia no le es imputable al autor si ste, a pesar de usar
la diligencia o prudencia exigida por las circunstancias, no pudo
evitarlos.
16

El error y la ignorancia imputable excluidor del dolo deja subsistente la

responsabilidad penal por culpa cuando el delito la admite a este ttulo,
mientras que el error o ignorancia inimputable elimina toda
responsabilidad penal por el delito cometido.
3. Libertad de decisin del autor: Para ser penalmente culpable, adems de que
sea imputable y que obre con dolo o culpa, es necesario adems que
en el momento del hecho haya gozado de libertad de decisin. No es
punible el que obre violentado moralmente.
Exclusin de la libertad (amenazas): La libertad de decisin del autor es
excluida si obra violentado por amenazas de sufrir un mal grave e
inminente (art. 34, inc. 2). Estas amenazas se denominan coaccin, se
diferencian de la fuerza fsica irresistible porque no representan una vis
absoluta que dominando fsicamente a la vctima, excluye su accin y
la convierte en un instrumento del que la ejerce, trasladando a ste la
responsabilidad.
Las amenazas representan una vis compulsiva que, sin dominar fsicamente a la
vctima, la dominan moralmente.
Si el autor por error o ignorancia, cree que es objeto de una amenaza de sufrir un
mal grave e inminente, no es punible, salvo a titulo de culpa, si el delito
es imputable de esta manera.
Sexta Parte
Punibilidad : El castigo de un hecho tpico, antijurdico y culpable est supeditado
a dos condiciones:
a. Que subsista una accin penal para perseguir al autor
b. Que no concurra a favor del autor una excusa absolutoria
Acciones penales
La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las acciones
penales. La accin penal puede ser pblica, de instancia o privada. Pero su
naturaleza es siempre pblica por ser tendiente a satisfacer el inters social en el
castigo del delincuente.
Accin penal ejercicio: La accin es pblica y se ejerce de oficio. El titular del
ejercicio de la accin pblica es el rgano del Estado (Ministerio Pblico o Fiscal).
Su ejercicio est regido por los principios de legalidad (exige al rgano pblico que
inicie ese ejercicio si prima facie resulta que se ha cometido un delito perseguible
por accin pblica) e indivisibilidad (debe hacerse en contra de todos los
participantes en el delito)
Accin dependiente de instancia privada: Accin pblica cuyo ejercicio
corresponde al rgano pblico, pero no de oficio, sino que solo corresponde
formar causa contra el imputado a instancia (denuncia o acusacin del agraviado
por el delito)
17

Accin privada:Son acciones privadas aquellas que en atencin a la

preponderancia del inters del ofendido o agraviado por el delito en el castigo o
impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo incapaz, a sus
guardadores o representantes, o tratndose de calumnias o injurias, a los
sucesores de aquel o si la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades
representativas.
Art. 73 Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos:
1. Calumnias e injurias;
2. Violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157;
3. Concurrencia desleal, prevista en el artculo 159;
4. Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el
cnyuge.
Extincin de las acciones penales: Una causa extintiva puede operar desde la
comisin del delito hasta la sentencia firme. Su efecto procesal es el
cierre del proceso por sobreseimiento y no la absolucin del imputado,
ya que la causa extintiva impide que el juez se pronuncie sobre el fondo
del asunto.
Muerte del imputado: La accin penal se extingue por la muerte del imputado
(art. 59 inc. 1). El efecto de la muerte es de carcter personal, no
favorece a los otros participantes.
Amnista :La amnista es el olvido de una infraccin punible para restablecer
la calma y la concordia social. Es de naturaleza poltica. Se
fundamenta en el principio supremo de la necesidad de evitar el
mal mayor que es la intranquilidad social, a travs el mal menor
del olvido del delito o de la infraccin.
Su objeto no es el olvido de las circunstancias agravantes de la infraccin, sino e
la infraccin punible en s misma.
Si la amnista no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o terceros,
debe ser declarada de oficio. Sus efectos se producen de pleno derecho a partir
del momento establecido de manera expresa por la ley, caso contrario, desde
aquella entra en vigencia y no pueden ser rehusados por sus beneficiarios (son
alcanzados no solo los autores y coautores, sino todos los intervinientes,
cmplices, instigadores). Pero la amnista no extingue la accin civil emergente del
delito (art. 61: La amnista extinguir la accin penal y har cesar la condena y
todos sus efectos, con excepcin de las indemnizaciones debidas a particulares).
Acorde al art. 75 inc. 20 de la CN, la facultad de amnistiar es constitucionalmente
del Congreso de la Nacin y de las legislaturas provinciales. Al primero le
corresponde su ejercicio en el orden nacional (art. 75 inc. 12 de la CN y leyes
penales especiales); las provincias conservan la facultad de dictarla en la esfera
de delitos de imprenta (CN, art. 23) y de las contravencionales locales (CN, art.
121 y 122).

