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DIREITO COMERCIAL
Apontamentos - Modificaes introduzidas pela Lei n. 10.406/02
1) INTRODUO:
Com a entrada em vigor do Cdigo Civil (Lei 10.406, de 11 de janeiro de 2002) restaram
revogadas as disposies da primeira parte do cdigo Comercial, vigorando este apenas quanto
ao comrcio martimo.
Dispem sobre tal matria os artigos 966 a 1.195 do novo Cdigo Civil. Tais artigos
foram inseridos no Livro II, intitulado Do Direito de Empresa.
Referido livro encontra-se dividido em quatro ttulos assim nominados:
2) TTULO I
Por fora dos artigos contidos neste, houve a revogao da primeira parte do Cdigo
Comercial, ou seja, o Cdigo Comercial passar a ser aplicvel somente ao comrcio martimo.
A caracterstica marcante do Direito de Empresa foi a adoo da Teoria da Empresa,
abandonando, de uma vez, a j decadente Teoria dos Atos de Comrcio.
Para Carvalho de Mendona, empresa a organizao tcnico-econmica que se prope
a produzir mediante a combinao dos diversos elementos, natureza, trabalho e capital, bens ou
servios destinados troca (venda), com esperana de realizar lucros, correndo os riscos por
conta do empresrio, isto , daquele que rene, coordena e dirige esses elementos sob a sua
responsabilidade.
Podemos
ter,
ento,
pessoa
Determina ainda o artigo 2.037 do Cdigo Civil (disposies finais e transitrias) que,
salvo disposio em contrrio, aplicam-se aos empresrios e sociedades empresrias, as
disposies de lei no revogadas por este Cdigo, referentes a comerciantes ou a sociedades
comerciais, bem como a atividades mercantis, ou seja, a legislao anteriormente destinada ao
comerciante agora destinada ao empresrio individual ou social.
A teor do disposto no artigo 967, do diploma civil, o registro do empresrio continua
obrigatria, antes do incio de sua atividade, mediante requerimento que deve conter os
requisitos do artigo 968, devendo se dar no Registro Pblico de Empresas Mercantis da
respectiva ou respectivas sedes.
Quanto capacidade, de conformidade com o que se verifica no artigo 972 do Cdigo
Civil, necessrio que o empresrio pessoa fsica tenha capacidade civil e no seja legalmente
impedido. Entretanto, caso exera atividade prpria de empresrio enquanto legalmente
impedido, responder pelas obrigaes contradas, como se verifica no artigo 973.
O incapaz, por meio do seu representante ou assistente, poder continuar a empresa antes
exercida por ele enquanto capaz, aps anlise e autorizao judicial. Caso o representante ou
assistente tambm seja pessoa proibida de exercer a atividade empresarial, dever ele, com a
aprovao do juiz, nomear um ou mais gerentes.
Quanto aos cnjuges, estes podem constituir sociedade, entre si ou com terceiros, desde
que no sejam casados pelo regime da comunho universal de bens, ou no da separao
obrigatria, nos exatos termos do artigo 977, do Cdigo Civil, podendo ainda o empresrio
casado, sem necessidade de outorga do cnjuge, qualquer que seja o regime de bens, alienar os
imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real.
Ainda com o objetivo de dar publicidade aos atos que tenham relevncia na vida
empresarial e para proteger terceiros, prev a lei 10.406/02 (Cdigo Civil) que devero tambm
ser registrados no Registro Pblico de Empresas Mercantis os pactos e declaraes antenupciais
do empresrio, o ttulo de doao, herana e legado de bens clausulados de incomunicabilidade
ou inalienabilidade, sendo que a sentena que decretar ou homologar a separao judicial do
empresrio e o ato de reconciliao no podem ser opostos a terceiros antes de arquivados e
averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis, conforme se verifica nos artigos 979 e
980, ambos do Cdigo Civil.
3) TTULO II
O conceito de sociedade est previsto no artigo 981 do novo Cdigo Civil, nos seguintes
termos: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si,
dos resultados, podendo a atividade se restringir a um ou mais negcios determinados
(pargrafo nico).
aquelas que atuam empresarialmente sem terem os atos constitutivos sido registrados no
Registro Pblico das Empresas Mercantis;
so reguladas pelos artigos 986 ao 990 e subsidiariamente pelas disposies acerca da
sociedade simples;
os scios dependem de prova escrita para comprovao da existncia da sociedade, mas
terceiros podem prov-la por qualquer modo;
os bens sociais que respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios,
salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro
que o conhea ou deva conhecer;
todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo
do benefcio de ordem, previsto no artigo 1024, aquele que contratou pela sociedade, ou
seja, nesse caso, no h a regra da subsidiariedade.
possam
determinar,
no
contrato
de constituio, quais sero as estruturas e
mecanismos utilizados na empresa para melhor atender seus interesses.
Nessa esteira, os scios passam a ter maior liberdade nas estipulaes que regem suas
relaes recprocas no mbito da sociedade. Assim sendo, assuntos controversos pela aplicao
do Decreto 3.708 podero ser livremente estipulados pelos scios no contrato social como, por
exemplo, a possibilidade de penhor de quotas, usufruto e alienao fiduciria em garantia das
quotas, direitos especiais de voto e veto, excluso de scios entre outros.
3. as Limitadas no Novo Cdigo Civil
Apesar de as Limitadas encontrarem previso nos artigos 1.052 a 1.087 do Novo Cdigo,
por diversas vezes h remisso a outros artigos, principalmente aqueles que regem as
sociedades simples.
O estudo das limitadas, comparando as previses do Decreto 3.708 e do Cdigo Civil,
ser dividido em diversos tpicos, quais sejam:
disposies preliminares;
quotas e capital social;
dissoluo.
Disposies Preliminares:
Revogao do Decreto n. 3.708/1919:
O novo Cdigo Civil (Lei 10.406/02) regulou totalmente as sociedades limitadas,
devendo ser considerada tacitamente revogada a Lei das Limitadas (Decreto n 3.708, de 10 de
janeiro de 1919), apesar da ressalva feita no artigo 2.037, que dispe:
Salvo disposio em contrrio, aplicam-se aos empresrios e sociedades
empresrias as disposies de lei no revogadas por este Cdigo, referentes a
bem
como
atividades
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Deste modo, a responsabilidade dos scios tornar-se- ilimitada e pessoal nos casos de
abuso da personalidade jurdica da sociedade, com o desvio de seus fins sociais.
Com o novo Cdigo Civil, isso mudou. O art. 1.053 dispe que aplicam-se
subsidiariamente sociedade limitada as regras da sociedade simples, devendo ser aplicadas
(supletivamente), se o contrato social assim dispuser, as regras da sociedade annima .
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A regncia subsidiria das limitadas pelas regras das sociedades simples no parece ser a
mais adequada. O melhor seria o contrrio, estar a lei das S/A regendo subsidiariamente e as
sociedades simples, supletivamente, se o contrato assim o previsse expressamente, face a
proximidade das Limitadas s S/A quando aquelas pretendem ter um perfil mais capitalista do
que de sociedade de pessoas.
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respondero,
nem
mesmo
Entendemos, por isso, que deve constar do contrato social das sociedades limitadas,
apesar de no mais obrigatria, a clusula limitadora da responsabilidade dos scios
importncia do capital social e a clusula dispondo acerca da necessidade de prestao de
cauo pelos administradores (scios ou no) da sociedade.
Nome social
No nome empresarial das limitadas, que pode adotar firma ou denominao, deve constar
a palavra final LIMITADA ou sua abreviatura, sob pena de, na hiptese de sua omisso, restar
determinada a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim
empregarem a firma ou a denominao da sociedade.
13
o
2.
A
firma
ou denominao social deve ser sempre seguida
da palavra limitada. Omitida esta declarao, sero havidos como
solidria e ilimitadamente responsveis os scios-gerentes e os que fizerem
uso da firma social)
A razo social composta pelo patronmico de todos ou de qualquer dos scios, com o
caso de J.Silva & Souza Ltda.
O nome do scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar da sociedade no poder ser
conservado na firma social:
art. 1.165 : O nome de scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar, no
pode ser conservado na firma social.
A denominao pode ser composta por uma expresso fantasia, sem qualquer vinculao
com os nomes dos scios, ou mesmo prevendo-os; em qualquer dos casos, dever designar o
objeto da sociedade, como Padaria Boulevard - Comrcio de Pes Ltda.
Contrato social
O contrato social pode ser elaborado por instrumento pblico ou particular, inclusive
quando houver integralizao de capital com conferncia de bens imveis. Se feito por
instrumento pblico, nada impede que suas futuras alteraes sejam realizadas por instrumentos
particulares.
Deve-se despender muita ateno confeco do ajuste social, pois nele que se
abreviam uma sria de futuras discusses que, eventualmente, podero gerar dissabores entre os
scios.
A existncia legal da sociedade comea com o registro de seu ato constitutivo na Junta
Comercial e todas as alteraes por que passar devero ser averbadas no mesmo rgo. O
documento deve ser apresentado ao registro no prazo de 30 dias, contado da data de sua
lavratura, e, caso requerido alm desse prazo, o registro somente produzir efeitos a partir da
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data da sua concesso, podendo as pessoas obrigadas a requerer o registro vir a responder
por perdas e danos, em caso de omisso ou demora. (artigo 1.151 do Cdigo Civil).
O capital social das limitadas dividido em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou
diversas a cada scio.
O capital social o dinheiro ou os bens que os scios se obrigam a transferir para a
sociedade para, com ele, formar o patrimnio societrio e gerir as suas atividades.
Toda sociedade deve iniciar-se com um capital social que poder, no decorrer do tempo,
ser aumentado ou reduzido, em conformidade com os novos ingressos ou retiradas. Quanto s
retiradas, ser tratado mais adiante que os artigos 1.059, 1082 a 1084 prevem salvaguardas.
Em verdade, o capital social representa o referencial que os scios reputaram dever a
sociedade possuir para dar conta dos objetivos ajustados no pacto social. No o prprio
patrimnio social, j que este representado pelo conjunto de bens e direitos da sociedade e,
em verdade, este quem garante os credores da sociedade.
Quando conferido pelo scio em bens, estes no precisam, necessariamente, ser
avaliados. Porm, como disposto no 1 o. do artigo 1055: Pela exata estimao de bens
conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de 5 (cinco)
anos da data do registro da sociedade.
Para o scio que discordar da avaliao, ao que parece, somente restou o caminho do
recesso.
No h, tambm, capital mnimo exigido por lei. O capital mnimo adotado por vrias
legislaes, dentre elas a italiana, a alem, a francesa e a portuguesa, e o capital mximo pela
legislao espanhola e sua.
No Brasil, o capital mnimo somente exigido para a constituio de sociedades que se
dediquem a determinadas atividades, como as bancrias, securitrias e algumas outras.
No h scios de indstria na sociedade limitada, haja vista que o artigo 1.055, 2, do
novo Cdigo Civil, veda a contribuio do scio em prestao de servios.
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o:
Pelas regras atuais, os scios esto livres, inclusive, para estabelecer a forma e as
condies para a integralizao das quotas, no tendo sido previsto sequer pagamento mnimo
inicial.
A quota indivisvel em relao sociedade, porm divisvel em caso de transferncia,
de modo a permitir a sua cesso total ou parcial a scio ou estranho, caso no esteja a hiptese
vedada pelo ajuste social e no haja oposio de scios que representem a quarta parte do
capital social:
art. 1057: Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou
parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos
outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de (um
quarto) do capital social.
Nessas hipteses, como visto, a assinatura dos scios anuentes no instrumento de cesso
necessria, sendo produzidos efeitos perante a sociedade e perante terceiros a partir da sua
averbao na Junta Comercial (pargrafo nico do artigo 1.057 do Cdigo Civil).
As regras do Novo Cdigo Civil prevem, portanto, a ampla liberdade de o assunto
transferncia de quotas ser regulado pelo contrato social. Somente em sua omisso que
incide a regra do artigo 1.057.
A clusula de transferncia de quotas, especialmente em razo de morte de scio, de
extrema relevncia para a continuidade dos negcios sociais. A falta de sua previso poder
acarretar o ingresso de herdeiros que no tenham real interesse, acarretando em prejuzo ao
negcio. Portanto, o ideal o ajuste da situao no contrato. Isto porque, como se sabe, os
herdeiros somente sucedem o scio falecido nos direitos patrimoniais das quotas e no nos
direitos pessoais. Estes somente so suscetveis de transmisso hereditria se assim estiver
estabelecido no contrato social.
No caso de no ter sido a quota integralizada, o scio remisso poder ser excludo da
sociedade, sendo-lhe devolvido o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes
estabelecidas no contrato mais as despesas. Os scios, contudo, podero optar por executar os
danos emergentes da mora junto ao remisso ou reduzir sua quota ao montante realizado,
conforme dispe o art.1004 e seu pargrafo nico, ao qual o artigo 1.058 faz remisso:
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Dec. 3708/19 : art. 7o.: Em qualquer caso do art. 289 do Cdigo Comercial
podero os outros scios preferir a excluso do scio remisso. Sendo
impossvel cobrar amigavelmente do scio, seus herdeiros ou sucessores a
soma devida pelas suas quotas ou preferindo a sua excluso, podero os
outros scios tomar a si as quotas anuladas ou transferi-las a estranhos,
pagando ao proprietrio primitivo as entradas por ele realizadas,
deduzindo os juros da mora e mais prestaes estabelecidas no contrato e
as despesas.
O artigo 1.031 prev a apurao dos haveres por valores contbeis e no por balano de
verificao.
A penhora de quotas assunto tambm superado quer pela jurisprudncia, que j a
admitia com relao aos direitos patrimoniais, quer pela nova legislao, que a prev no artigo
1026, mediante a penhora dos lucros sociais decorrentes:
Os scios sero obrigados reposio dos lucros e das quantias retiradas, a qualquer
ttulo, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais lucros ou quantia se distriburem com
prejuzo do capital, nos termos do artigo 1059 do novo Cdigo Civil.
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O contrato social deve designar quem tem poderes para representar a sociedade, bem
como os limites de seus poderes, conforme dispe o artigo 1060 do Cdigo Civil.
Pode o contrato social designar que todos os scios tem poderes para representar a
sociedade. Disso no decorre, porm, que os scios que ingressarem aps a criao da
sociedade, isto , na condio de cessionrios ou sucessores de scios originais tero a
condio de representantes da sociedade. Muito ao revs, dever existir disposio expressa, na
alterao contratual ou em instrumento apartado, da condio de representantes para os novos
scios.
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O administrador que no for scio pode ser destitudo a qualquer tempo, no curso do
prazo estabelecido ou, vencido este, no houver a sua reconduo.
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nomeao e destituio pela metade do capital social (artigo 1.076, II, III)
2/3 dos votos para destituio (salvo estipulao em contrrio) artigo 1.063,
pargrafo1o.
A sociedade limitada poder instituir um conselho fiscal composto por trs ou mais
membros e respectivos suplentes, scios ou no, eleitos em assemblia anual. Os conselheiros
devero ser residentes no Brasil.
No podem fazer parte do conselho fiscal:
os condenados a pena que vede acesso a cargos pblicos, por crime falimentar, de
prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia popular,
contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia,
contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto durarem os
efeitos da condenao;
os membros de outros rgos da sociedade (ex. administradores da sociedade) ou de
sociedade por ela controlada;
os empregados da sociedade ou dos administradores da sociedade ou de sociedade por
ela controlada;
o cnjuge ou os parentes em at terceiro grau dos administradores da sociedade
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Os
scios
minoritrios
que representarem um quinto do capital social
podero indicar um dos membros do conselho fiscal e respectivo suplente, devendo essa
indicao ser feita mediante votao separada.
O exerccio do cargo de um ano. Em cada assemblia anual devero ser escolhidos os
membros do Conselho Fiscal e fixados seus honorrios.
So deveres legais dos membros do Conselho Fiscal, que devero ser exercidos em
conjunto ou isoladamente:
examinar, no mnimo trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado da
caixa e da carteira;
lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames referidos
nos documentos citados;
exarar no mesmo livro e apresentar assemblia anual o seu parecer sobre os
negcios e as operaes sociais do exerccio, tomando por base o balano patrimonial
e o de resultado econmico;
denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias teis
sociedade;
convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de 30 dias a sua
convocao anual, prevista no artigo 1078 (similar AGO das S/A) ou a qualquer
momento, por motivos graves e relevantes;
praticar, durante o perodo da liquidao da sociedade, os deveres aqui estabelecidos.