18

Prescripcin: La accin penal se extingue por prescripcin (art. 59, inc. 3). Se
funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos
morales del delito en la sociedad.
La prescripcin de la accin empezar a correr desde la medianoche del da
en que se cometi el delito o, si ste fuese continuo, en que ces
de cometerse (art. 63)
Las penas se prescriben en los trminos siguientes: la de reclusin perpetua, a los
veinte aos; la de prisin perpetua, a los veinte aos; la de reclusin o prisin
temporal, en un tiempo igual al de la condena; la de multa, a los dos aos (art. 65).
La prescripcin no se rige entonces por la pena de naturaleza ms grave, sino por
la pena a la que le corresponde el mayor trmino de prescripcin.
Si dos delitos concurren idealmente, la prescripcin de la accin se rige por el
trmino correspondiente a la pena mayor, porque esta es la nica pena aplicable.
La prescripcin en el caso de concurso real de delitos: la accin emergente de
cada delito prescribe por separado, porque los trminos correspondientes a los
distintos delitos corren paralelamente a partir del ltimo delito interruptor de las
respectivas prescripciones.
Renuncia del agravado:La renuncia extingue la accin respecto de los delitos de
accin privada (art 59 inc. 4). La renuncia es la dimisin por el
agraviado u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o proseguir el
ejercicio de la accin penal privada. La renuncia es irretractable y opera
sin necesidad de la aceptacin del beneficiario. La renuncia debe ser
expresa.
Oblacin voluntaria:No est enumerada en el art. 59 del CP, tiene un carcter
personal, por lo que si el delito ha sido obra de varios participes, se
extingue la accin solo respecto de aquel que hizo el pago. Pese a que
este es reconocimiento de la responsabilidad, no coloca al imputado en
la condicin de condenado. Funciona con los delitos reprimidos
nicamente con multa; no, si adems media otra pena, alternativa,
conjunta, accesoria o complementaria.
Excusas absolutorias: Son circunstancias que sin afectar la tipicidad, la
antijuridicidad o la culpabilidad, en atencin a razones de poltica
criminal, eximen de pena al autor de determinados delitos o al delito en
s: el arrepentimiento activo (art. 43, 111 inc. 3, 116, 117, 185, 217, 232
y 279), la voluntad del ofendido (art. 111, inc. 3), la preservacin del
grupo familiar (art. 185), la proteccin del mayor inters de la victima
(art. 132) o la evitacin del mayor perjuicio social (art. 88, 2 disp.).
Las excusas absolutorias no son causas de extincin de la accin. Su poder
liberatorio no reside en el aniquilamiento de la potestad de perseguir el
delito, sino en una razn que opera a pesar de la subsistencia de esa
potestad.
Sptima parte
Grados de la imputacin delictiva
19

Actos preparatorios: La realizacin del delito transcurre desde el proceso interno

de la idea y voluntad criminales hasta la consumacin del delito. Estos
actos no implican ejecucin del delito, que es lo punible, sino que son
actos que en s mismos no son idneos para realizarlo, y mediante los
cuales el agente se limita a disponer lo conveniente para llevar a cabo
su ejecucin.
Tentativa: Cuando, con el fin de cometer un delito determinado comienza su
ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad
(art. 42).
Elementos de la tentativa:
a) Fin del autor
b) Comienzo de la ejecucin del delito
c) No consumacin por causas ajenas a la voluntad del autor.
a) Fin del autor: Exige que el autor obre con el fin de cometer un delito
determinado, lo que requiere el dolo directo, la intencin de cometer un
delito.
El que obra sin prever o querer el delito (culpa), as como el que lo hace
previndolo como probable (dolo eventual), NO tiene al delito como
objeto o motivo de sus actos, y por ello no acta con el fin propio de la
tentativa.
El dolo del autor de tentativa no coincide siempre con el dolo admitido por el delito
consumado, porque este admite dolo eventual o indirecto: el dolo de la
tentativa debe adecuarse al particular modo de ser del delito intentado
por el autor, lo que no quiere decir que deba existir esa coincidencia.
Solo intenta algo el que lo quiere hacer, no el que no lo quiere
hacer pero admite que suceda ese algo.
b) Comienzo de ejecucin del delito: El elemento material de la tentativa es el
comienzo de ejecucin de un delito determinado.
La tentativa significa un adelanto de la represin, la cual, en vez de recaer recin
sobre el resultado consumativo del delito, alcanza la etapa anterior del
comienzo de ejecucin de este.
La tesis que Nez propone como correcta es la tesis subjetivo-objetiva, la cual
considera que hay comienzo de ejecucin si el autor realiza actos demostrativos
de que ha puesto en obra su finalidad delictiva. No comprende solo los
comportamientos tpicos, sino tambin los comportamientos que por su inmediata
conexin con la conducta tpica y su sentido demuestran que el autor ha puesto en
obra su finalidad de cometer el delito. No hace falta que la mano del autor se
encuentre sobre la cosa a robar, sino basta con la finalidad de apoderarse de la
misma debidamente probada, como entrar a una casa ajena.
c) Falta de consumacin del delito:La tentativa existe desde que el autor, como
el fin de cometer el delito, comienza a ejecutar su propsito delictivo, y
puede prolongarse mientras el delito no se haya consumado.
20