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Exigindo votos referentes a pelo menos trs quartos do capital social as seguintes
matrias (exceto no tocante a designao de administradores):
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Tambm, poder o contrato social dispor que certas matrias exigem quorum qualificado
pr-estabelecido. Fora dessas hipteses, porm, as deliberaes so tomadas por maioria
simples, computando-se apenas os votos dos presentes na reunio ou assemblia (artigo 1.076,
inciso III do Cdigo Civil).
Nos casos de impetrao de concordata preventiva, os administradores podero, com
autorizao dos titulares de mais da metade do capital social, requer-la.
A alterao do contrato social, a fuso da sociedade, a incorporao da sociedade em
outra (ou vice-versa), enseja o direito de recesso do scio que tiver dissentido, com prazo
decadencial de trinta dias, contado a partir da data da reunio (artigo 1.077). Pelo direito de
recesso, o scio receber da sociedade os seus haveres, que sero apurados em balano especial,
tomando-se como base a data da sada do scio (artigo 1.077 c.c. artigo 1.031).
Todas as deliberaes societrias devem ser tomadas em reunio ou assemblia de scios,
conforme esteja previsto no contrato social. Sero sempre em assemblia, contudo, se o nmero
de scios for superior a 10 (dez). Podero ser dispensadas as assemblias e reunies caso os
scios decidam, por escrito, sobre as matrias da pauta.
No tocante convocao para as reunies e assemblias, o artigo 1.073 dispe que:
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Assim no sendo, a assemblia deve ser convocada mediante anncio publicado por 3
vezes, ao menos, com antecedncia de 8 dias, no mnimo, entre a data da primeira insero e a
da realizao da assemblia, para a primeira convocao, e de 5 dias para as posteriores ( art.
1.152, 3o).
Cumpre ressaltar que ainda restam dvidas se s reunies devero ser observadas todas
as regras pertinentes s assemblias, isto porque a possibilidade de tomada de decises em
reunies foi colocada posteriormente e, ao que parece, no foram feitos os ajustes necessrios
no texto aprovado. Porm, o artigo 1079 faz a ressalva de as regras das assemblias se
aplicarem s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato.
A assemblia se instala com a presena de do capital social, em primeira convocao, e
com qualquer nmero em segunda.
Os scios podem estar representados por outro scio ou advogado com mandato
especfico, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata.
Ser lavrada ata dos trabalhos e deliberaes em livro de atas (novidade em limitadas),
assinada pelos membros da mesa e pelos scios participantes da reunio e encaminhada
registro nos 20 dias subseqentes.
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O scio minoritrio pode ser expulso da sociedade, sem necessidade da maioria absoluta
do capital social recorrer ao Judicirio, nas seguintes hipteses, desde que preenchidos
cumulativamente (art. 1085):
Dissoluo:
O novo Cdigo Civil apenas remete aos artigos referentes a outras sociedades onde so
previstas as causas de dissoluo. So elas (artigo 1087 c/c 1.044 e 1.033, do Cdigo Civil:
falncia;
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trmino do prazo;
consenso unnime dos scios;
deliberao por maioria na sociedade por tempo indeterminado;
falta de pluralidade de scios no recomposta em 180 dias; e
extino de autorizao para funcionar.
qualquer dos tipos da sociedade empresria (em nome coletivo, em comandita simples e
limitada),
cooperativa
sociedade da capital e indstria
simples
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o seu registro deve-se dar no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas no prazo
de 30 dias
as modificaes do contrato social que tenham sido arroladas no artigo 997 somente
podem se dar por unanimidade art. 999
a cesso total ou parcial de cota, sem a correspondente modificao do contrato social
com o consentimento dos demais scios no ter eficcia quanto a estes e sociedade
art. 1003
o scio, cuja contribuio consista em servios (sociedade de capital e indstria), no
poder, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade,
sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo
salvo disposio em contrrio, o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das
respectivas cotas, mas aquele, cuja contribuio consiste em servios, somente participa
dos lucros na proporo da mdia do valor das cotas
a denominao social equipara-se ao nome empresarial para efeitos de proteo.
responsabilidade ilimitada dos scios: firma
responsabilidade limitada: deve conter a palavra limitada
na administrao, a deciso ser tomada por maioria de votos, contados segundo o valor
das cotas de cada um. Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios, no caso
de empate e, se este persistir, decidir o juiz, podendo, para evitar a instaurao da
jurisdio, prever o contrato social que o desempate dar-se- pela arbitragem art. 1010
a administrao se d por pessoas naturais, admitindo ampla regulao no contrato social
o administrador nomeado no contrato social tem poderes irrevogveis, somente
podendo ser revogvel por justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer
dos scios. - - se o administrador tiver sido nomeado por ato separado ou for no scio,
podero os poderes serem revogados a qualquer tempo art. 1019
no havendo regra de administrao expressa, competir a todos os scios
a limitao da responsabilidade dos scios deve ser definida no contrato social, pois a
regra geral a do art. 1023. A responsabilidade subsidiria, na proporo da participao
no capital social, salvo se houver clusula de responsabilidade solidria. No entanto,
possvel estabelcer a excluso de responsabilidade pessoal (art 997, VIII), inclusive
perante terceiros, mas imperiosa a manifestao expressa nesse sentido.
caso haja a admisso de um novo scio na sociedade j existente, ele no se exime das
dvidas assumidas anteriormente sua admisso art. 1025.
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3.6)
TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO DA
SOCIEDADE ART 1113 AO 1122
TTULO III
4) TTULO IV
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5) DISPOSIES TRANSITRIAS:
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1. CONSIDERAES PRELIMINARES
O Direito Comercial, que junto ao Direito Civil forma o que se denomina Direito
Privado, assim dividido sistemtico e unicamente para fins didticos (uma vez que o Direito,
verdadeiramente uno, se inter-relaciona em todos os seus ramos), surge como sistema de
resoluo e organizao de atos relativos ao comrcio muito depois da adoo do conceito de
comrcio, que praticado pela sociedade desde os seus mais remotos tempos.
Assim, o Direito Comercial surge como sistema na Idade Mdia, por meio do
desenvolvimento das corporaes de ofcio, formadas pela burguesia que vivia do comrcio
junto aos feudos, e que estipulava regras jurdicas mais dinmicas e prprias de suas atividades,
diferente das regras do Direito Romano e Cannico.
Cumpre ainda observar que o Direito Comercial, em sua evoluo, passa por trs fases, a
seguir sucintamente descritas:
30
2.
TEORIAS
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A compra dos produtos dos comerciantes para consumo como destinatrio final, pelos
clientes, necessitava gerar lucro, seno tal atividade era tida como compra de natureza civil.
Atividades bancrias, de transporte de mercadorias, de seguro, entre outras, tambm eram
consideradas atos comerciais, segundo a teoria ora estudada. A compra e venda de bens imveis
encontrava-se excluda do rol de atividades comerciais, por expressa disposio do Cdigo
Comercial, em seu artigo 191, ora revogado.
Atos de comrcio por determinao legal, de acordo com a Lei n. 6.404/76, artigo 2.,
1. (Lei das Sociedades por Aes).
Certos atos eram tidos por comerciais em decorrncia de previso expressa da lei. Cite-se
o exemplo das sociedades annimas, as quais subordinavam-se ao regime jurdico mercantil,
independentemente do seu objeto social. Nesse passo, ainda que se dedicassem compra e
venda de bens imveis, as sociedades annimas eram comerciais.
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2.2.1. Empresa
Para Carvalho de Mendona, empresa a organizao tcnico-econmica que se prope
a produzir mediante a combinao dos diversos elementos, natureza, trabalho e capital, bens ou
servios destinados troca (venda), com esperana de realizar lucros, correndo os riscos por
conta do empresrio, isto , daquele que rene, coordena e dirige esses elementos sob a sua
responsabilidade.
Modernamente conceitua-se empresa como uma atividade econmica organizada, para a
produo ou circulao de bens ou servios, exercida profissionalmente pelo empresrio, por
meio de um estabelecimento empresarial.
O referido conceito tem origem nas lies do autor italiano Alberto Asquini, formulador
de quatro critrios para a conceituao de empresa. Assim, ante o critrio multi-facetrio
desenvolvido por Asquini, temos:
a) Perfil objetivo
De acordo com o perfil objetivo, empresa um estabelecimento, um conjunto de bens
corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, para o desenvolvimento de uma atividade
econmica.
b) Perfil subjetivo
Adotado o critrio subjetivo para conceituarmos empresa, temos que esta o prprio
sujeito de direitos, o empresrio, que organiza o estabelecimento para o desenvolvimento de
uma atividade econmica.
c) Perfil Corporativo
De acordo com o perfil corporativo, empresa o conjunto formado pelo estabelecimento
empresarial, o qual compreende bens corpreos e incorpreos; e os trabalhadores, recursos
humanos utilizados na execuo da atividade econmica a que a empresa se prope.
d) Perfil funcional
Caracteriza-se por uma atividade econmica organizada, para a produo e circulao
de bens ou servios, que se faz por meio de um estabelecimento e por vontade do empresrio.
o critrio adotado pela doutrina brasileira para a conceituao de empresa e, destarte, serve de
parmetro para todos os atos normativos que regem a atividade empresarial, notadamente o
novo Cdigo Civil.
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2.2.2. Empresrio
A teor do que dispe o artigo 966 do Cdigo Civil de 2002: Considera-se empresrio
quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou servios.
J o pargrafo nico do referido artigo determina aquele que no considerado
empresrio: No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Neste ltimo caso, excepcionalmente sero admitidos como empresrios caso adotem
estrutura empresarial, organizando fora de trabalho alheia que constitua elemento da empresa.
Assim, a ttulo de exemplo, um mdico que contrata outros mdicos, enfermeiras, secretria,
formando assim uma clnica com estrutura empresarial, e no um singelo consultrio, ser
caracterizado como empresrio.
possvel que o empresrio seja pessoa fsica ou pessoa jurdica. No primeiro caso,
estaremos diante de um empresrio individual, que recebia a denominao de comerciante
individual, de acordo com o diploma comercial anterior. Caso seja pessoa jurdica, estaremos
diante da antiga sociedade comercial, que recebe a atual denominao de sociedade
empresria.
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aqueles que foram condenados pela prtica de crime cuja pena vede o acesso
atividade empresarial;
o agente pblico (de forma direta) nada impede, porm, que ele participe de
sociedade, como scio cotista, acionista ou comanditrio, desde que no ocupe cargo
de administrao, de controle, e desde que no seja majoritrio;
Cumpre registrar que na expresso agente pblico, acima utilizada, enquadram-se todos
aqueles que se ligam Administrao Pblica e encontram-se proibidos de comerciar, como o
caso de membros de Poder, os oficiais militares, entre outros.
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Sistema Nacional dos Registros das Empresas Mercantis (SINREM): o rgo central
do registro de empresa, ligado ao Ministrio da Indstria, Comrcio e Turismo. Tem
em sua composio o DNRC (Departamento Nacional do Registro do Comrcio),
autarquia federal de regime especial e as Juntas Comerciais.
Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC): trata-se de autarquia
federal de regime especial, conforme dito, e tem como funes principais, nos termos
do artigo 4 da Lei de Registro de Empresa:
Ainda de acordo com a Lei n. 8.934/94, os atos destinados ao registro das empresas so
os seguintes:
37
O artigo 35, inciso VI, da Lei n. 8.934/94 dispe que no sero arquivadas alteraes
contratuais ou estatutrias por deliberao majoritria do capital social, quando houver clusula
restritiva. Para se excluir um scio minoritrio nesta hiptese, deve-se tentar a via judicial, j
que a Junta Comercial est proibida de arquivar alteraes contratuais quando houver clusula
restritiva.
Obrigatrios: por livros obrigatrios entendem-se aqueles cuja escriturao deve ser
inexoravelmente observada pelos comerciantes. Subdividem-se em comuns e
especiais:
Comuns: a escriturao imposta a todos os comerciantes, sem qualquer distino,
sendo que sua ausncia implica sano. A nossa legislao prev apenas uma
espcie, o Dirio (artigo 5 do Decreto-lei 486/69);
Especiais: a escriturao imposta a uma determinada categoria de comerciante, a
exemplo do livro de Registro de Duplicatas, que exigido somente de quem emite
duplicatas.
Para que a escriturao mercantil seja regular e produza os efeitos jurdicos determinados
pela lei, devem-se observar alguns requisitos intrnsecos e extrnsecos:
38
sano penal, em face do artigo 186, inciso VII, da Lei de Falncias (decorrncia do
artigo 186, inciso VI, da Lei de Falncias); constitui crime falimentar no apresentar o
balano rubrica judicial em 60 dias da data do encerramento. Cumpre observar, no
entanto, que, para a jurisprudncia majoritria, a falta de balano caracteriza crime
apenas se a escriturao estiver irregular, no constituindo crime autnomo a infrao
exclusivamente prevista no inciso VII do referido artigo.
dificuldade de acesso a crdito bancrio ou a outros servios prestados pelos bancos;
impossibilidade de participao em licitaes promovidas pelo Poder Pblico (artigo
31, inciso I, da Lei n. 8.666/93);
impossibilidade de impetrao de concordata preventiva (artigo 159, 1, inciso IV,
da Lei de Falncias).
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Artigo 9., inciso III, alnea a, da Lei de Falncias: o comerciante credor que no
comprova sua regularidade no tem legitimidade ativa para requerer a falncia de
outro comerciante, embora possa habilitar o seu crdito. Pode, contudo, ter sua
falncia decretada a pedido dos seus credores, assim como pedir autofalncia.
Artigo 140, inciso I, da Lei de Falncias: o comerciante irregular ou de fato no pode
requerer concordata, exceto quando o seu passivo quirografrio no exceder a cem
salrios mnimos.
Artigo 379 do Cdigo de Processo Civil: os livros comerciais, que preencham os
requisitos exigidos por lei, provam tambm a favor do seu autor no litgio entre
comerciantes. O comerciante que no escritura regularmente seus livros, alm de os
livros irregulares fazerem prova contra ele, no pode se valer da eficcia probatria
em seu favor. Tambm no pode propor ao de verificao de contas para, com base
em seus livros, requerer a falncia de outro comerciante. Com efeito, esta previso
importante pois o pedido de falncia com base na impontualidade (artigo 1 da Lei de
Falncias) exige o protesto do ttulo. Mas nem sempre o crdito est legitimado por
ttulos, podendo, neste caso, haver a verificao de contas para apurao do crdito.
Artigo 186, inciso VI, da Lei de Falncias: considera-se crime falimentar a
inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa
ou confusa.
40
1. CONCEITO
De acordo com a letra do artigo 1.142 do Cdigo Civil, trata-se de conjunto de bens
corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, ou por sociedade empresria, para o
desenvolvimento de sua atividade econmica, de sua empresa. Assim, torna-se foroso concluir
que o estabelecimento empresarial no se refere apenas ao local em si considerado, mas
tambm ao acervo de bens. Segundo a doutrina, o fundo de empresa apresenta natureza jurdica
de universalidade de fato, o que pode ser confirmado pela redao do artigo 1.143 do diploma
civil. Essa universalidade de bens (reunidos, organizados) pode apresentar e, normalmente,
apresenta valor econmico superior a de seus bens separados.
O estabelecimento empresarial compe o patrimnio do comerciante, mas no
necessariamente corresponde totalidade desse patrimnio, pois o comerciante pode possuir
bens no utilizados em sua atividade econmica, como, por exemplo, uma casa de praia.
Conclui-se, por conseguinte, que o estabelecimento empresarial e o patrimnio do comerciante
so institutos jurdicos distintos.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial: 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. vol. 1. p. 116-117.
41
3. BENS CORPREOS
4. BENS INCORPREOS
42
ponto;
nome empresarial;
propriedade industrial.
a) Ao renovatria
a ao judicial prpria que protege o direito de inerncia ao ponto.
O prazo decadencial para a propositura da ao renovatria, previsto em lei, entre 1 ano
a 6 meses antes do trmino do prazo do contrato a renovar. Assim, se o locatrio no conseguir
acordo com o locador nesse perodo, deve ingressar com ao renovatria para assegurar o seu
direito ao ponto. Como se trata de prazo decadencial, no se suspende nem se interrompe.
2
3
Que o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado
(requisito formal).
Que o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos
contratos escritos seja de 5 anos (requisito temporal). Essa soma dos prazos dos
contratos anteriormente assinados e ininterruptamente renovados por acordo
amigvel, admitida pela lei, recebe a denominao accessio temporis. Pode ser
43
utilizada
pelo
sucessor
Supremo Tribunal Federal).
Insuficincia da proposta apresentada pelo locatrio (artigo 72, inciso II, da Lei de
Locaes).
Proposta de terceiro em melhores condies (artigo 72, inciso III, da Lei de
Locaes): nessa hiptese, nada impede que o locatrio cubra a oferta do terceiro. A
proposta do terceiro deve ser comprovada documentalmente, subscrita por este e por
duas testemunhas, com clara indicao do ramo a ser explorado, no podendo ser o
mesmo ramo desenvolvido pelo locatrio. Havendo a retomada, sob esse fundamento,
caber ao locatrio o direito a uma indenizao pela perda do ponto, solidariamente
devida pelo locador e o proponente (artigo 75 da Lei de Locaes).
Realizao de obras no imvel pelo locador, por determinao do Poder Pblico ou
por iniciativa prpria, para valorizao do seu patrimnio. Caso a retomada tenha por
base estes fundamentos (obras prprias ou determinadas pelo Poder Pblico), e as
obras no se iniciem no prazo de 3 meses, a contar da data da desocupao do imvel,
caber ao locatrio uma indenizao pela perda do ponto.
Uso prprio do locador ou transferncia de estabelecimento empresarial de sua
titularidade, de titularidade de ascendente, descendente ou cnjuge, ou de sociedade
por estes controlada. Esse estabelecimento empresarial deve existir h pelo menos 1
ano. O estabelecimento empresarial no poder, ainda, dedicar-se mesma atividade
econmica exercida pelo locatrio que ir desocupar o imvel (artigo 52, inciso II, da
Lei de Locaes).
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 67.
44
das
demais,
conferida
O valor locatcio pode ser composto por parcelas fixas e parcelas variveis
(normalmente um percentual sobre o faturamento do locatrio).
Obrigatoriedade do locatrio filiar-se associao de lojistas, pagando para tanto
uma contribuio mensal.
Obrigatoriedade do pagamento da res sperata, que consiste em uma prestao
retributiva das vantagens de se estabelecer em um complexo comercial que j
possui clientela constituda. Essa espcie de prestao no se encontra regulada em
lei, sendo negocial.
No cabe a retomada para uso do prprio locador, com fundamento no artigo 52,
inciso II, da Lei de Locaes, nos termos do artigo 52, 2., do mesmo estatuto.
O locador pode retomar o imvel sob o fundamento de melhor organizao do
empreendimento ou planejamento de distribuio do espao (tenant mix).
a) Conceito
Nome empresarial aquele com base no qual o empresrio desenvolve as suas atividades,
adquirindo direitos e assumindo obrigaes. Esse instituto encontra-se regulamentado nos
artigos 1.155 a 1.168 do Cdigo Civil.
b) Espcies
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a.1. Inveno
todo produto original da inteligncia humana com alguma aplicao na indstria.
Deve tambm ser nova.
b) Requisitos
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b.1. Novidade
A criao deve ser desconhecida pela comunidade cientfica, tcnica ou industrial.
Segundo a lei, para atender ao requisito da novidade, a inveno ou o modelo no podero estar
compreendidos pelo estado da tcnica (tudo aquilo que considerado de domnio pblico
anteriormente data do depsito do pedido da patente). No basta que sejam originais (carter
subjetivo, diz respeito ao sujeito criador).
b.4. No impedimento
H impedimento legal para a patenteabilidade quando a inveno ou o modelo afrontar
a moral, os bons costumes, a segurana, a ordem e sade pblica ou quando houver substncias
resultantes de transformao do ncleo atmico ou se constituir de seres vivos (exceto os
transgnicos, que podem ser patenteados, porque possuem caracteres no-alcanveis pela
espcie em condies naturais).
c) Vigncia da patente
47
48
f) Invenes no-patenteveis
O artigo 10 da Lei n. 9.276/96 relaciona as criaes intelectuais que no so consideradas
invenes ou modelos de utilidade, no podendo ser protegidas por patente. Exemplo: teses
acadmicas, obras literrias, projetos arquitetnicos gozam de proteo como direito autoral,
mas no como patente.
No se podem patentear seres vivos naturais e materiais biolgicos. Exceo:
microorganismos que atendam aos requisitos de patenteabilidade (novidade, aplicao
industrial e atividade inventiva), como, por exemplo, a criao de um microorganismo
transgnico.
g) Desenhos industriais
g.1. Conceito
Desenhos industriais (designs) so formas novas (plano tridimensional) de um produto
industrial ou de um conjunto de linhas e cores (plano dimensional) que tm por objetivo
aprimorar a sua ornamentao, proporcionando a possibilidade de um visual novo; no visa
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g.3. Vigncia
O prazo de vigncia do registro de desenho industrial de 10 anos, contados da data
do depsito, prorrogvel por trs perodos sucessivos de 5 anos cada. Decorridos 25 anos, passa
a ser compreendido pelo estado da tcnica, caindo em domnio pblico.
h) Marca
h.1. Conceito
Corresponde a todo sinal ou expresso que designa produtos e servios, estabelecendo
entre consumidor e fornecedor uma identificao.
h.2. Espcies
H quatro espcies de marca, tendo as duas ltimas sido introduzidas no sistema
normativo ptrio pela Lei de Propriedade Industrial de 1996:
Marca de servio.
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h.3. Requisitos
Para a marca ser registrada, devem ser atendidos trs requisitos:
Novidade relativa
A expresso ou smbolo que se quer utilizar no precisa ser absolutamente nova, mas
nova deve ser a utilizao que se d a esses elementos. As marcas so protegidas dentro de
determinados campos de atividade econmica (classes), excetuando-se as marcas de alto
renome, que possuem proteo jurdica em todos os ramos de atividade econmica (exemplos:
Coca-cola, Nescau, Marlboro, Goodyear etc.). Essas excees so declaradas pelo prprio
Instituto Nacional de Proteo Industrial.
Cumpre observar que alguns defendem que o registro de determinada marca na
categoria de alto renome ato discricionrio do Instituto Nacional de Proteo Industrial,
insuscetvel de reviso pelo Poder Judicirio, seno quanto aos seus aspectos formais.
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No impedimento
O artigo 124 da Lei n. 9.279/96 enumera as expresses e os smbolos que no podem ser
registrados como marcas (exemplo: Braso das Foras Armadas, sinais de programas, nmero
isolado).
O prazo de vigncia do registro de uma marca de 10 anos, prorrogvel por igual
perodo, infinitamente (no passa a ser compreendida pelo estado da tcnica). Caso a sua
utilizao no se inicie no prazo de 5 anos, a partir da concesso, ou haja suspenso da
utilizao pelo mesmo perodo (5 anos), ocorrer a caducidade.
Caduca uma patente se, decorridos 2 anos a contar da licena compulsria, esse prazo se
mostrar insuficiente para prevenir ou sanar o abuso ou o desuso, salvo motivos justificveis
(artigo 80 da Lei n. 9.279/96).
A Lei n. 9.279/96 traz, ainda, proteo a dois outros bens incorpreos: sinais ou
expresses de propaganda e ttulos de estabelecimentos.
A proteo jurdica dos sinais ou expresses, assim como dos ttulos de estabelecimento,
no se d por registro ou patente, mas sim por meio da tipificao de sua utilizao indevida
como crime (artigo 191 da Lei n. 9.279/96). Segundo a doutrina, a proteo deveria ser feita por
meio de registro.
52
1. CONSIDERAES GERAIS
O comrcio surgiu antes de sua sistematizao normativa, ou seja, surgiu antes da criao
do Direito Comercial pela burguesia, ainda na Idade Mdia. Como forma de dinamizar as
relaes comerciais, notadamente as relaes de maior vulto, em que se aplicam recursos de
vrios comerciantes, e no apenas de um, surgiu no s a necessidade de negociao e prtica
coletiva de atos de comrcio, mas tambm a de sua proteo, uma vez que como princpio geral
do direito surge a segurana das relaes jurdicas.
Assim, com a criao das pessoas jurdicas foi possvel a prtica de atos de comrcio, de
responsabilidade delas, dinamizando efetivamente as relaes comerciais, e em sua
sistematizao foi emprestado, em parte, o conceito e regulamentao das pessoas jurdicas
criadas e reguladas pelo ordenamento civil, tambm formador do direito privado.
Entre as teorias utilizadas para embasamento do instituto das pessoas jurdicas, destacamse dois grupos: as teorias da realidade e as teorias da fico. Pelas teorias da fico as pessoas
jurdicas seriam entes fictcios, criados apenas para viabilizar determinadas atividades. Tais
teorias no so adotadas, pois, se considerarmos que as pessoas jurdicas so entes fictcios, o
direito, que emana de pessoas jurdicas de direito pblico, tambm seria, no possuindo, por
conseguinte, coercibilidade.
As teorias da realidade, de modo diverso, consideram as pessoas jurdicas como entes
reais, criados para a prtica de atos emanados de manifestao de vontade da pessoa jurdica.
Dentre o grupo das teorias da realidade, prevalece a teoria da realidade tcnica, que determina
ser a pessoa jurdica uma criao real que viabiliza atos praticados de acordo com a
manifestao complexa da pessoa jurdica, que possui personalidade diversa da pessoa dos
scios (anteriormente prevista no artigo 20 do Cdigo Civil, que pode ser extrada atualmente,
de maneira interpretativa, do que determina o artigo 47 da Lei 10.406, de 10. 1.02)
Assim, conclui-se que as sociedades empresrias so formadas de dois institutos
jurdicos, a saber: definio de pessoa jurdica e conceito de atividade empresarial. Com efeito,
diferem elas das sociedades no empresrias notadamente em razo da sua atividade, conforme
oportunamente se ver.
53
54
55
dissoluo (em sentido estrito): o ato formal que desconstitui a sociedade. Poder,
conforme dito, ser judicial ou extrajudicial, a depender da natureza do ato dissolutrio;
liquidao: compreende a realizao do ativo e o pagamento do passivo, ou seja, durante a
fase de liquidao os bens da sociedade so alienados e, com o produto dessa alienao, os
credores so pagos;
partilha: corresponde ao momento em que os scios participam do acervo social, ou seja,
vendidos todos os bens e pagos todos os credores, os bens que restarem sero partilhados
entre os scios.
Durante esse processo, a sociedade comercial ainda ter personalidade jurdica, tendo em
vista possuir negcios pendentes a serem terminados.
No processo de liquidao, a sociedade comercial dever agregar ao seu nome comercial
a expresso em liquidao e, alm disso, dever ser nomeado um liquidante, que ser
responsvel pela liquidao da sociedade, conforme consta no artigo 1.036 do Cdigo Civil, o
qual determina, em sua parte final, que a sociedade comercial em liquidao dever cumprir
todos os negcios pendentes, no podendo fazer novos contratos, sob pena de responderem os
scios de maneira solidria e ilimitada, visto que, se fosse permitida a continuao dos negcios
usuais a empresa estaria em plena atividade.
56
2. CLASSIFICAO
Ainda, segundo dispe o artigo 983, devero se constituir segundo os tipos regulados
pelos artigos 1.039 a 1.092, do mesmo diploma legal, devendo ser registradas nas Juntas
Comerciais.
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sociedade em nome coletivo (N/C) disposta nos artigos 1.039 ao 1.044 do diploma
civil;
sociedade em conta de participao (C/P) prevista nos artigos 991 a 996 do diploma
civil;
sociedade em comandita por aes (C/A) previstos nos artigos 1.090 ao 1.092;
58
ao 990;
sociedade annima;
59
sociedades de fato: possuem apenas contrato verbal, ou mesmo formal, todavia, sem
os requisitos mnimos para que seja considerado como ato constitutivo de sociedade;
Essa classificao apenas didtica, pois as trs espcies esto sujeitas ao mesmo regime
jurdico, com todas as limitaes e prerrogativas que se impem s sociedades no-regulares.
O novo Cdigo Civil prev dois tipos de sociedades no personificadas; a sociedade em
comum (artigos 986 ao 990) e a sociedade em conta de participao (artigos 991 ao 996).
Dentre as limitaes decorrentes da irregularidade das sociedades, ressaltamos que as
sociedades no-regulares no tm legitimidade para o pedido de falncia e concordata dos seus
devedores comerciantes; seus livros comerciais no tm eficcia probatria (salvo contra estas
mesmas), bem como todos os seus scios respondero subsidiria, mas ilimitadamente, pelas
dvidas contradas em nome da sociedade, ainda que o contrato social disponha o contrrio.
Interessante questo surge das limitaes decorrentes da irregularidade das sociedades.
Assim, pergunta-se: as sociedades irregulares, de fato ou tcitas, possuem personalidade
jurdica?
Com efeito, de acordo com o artigo 985 do Cdigo Civil, as sociedades no possuem
personalidade jurdica enquanto no forem registradas. O artigo 8., inciso III, da Lei de
Falncias, entretanto, confere capacidade processual s sociedades no-regulares para que
possam ser sujeitos passivos de procedimentos referida lei submetidos.
60
sociedade limitada.
Aqui, cabe novamente destacar: nas sociedades contratuais, o capital social dividido em
quotas e o titular de cada quota denomina-se scio.
sociedade annima;
Scio ostensivo: aquele que mantm relao jurdica direta com terceiros, em nome
prprio, assumindo obrigaes e adquirindo direitos. Deve obrigatoriamente ser
empresrio e o responsvel por todas as obrigaes dos scios.
Scio participante (oculto): apenas mantm relao jurdica com o scio ostensivo,
participando da sociedade geralmente com a disponibilizao de capital e por vezes
61
tomando decises junto ao scio ostensivo, mas sem vnculo direto com aqueles
que negociam com a sociedade.
62
So sociedades de capital:
sociedade annima.
2.5.3. Observaes
Na verdade, no h sociedade composta somente por pessoas ou somente por capital,
pois em qualquer sociedade esto presentes esses dois elementos. O que faz uma sociedade ser
de pessoas ou de capital a necessidade, nas sociedades de pessoas, de anuncia para a
transferncia da participao societria e de atos de administrao.
Outra conseqncia importante dessa distino o fato de que as quotas sociais relativas
a uma sociedade de pessoas so impenhorveis por dvidas particulares do seu titular, pois a
penhorabilidade seria incompatvel com o direito de veto previsto no dispositivo supracitado
para alienao de participaes societrias, uma vez que a conseqncia lgica de qualquer
penhora a posterior alienao das referidas quotas.
A ltima conseqncia dessa distino diz respeito morte do scio. Em uma sociedade
de pessoas, ocorrer dissoluo parcial se um dos sobreviventes no concordar com o ingresso
do sucessor do scio morto no quadro social. Na sociedade de capital, os scios no podem
opor-se a tal ingresso e, assim, no ocorre dissoluo.
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64
o contrato social deve prever todas as matrias do artigo 997, alm da firma social;
scio comanditrio: responde com seu patrimnio de forma limitada pelas obrigaes
da sociedade.
Adota o nome comercial firma, e apenas o scio comanditado quem pode emprestar o
nome civil para a sua formao. So caractersticas desta sociedade:
65
66
67
sociedade simples;
sociedade cooperativa.
68
No tocante aos bens sociais, estes respondem pelos atos de gesto praticados por
qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia
contra o terceiro que o conhea ou deva conhecer. Respondem solidria e ilimitadamente todos
os scios pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no artigo 1.024,
aquele que contratou pela sociedade, ou seja, nesse caso, no h a regra da subsidiariedade.
As sociedades em conta de participao, arroladas nos artigos 991 a 996 e reguladas
subsidiariamente pelas disposies da sociedade simples, tm sua atividade exercida
unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual, o qual obriga-se perante terceiros,
exclusivamente. J os scios ocultos (ou participantes, como so chamados no novo diploma
civil) obrigam-se perante o scio ostensivo.
Com relao constituio da sociedade, esta independe de qualquer formalidade e pode
provar-se por todos os meios admitidos em direito. O contrato social produz efeitos to somente
entre os scios, e o seu eventual registro no confere personalidade jurdica sociedade.
O scio participante no tem poderes de gerncia, sob pena de se tornar solidariamente
responsvel com o scio ostensivo pelas obrigaes em que intervier.
No tocante s participaes dos scios, estas representam patrimnio especial,
produzindo efeitos somente em relao a estes.
Causa a dissoluo da sociedade a falncia do scio ostensivo. Nesse caso, havendo
crdito com natureza quirografria; falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s
normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido.