La tentativa requiere que la falta de consumacin del delito se deba a

circunstancias ajenas a la voluntad del autor. Tienen ese carcter las
circunstancias subjetivas (como la impotencia, el error de clculo, el
temor) u objetivas (resistencia de la vctima o los obstculos). Siendo
extraas al autor, lo determinan a abandonar la ejecucin del delito.
Impunidad de la tentativa:El autor de tentativa no est sujeto a pena cuando
desiste voluntariamente del delito (art. 43). Hay desistimiento voluntaria
si el autor no prosigue su conducta ejecutiva del delito, porque ha
cambiado definitivamente de actitud respecto de su finalidad de
consumarlo.
Tambin existe desistimiento voluntario del delito si el autor impide su
consumacin.
Pena de la tentativa:La pena de la tentativa es la del delito consumado
disminuida de un tercio a la mitad.
Para algunos el mximo de la pena establecida para el delito consumado se
disminuye en un tercio y el mnimo a la mitad. Siendo esto inadmisible pues en
caso de delito castigado con prisin temporal de 25 aos de mximo, el mximo
de la pena de la tentativa (16 aos y 8 meses) es superior al mximo de ella si el
delito est reprimido con prisin perpetua (15 aos).
Otros dicen que el juez debe determinar en abstracto, dentro de la escala
respectiva, la pena que con arreglo a las circunstancias de los artculos 40 y 41 del
Cdigo Penal, le correspondera al autor si hubiera consumado el delito y
disminuirle un tercio como mnimo o la mitad como mximo. Nez ya opinaba
que la escala penal es la del delito consumado disminuida en un tercio en su
mnimo y en la mitad de su mximo.
(En el plenario Luna se determin que la reduccin de la pena prevista para el
delito consumado, en el caso de tentativa, establecida por el artculo 44
del Cdigo Penal, debe practicarse disminuyendo en un tercio el
mximo
y
a
la
mitad
el
mnimo.
El fallo fue dividido por 6 votos contra 5.)
Art. 44 Si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de la tentativa ser
reclusin de quince a veinte aos. Si la pena fuese de prisin perpetua, la de
tentativa ser prisin de diez a quince aos.
Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al
mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad revelada por el
delincuente.
Delito imposible: El delito es imposible si los actos ejecutados de la finalidad
delictiva del autor, ignorndolo este, no son idneos para consumar el delito.
De los elementos de la tentativa, tiene la finalidad de cometer un delito
determinado y la falta de consumacin por causa ajena a voluntad del autor. No
21

tiene el comienzo de ejecucin del delito, por falta de idoneidad del medio elegido
para cometer el delito, por falta de idoneidad del autor para cometer el delito.
La pena sobre la que deber hacerse la disminucin no es la pena del delito
consumado, sino la escala penal de la tentativa. Esta no se disminuye a la mitad,
sino en la mitad, disminuyendo en la mitad su mnimo y su mximo.
Octava parte
Participacin criminal: Existe participacin criminal si varias personas
intervienen como sujetos activos en el proceso de comisin del mismo hecho
delictivo (comunidad de hecho), en ayuda reciproca o unilateral (convergencia
intencional).
No se considerarn partcipes de los delitos cometidos por la prensa a las
personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin
material necesaria para su publicacin, difusin o venta (art. 49).
El encubrimiento no implica una participacin criminal, porque pese a la
vinculacin existente entre las conductas, la ley asigna autonoma a la conducta
delictiva encubierta y a la encubridora, que son delitos independientes.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos
positivos o negativos, por aportes indirectos, inmediatos o mediatos,
anteriores o concomitantes al hecho. La participacin gira alrededor de
un hecho comn a todos los participantes en el delito. Es posible en los
delitos dolosos y culposos.
Son participantes en el delito los que han hecho aportes para su comisin, sea
tomando parte en la ejecucin, determinado a ella o auxiliando o
cooperando en esa tarea.
a.
b.
c.
d.

Categoras de participantes y penas

Los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45), autor o autores.
Los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales
el hecho no habra podido cometerse (cmplices necesarios).
Los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho
(instigadores).
Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que
presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo
(cmplices no necesarios).

El art. 45 somete a la misma pena (la establecida para el delito) a los autores,
cmplices necesarios e instigadores. La de los segundos se explica
porque aportan conductas eficaces para la comisin del delito, y los
terceros porque aunque no ejecutan personalmente el delito, hacen
ejecutar por otros su intencin delictiva. Solo los cmplices no
necesarios tienen penas menores:
Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que
presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo,
sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de
22

un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, se aplicar

reclusin de quince a veinte aos y si fuere de prisin perpetua, se
aplicar prisin de diez a quince aos (art. 46)
Si el hecho no se consumase, la pena del cmplice se determinar conforme a los
preceptos de este artculo y a los del ttulo de la tentativa (art. 47).
Autor: El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose
de cualquier instrumento (autor directo)
Autor mediato: No se debe confundir autora mediata con coautora. En la
primera, hay un solo autor, a pesar de que en la trama delictiva
intervienen dos individuos. Uno de los intervinientes ejecuta
materialmente el delito pero no lo hace sino como instrumento
inculpable del otro interviniente que es el verdadero autor del delito
(autor mediato). La persona se convierte en un instrumento de esta
clase cuando, por su incapacidad delictiva, ignorancia o error no
comprende la criminalidad del acto, o si la comprende, se encuentra
dominada por fuerza fsica o moral.
** Diferencia con instigacin: El autor mediato es quien se sirve de otra
persona como instrumento para cometer un delito. Para que la
autora mediata se configure, la persona usada como instrumento
lo hace por su incapacidad delictiva, ignorancia o error y por ello
no comprende la criminalidad del acto, o, si la comprende, se
encuentra dominada por fuerza o moral. En cambio, el instigador,
es la persona que determina al autor a cometer un delito, actuando
ste de manera consciente. La determinacin del autor al delito
por el instigador (quien hace una participacin puramente squica)
supone la cooperacin consciente, voluntaria y libre de ambos.
**
Coautora: Los coautores del delito son los que toman parte de la ejecucin del
hecho. Supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin, que
comprende todos los actos principales y accesorios que integran la
conducta consumativa del delito. La coautora abarca a los que
cometen actos tpicamente consumativos y a quienes cumplen actos
que ayudan o complementan dichos actos.
Complicidad: Son cmplices los que participan en el delito.
- Los que auxilian i cooperan con el o los ejecutores del hecho para que este
se pueda cometer (cmplices necesarios)
- Los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho
(cmplices no necesarios)
- Los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas
anteriores a l (cmplices no necesarios).
El aporte puede ser un auxilio, una cooperacin o la prestacin de de una ayuda
prometida. Obran fuera del mbito referido a la actividad propiamente
ejecutiva del tipo delictivo de que se trata.
23