Salvo estipulao em contrrio, vedado ao scio ostensivo a admisso de novos scios
sem o consentimento expresso dos demais.
Com relao sua liquidao, devero ser observadas as normas relativas prestao de
contas, na forma da lei processual.
Quanto s sociedade em nome coletivo, reguladas pelos artigos 1.039 a 1.044 e,
subsidiariamente, pelas disposies relativas sociedade simples, podem ser formadas somente
por pessoas fsicas com responsabilidade solidria e ilimitada, podendo os scios, entre si,
limitar a responsabilidade de cada um. O contrato social destas sociedades dever prever todas
as matrias enumeradas no artigo 997, alm da firma social, competindo exclusivamente aos
scios sua administrao.
A teor do que dispe o artigo 1.043, do novo Cdigo Civil, no pode o credor particular
do scio, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a liquidao da quota do devedor,
enumerando, entretanto, duas excees: prorrogao tcita ou prorrogao contratual com
acolhimento da oposio do credor pela via judicial.
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firma ou razo social: constituda tendo como base o nome civil do comerciante
individual ou dos scios de determinadas sociedades empresariais. No Brasil, as
firmas tm de ser constitudas com o princpio da veracidade em vista, podendo entrar
o nome de um, dois ou todos os scios. Ressalta-se que ter responsabilidade
ilimitada o scio que emprestar seu nome firma ou razo social. O scio com
responsabilidade limitada passar a responder ilimitadamente caso empreste seu nome
sociedade;
71
caso ocorra o falecimento, retirada ou excluso do scio dever seu nome ser excludo da
firma, a fim de que se garanta a segurana de terceiros que venham a fazer negcios com a
empresa.
As espcies de nomes empresariais no so vlidas para as sociedades em conta de
participao, uma vez que estas no registram seus atos na Junta Comercial.
2.3. Gerncia
Quando o scio de responsabilidade limitada ocupar cargo de gerncia, passar a
responder ilimitadamente, uma vez que, nas sociedades, o gerente sempre scio de
responsabilidade ilimitada. Esta regra no se aplica sociedade em conta de participao, uma
vez que no personificada e o scio ostensivo age em seu prprio nome.
2.4. Penhora
No possvel a penhora de quotas nas sociedades de pessoas, pois o sistema lgico: se
so de pessoas, no pode haver penhora para que terceiro estranho no ingresse na sociedade.
Assim, a ttulo de exemplo, uma sociedade com os scios Cludio e Daniel e que tivesse
penhoradas e levadas a leilo as quotas de Cludio, qualquer um poderia ser scio de Daniel,
mas como se trata de sociedade de pessoas, este fato no permitido.
H divergncia doutrinria e jurisprudencial acerca da questo, no sentido de ser possvel
a penhora de cotas de sociedades de pessoas, desde que o credor no ingresse na sociedade,
servindo ela apenas para que o credor receba a parte do lucro que seria destinado ao seu
devedor.
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A
dissoluo
parcial
extingue parcialmente a sociedade, permanecendo a
pessoa jurdica, se os scios remanescentes forem suficientes para o seu funcionamento.
A sociedade pode se dissolver pela morte de um dos scios, salvo conveno em
contrrio a respeito dos que sobreviverem.
1. BASE LEGAL
Previstas nos artigos 1.052 a 1.087, do Cdigo Civil, as sociedades limitadas foram
inteiramente reguladas por tal diploma.
Como se pode verificar, o artigo 1.053 determina a aplicao dos dispositivos destinados
s sociedades simples naquilo que a lei for omissa. Alm disso, determina a aplicao da Lei
das Sociedades Annimas (6.404/76) somente nos casos em que houver expressa previso
contratual.
regra trazida no artigo 1.053 e seu pargrafo nico h crtica, baseada na maior
proximidade existente entre uma sociedade limitada e uma sociedade annima, do que entre
uma sociedade limitada e uma sociedade simples. Enquanto aquelas tm perfil mais
capitalista, esta ltima tem caractersticas de sociedade de pessoas.
2. DO CONTRATO SOCIAL
O contrato social pode ser elaborado por instrumento pblico ou particular, inclusive
quando houver integralizao de capital com conferncia de bens imveis. Se feito por
instrumento pblico, nada impede que suas futuras alteraes sejam realizadas por instrumentos
particulares.
73
Deve-se despender muita ateno confeco do ajuste social, uma vez que este
carrega em si as opes feitas pelos contratantes e abreviam uma srie de futuras discusses
que, eventualmente, podero gerar dissabores entre os scios.
Para que uma sociedade limitada exista, no mundo jurdico, necessrio o preenchimento dos
seguintes requisitos:
74
Via de regra, o patrimnio dos scios no responde pelas obrigaes contradas pela
sociedade. Entretanto, h excees:
75
5. NOME SOCIAL
No nome empresarial das limitadas, que poder ser firma ou denominao, deve constar a
palavra final limitada ou sua abreviatura, sob pena de, na hiptese de omisso, restar
determinada a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim
empregarem a firma ou a denominao da sociedade (artigo 1.158, pargrafo 3, do Cdigo
Civil).
Com efeito, a firma ser composta do nome de um ou mais scios, desde que pessoas
fsicas, de modo indicativo da relao social. exemplo de firma a empresa J.Silva & Souza
Ltda.
Convm ressaltar que o nome do scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar da
sociedade no poder ser conservado na firma social.
76
Com relao denominao, esta pode ser composta por uma expresso fantasia, sem qualquer
vinculao com os nomes dos scios, ou mesmo prevendo-os. Em qualquer dos casos, faz-se necessria a
designao do objeto da sociedade, como o caso de Padaria Boulevard - Comrcio de Pes Ltda.
6. QUOTAS E CAPITAL SOCIAL
O capital social das limitadas dividido em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou
diversas a cada scio.
Capital social o valor ou os bens que os scios se obrigam a transferir para a sociedade
para, com ele, formar o patrimnio societrio e gerir as suas atividades.
Toda sociedade deve iniciar-se com um capital social que poder, no decorrer do tempo,
ser aumentado ou reduzido, em conformidade com os novos ingressos ou retiradas.
Em verdade, o capital social representa o referencial que os scios supe necessrio para
atingir os objetivos ajustados no pacto social. No o prprio patrimnio social, j que este
representado pelo conjunto de bens e direitos da sociedade e, em verdade, este quem garante
os credores da sociedade.
Quando conferido pelo scio em bens, estes no precisam, necessariamente, ser
avaliados. Entretanto, como disposto no 1o. do artigo 1.055, todos os scios respondem pela
exata estimao de bens conferidos ao capital social, at o prazo de 5 (cinco) anos da data do
registro da sociedade.
Para o scio que discordar da avaliao, ao que parece, somente restou o caminho do
recesso.
Ainda com relao ao capital, via de regra, no h um mnimo exigido por lei. O capital
mnimo adotado por vrias legislaes, dentre elas a italiana, a alem, a francesa e a
portuguesa, e o capital mximo pela legislao espanhola e sua. No entanto, h exceo: no
Brasil, o capital mnimo exigido para a constituio de sociedades que se dediquem a
determinadas atividades, como as bancrias, securitrias e algumas outras.
No h scios de indstria na sociedade limitada, haja vista que o artigo 1.055, 2, do
novo Cdigo Civil, veda a contribuio do scio em prestao de servios.
Pelas regras atuais, os scios esto livres, inclusive, para estabelecer a forma e as
condies para a integralizao das quotas, no havendo previso, sequer, de pagamento
mnimo inicial.
A indivisibilidade das quotas refere-se sociedade; porm, em caso de transferncia,
vigora a divisibilidade. Assim, permitida a sua cesso total ou parcial a scio ou estranho,
caso no esteja a hiptese vedada pelo ajuste social e no haja oposio de scios que
representem a quarta parte do capital social (art. 1057).
Nessas hipteses, a assinatura dos scios anuentes no instrumento de cesso necessria,
sendo produzidos efeitos perante a sociedade e perante terceiros a partir da sua averbao na
Junta Comercial (pargrafo nico do artigo 1.057 do Cdigo Civil).
77
O contrato social deve designar quem tem poderes para representar a sociedade, bem
como os limites de seus poderes, conforme dispe o artigo 1060 do Cdigo Civil.
Pode o contrato social conferir a todos os scios poderes para representar a sociedade.
Entretanto, isso no significa que os scios que ingressarem aps a criao da sociedade,
isto , na condio de cessionrios ou sucessores de scios originais, tero a condio de
representantes da sociedade. Muito ao revs, para que isso ocorra h necessidade de expressa
disposio nesse sentido na alterao contratual ou em instrumento apartado.
Portanto, de suma importncia, que o contrato distribua as funes e atribua os poderes
de gerncia, evitando-se, assim, a prtica de atos em excesso pelos scios por falta de
discriminao explcita de suas funes.
78
79
dois teros dos votos para eleio de administrador no scio, se o capital estiver
integralizado; e
dois teros dos votos para destituio, salvo estipulao em contrrio (artigo
1.063, pargrafo1o).
8. DO CONSELHO FISCAL
dos condenados a pena que vede acesso a cargos pblicos, por crime falimentar,
de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia
popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da
concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade,
enquanto durarem os efeitos da condenao;
80
convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de 30 dias a sua
convocao anual, prevista no artigo 1.078 (similar Assemblia Geral Ordinria
das Sociedades Annimas) ou a qualquer momento, por motivos graves e
relevantes;
81
de scios for superior a 10 (dez). Podero ser dispensadas as assemblias e reunies caso os
scios decidam, por escrito, sobre as matrias da pauta.
H tambm, no artigo 1.073, outras possibilidades para convocao de assemblias.
As formalidades de convocao, como o caso de publicao em jornais, ficaro
dispensadas se todos caso todos os scios compaream ou se declararem cientes, por escrito, do
local, data, hora e ordem do dia.
Assim no sendo, a assemblia deve ser convocada mediante anncio publicado por 3
vezes, ao menos, com antecedncia de 8 dias, no mnimo, entre a data da primeira insero e a
da realizao da assemblia, para a primeira convocao, e de 5 dias para as posteriores ( artigo
1.152, pargrafo 3o).
Cumpre ressaltar que ainda no existe uma certeza absoluta quanto necessidade de
observncia de todas as regras pertinentes s assemblias quando se tratarem de reunies, uma
vez que a possibilidade de tomada de decises em reunies foi disposta em artigo posterior e,
ao que parece, no foram feitos os ajustes necessrios no texto aprovado. No entanto, o artigo
1.079 faz a ressalva de as regras das assemblias se aplicarem s reunies dos scios, nos casos
omissos no contrato.
A assemblia se instala com a presena de trs quartos do capital social, em primeira
convocao, e com qualquer nmero em segunda.
Os scios podem estar representados por outro scio ou advogado com mandato
especfico, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata.
Ser lavrada ata dos trabalhos e deliberaes em livro de atas (novidade em limitadas),
assinada pelos membros da mesa e pelos scios participantes da reunio e encaminhada
registro nos 20 dias subseqentes.
O Cdigo Civil uma escala com relao ao quorum de aprovao de determinadas
matrias. Assim, em alguns casos, exige unanimidade enquanto que em outros exige apenas a
maioria. Vejamos as matrias de maior importncia:
9.2. Deliberaes que Exigem Trs Quartos dos Votos dos Scios
Exigem os votos referentes a pelo menos trs quartos do capital social as seguintes
matrias (exceto no tocante a designao de administradores):
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incorporao,
estado de liquidao;
o pedido de concordata.
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O scio minoritrio pode ser expulso da sociedade, sem necessidade de que a maioria
absoluta do capital social recorra ao Judicirio. Para tanto, a teor do que dispe o artigo 1.085,
necessrio que:
Os trs quesitos acima necessitam ser cumulados para que possa ocorrer a excluso do
scio minoritrio, caso contrrio necessria ser a interveno judicial.
Qualquer scio pode ser expulso da sociedade, mediante ao judicial, aforada por
iniciativa da maioria dos demais scios, nas hipteses de falta grave no cumprimento de suas
obrigaes ou por incapacidade superveniente, conforme consta do artigo 1.030.
O contrato social pode estipular a forma de apurao de haveres e a forma de pagamento
do scio excludo. No silncio, o pagamento ser feito em 90 dias, em dinheiro, em
conformidade com apurao feita em balano especial, com base na situao patrimonial da
sociedade, data da resoluo, a teor do disposto no artigo 1.086 combinado com o artigo
1.031, do Cdigo Civil.
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O scio que se retirar da sociedade, dela for excludo e mesmo os herdeiros do scio
falecido, no ficam eximidos das obrigaes assumidas pela sociedade at 2 anos aps a
averbao da resoluo. Por esse motivo deve o scio retirante, o excludo ou os herdeiros,
segundo a lei, requerer a averbao de sua sada junto ao registro de comrcio, uma vez que a
contagem do prazo inicia-se partir da averbao.
O exerccio da retirada tambm admitido na sociedade limitada de dois scios, devendo
o contrato social regular o assunto especialmente para facultar a manuteno da mesma com um
nico scio por prazo de at 180 dias, conforme expressa previso no artigo 1.033, inciso IV do
estatuto civil.
No tocante a sua dissoluo, o Cdigo Civil apenas remete aos artigos referentes a outras
sociedades onde so previstas as causas para tal ocorrncia.
Assim, em seu artigo 1.087, remete o operador do direito aos artigos 1.044 que, por sua
vez, determina a verificao do artigo 1.033 do Cdigo Civil.
De maneira sucinta, tem-se como causas de dissoluo de uma sociedade limitada:
falncia;
trmino do prazo;
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1. FASE PR-FALIMENTAR
Se o requerente for domiciliado no exterior, dever prestar cauo, pois possvel que o
mero pedido de falncia cause prejuzo ao devedor.
Se o credor tiver em seu favor alguma garantia real, dever renunciar a essa garantia.
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constitutiva, porque cria uma nova situao jurdica, na qual se inserem o falido e seus
credores.
Genricos: dizem respeito a todos os requisitos de processo judicial art. 458 do Cdigo
de Processo Civil.
Especficos: esto dispostos no art. 14, par. n., da Lei de Falncias. So eles:
- Toda sentena deve apresentar uma identificao completa do falido, indicao de seu
principal estabelecimento e, em caso de sociedade, identificao dos scios que
respondam pessoalmente.
- Deve declarar a hora da prolao (hora em que foi proferida a sentena). nessa hora
que o falido desapossado da administrao de seus bens. A partir desse momento, os
bens passam massa falida, representada pelo sndico.
- Dever indicar o termo legal da falncia. Termo legal da falncia conhecido como
perodo suspeito, ou seja, um perodo de tempo (at 60 dias, contados retroativamente, a
partir da data do primeiro protesto lavrado contra o falido) dentro do qual certos atos
praticados pelo falido no geram efeitos em relao massa falida.
Exemplo:
Perodo suspeito
30/04
30/08
Inexistindo protesto, o termo legal ser contado a partir da data do primeiro despacho do
pedido.
Se houver cumulao de concordata preventiva e falncia, o termo legal ser contado a
partir da distribuio do pedido de concordata preventiva.
- dever ser fixado prazo para a habilitao dos credores, que varia entre 10 a 20 dias;
- dever ser nomeado o sndico.
87
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O pargrafo nico do art. 20 estabelece que, se ficar caracterizado que o requerente agiu
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com culpa, aps denegada a falncia, o requerido poder pleitear indenizao em ao prpria.
ao juiz;
ao sndico.
O juiz preside o processo falimentar, determinando a prtica dos atos que se faam
necessrios.
O representante do Ministrio Pblico funciona precipuamente como fiscal da lei, todavia,
pode agir como parte (ex: hiptese de denncia pela prtica de crime falimentar). O art. 499 do
Cdigo de Processo Civil diz que o Ministrio Pblico pode interpor recurso. Ento, sempre que
previsto recurso na Lei de Falncias, o MP tem legitimidade recursal, embora, s vezes, no
prevista na prpria Lei de Falncias.
O sndico funciona como um auxiliar do juiz no processo falimentar. o representante legal
dos interesses da massa falida. Declarada a falncia, forma-se a massa falida, que a
universalidade de direito representada pelo sndico. O sndico tem a obrigao de administrar a
massa falida com diligncia, respondendo pessoalmente pelos prejuzos que causar em caso de m
administrao. A nomeao do sndico se d pela regra contida na Lei de Falncias: o sndico ser
escolhido entre os maiores credores da massa, sendo que, a partir da terceira recusa por parte
desses, o juiz poder nomear um sndico dativo, de preferncia comerciante (na prtica, o juiz
nomeia desde logo um dativo advogado).
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Causando prejuzo massa, o sndico pode ser individualmente responsvel. A massa falida
pode ingressar com ao, visando responsabilizar o sndico destitudo.
A destituio do sndico pode ser requerida:
2. FASE FALIMENTAR
seu parecer;
informaes do falido;
Abre-se, ento, novo prazo de cinco dias, no qual os credores podero impugnar crditos
declarados.
Podem impugnar crdito declarado:
qualquer credor;
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sndico;
falido.
Uma vez decididos todos os crditos, dever o sndico organizar o quadro geral de credores
(viso global do passivo).
O quadro geral dos credores deve ser publicado, sendo que, a partir de ento, comea a fluir
o prazo de apelao contra sentena que admitiu ou excluiu o crdito na falncia (termo inicial do
recurso publicao do quadro geral de credores).
S podem ser atacados pelo recurso de apelao os crditos que foram oportunamente
impugnados.
Observaes importantes:
- o juiz determinar intimao pessoal do falido e do sndico, bem como uma publicao
de aviso acerca da habilitao intempestiva, para conhecimento dos interessados;
- o credor retardatrio no participar dos rateios eventualmente j realizados.
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que caracteriza o processo falimentar a insolvncia. Por isso, mesmo que haja apenas
um credor, deve haver o processo.
2.2. Inqurito Judicial
Tem a mesma natureza do inqurito policial. Objetiva reunir elementos para embasar uma
eventual denncia pela prtica de crime falimentar. Tramita no Juzo da falncia.
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Leilo
Propostas
A escolha cabe ao sndico, que pode ainda optar pela venda dos bens separada ou
conjuntamente. Ele escolher, levando em conta o melhor aproveitamento econmico possvel.
Excees:
Art. 122 da Lei de Falncias: credores que representem no mnimo dos crditos
admitidos podero requerer ao juiz a convocao de uma assemblia de credores com o
objetivo de deliberar a forma de se realizar o ativo.
Art. 123 da Lei de Falncias: credores que perfaam no mnimo 2/3 dos crditos
admitidos podero optar por qualquer forma de realizao do ativo, independentemente
de assemblia de credores. Esses 2/3 podero, alm de optar pelo leilo ou pela proposta,
determinar a venda em bloco a um terceiro pr-determinado, desde que observado o
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94
valor mnimo da avaliao dos bens, para que no ocorra fraude. Os 2/3 podem, ainda,
optar pela constituio de uma sociedade, com o objetivo de dar continuidade aos
negcios do falido.
Leilo: Peculiaridades:
No leilo de que trata a Lei de Falncias, so alienados tanto os bens mveis quanto os
imveis.
No leilo de que trata a Lei de Falncias, obrigatria a participao do representante do
Ministrio Pblico, sob pena de nulidade.
No leilo de que trata a Lei de Falncias, os bens podero ser arrematados pelo maior
lance, ainda que no se alcance o valor da avaliao.
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4. Dvidas da massa
Art. 124, 2., da Lei de Falncias.
5. Crditos com garantia real
Se o bem em garantia precisar ser utilizado para pagamento dos credores preferidos
ao credor com garantia real, vende-se o bem e esse credor passa a ser quirografrio.
6. Crditos com privilgio especial
Art. 102, 2., da Lei de Falncias; Art. 1.565 do CC.
7. Crditos com privilgio geral
Art. 102, 3, e art. 1.569 do CC.
8. Crditos quirografrios
No tem garantia, nem privilgio.
9. Credores subquirografrios
Aps o pagamento de todos os credores, se sobrar algum bem no acervo, esse ser
dividido entre scios, acionistas.
Uma vez vendidos os bens e pagos os credores, quando possvel, dever o sndico apresentar
a sua prestao de contas, nos termos do art. 69 da Lei de Falncias. Essa prestao de contas pode
ser impugnada e, ao final, decidida por sentena, contra a qual cabe recurso de apelao.
Transitada em julgado a deciso de prestao de contas, dever o sndico, nos vinte dias
seguintes, apresentar o seu relatrio final, previsto no art. 131, da Lei de Falncias. Esse relatrio
pode ser entendido como um grande balano do que ocorreu na etapa executiva. Deve apresentar o
valor do ativo, do passivo e dos pagamentos efetuados, e indicar os crditos que remanescem
contra o falido.
Caso o sndico deixe de apresentar esse relatrio, ele dever ser destitudo, passando essa
responsabilidade ao Ministrio Pblico.
Uma vez apresentado esse relatrio, o juiz profere sentena encerrando o processo
falimentar.
Encerrada a falncia, os credores no pagos podero cobrar seus crditos diretamente do
falido, at serem extintas suas obrigaes.
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96
3. FASE PS-FALIMENTAR
O objetivo dessa fase a reabilitao do falido por meio da extino de suas obrigaes, por
sentena. Para isso, o falido deve preencher alguns requisitos:
pagamento ou novao, desde que, nessa 2. hiptese, com garantia real (pode ser
prestada por terceiro);
depois de realizado todo o ativo, rateio de no mnimo 40% do devido aos quirografrios;
DIREITO COMERCIAL
Sociedades por aes Lei n. 6.404/76 (Sociedade Annima)
1. CLASSIFICAO
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Aps o conhecimento acerca dos conceitos bsicos, passaremos referida classificao das
sociedades annimas:
2.1. Ao
uma espcie de valor mobilirio representativo de unidade do capital social de uma
sociedade annima e que confere ao seu titular um complexo de direitos e deveres patrimoniais e
polticos.
Muitos autores colocam a ao como uma espcie de ttulo de crdito, porm essa
classificao no condiz com a realidade, visto que os ttulos de crditos conferem ao seu titular
direitos to-somente na esfera patrimonial, enquanto as aes, alm de conferirem direitos na
esfera patrimonial, conferem tambm direitos na esfera poltica. O principal direito poltico
conferido pelas aes o direito de voto, alm do direito fiscalizao.
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Ordinrias: so aquelas que conferem aos seus titulares os direitos que a lei reserva aos
acionistas. No conferem vantagens ou privilgios na esfera patrimonial, porm o
direito poltico do voto sempre concedido.
b) Quanto forma
c) Quanto classe
Aes preferenciais sempre podero ser divididas em classes, tantas quantos forem
distintos os conjuntos de direitos.
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2.2. Debnture
uma espcie de valor mobilirio representativo de um contrato de mtuo em que a
sociedade annima emitente o muturio e o debenturista o mutuante. emitida a partir de um
documento que se chama escritura de emisso de debntures, que apresentar todas as condies
da emisso. Tal documento conter:
o valor de cada debnture;
o prazo de resgate;
a remunerao do debenturista;
debnture com garantia real: confere a seu titular (ao debenturista) um direito real de
garantia pode ser hipoteca, penhor etc.;
debnture com garantia flutuante: confere ao seu titular um privilgio geral em caso de
falncia da sociedade annima emitente;
100
Regras Comuns
101
1.2.
Registro na CVM.
Documentos necessrios:
a) estudo da viabilidade econmica do empreendimento;
b) prospecto divulgando o investimento ao mercado;
c) projeto do estatuto.
Assemblia de fundao
Os subscritores das aes votaro o estatuto, que ser aprovado por deliberao de mais da
metade do capital social.
Uma vez aprovado, o estatuto deve ser publicado e depois levado a arquivamento na junta
comercial.
Na assemblia de fundao todos votam.
101
102
2. RGOS SOCIAIS
A estrutura organizacional de uma sociedade annima pode ser formada por quatro rgos
distintos:
Assemblia Geral;
Conselho de Administrao;
Diretoria;
Conselho Fiscal.
103
Se, por alguma razo, a diretoria deixar de convoc-la, ser convocada pelo Conselho Fiscal ou pelos
acionistas.
A convocao da Assemblia Geral deve ser feita por anncio a ser publicado na imprensa
por trs vezes. Entre a data da publicao do 1. anncio e a data da realizao da Assemblia
Geral, devem decorrer, no mnimo, oito dias, para as companhias fechadas e quinze dias, para as
companhias abertas. Entre a data do anncio da 2. convocao e a data da realizao da
Assemblia em 2. convocao, deve decorrer, no mnimo, cinco dias para as companhias fechadas
e oito para as companhias abertas. A no observncia desses prazos pode causar a declarao da
nulidade da Assemblia Geral (a diferenciao do prazo mnimo para convocao entre as S/As
abertas e fechadas foi trazida pela Lei n. 10.303/2001).
Exceo: a convocao prvia se torna desnecessria se estiverem presentes nas assemblias
todos os acionistas (tanto os ordinaristas como os preferencialistas).
Se a S/A for fechada, a convocao pode se dar por carta (correspondncia epistolar).
Em S/A aberta, nunca se admite a convocao por carta.
103
104
2.3. Diretoria
o rgo de execuo das deliberaes da Assemblia Geral e do Conselho de
Administrao.
Os diretores, mnimo de dois, so eleitos pelo Conselho de Administrao ou, na sua
ausncia, pela Assemblia Geral. Podem ser acionistas ou no.
O Enunciado n. 269 do TST estabelece que o empregado eleito para ocupar cargo de direo
ter suspenso seu contrato de trabalho, salvo se houver subordinao (art. 3. da CLT).
A diretoria pode ser composta por, no mximo, 1/3 dos membros do Conselho de
Administrao.
Os membros do Conselho de Administrao e da Diretoria so entendidos como
administradores para todos os efeitos.
2.4. Conselho Fiscal
um colegiado que se destina ao controle dos rgos da administrao, com o objetivo de
proteger os interesses dos acionistas e da sociedade. de existncia obrigatria e funcionamento
facultativo, sendo permanente to-somente nas sociedades de economia mista.
A deliberao quanto ao funcionamento de Conselho Fiscal tomada em Assemblia Geral,
podendo ser Ordinria ou Extraordinria, independentemente da incluso do assunto em pauta.
104
105
O quorum mnimo para instalao do Conselho Fiscal de 10% das aes com voto e 5%
das aes sem voto.
O Conselho Fiscal deve ser composto por no mnimo trs e no mximo cinco pessoas
fsicas, acionistas ou no.
Os membros da administrao e da diretoria no podem ser membros do Conselho Fiscal.
A nova redao do art. 165 da Lei n. 6.404/76, dada pela Lei n. 10.303/2001, prev que a
atuao do conselho fiscal deve se dar no exclusivo interesse da companhia. Nesse sentido o 1.,
do art. 165: Os membros do conselho fiscal devero exercer suas funes no exclusivo interesse
da companhia; considerar-se- abusivo o exerccio da funo com o fim de causar dano
companhia, ou aos seus acionistas ou administradores, ou de obter, para si ou para outrem,
vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia, seus
acionistas ou administradores.
Dever de diligncia.
Dever de lealdade.
Dever de informar.
106
107
5.1. Deveres
O dever principal o de integralizar as aes subscritas. O acionista que no cumpre com
esse dever ser considerado remisso.
Diante de um acionista remisso, a sociedade annima tem duas opes:
Essas opes so vlidas para sociedade annima aberta ou fechada, e o que j foi
integralizado pelo remisso ser devolvido.
5.2. Direitos
Direito de fiscalizao.
So direitos essenciais, portanto, no podero ser suprimidos nem pelas Assemblias nem
pelo estatuto da sociedade.
Obs.: existe uma posio doutrinria, minoritria, entendendo que esses direitos podem ser
suprimidos.
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Como regra, o acionista participa do acervo de acordo com a sua participao acionria.
possvel, entretanto, a criao de aes preferenciais que conferem aos seus titulares uma
percentagem superior no acervo quando comparada participao no capital da sociedade.
Ex.: sociedade annima cujo estatuto consta que uma determinada classe de acionistas
preferenciais ter uma percentagem a mais de 10%.
acesso direto aos livros sociais. Nas sociedades annimas, apenas podem ter acesso aos
livros sociais acionistas que representem no mnimo 5% do capital social. Alm disso, o
acionista deve indicar o dispositivo legal ou estatutrio violado;
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Ex.: Acionista com 5% das aes, a empresa vai aumentar o capital social, tem direito de
subscrever aes para manter os 5%.
O direito de preferncia pode ser objeto de negociao. possvel transferi-lo a terceiro.
Pode-se at mesmo vender o direito de preferncia.
"Art. 137. A aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do art. 136 d ao
acionista dissidente o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor das suas
aes (art. 45), observadas as seguintes normas:
.....................................
II nos casos dos incisos IV e V o art. 136, no ter direito de retirada o titular de ao de
espcie ou classe que tenha liquidez e disperso no mercado, considerando-se haver:
a) liquidez, quando a espcie ou classe de ao, ou certificado que a represente, integre
ndice geral representativo de carteira de valores mobilirios admitidos negociao no mercado
de valores mobilirios, no Brasil ou no exterior, definido pela Comisso de Valores Mobilirios; e
b) disperso, quando o acionista controlador, a sociedade controladora ou outras sociedades
sob seu controle detiverem menos da metade da espcie ou classe de ao;
III no caso do inciso IX do art. 136, somente haver direito de retirada se a ciso implicar:
a)
mudana do objeto social, salvo quando o patrimnio cindido for vertido para
sociedade cuja atividade preponderante coincida com a decorrente do objeto social da
sociedade cindida;
b)
c)
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111
6. DIREITO DE VOTO
No essencial, pode ser suprimido pelo estatuto em duas hipteses: aes preferenciais e
acionista em mora.
As aes preferenciais normalmente no votam, mas situaes excepcionais permitem o
direito de votar. Ex.: Assemblia de Constituio; se em trs exerccios seguidos no se
deliberarem os lucros; se a sociedade resolver fechar o seu capital.
Cada ao confere, em regra, um voto nas Assemblias Gerais. possvel o chamado voto
mltiplo para eleio de membros do Conselho de Administrao. O voto mltiplo ocorre quando
cada ao confere tantos votos quantos forem os membros do Conselho de Administrao.
A Lei das Sociedades Annimas reprime, probe, o voto irregular. H duas espcies de voto
irregular:
voto abusivo: aquele com o qual o acionista tem a inteno de causar dano sociedade
ou aos demais acionistas;
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voto conflitante: aquele emitido por acionista que tem um interesse pessoal
incompatvel com o interesse da sociedade. Ex.: o administrador acionista no pode votar
sua prpria conta.
7. ACORDO DE ACIONISTAS
poder de controle;
alienao de aes.
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O acordo de acionista que tem por objeto alienao de aes poder dispor sobre restries
quanto a alienaes dessas.
P.: possvel restrio transferncia de aes em sociedade annima?
R.: Na sociedade annima aberta no pode haver restrio, exceo: pode-se restringir a
circulao de aes que estejam vinculadas em acordo de acionistas. Em sociedade annima
fechada permitida tal restrio.
O acordo de acionistas deve estar registrado nos livros da sociedade annima para que gere
efeitos em relao sociedade.
uma sociedade annima cujo controle est nas mos do Poder Pblico, que detm a parte
majoritria do capital social.
Para a constituio de uma sociedade de economia mista, necessria a existncia de prvia
autorizao legal.
A particularidade deste tipo societrio a possibilidade de diminuio global do lucro
lquido da sociedade, em virtude da realizao do bem comum que inspirou a sua constituio.
Obrigatoriamente, uma sociedade de economia mista apresenta Conselho de Administrao
e Conselho Fiscal em funcionamento.
O art. 242 da Lei das Sociedades Annimas, que previa que as sociedades de economia mista no
se sujeitavam falncia foi revogado pela Lei n. 10.303/2001.
9.1. Transformao
Ocorre quando uma sociedade comercial altera o seu tipo societrio.
A transformao no afeta a pessoa jurdica, esta permanece intacta: mesmo capital social,
mesmo ativo, mesmo passivo, etc.
Na transformao, altera-se a roupagem jurdica.
113
114
Conseqncias:
pode alterar o direito dos credores. A lei dispe que os crditos que tiverem origem
anterior transformao continuaro com todas as suas prerrogativas preexistentes, no
que se refere solvabilidade.
9.2. Incorporao
Tanto na incorporao como na fuso, verifica-se o fenmeno da concentrao de empresas.
Na incorporao, uma sociedade que se denomina incorporadora absorve outra (s) sociedade
(s), que se denominam incorporadas, sendo que a incorporadora remanesce e as incorporadas se
extinguem.
A sociedade incorporadora sucessora universal de todos os direitos e deveres das
incorporadas.