El auxilio es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que este se
realice, no acordada con otro participe.
La cooperacin es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que este
se realice, acordada con otro participe.
La prestacin de una ayuda prometida es una cooperacin hecha efectiva
despus de cometido el hecho.
Instigacin:Es quien determina directamente a otro a cometer el delito,
actuando ste de manera consciente. La determinacin del autor al
delito por el instigador (quien hace una participacin puramente
squica) supone la cooperacin consciente, voluntaria y libre de
ambos.
La instigacin presupone que el autor consume o intente el delito, sino, no habr
participacin criminal en un hecho delictivo.
Novena parte
Concurso de delitos: Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos
o ms delitos no juzgados con anterioridad. Los delitos ya juzgados no
originan un concurso de delitos, sino en ciertas condiciones, la
reincidencia del condenado (art. 50).
Concurso ideal: Cuando el autor comete un hecho que cae bajo ms de una
sancin penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley
que la impone; el tipo delictivo y la pena respectiva.
Las caractersticas son: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
El concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho
naturalmente nico. La razn de esta doble tipicidad es que la conducta
del agente, lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya cae como tan en
una sancin penal, debido a una circunstancia de modo, lugar, tiempo,
etc., tambin cae bajo otra sancin penal.
Ej. El que en la va pblica accede carnalmente en forma violenta a una mujer, por
haberla accedido cae bajo la sancin de violacin, pero por haberlo
hecho en un sitio pblico, tambin cae bajo la sancin de la exhibicin
obscena.
Pena aplicable: Existe un solo hecho natural sometido por la ley a varias
calificaciones delictivas. Nuestro C.P. sigue el principio de la absorcin,
unifica la pena en la mayor conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende de su naturaleza. Siendo de la misma naturaleza,
es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los
mximos son iguales, la mayora de la pena se determina por el
mnimo.
La pena mayor no es solo la pena del delito consumado, sino cuando sea el caso,
la establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
24

Concurso real: Segn el art. 55 del CP, hay concurso real de delitos cuando
concurren varios hechos independientes cometidos por una misma
persona. La concurrencia puede ser simultnea o sucesiva. En el
segundo caso, existe una reiteracin delictiva.
El concurso real presupone: dos o ms hechos (penalmente tpicos), la
independencia de esos hechos y su concurrencia.
Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes
de una misma empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes s, no habiendo condena firme, son imputables al
mismo autor.
La pena del concurso real varia, pero siempre rige el principio de la pena nica.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el art. 55
establece una acumulacin jurdica. (Cuando concurrieren varios
hechos independientes reprimidos con una misma especie de pena, la
pena aplicable al reo tendr como mnimo, el mnimo mayor y como
mximo, la suma aritmtica de las penas mximas correspondientes a
los diversos hechos.)
Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con penas
divisibles de reclusin o prisin se aplicar la pena ms grave, teniendo en cuenta
los delitos de pena menor.
Si alguna de las penas no fuere divisible, se aplicar sta nicamente, salvo el
caso en que concurrieren la de prisin perpetua y la de reclusin temporal, en que
se aplicar reclusin perpetua. La inhabilitacin y la multa se aplicarn siempre,
sin sujecin a lo dispuesto en el prrafo primero (art. 56).
Delito continuado: La concurrencia de varios hechos que no son independientes,
excluida del concurso ideal por la pluralidad de los hechos y del concurso real por
la falta de independencia de ellos, y que legalmente no puede caer nada ms que
en la sancin legal a la que se adecua cada uno de ellos, se debe calificar como
delito continuado.
Elementos: pluralidad de hechos, dependencia de hechos entre si y su
sometimiento a una misma sancin legal.
Decima parte
La pena: La pena es un mal consistente en la perdida de bienes como retribucin
por haber violado el deber de no cometer un delito. Solo la perdida de bienes
como retribucin por el mal causado por el delito cometido es una pena. Esta
prdida significa la privacin a la persona de algo de lo que gozaba o la imposicin
de una carga personal que no tena obligacin jurdica de soportar.
La pena no es reparatoria del mal causado por el delito, ya que no compone la
ofensa en que ste consiste; es retributiva porque con ella la sociedad responde a
la ofensa que, violando su deber de abstenerse de delinquir, el autor le infiere a
bienes individuales o sociales.
25

En otras palabras, es retributiva porque es la retribucin a la culpabilidad del autor

con arreglo a su personalidad.
El fin de la pena es prevenir el delito, el cual se puede lograr por dos vas:
procurando que el condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la
ley (para lograr su reinsercin social y evitar una recada a travs del cumplimiento
efectivo de la pena o su suspensin condicional) o funcionando como prevencin
respecto de los dems miembros de la sociedad.
1.
2.
3.
4.
5.