9.3. Fuso
Duas ou mais sociedades se extinguem para que, da conjugao de seus patrimnios, surja
uma nova sociedade.
A sociedade resultante da fuso sucessora universal de todos os direitos e deveres das
fusionadas.
As companhias fusionadas se extinguem sem liquidao, porque so absorvidas pela fuso.
O documento que viabiliza a operao o protocolo; uma espcie de pr-contrato das
sociedades que fazem parte da operao (fuso, ciso, incorporao) art. 226 da Lei das
Sociedades por Aes.
O protocolo s vincula as companhias a partir do momento em que aprovado pelas
Assemblias Gerais das sociedades envolvidas.
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9.4. Ciso
Na ciso, a sociedade se subdivide total ou parcialmente, sendo que parcela de seu
patrimnio vertida para outra ou outras sociedades pr-constitudas ou constitudas para este fim.
As sociedades em favor das quais foi vertido o patrimnio so solidariamente responsveis
pelas obrigaes da sociedade cindida.
A sociedade cindida extingue-se, mas no se liquida.
Se a sociedade cindida no se extingue, o protocolo poder especificar quais obrigaes
continuam sob sua responsabilidade.
O credor poder, todavia, impugnar a destinao de seu crdito em 90 dias.
4. do art. 4.: prevendo que em caso de fechamento de capital dever haver oferta pblica
para a aquisio da totalidade das aes em circulao no mercado, por preo justo,
estabelece referido artigo: O registro de companhia aberta para negociao de aes no
mercado somente poder ser cancelado se a companhia emissora de aes, o acionista
controlador ou a sociedade que a controle, direta ou indiretamente, formular oferta pblica
para adquirir a totalidade das aes em circulao no mercado, por preo justo, ao menos
igual ao valor de avaliao da companhia, apurado com base nos critrios, adotados de
forma isolada ou combinada, de patrimnio lquido contbil, de patrimnio lquido avaliado
a preo de mercado, de fluxo de caixa descontado, de comparao por mltiplos, de cotao
das aes no mercado de valores mobilirios, ou com base em outro critrio aceito pela
Comisso de Valores Mobilirios, assegurada a reviso do valor da oferta, em conformidade
com o disposto no art. 4.-A..
incluso do art. 4.-A: regula a convocao de Assemblia Especial para deliberar sobre a
nova avaliao para os fins de valor de compra previsto no 4. do art. 4. (fechamento de
capital), Na companhia aberta, os titulares de, no mnimo, 10% (dez por cento) das aes
em circulao no mercado podero requerer aos administradores da companhia que
convoquem assemblia especial dos acionistas titulares de aes em circulao no mercado,
para deliberar sobre a realizao de nova avaliao pelo mesmo ou por outro critrio, para
efeito de determinao do valor de avaliao da companhia, referido no 4. do art. 4.
(...).
115
116
incluso do art. 116 e 165 A: prev a obrigao de informar a posio acionria para
acionista controlador ou acionista que tenha elegido membro do conselho de administrao
ou do conselho fiscal ou para membros do conselho fiscal.
Incluso do art. 254-A: trata do tag along, ou seja, da obrigao de estender aos
minoritrios com direito de voto o direito de transferncia das suas aes por, pelo
menos, 80% do que foi oferecido aos titulares de aes que compem o controle, em
caso de alienao direta ou indireta do controle da companhia aberta.
117
5. (VETADO)
As regras de transio e a vacatio legis, esto previstas nos arts. 6., 8. e 9. da Lei n.
10.303/2001.
118
Direito do Consumidor
1. INTRODUO
119
Direito do Consumidor
1. RESPONSABILIDADE DO FORNECEDOR
Antes de iniciar o estudo deste tpico, importante explicar a expresso fornecedor. Essa
expresso foi utilizada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor para identificar os diversos agentes
econmicos que atuam em uma relao de consumo, tais como o fabricante, o produtor, o
importador, o construtor etc.
Com a Revoluo Industrial e, principalmente, a revoluo tecnolgica, ocorreram
profundas alteraes na sociedade; alm das questes relativas introduo de produtos
defeituosos no mercado, outros problemas ligados aos atos de consumo surgiram, como as prticas
comerciais desleais e abusivas, a sofisticao dos produtos, o desenvolvimento do crdito e a
eficcia cada vez maior da publicidade e do marketing.
Dessa forma, com o evidente desequilbrio que passou a existir entre fornecedores e
consumidores, surgiu a necessidade da criao de um mecanismo de proteo e defesa desses
contra aqueles.
Assim, em 1962, o presidente dos Estados Unidos, John Kennedy, por meio de uma
mensagem, reconheceu certos direitos fundamentais do consumidor, como o direito segurana, o
direito informao, o direito escolha e o direito de ser ouvido, criando-se, dessa forma, um
direito novo, o do consumidor.
Na proteo do consumidor, so quatro os principais eixos acolhidos pela legislao:
120
objetiva do produtor foi introduzida por uma Diretiva da Comunidade Econmica Europia,
aprovada em 25.7.1985.
A anlise da responsabilidade pelo fato do produto, no Cdigo de Defesa do Consumidor,
pressupe uma distino entre a noo de produto defeituoso (art. 12, 1., do CDC) e o conceito
de vcio do produto (art. 18 do CDC), apresentando conseqncias diversas no regime jurdico
aplicvel no caso de um ou de outro.
A noo de defeito se refere incolumidade fsica e psquica do consumidor, no
importando, todavia, se o produto satisfaz a finalidade para a qual se destina. Essa primeira rbita
de proteo visa assegurar a sade e a segurana dos consumidores diante dos danos causados por
produtos defeituosos.
J a existncia ou inexistncia de vcio do produto diz respeito esfera patrimonial do
consumidor, ou seja, visa proteger seu patrimnio dos prejuzos relacionados com a qualidade e
com a quantidade dos produtos introduzidos no mercado.
Assim, se o dano sofrido for em conseqncia de defeito do produto, a nica soluo
possvel ser a composio das perdas e danos, diferentemente de quando resultar de vcios do
produto, quando no apenas o ressarcimento pelos danos satisfar o consumidor; nesse caso outras
formas de ressarcimento sero necessrias, tais como a substituio do produto por outro da
mesma espcie em perfeitas condies de uso (art. 18, 1., inc. I, do CDC), a restituio imediata
da quantia paga, monetariamente atualizada (inc. II), ou mesmo o abatimento proporcional do
preo (inc. III).
O campo relacionado aos servios vem disciplinado no art. 14 do Cdigo de Defesa do
Consumidor, no qual a mesma observao feita no j mencionado art. 12 encontra-se novamente
presente; mais uma vez o legislador se utilizou da expresso independentemente da existncia de
culpa, deixando evidenciado que, no que se referir prestao de servios, tambm a
responsabilidade ser objetiva.
Importante atentar-se ao caso dos profissionais liberais, os quais so tratados pelo Cdigo
como uma exceo regra (art. 14, 4.). A responsabilidade pessoal desses ser apurada, dado o
carter personalssimo de sua atividade, mediante a verificao da culpa.
Contudo, a situao desses profissionais mudou um pouco em relao a como era antes do
advento do novo Cdigo, isso porque, devido ao princpio do art. 6., inc. VIII, do Cdigo de
Defesa do Consumidor possibilidade de inverso do nus da prova , eles podero ter a
incumbncia de provar, em Juzo, no terem agido com culpa para, ento, poderem se eximir da
responsabilidade.
Importante, ainda, dizer que a responsabilidade do fornecedor pelo fato do produto, embora
objetiva, no equivale responsabilidade fundada sobre o simples nexo causal entre o uso do
produto e o dano, devendo, ao contrrio, entre esses dois elementos interpor-se um defeito do
produto. Assim, existem hipteses de excluso de responsabilidade que, provadas pelo fornecedor,
120
121
elidem o nexo de causalidade entre o produto e dano. Tais hipteses esto arroladas no art. 12,
3., do CDC.
A primeira causa de excluso da responsabilidade do fornecedor prevista no supracitado rol
a prova, por ele produzida, de que no colocou o produto no mercado; a segunda hiptese a
prova da inexistncia do defeito e a terceira a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro - no
caso de culpa concorrente, permaneceria a responsabilidade do fornecedor.
A doutrina ptria tem manifestado o entendimento de que se trata, aqui, de um rol
exemplificativo, esclarecendo ainda que existem outras causas de excluso da responsabilidade do
fornecedor, devendo cada caso concreto ser analisado.
O termo publicidade considerado em seu sentido mais amplo para englobar toda forma
de ao publicitria em favor dos produtos e dos servios.
Segundo GUIDO ALPA, a publicidade representa o prprio smbolo da sociedade de consumo,
sendo, assim, imprescindvel a sua regulamentao.
O CONAR (Conselho de Auto-regulamentao Publicitrio), composto por anunciantes,
agncias de publicidade e veculos anunciantes, tem por objetivo reprimir os abusos ticos que
porventura venham a ser praticados na publicidade em nosso Pas. Dessa forma, sua atuao
realizada no sentido de controlar a publicidade, sem, contudo, estar revestida de autoridade
suficiente para impor sua deciso aos anunciantes e/ou agncias de publicidade.
A forma de regulamentao legal s ocorreu mesmo com a introduo do Cdigo de Defesa
do Consumidor em nosso ordenamento jurdico, o qual, alm de inovar nesse ponto, ainda
sistematizou a publicidade.
Formou-se, ento, com a existncia do CONAR e a introduo do CDC, um sistema misto e
ideal de controle da publicidade, ou seja, uma forma de controle privado e outra de controle legal
compatveis entre si.
O citado controle legal exercido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor tem como meta,
conforme dispe seu art. 37, evitar os abusos que se possam cometer contra os direitos dos
consumidores.
Essa preocupao com a publicidade, despertada nos ltimos anos, justamente no intuito
de evitar a veiculao de publicidade enganosa ou abusiva.
121
122
122
123
1. FALNCIA
Se o devedor insolvente, todos os credores recebero seus crditos, proporcionalmente, em
uma execuo concursal. (Princpio Pars Conditio Creditorum).
Se o devedor insolvente no comerciante, a execuo concursal se d pelas regras do
Cdigo Civil.
Se o devedor insolvente comerciante, a execuo de seu patrimnio obedece s regras do
Decreto-lei n. 7.661/45 Lei de Falncias.
Falncia, portanto, um processo judicial de execuo coletiva, universal, dirigida contra
devedor qualificado como comerciante.
Devedor comerciante
Insolvncia
124
O comerciante de fato ou irregular aquele que deixa de arquivar seus atos constitutivos na
Junta Comercial; pode falir, pois, para a Lei de Falncias a formalidade do arquivamento no
relevante e, sim, se o comerciante desenvolve atividade comercial e insolvente.
No pode requerer concordata nem tem legitimidade para o pedido de falncia de outro
comerciante. Deve requerer a autofalncia, quando for o caso (art. 8., da LF).
Falncia do ex-comerciante.
De acordo com a Lei, o comerciante continua sujeito falncia por um perodo de 24 meses,
a contar da data do arquivamento dos atos dissolutrios na Junta Comercial ou do cancelamento da
inscrio, se comerciante individual.
A doutrina faz prevalecer, no entanto, que o incio da contagem dos 24 meses acontece da
data em que, de fato, o comerciante deixou de desenvolver atividade comercial.
O art. 20 do Cdigo Civil distingue a pessoa jurdica da pessoa fsica que a compe. Assim,
a falncia da sociedade comercial no importa a dos scios.
Trata-se de sociedade definida pelo art. 325 do Cdigo Comercial no pode ser
registrada e no tem personalidade jurdica e, assim, no pode falir. Somente o scio
ostensivo, como informa o art. 328 do Cdigo Comercial, est sujeito falncia, sendo
essa na condio de empresrio comercial individual, ou da sociedade que se prestar
condio de scio ostensivo ( RUBENS REQUIO).
125
125
126
2.3. Competncia
competente para conhecer de um pedido de falncia o Juzo no qual se localiza o principal
estabelecimento do devedor (art. 7. da LF).
Existem duas correntes que procuram definir o que principal estabelecimento:
as reclamaes trabalhistas;
as execues fiscais;
Falimentar
Ps-falimentar
3.1. Pr-falimentar
Comea com o pedido de falncia e termina com uma sentena declaratria ou denegatria
da falncia.
O que se objetiva a anlise e o deferimento, ou no, do pedido de falncia.
126
127
3.2. Falimentar
Comea com a sentena declaratria da falncia e termina com a sentena de encerramento
da falncia.
A fase falimentar subdivide-se em duas etapas distintas:
cognitiva, ou de conhecimento;
3.3. Ps-falimentar
O objetivo a reabilitao do falido, que se d por meio da extino de suas obrigaes, por
sentena. Essa fase comea com a sentena de encerramento da falncia e termina com a sentena de
extino das obrigaes do falido.
No fase obrigatria. Se, no curso do processo falimentar, as obrigaes do falido forem
cumpridas, no haver necessidade dessa fase.
127
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2. FASE PR-FALIMENTAR
Se o requerente for domiciliado no exterior, dever prestar cauo, pois possvel que o
mero pedido de falncia cause prejuzo ao devedor.
Se o credor tiver em seu favor alguma garantia real, dever renunciar a essa garantia.
129
injustificada. Em defesa, o requerido poder alegar apenas as matrias relevantes, dispostas no art.
4. da Lei de Falncias (so hipteses que descaracterizam a insolvncia). O requerido poder
alegar tambm as matrias processuais (art. 301 do CPC).
Por esse rito, o requerido ser citado para, no prazo de 24 horas, apresentar a defesa que
tiver. Poder, nesse prazo, efetuar o chamado depsito elisivo depsito, em Juzo, da quantia
devida,o que impossibilita a declarao de falncia do requerido, pois descaracteriza a
impontualidade. A Smula n. 29 do Superior Tribunal de Justia dispe que o depsito elisivo
dever abranger o principal, juros, correo monetria e honorrios de advogado.
A grande tendncia, todavia, admitir a denegao da falncia com o mero depsito do
principal. A diferena (juros, correo monetria etc.) cobrada nos mesmos autos, mas isso
feito em forma de cobrana.
130
Genricos: dizem respeito a todos os requisitos de processo judicial art. 458 do Cdigo
de Processo Civil.
Especficos: esto dispostos no art. 14, par. n., da Lei de Falncias. So eles:
- Toda sentena deve apresentar uma identificao completa do falido, indicao de seu
principal estabelecimento e, em caso de sociedade, identificao dos scios que
respondam pessoalmente.
- Deve declarar a hora da prolao (hora em que foi proferida a sentena). nessa hora
que o falido desapossado da administrao de seus bens. A partir desse momento, os
bens passam massa falida, representada pelo sndico.
- Dever indicar o termo legal da falncia. Termo legal da falncia conhecido como
perodo suspeito, ou seja, um perodo de tempo (at 60 dias, contados retroativamente, a
partir da data do primeiro protesto lavrado contra o falido) dentro do qual certos atos
praticados pelo falido no geram efeitos em relao massa falida.
Exemplo:
Perodo suspeito
30/04
30/08
Inexistindo protesto, o termo legal ser contado a partir da data do primeiro despacho do
pedido.
Se houver cumulao de concordata preventiva e falncia, o termo legal ser contado a
partir da distribuio do pedido de concordata preventiva.
- dever ser fixado prazo para a habilitao dos credores, que varia entre 10 a 20 dias;
- dever ser nomeado o sndico.
O juiz, ao declarar a falncia, poder determinar a lacrao do estabelecimento do falido.
130
131
O pargrafo nico do art. 20 estabelece que, se ficar caracterizado que o requerente agiu
com culpa, aps denegada a falncia, o requerido poder pleitear indenizao em ao prpria.
131
132
ao juiz;
ao sndico.
O juiz preside o processo falimentar, determinando a prtica dos atos que se faam
necessrios.
O representante do Ministrio Pblico funciona precipuamente como fiscal da lei, todavia,
pode agir como parte (ex: hiptese de denncia pela prtica de crime falimentar). O art. 499 do
Cdigo de Processo Civil diz que o Ministrio Pblico pode interpor recurso. Ento, sempre que
previsto recurso na Lei de Falncias, o MP tem legitimidade recursal, embora, s vezes, no
prevista na prpria Lei de Falncias.
O sndico funciona como um auxiliar do juiz no processo falimentar. o representante legal
dos interesses da massa falida. Declarada a falncia, forma-se a massa falida, que a
universalidade de direito representada pelo sndico. O sndico tem a obrigao de administrar a
massa falida com diligncia, respondendo pessoalmente pelos prejuzos que causar em caso de m
administrao. A nomeao do sndico se d pela regra contida na Lei de Falncias: o sndico ser
escolhido entre os maiores credores da massa, sendo que, a partir da terceira recusa por parte
desses, o juiz poder nomear um sndico dativo, de preferncia comerciante (na prtica, o juiz
nomeia desde logo um dativo advogado).
133
Causando prejuzo massa, o sndico pode ser individualmente responsvel. A massa falida
pode ingressar com ao, visando responsabilizar o sndico destitudo.
A destituio do sndico pode ser requerida:
2. FASE FALIMENTAR
seu parecer;
informaes do falido;
Abre-se, ento, novo prazo de cinco dias, no qual os credores podero impugnar crditos
declarados.
Podem impugnar crdito declarado:
qualquer credor;
sndico;
133
134
falido.
Uma vez decididos todos os crditos, dever o sndico organizar o quadro geral de credores
(viso global do passivo).
O quadro geral dos credores deve ser publicado, sendo que, a partir de ento, comea a fluir
o prazo de apelao contra sentena que admitiu ou excluiu o crdito na falncia (termo inicial do
recurso publicao do quadro geral de credores).
S podem ser atacados pelo recurso de apelao os crditos que foram oportunamente
impugnados.
Observaes importantes:
- o juiz determinar intimao pessoal do falido e do sndico, bem como uma publicao
de aviso acerca da habilitao intempestiva, para conhecimento dos interessados;
- o credor retardatrio no participar dos rateios eventualmente j realizados.
135
135
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Leilo
Propostas
A escolha cabe ao sndico, que pode ainda optar pela venda dos bens separada ou
conjuntamente. Ele escolher, levando em conta o melhor aproveitamento econmico possvel.
Excees:
Art. 122 da Lei de Falncias: credores que representem no mnimo dos crditos
admitidos podero requerer ao juiz a convocao de uma assemblia de credores com o
objetivo de deliberar a forma de se realizar o ativo.
Art. 123 da Lei de Falncias: credores que perfaam no mnimo 2/3 dos crditos
admitidos podero optar por qualquer forma de realizao do ativo, independentemente
de assemblia de credores. Esses 2/3 podero, alm de optar pelo leilo ou pela proposta,
determinar a venda em bloco a um terceiro pr-determinado, desde que observado o
136
137
valor mnimo da avaliao dos bens, para que no ocorra fraude. Os 2/3 podem, ainda,
optar pela constituio de uma sociedade, com o objetivo de dar continuidade aos
negcios do falido.
Leilo: Peculiaridades:
No leilo de que trata a Lei de Falncias, so alienados tanto os bens mveis quanto os
imveis.
No leilo de que trata a Lei de Falncias, obrigatria a participao do representante do
Ministrio Pblico, sob pena de nulidade.
No leilo de que trata a Lei de Falncias, os bens podero ser arrematados pelo maior
lance, ainda que no se alcance o valor da avaliao.
138
4. Dvidas da massa
Art. 124, 2., da Lei de Falncias.
5. Crditos com garantia real
Se o bem em garantia precisar ser utilizado para pagamento dos credores preferidos
ao credor com garantia real, vende-se o bem e esse credor passa a ser quirografrio.
6. Crditos com privilgio especial
Art. 102, 2., da Lei de Falncias; Art. 1.565 do CC.
7. Crditos com privilgio geral
Art. 102, 3, e art. 1.569 do CC.
8. Crditos quirografrios
No tem garantia, nem privilgio.
9. Credores subquirografrios
Aps o pagamento de todos os credores, se sobrar algum bem no acervo, esse ser
dividido entre scios, acionistas.
Uma vez vendidos os bens e pagos os credores, quando possvel, dever o sndico apresentar
a sua prestao de contas, nos termos do art. 69 da Lei de Falncias. Essa prestao de contas pode
ser impugnada e, ao final, decidida por sentena, contra a qual cabe recurso de apelao.
Transitada em julgado a deciso de prestao de contas, dever o sndico, nos vinte dias
seguintes, apresentar o seu relatrio final, previsto no art. 131, da Lei de Falncias. Esse relatrio
pode ser entendido como um grande balano do que ocorreu na etapa executiva. Deve apresentar o
valor do ativo, do passivo e dos pagamentos efetuados, e indicar os crditos que remanescem
contra o falido.
Caso o sndico deixe de apresentar esse relatrio, ele dever ser destitudo, passando essa
responsabilidade ao Ministrio Pblico.
Uma vez apresentado esse relatrio, o juiz profere sentena encerrando o processo
falimentar.
Encerrada a falncia, os credores no pagos podero cobrar seus crditos diretamente do
falido, at serem extintas suas obrigaes.
138
139
3. FASE PS-FALIMENTAR
O objetivo dessa fase a reabilitao do falido por meio da extino de suas obrigaes, por
sentena. Para isso, o falido deve preencher alguns requisitos:
pagamento ou novao, desde que, nessa 2. hiptese, com garantia real (pode ser
prestada por terceiro);
depois de realizado todo o ativo, rateio de no mnimo 40% do devido aos quirografrios;
decurso do prazo de cinco anos, a contar do encerramento da falncia, caso no haja
condenao pela prtica de crime falimentar. Havendo crime falimentar, o prazo ser de
10 anos.
140
Dever assinar termo de comparecimento, bem como entregar seus livros comerciais
em Cartrio.
O falido pode ser remunerado pela massa para cumprimento de suas obrigaes, desde que
seja uma mdica remunerao.
Caso o falido no cumpra com suas obrigaes, poder ter sua priso administrativa
decretada, que no poder exceder a 60 (sessenta) dias (no se trata de priso por dvidas, mas pelo
descumprimento de obrigao).
Contra o despacho que determina a priso cabe o recurso de Agravo.
Uma vez declarada a falncia, o sndico proceder arrecadao dos bens do falido.
Na falncia, arrecadam-se todos os bens de propriedade do falido, ainda que no estejam em
sua posse, bem como todos os bens em sua posse, mesmo que no sejam de sua propriedade.
A arrecadao deve ser acompanhada pelo representante do MP. No so arrecadveis os
seguintes bens:
os absolutamente impenhorveis, incluindo-se os bens de famlia (Lei n. 8.009/90)
Ateno: os bens utilizados para desenvolvimento de atividade profissional, embora
impenhorveis, podero ser objeto de arrecadao;
141
a) Pedido de restituio
Est previsto no art. 76 da Lei de Falncia e poder ser feito sob dois fundamentos distintos,
a saber:
art. 76, caput: permite a restituio com base em direito real ou contrato;
art. 76, 2.: permite a restituio de mercadorias vendidas a prazo e entregues ao falido
nos 15 dias anteriores ao requerimento da falncia. O prazo de 15 dias contado a partir
da entrega da coisa e no de sua remessa Smula n. 193, STF (a no ser que ela j
tenha sido vendida pela massa).
Situaes Especficas:
a Smula n. 417 do STF permite a restituio de dinheiro em poder do falido, por este
recebido em nome de outrem. Exs.:
Contrato de cmbio: o contrato feito entre dois pases (contrato de compra e venda). Ex.:
se o Brasil comprar dos EUA, ter que trocar o real pelo dlar. Se os EUA comprar do Brasil, viceversa.
Se o banco adiantar o valor do contrato celebrado entre as duas partes (contrato de cmbio)
e o exportador falir, o banco poder pedir a restituio dessa quantia. Se o importador no pagar, o
prejuzo ser da massa.
O pedido de restituio autuado em separado no juzo da falncia, decidido por sentena,
contra a qual cabe recurso de apelao.
O MP tambm tem legitimidade recursal, apesar de a lei no ser expressa.
b) Embargos de terceiro - art. 79 da Lei de Falncias
O art. 79 nos remete aos arts. 1.046 a 1.054 do CPC.
141
142
Trata-se de uma opo. O falido pode escolher entre o pedido de restituio e os embargos
de terceiro. Estes comportam liminar, o pedido de restituio no. A condio para os dois que os
bens tenham sido arrecadados.
Certos atos do falido praticados antes da falncia podem no gerar eficcia em relao
massa falida.
art. 52, LF: o legislador enumera uma srie de atos e diz que sero ineficazes,
independentemente da constatao de fraude, basta a mera prtica do ato. Trata-se de
ineficcia absoluta.
art. 53, LF: condiciona a ineficcia caracterizao da fraude, mas no relaciona atos.
Trata-se da ineficcia subjetiva.
o pagamento de dvida vencida durante o termo legal da falncia por qualquer forma de
extino de obrigao distinta da originalmente pactuada. Ex.: falido assumiu a
obrigao de pagar determinada quantia em dinheiro, mas pactua dao em pagamento.
O bem dado em pagamento volta massa falida (esses atos no so nulos, so ineficazes).
A compensao, apesar de ser forma distinta da contratada, admitida.
142
143
A lei quis evitar que o crdito quirografrio seja transformado em crdito com garantia real
durante o perodo suspeito.
atos praticados a ttulo gratuito nos dois anos anteriores quebra, independentemente da
caracterizao de fraude.
Se o credor possui outros bens que o mantm solvente, para vender o fundo de comrcio no
precisar pedir anuncia aos credores.
tambm ato ineficaz reembolso pago a acionista dissidente em S/A, desde que:
-
3.3. Ao Revocatria
Deve ser proposta pelo sndico nos 30 dias seguintes ao incio da liquidao, que tem incio
com a publicao do aviso do art. 114 da Lei de Falncias.
143
144
sem culpa: decorrente de caso fortuito ou fora maior. A resoluo involuntria. A parte
no se obriga a pagar indenizao;
com culpa: a resoluo voluntria. A parte deve indenizar (ex.: mora da obrigao).
Os contratos bilaterais no sofrem qualquer efeito com a falncia. Mesmo com o trmino
desta, as obrigaes devem ser cumpridas. A falncia no resolve o contrato.
Se o sndico decide extinguir o contrato, a resoluo ser voluntria e o terceiro contratante
ter direito indenizao.
A Lei de Falncias diz que, declarada a falncia, o terceiro contratante poder notificar o
sndico para que este, em cinco dias, declare se cumprir ou no o contrato. Decorrido esse prazo e
sem manifestao, o contrato ser considerado resolvido (art. 43, par. n., LF).
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Inc. I o vendedor de mercadoria tem o direito de obstar a sua entrega quando tem
conhecimento da falncia do comprador, desde que presentes duas condies:
o despejo por falta de pagamento apenas poder ser decretado se o atraso for superior
a dois meses e se o sndico, depois de intimado, deixar de purgar a mora em 10 dias.
146
As multas fiscais impostas pela Fazenda Nacional so reclamveis como encargo da massa,
nos termos do Dec. n. 1.893/81.
146
147
O credor trabalhista pode ingressar com reserva de bens na falncia se o seu crdito no foi
ainda decidido pela justia especializada.
A penhora dos bens recai sobre o rosto dos autos da falncia, caso a execuo fiscal esteja
em andamento. Se inexistir execuo fiscal, o Fisco notificar o sndico para que pague; se no
pagar, ingressa-se com a execuo.
Se, poca da declarao da falncia, j existia execuo fiscal com penhora, no poder ser
desrespeitada a ordem de classificao dos crditos da falncia o Fisco no poder ser pago antes
do credor trabalhista.
148
em favor do credor com garantia real se o bem suportar (o pagamento de principal mais
juros);
em favor do credor fiscal.
Concordata
1. CONCEITO
2.
OBJETIVO
3. ESPCIES DE CONCORDATA
3.1.
Preventiva
Ocorre quando o objetivo for o de impedir a declarao de falncia.
3.2. Suspensiva
Ocorre quando o objetivo for o de suspender os efeitos da falncia j declarada.
148
149
4. PAGAMENTO DA CONCORDATA
Apenas o comerciante pode pedir concordata. Excees (no podem pedir concordata):
as sociedades seguradoras;
O concordatrio continua com a posse e administrao dos seus bens, que sero fiscalizados
pelo comissrio. No poder, porm:
150
Praticados esses atos, a concordata poder ser rescindida com conseqente declarao de
falncia do concordatrio. Se rescindida a concordata, o ato praticado ser considerado ineficaz.
Exemplificando: a venda de imvel ou de fundo de comrcio ser ineficaz e os mesmos voltaro
massa falida. O adquirente dever habilitar o seu crdito na falncia.
151
o comerciante com ttulo protestado, cuja falncia foi requerida antes dos 30 dias do
vencimento, tem direito concordata suspensiva.
9. RECURSO
151
152
Art. 187. Ser punido com recluso, por 1 (um) a 4 (quatro) anos, o devedor que, com o
fim de criar ou assegurar injusta vantagem para si ou para outrem, praticar, antes ou depois da
falncia, algum ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos credores.
Art. 188. Ser punido o devedor com a mesma pena do artigo antecedente, quando com a
falncia concorrer algum dos seguintes fatos:
I simulao de capital para obteno de maior crdito;
II pagamento antecipado de uns credores em prejuzo de outros;
152
153
III desvio de bens, inclusive para compra em nome de terceira pessoa, ainda que cnjuge
ou parente;
IV simulao de despesas, de dvidas ativas ou passivas e de perdas;
V perdas avultadas em operaes de puro acaso, como jogos de qualquer espcie;
VI falsificao material, no todo ou em parte, da escriturao obrigatria ou no, ou
alterao da escriturao verdadeira;
VII omisso, na escriturao obrigatria ou no, de lanamento que dela devia constar, ou
lanamento falso ou diverso do que nela devia ser feito;
VIII destruio, inutilizao ou supresso, total ou parcial, dos livros obrigatrios;
IX ser o falido leiloeiro ou corretor.
A sentena declaratria da falncia a condio de punibilidade do crime falimentar.
Ante-falimentares
So aqueles cuja conduta se verifica antes da sentena declaratria de falncia. Exemplo:
art. 186, incs. I, II e III .
Ps-falimentares
Trata-se de crimes cuja conduta se verifica aps a sentena declaratria da falncia.
Exemplo: art. 189, incs. II. IV; art. 187.
Observao 1:
Se o comerciante delega a terceiros, por exemplo a seu contador, a obrigatoriedade de
escriturar seus livros, h crime falimentar?
Temos duas posies:
1. corrente: no h crime falimentar, porque o falido no pode ser responsabilizado,
j que delegou essa responsabilidade a terceiro;
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A regra que se opera a prescrio do crime falimentar em dois anos, contados do trnsito
em julgado da sentena de encerramento da falncia (art. 199, par. n., da Lei de Falncia).
Dispe a Smula n. 147 do STF: A prescrio do crime falimentar comea a correr da data
em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena que a encerrar ou
que julgar cumprida a concordata.
A data que vai ser usada a que ocorrer antes.
O art. 132, 1., prev que:
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Salvo caso de fora maior, devidamente provado, o processo da falncia dever estar
encerrado 2 (dois) anos depois do dia da declarao.
importante salientar tambm, os termos da Smula n. 592 do STF, Nos crimes
falimentares aplicam-se as causas interruptivas da prescrio, previstas no Cdigo Penal.
Art. 195. Constitui efeito da condenao por crime falimentar a interdio do exerccio do
comrcio.
Se for pena de deteno, o comerciante sofrer interdio de 3 anos, mas se a pena for de
recluso, a interdio ser de 5 anos.
A interdio no pena acessria, efeito da sentena penal condenatria.
Ttulos de Crdito
INTRODUO
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2.1. Negociabilidade
O credor do ttulo de crdito pode receber o valor nele mencionado antes da data do
vencimento, uma vez que o ttulo pode ser transferido por endosso e, se for ao portador (cheque
com valor inferior a R$ 100,00), pela simples tradio.
2.2. Executividade
Os ttulos de crdito, em geral, so ttulos executivos extrajudiciais (art. 585 do CPC).
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Da Cartularidade
O exerccio do direito de crdito fica condicionado apresentao da crtula (ttulo). Tal
princpio vem a confirmar o que dispe o artigo 887, quando determina que o ttulo de crdito
documento necessrio ao exerccio do direito nele contido.
Na Lei de Duplicatas, podemos encontrar exceo a este princpio, uma vez que o pargrafo
2. do artigo 15 permite a execuo judicial de crdito sem que seja apresentado o ttulo ao
devedor.
Da Literalidade
Segundo este princpio s poder ser oposto ao credor aquilo que estiver expressamente
mencionado no ttulo de crdito. Assim, aquilo que no consta do corpo do ttulo de crdito no
poder ser exigido.