Garantas constitucionales respecto de la pena

Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso (Art.18)
Quedan abolidas para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda
especie de tormento y los azotes (18)
Las crceles de la nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para
castigo de los detenidos en ella (18)
La pena del delito de traicin contra la nacin ser fijada por una ley
especial y no pasara de la persona del delincuente (119)
La confiscacin de bienes esta borrada para siempre del CP (17)

Divisin de las penas

1. Penas corporales
2. Penas privativas de la libertad (reclusin, prisin, arresto, deportacin,
confinamiento, destierro local o general)
3. Penas pecuniarias (afectan al patrimonio del delincuente)
4. Penas impeditivas o privativas (inhabilitacin, destitucin o suspensin en
los cargos, de derechos, en las profesiones)
5. Penas humillantes
El art. 5 establece que las penas son las siguientes: reclusin, prisin, multa e
inhabilitacin.
Penas principales y accesorias: Aquellas cuya imposicin no est subordinada a
la aplicacin de otra pena. Tienen ese carcter las penas de reclusin, prisin,
multa e inhabilitacin. Son accesorias las penas inherentes a otra pena principal.
Son accesorias la inhabilitacin del art. 12, el decomiso del art. 23, la prdida de la
carta de ciudadana y la expulsin del pas (ley 12331, art. 17).
Duracin: Son perpetuas o temporales. Perpetuas pueden ser la reclusin y la
prisin y la inhabilitacin. Pero la reclusin y la prisin perpetuas pueden cesar a
los 20 aos si el condenado es acreedor a la libertad condicional; y la
inhabilitacin perpetua a los 10 aos o a los 5 aos, segn sea absoluta o
especial, si el condenado es acreedor a la rehabilitacin.
Son temporales las que duran por algn tiempo. Pueden ser la reclusin y la
prisin y la inhabilitacin.
Modos de conminar las penas
26

Las penas alternativas son las que no se pueden aplicar acumulativamente, sino
que el juez debe optar por una de ellas.
Son penas conjuntas las que se aplican unidas.
Las penas conminadas por la ley son indivisibles o divisibles. Son indivisibles
las penas fijas por su naturaleza (pena de muerte) o por la forma de su imposicin
(por ejemplo, un ao de prisin o reclusin, mil pesos de multa). Son penas fijas o
rgidas.
Son divisibles las penas conminadas por escalas penales determinadas por su
mnimo y su mximo, entre las cuales puede el juez elegir la pena aplicable en el
caso, con arreglo a sus circunstancias objetivas y subjetivas. Son penas elsticas
o flexibles. La reclusin, la prisin, la multa y la inhabilitacin pueden amenazarse
en forma divisible.
Individualizacin de la pena: Cuando el legislador conmina la pena para el que
cometa un delito determinado, la individualiza de una manera general, porque lo
hace en consideracin a todas las formas posibles de cometer el delito y respecto
de cualquier persona que lo cometa. Primero, el legislador adecua la pena a cada
figura delictiva bsica, guindose por el valor social del bien ofendido y el modo
particular de ofenderlo captado por la figura de que se trata. Luego, el legislador
disminuye o aumenta la pena con arreglo a las circunstancias particulares que
menciona en las figuras privilegiadas (atenuadas) o calificadas (agravadas) del
mismo delito.
Las penas en particular
Penas privativas de libertad:Se dice que son penas reformadoras y las ms
costosas para el estado. Son la reclusin y la prisin. Ambas son privativas de la
libertad ambulatoria.
La diferencia entre la reclusin y la prisin reside en el trabajo y en la disciplina
carcelaria. La pena de reclusin, perpetua o temporal, se debe cumplir con trabajo
obligatorio en los establecimientos destinados al efecto. Los hombres dbiles y
enfermos y los mayores de 60 aos que merecieren reclusin, sufrirn la condena
en prisin, no pudiendo ser sometidos sino a la clase de trabajo especial que
determine la direccin del establecimiento.
En cambio, la pena de prisin, perpetua o temporal, debe cumplirse con trabajo
obligatorio en establecimiento distintos de los recluidos (art. 9), y cuando la prisin
no excediere de 6 meses no podrn ser detenidas en sus propias casas las
mujeres honestas y las personas mayores de 60 aos o valetudinarias (art. 10).
Ejecucin penitenciaria: La ley penitenciaria nacional n 24660, complementaria
del CP, est destinada a regir en todo el pas, regula la ejecucin de las penas de
reclusin y prisin.
La LPN establece un rgimen penitenciario progresivo que consta de cuatro
periodos: observacin, tratamiento, prueba y libertad condicional.
Aspectos que integran el tratamiento
- Rgimen disciplinario: para promover la reinsercin laboral
- El trabajo: deber y derecho del interno. Debe ser remunerado y de acuerdo
a la legislacin laboral y de seguridad social vigente, estando amparados
27

frente a los accidentes de trabajo y a las enfermedades profesionales. El

producto del trabajo del interno A indemnizar los daos y perjuicios
causados por el delito que no satisficieran con otros recursos (10%); a la
prestacin de alimentos segn el Cdigo Civil (35%); a costear los gastos
que causare en el establecimiento (25%); a formar un fondo propio, que se
le entregar a su salida (30%).
La educacin: derecho a aprender
La asistencia espiritual: el interno tiene derecho a que se garantice y
respete su libertad de conciencia y de religin.
Relaciones sociales: el interno tiene derecho a comunicarse en forma
peridica, oralmente o por escrito, con su familia, curadores, allegados,
amigos y abogados.

El periodo de prueba comprende, sucesivamente, la incorporacin del condenado

a establecimiento abierto o seccin independiente de este, que se base en el
principio de autodeterminacin, poder salir del establecimiento por 12, 24 y hasta
72 horas. Por ltimo, la incorporacin al rgimen de semilibertad, que permite al
condenado trabajar fuera dl establecimiento sin supervisin continua, regresando
al alojamiento asignado al fin de cada jornada laboral.
En el ltimo periodo, el juez de ejecucin o juez competente podrn conceder la
libertad condicional.
Libertad condicional: El CP le confiere el derecho de obtener, bajo ciertas
condiciones, la libertad por resolucin judicial y previo informe de la direccin del
establecimiento, al que est cumpliendo una pena de reclusin o prisin perpetua
o temporal que durante los trminos que seala la ley, ha observado con
regularidad los reglamentos carcelarios y no es reincidente.
La condicin de reincidente (art. 14) y el hecho de habrsele revocado una libertad
condicional y los casos previstos en los artculos 80 inciso 7, 124, 142 bis,
anteltimo prrafo, 165 y 170, anteltimo prrafo (art. 17), son los nicos
impedimentos para que el condenado que ha cumplido los requisitos establecidos
por el art. 13, pueda obtenerla nuevamente.
Tambin presupone requisitos de tiempo y conducta, establecidos por el art. 13 del
C.P.
El condenado a reclusin o prisin perpetua que hubiere cumplido treinta y cinco
aos de condena, el condenado a reclusin o a prisin por ms de tres aos que
hubiere cumplido los dos tercios, y el condenado a reclusin o prisin, por tres
aos o menos, que hubiere cumplido un ao de reclusin u ocho meses de prisin,
observando con regularidad los reglamentos carcelarios, podrn obtener la libertad
por resolucin judicial, previo informe de la direccin del establecimiento e informe
de peritos que pronostique en forma individualizada y favorable su reinsercin
social.
El condenado debe haber observado con regularidad los reglamentos carcelarios
(normas de disciplina, trabajo y educacin carcelaria). Ello se comprueba
mediante un informe que la direccin del establecimiento (y peritos) realiza sobre
la conducta del condenado. El informe debe contener los antecedentes de
28

conducta, concepto y dictmenes criminolgicos desde el comienzo de la

ejecucin de la pena.
Condiciones bajo las que se concede la libertad condicional
1. Residir en el lugar que determine el auto de soltura
2. Observar las reglas de inspeccin que fije el auto de soltura, especialmente
la obligacin de abstenerse de bebidas alcohlicas.
3. Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o profesin,
sino tuviere medios propios de subsistencia. Esas ocupaciones deben ser
licitas.
4. No cometer nuevos delitos, cualquiera sea su naturaleza o gravedad.
5. Someterse al cuidado de un patronato, indicado por las autoridades
competentes. No existiendo patronato de liberados, no corresponde
conceder la libertad condicional.
6. Someterse a tratamiento mdico, psiquitrico o psicolgico, que acrediten
su necesidad y eficacia de acuerdo al consejo de peritos.
Revocacin de la libertad condicional
El incumplimiento de las condiciones impuestas no trae siempre la revocacin de
la libertad. Solo producen ese efecto la comisin de un nuevo delito, declarada por
sentencia firme, y la violacin de la obligacin de residencia. Revocada la libertad,
el trmino que ha durado la libertad no se computa en el de la pena.
La violacin de las dems condiciones no ocasiona la revocacin de la libertad,
pero el tribunal podr disponer que no se compute en el trmino de la condena,
todo o parte del tiempo que haya durado la libertad, hasta que el condenado las
cumpla.
Extincin de la pena: Transcurrido el termino de la condena o el plazo de 5 aos
en el caso de penas perpetuas, sin que la libertad condicional haya sido revocada,
la pena quedar extinguida, lo mismo que la inhabilitacin absoluta del art. 12 (CP
16).
Condenacin condicional: En los casos de primera condena a pena de prisin
que no exceda de tres aos, ser facultad de los tribunales disponer en el mismo
pronunciamiento que se deje en suspenso el cumplimiento de la pena. Esta
decisin deber ser fundada, bajo sancin de nulidad, en la personalidad moral del
condenado, su actitud posterior al delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir,
la naturaleza del hecho y las dems circunstancias que demuestren la
inconveniencia de aplicar efectivamente la privacin de libertad. El tribunal
requerir las informaciones pertinentes para formar criterio, pudiendo las partes
aportar tambin la prueba til a tal efecto.
Igual facultad tendrn los tribunales en los casos de concurso de delitos si la pena
impuesta al reo no excediese los tres aos de prisin.
No proceder la condenacin condicional respecto de las penas de multa o
inhabilitacin.
La condenacin se tendr como no pronunciada si dentro del trmino de cuatro
aos, contados a partir de la fecha de la sentencia firme, el condenado no
cometiere un nuevo delito. Si cometiere un nuevo delito, sufrir la pena impuesta
29

en la primera condenacin y la que le correspondiere por el segundo delito,

conforme con lo dispuesto sobre acumulacin de penas.
La suspensin podr ser acordada por segunda vez si el nuevo delito ha sido
cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de la
primera condena firme. Este plazo se elevar a diez aos, si ambos delitos fueran
dolosos.
En los casos de sentencias recurridas y confirmadas, en cuanto al carcter
condicional de la condena, los plazos se computarn desde la fecha del
pronunciamiento originario.
Pena de multa: La pena de multa es una pena principal y de acuerdo al art. 5 del
CP, ocupa el tercer lugar en el orden de gravedad relativa de las penas. La multa
puede ser conminada como pena nica o alternativa con la prisin, o conjunta con
la inhabilitacin o prisin.
Si el reo no paga la multa, no debe ir inmediatamente a prisin, sino que el
Tribunal procurar su satisfaccin por otros medios (art. 21).
El reo tiene derecho a solicitar:
Que se le autorice a amortizar la pena pecuniaria mediante el trabajo libre
siempre que se presente ocasin para ello (art. 21, prrafo 3, 2
disposicin)
Que se le autorice a pagar la multa por cuotas fijando el monto y la fecha de
los pagos segn la condicin econmica del condenado (art. 21, prrafo 4).
Si el reo no cumple con la obligacin contrada, el tribunal tratara de efectivizar la
multa sobre los bienes, sueldos, etc. Y si no da resultado, se proceder a convertir
la multa o su saldo en prisin.
La prisin aplicable no podr exceder de ao y medio, cualquiera que sea el
monto de la multa impaga.
Pena de inhabilitacin : Es una pena principal que ocupa el ltimo lugar en el
orden de gravedad relativa de las penas. Es una pena accesoria (o inherente a la
principal) si la ley lo dispone de una manera expresa.
Es la incapacidad para desempear empleos, cargos o comisiones pblicos
ejercer profesiones o derechos y gozar de beneficios asistenciales.
No busca la reforma del delincuente; sus valores esenciales son la intimidacin y
la seguridad para los terceros.
Puede ser absoluta o especial, y perpetua o temporal. No se puede imponer
condicionalmente (26) y su quebrantamiento esta reprimido con prisin de dos
meses a dos aos (281 bis).
Inhabilitacin absoluta: Puede ser perpetua o temporal, principal o accesoria
(12). Como pena principal puede ser nica (273 y 274) o conjunta, pero no
alternativa.
La inhabilitacin absoluta importa
1. La privacin del empleo o cargo pblico que ejerca el penado aunque
provenga de eleccin popular;
30

2. La privacin del derecho electoral;

3. La incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones pblicas;
4. La suspensin del goce de toda jubilacin, pensin o retiro, civil o militar,
cuyo importe ser percibido por los parientes que tengan derecho a pensin
(una vez suspendido).
Inhabilitacin especial: La pena de inhabilitacin especial presupone el ejercicio
delictuoso, incompetente o abusivo de un empleo, cargo, profesin, actividad o
derecho, y en general, consiste en su privacin e incapacidad para obtener otro
del mismo gnero (o clase) durante la condena (20).
Podr imponerse inhabilitacin especial de seis meses a diez aos, aunque esa
pena no est expresamente prevista, cuando el delito cometido importe:
1. Incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo pblico;
2. Abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o curatela;
3. Incompetencia o abuso en el desempeo de una profesin o actividad cuyo
ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder
pblico.
La incompetencia es la falta de saber o aptitud; el abuso es su ejercicio o
desempeo contrarios a los fines de la ley o que excede los lmites impuestos por
la buena fe, la moral o las buenas costumbres.
Es por regla, temporal, y excepcionalmente perpetua.
Rehabilitacin
La rehabilitacin es la restitucin del penado al uso y goce de los derechos y
capacidades de que fue privado por la pena de inhabilitacin que se le impuso. No
implica la desaparicin de la condena sufrida, ni la reposicin del inhabilitado en el
cargo pblico, tutela o curatela objeto de la inhabilitacin.
Procede:
1. Si el inhabilitado en forma absoluta o especial se ha comportado
correctamente durante los siguientes plazos:
a. Inhabilitacin absoluta: durante la mitad del plazo de la inhabilitacin
temporal o diez aos si la inhabilitacin es perpetua.
b. Inhabilitacin especial: durante la mitad del plazo de la inhabilitacin
especial o de cinco aos si la inhabilitacin es perpetua.
2. Si el inhabilitado, en forma absoluta o especial, ha reparado los daos en la
medida de lo posible.
3. Si el inhabilitado en forma especial ha remediado su incompetencia o no es
de temer que incurra en nuevos abusos.
Penas accesorias
Son consecuencias retributivas inherentes a las penas principales. No son
accesorias las penas complementarias que el juez puede imponer para
complementar el efecto retributivo de otra pena principal, como sucede con la
multa o la inhabilitacin.

31

Inhabilitacin accesoria: La reclusin y la prisin por ms de 3 aos llevan como

inherente la inhabilitacin absoluta del art. 12 por el tiempo de la condena o hasta
3 aos o ms, si as lo resuelve el tribunal en la sentencia, de acuerdo con la
ndole del delito.
La inhabilitacin subsiste durante la libertad condicional y se extingue con esta.
Agravamiento de la pena
Reincidencia: La reincidencia agrava la pena, no porque agrave el delito
cometido, sino porque al autor lo hace merecedor de una pena mayor que la
normal porque esa pena es insuficiente en relacin a su sensibilidad, o porque la
recada del autor en el delito a pesar de la condena anterior o del sufrimiento de la
pena impuesta, demuestra su mayor rebelda frente a la ley penal y as su mayor
peligrosidad.
Si ambos delitos son de la misma especie, la reincidencia es especifica; caso
contrario, es genrica. La reincidencia es ficta si basta la condena anterior, es real
o verdadera si el delincuente tiene que haber sufrido la pena.
El nuevo delito requerido para considerar que un condenado es reincidente debe
ser punible con pena privativa de libertad. Es necesario que la nueva sentencia
haya aplicado esa pena.
A los efectos de la reincidencia, no se toma en cuenta la pena cumplida por los
delitos polticos, amnistiados o previstos exclusivos en el Cdigo de Justicia
Militar.
La reincidencia, adems de operar como circunstancia generalmente agravante en
la individualizacin de la pena, impide la libertad condicional del reincidente (14).
Tambin, la condena condicional, en caso primera concesin, por no ser primera
conducta; en el caso de segunda, tambin, porque entre la primera condena y el
segundo hecho es imposible que se d la condicin temporal. La reincidencia,
cuando es mltiple, determina la imposicin de la accesoria de reclusin por
tiempo indeterminado.
Extincin de la pena
Se extingue por:
1. La muerte del condenado: surge del carcter personal de la pena, ya que
no lo dice de manera expresa el CP.
2. Amnista: como en accin penal
3. Indulto: El objeto del indulto es la pena y no la accin penal, por lo que no
es aplicable al procesado. Tiene su fundamento en la idea de posibilitar la
justicia a pesar de la limitacin e imperfeccin de la ley penal; modera o
salva totalmente, en un caso concreto, los efectos de la aplicacin de la ley
penal que pueden resultar contrarios a la equidad.
Debe ser un acto particular a cargo del Poder Ejecutivo, sin embargo, las
provincias admiten indultos generales.
El indulto del reo extinguir la pena y sus efectos, con excepcin de las
indemnizaciones debidas a particulares (art. 68 del CP).
32

4. Prescripcin: se prescriben en los trminos establecidos por el art. 65 del

CP. Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos
morales del delito en la sociedad. Las penas se prescriben en los trminos
siguientes:
1. La de reclusin perpetua, a los veinte aos;
2. La de prisin perpetua, a los veinte aos;
3. La de reclusin o prisin temporal, en un tiempo igual al de la condena;
4. La de multa, a los dos aos.
5. Perdn: el perdn de la parte ofendida extingue la pena impuesta por delito
de accin privada (69) Calumnias e injurias; Violacin de secretos, salvo en
los casos de los artculos 154 y 157; Concurrencia desleal, prevista en el
artculo 159; Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la
vctima fuere el cnyuge. Si hubiere varios partcipes, el perdn en favor de
uno de ellos aprovechar a los dems.
Medidas de seguridad
Se diferencian de las penas porque no constituyen la retribucin del mal causado
por el delito, sino que son medios curativos sometidos al principio de legalidad,
que el juez le impone al autor de un delito, en atencin a su peligrosidad, para
evitar que se dae a s mismo o a los dems. Pueden ser curativas (tienden a
eliminar la causa determinante de la medida) o eliminatorias (aplicables a los
delincuentes que por habitualidad o reincidencia se presentan como
aparentemente incorregibles).
Reclusin del enajenado: Cuando el autor del delito es inimputable por
enajenacin mental, el tribunal podr ordenar su reclusin en un manicomio,
aunque no sea judicial. Es enajenado el delincuente que en el momento del hecho
no pudo comprender su criminalidad o dirigir sus acciones por insuficiencia o
alteracin morbosa de sus facultades. La reclusin es el encierro de la persona
con fines de seguridad y cura.
Cuando la persona que ha sido autora o partcipe de un delito y existe el peligro de
que el enfermo se dae a s mismo o a los dems. El dao amenazado puede ser
a la persona o bienes del agente o a la persona o bienes de los terceros.
El recluido no podr salir del manicomio sino por resolucin del juez que decreto la
medida. La liberacin es definitiva e irrevocable.
Reclusin del inconsciente: Comprende a los autores de un delito inimputables
por su estado de inconsciencia, principalmente por ebriedad o toxicomana. Se les
ordena la reclusin del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se
compruebe la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso.
No es punible el menor que no haya cumplido los 16 aos.
Tampoco los menores que no hayan cumplido los 18 aos (entre 16 y 18 aos),
respecto de los delitos de accin privada o reprimidos con pena privativa de la
libertad que no exceda de 2 aos, con multa o inhabilitacin. Para los delitos que
no son los enunciados, si son imputables y por lo tanto, punibles.
33

El menor entre 18 y 21 aos que delinquiera, es plenamente responsable. Debe

cumplir la condena en establecimientos responsables hasta su mayora de edad.
Reparacin
1. La reposicin al estado anterior a la comisin del delito, en cuanto sea posible,
disponiendo a ese fin las restituciones y dems medidas necesarias.
2. La indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o
a un tercero, fijndose el monto prudencialmente por el juez en defecto de plena
prueba.
3. El pago de las costas.
La obligacin de indemnizar es preferente a todas las que contrajere el
responsable despus de cometido el delito, a la ejecucin de la pena de decomiso
del producto o el provecho del delito y al pago de la multa. Si los bienes del
condenado no fueren suficientes para cubrir todas sus responsabilidades
pecuniarias, stas se satisfarn en el orden siguiente:
1. La indemnizacin de los daos y perjuicios.
2. El resarcimiento de los gastos del juicio.
3. El decomiso del producto o el provecho del delito.
4. El pago de la multa.
La obligacin de reparar el dao es solidaria entre todos los responsables del
delito.

34