Da Autonomia
As disposies que constam na crtula (ttulo de crdito) no se vinculam causa que as
originou, adquirem autonomia partir da expedio do ttulo
Assim, a obrigao de pagar uma nota promissria no se vincula ao negcio que deu causa
sua emisso.
4.1. Da Abstrao
Via de regra, os ttulos de crdito, so documentos abstratos, ou seja, no tm ligao com a
relao jurdica subjacente que lhes deu origem.
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Saliente-se, entretanto, que as duplicatas, so ttulos de crdito causais, uma vez que a
legislao prev expressamente as causas que permitem as suas emisses.
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Ordem de Pagamento
Na ordem de pagamento, algum d ordem para que interposta pessoa efetue o pagamento a
um terceiro beneficirio. So exemplos o cheque, a duplicata mercantil, a letra de cmbio.
Promessa de Pagamento
Na promessa de pagamento algum, diretamente, se compromete a pagar determinado valor
ao beneficirio. exemplo de promessa de pagamento a nota promissria.
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Ttulos Causais
Causais so os ttulos cuja emisso depende de prvia ocorrncia de fato que a lei determina
ser causa possvel para sua origem. Como exemplo de ttulo causal temos a duplicata mercantil (s
pode circular se houver compra e venda mercantil).
Quanto Circulao
Esse critrio leva em considerao o ato jurdico empregado para transferir a titularidade do
instrumento, classificando-o como ao portador ou nominativo.
Ttulo ao Portador
Ao portador so ttulos que no identificam seu credor podendo, por esse motivo, ser
transferidos mediante tradio. So ttulos ao portador os cheques com valores abaixo de
R$100,00 (cem reais).
Ttulo Nominativo
Os ttulos nominativos indicam o nome de seu credor. Assim, para que se transfiram,
necessitam, alm da tradio, endosso (ttulos ordem) ou cesso civil de crdito (ttulos no
ordem).
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Ttulo ao Portador
Classificado da mesma forma que traz a doutrina; assim, so ttulos transferveis mediante a
simples tradio (artigos 904 e seguintes do Cdigo Civil).
Ttulo Ordem
Transmissveis por endosso, em branco ou em preto (artigos 910 e seguintes do diploma
civil).
Ttulo Nominativo
Aqueles que circulam mediante termo no registro prprio do emitente, onde dever constar
o nome do beneficirio do ttulo (artigos 921 e seguintes do Cdigo Civil).
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LETRA DE CMBIO
Com relao sua estrutura, classificada como ordem de pagamento. Assim, como fora
mencionado em mdulo anterior, algum d ordem para que interposta pessoa efetue o pagamento
a um terceiro beneficirio.
Portanto, trs situaes jurdicas diversas surgem, quais sejam, a situao daquele que d a
ordem para o pagamento de determinada quantia (sacador); a situao daquele a quem a ordem
para pagamento dirigida, que dever efetuar o pagamento (sacado) e a daquele que ser
beneficiado pela ordem de pagamento (tomador).
Essas trs situaes jurdicas consideradas, como um todo, formam o saque.
2.1. Saque
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sacado
sacador
tomador
ACEITE
Trata-se de ato cambial por meio do qual o sacado concorda com o pagamento do valor
mencionado na letra de cmbio.
Ao sacado no existe obrigatoriedade em aceitar determinada letra de cmbio, sendo dada a
ele a possibilidade de recus-la. Caso isto ocorra (recusa do aceite) ocorrer o vencimento
antecipado do ttulo e a obrigao de sald-lo passar ao sacador.
Outrossim, existe a possibilidade de o sacado concordar com apenas parte do que se
encontra inserido no ttulo. Nesse caso, estaremos diante do aceite parcial.
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Aceite Parcial
Ocorre naqueles casos em que o sacado expressa sua concordncia com alguns dos termos
inseridos no ttulo. Concordando apenas com parte do que encontra-se inserido no ttulo, haver
recusa quanto a outra parte.
Poder o sacado deixar de concordar com o valor mencionado no ttulo, efetuando apenas o
pagamento parcial, quando estaremos diante do aceite parcial limitativo. Alm disso, poder
alterar alguma das condies de pagamento do ttulo, como no caso em que modifica a data de seu
vencimento, ocasio em que estaremos diante do aceite parcial modificativo.
Conforme mencionamos acima, o aceite parcial implica tambm em recusa parcial do ttulo,
o que determina seu vencimento antecipado quanto a parte que foi recusada. Nesse caso, assim
como na recusa integral, persistir a obrigao do sacador de pagar na forma do saque.
ENDOSSO
Trata-se de ato cambial destinado a transferir o crdito representado por determinado ttulo
de crdito ordem.
Aquele que endossa a letra de cmbio (endossante) quem tem o crdito, ou seja, o tomador
e, por fora desse ato, transfere seu crdito ao endossatrio.
Via de regra, no existem limites para o endosso nos ttulos de crdito, exceto para o cheque,
que s pode ser endossado uma vez.
Efeitos do Endosso
Com o endosso, observar-se-o os os seguintes efeitos:
Transferncia do crdito mencionado na crtula;
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Espcies de Endosso
Dividem-se em quatro as espcies de endosso, segundo a doutrina:
endosso em preto: modalidade de endosso que traz a identificao do endossatrio.
Em branco: no traz a identificao do endossatrio (o beneficirio quem est na posse do
ttulo, funcionando a crtula como um ttulo ao portador).
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d) Pstumo: aquele que se realiza aps o protesto ou aps o prazo para o mesmo. Ele gera
os efeitos de uma cesso civil de crditos.
H, ainda, uma modalidade de endosso denominado endosso sem garantia, que aquele
que o titular procede na transferncia a titularidade da crtula sem que se obrigue ao seu
pagamento. Na realidade, trata-se de denominao doutrinria. Entretanto, possui caractersticas de
cesso civil.
Importante frisar que, conforme preceitua o artigo 912 do Cdigo Civil, a clusula que
condicione o endosso considerada no escrita, bem como o endosso parcial considerado nulo.
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Com relao ao endosso, vale o princpio da inoponibilidade das excees aos terceiros de
boa-f, ou seja, no poder o devedor deixar de efetuar o pagamento ao credor alegando quaisquer
fatores oponveis ao endossante.
6. AVAL
Trata-se de ato cambial de garantia. Assim, por meio dele, determinada pessoa (avalista)
garante o pagamento do valor mencionado em ttulo de crdito, seja em favor do devedor
principal, seja em favor de algum coobrigado (que se denomina avalizado).
O aval carreia ao avalista as mesmas responsabilidades atinentes ao avalizado, alm de a
obrigao daquele ser autnoma em relao deste. Isto significa que eventual nulidade da
obrigao do avalizado no contamina a obrigao assumida pelo avalista.
Importantssimo ressaltar que o aval antecipado legalmente permitido (artigo 14, do
Decreto Lei 2.044/1908). Ele ocorre naqueles casos em que o aval prestado antes da data do
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aceite do ttulo. Caso isso ocorra, a responsabilidade do avalista ser mantida mesmo no caso de o
avalizado recusar o aceite do ttulo de crdito.
Saliente-se que, no caso de antecipao do aval, o avalista responde pelo valor do ttulo da
forma que o assumiu (uma vez que, como acima mencionado, o aval obrigao autnoma).
Desde que exista expressa meno no ttulo, o aval pode ser parcial. A exigncia de
previso expressa homenageia o princpio da cartularidade.Assim como o endosso, o aval pode ser
em preto, caso em que haver a identificao do avalizado, ou em branco, sem que se identifique o
avalizado. No ltimo caso, o aval ser sempre em favor do sacador (aquele que primeiro se
obriga).
.
7. VENCIMENTO DA LETRA DE CMBIO
Trata-se de ato cambial que torna o crdito exigvel, surgindo ao aceitante a obrigao de
pagar o valor mencionado no ttulo.
Saliente-se que o vencimento pode advir de um fato jurdico (decurso do tempo) ou de um
ato jurdico (falncia do aceitante ou recusa do aceite). No primeiro caso diz-se que houve o
vencimento ordinrio e no segundo caso denomina-se de vencimento extraordinrio.
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8. PAGAMENTO DO TTULO
Pagamento do ttulo de crdito ato extintivo das obrigaes assumidas a partir de um ttulo
de crdito.
Quando efetuado pelo aceitante o pagamento opera a extino de todas as obrigaes
existentes com relao a este ttulo de crdito. Entretanto, quando efetuado por um dos
coobrigados, operar-se- a extino da obrigao de pagamento apenas em face do tomador,
persistindo a obrigao do aceitante em face daquele que saldou a dvida.O pagamento do ttulo
deve se dar de modo cauteloso, devendo o devedor exigir a entrega do ttulo em razo do princpio
da cartularidade; tambm, deve exigir que o credor d quitao no prprio ttulo (por fora do
princpio da literalidade).
No tocante letra de cmbio, salienta-se que o pagamento dever obedecer aos prazos
previstos em lei.
Outrossim, cumpre informar que a doutrina entende ser possvel o pagamento parcial da
letra de cmbio, tomadas as devidas precaues.
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10. PROTESTO
Protesto ato notarial que visa documentar a ocorrncia de determinado fato relevante para
as relaes cambiais.
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10.1.
Modalidades
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11.
DO PAGAMENTO DO TTULO
NOTAS PROMISSRIAS
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Regras Aplicveis
Aplicam-se s notas promissrias todas as regras aplicveis s letras de cmbio, exceto o
que for incompatvel com a sua natureza de promessa de pagamento.
incompatvel tudo que diz respeito ao aceite, dado que, por ser uma promessa de
pagamento ttulo emitido pelo devedor no h que se falar em aceite.
DUPLICATAS
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Para reunir seus requisitos de formalidade, dever a duplicata conter (art. 2., 1., da Lei n.
5.474/68):
I - a denominao duplicata, a data de sua emisso e o nmero de ordem;
II - o nmero da fatura;
III - a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista;
IV - o nome e domiclio do vendedor e do comprador;
V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso;
VI - a praa de pagamento;
VII - a clusula ordem;
VIII - a declarao de reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser
assinada pelo comprador, como aceite cambial;
IX - a assinatura do emitente.
Todo comerciante que emite duplicatas deve, obrigatoriamente, escriturar o Livro de
Registros de Duplicatas.
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O credor poder protest-la mesmo se no estiver em posse da crtula, j que foi registrada
em um livro; mas, na prtica, as pessoas emitem uma triplicata, que a segunda via da duplicata.
Em caso de ausncia de pagamento, a duplicata deve ser levada a protesto nos 30 dias
seguintes ao vencimento; decorrido esse prazo, o credor perde o direito de crdito em face dos
coobrigados.
Cheque
1. CONCEITO
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Segundo Fbio Ulha Coelho, cheque uma ordem de pagamento vista sacada contra um
banco e com base em suficiente proviso de fundos, regulado pela Lei n. 7.357, de 2.9.1985.
Temos trs situaes jurdicas distintas:
a do emitente, que d a ordem de pagar;
a do sacado, que o destinatrio da ordem de pagamento (banco);
a do beneficirio, que o credor.
emitente
sacado/banco
beneficirio
Como regra, o banco sacado no responsvel pelo pagamento; todavia, pode ser
responsabilizado se fizer o pagamento de cheque com assinatura falsa, salvo culpa exclusiva ou
concorrente do correntista, conforme dispe a Smula n. 28 do Supremo Tribunal Federal.
Qualquer clusula que altera a natureza do cheque deve ser considerada no-escrita. A
clusula que ps-data o cheque no gera efeitos em relao ao banco sacado; ela considerada
no-escrita, mas vincula o credor, que pode ser responsabilizado civilmente em caso de
apresentao, para pagamento do cheque, antes da data pactuada.
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O cheque de mesma praa quando o local indicado como sendo o de emisso se localizar
no mesmo Municpio da agncia bancria pagadora; ser de praa distinta quando no houver
correspondncia entre o local de emisso e da agncia pagadora.
Caso o prazo de apresentao no seja observado, o credor perde o direito de crdito em
face dos coobrigados, mas no perde em face do devedor principal.
O pagamento que se faz por meio do cheque gera efeitos pro solvendo a extino da
obrigao a que ele se refere apenas ocorrer com a efetiva compensao do cheque.
Nada impede que as partes convencionem que o pagamento pela via do cheque gere efeitos
pro soluto; assim, basta a entrega da crtula (do cheque) para que se extinga a obrigao a que ele
se refere (nesse caso, se o cheque no tiver fundos, o credor poder simplesmente executar o
cheque).
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A emisso de cheque sem fundos crime, conforme o art. 171, 2., inc. VI, do Cdigo
Penal. Admite-se apenas na modalidade dolosa.
O pagamento do cheque sem fundos at o momento do recebimento da denncia implica a
extino de punibilidade.
A emisso de cheque ps-datado sem fundos no crime.
6. ENDOSSO
7. ACEITE
O cheque no admite aceite, uma vez que deve ser emitido segundo os fundos disponveis,
mantidos pelo emitente frente ao banco sacado.
Qualquer declarao de aceite constante no cheque considerada condio no-escrita.
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8. AVAL
O cheque admite aval total (quando for garantido no todo) e parcial (quando apenas parte de
seu valor tiver sido garantido).
O aval lanado no cheque ou em folha de alongamento. aposto no anverso do ttulo, ou
mesmo no verso, com as palavras por aval ou frmulas equivalentes.
Aconselha-se a leitura da Lei n. 7.357/85.
Cesare Vivante
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TEORIA GERAL
Diante da relativa unificao constatada em nosso ordenamento jurdico, a parte geral que
disciplina o direito contratual aplica-se tanto s relaes civis quanto s relaes empresariais.
Portanto, de grande utilidade o estudo da matria apresentada nos mdulos da disciplina Direito
Civil, especificamente mdulos 9, 10 e parte do mdulo 11, que tratam da matria Contratos.
Inicialmente, relevante compreender que os contratos travados entre particulares,
excludos os contratos de trabalho, atualmente, submetem-se a dois regimes diferentes, quais
sejam: civil e de tutela dos consumidores.
Aplica-se o regime do direito do consumidor aos casos em que h relao contratual entre
consumidor e fornecedor.
Como princpios clssicos que disciplinam os contratos temos a autonomia das vontades, a
supremacia da ordem pblica e a pacta sunt servanda.
A autonomia das vontades reflete a possibilidade de as partes exercerem a liberdade de
optar entre contratar ou no, com as pessoas que quiserem, segundo as clusulas e condies que
estabelecerem.
A supremacia da ordem pblica bem representa uma limitao ao primeiro princpio, dado
que, em havendo divergncia entre o interesse do particular e o interesse pblico, prevalece o
ltimo.
A pacta sunt servanda, tambm conhecida como princpio da fora obrigatria dos
contratos, reflete a mxima de que o contrato faz lei entre as partes contratantes; uma vez firmado,
todas as obrigaes assumidas no contrato so de cumprimento obrigatrio, sujeitando-se, em caso
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A soluo para a venda de coisas existentes, mas expostas a risco, encontra-se disciplinada
no artigo 460, do codex, segundo o qual o risco assumido pelo adquirente. Assim, o alienante
ter direito a todo o valor avenado mesmo que a coisa j tenha deixado de existir quando da
contratao, desde que de sua inexistncia ele no tivesse conhecimento (artigo 461, do estatuto
civil).
188
mister se faz que haja legislao que discipline direitos e obrigaes naturais daquele tipo
contratual. O contrato de leasing ainda deve ser considerado como atpico, apesar de previsto em
lei, pois essa somente prescreve questes tributrias acerca da avena, no colacionando questes
inerentes disciplina contratual.
H corrente doutrinria que salienta a existncia dos denominados contratos mistos, que so
aqueles resultantes de combinao entre contrato tpico e atpico.
b) Formas anormais de extino dos contratos (artigos 472 a 480, do Cdigo Civil)
Tratam-se de formas anmalas a extino contratual, as quais podero ocorrer por fora
de resoluo, resilio ou resciso.
A primeira modalidade de extino pressupe o descumprimento, por contraente, de
clusula contratual, ou seja, sua inexecuo. O descumprimento poder se dar de maneira
voluntria (quando um dos contraentes atua dolosa ou culposamente) ou involuntria (quando o
descumprimento decorre de caso fortuito ou de fora maior).
Este ltimo caso (descumprimento involuntrio) poder decorrer de fatos imprevisveis e
extraordinrios, caso em que restar configurada a hiptese do artigo 478 do Cdigo Civil
(resoluo por onerosidade excessiva).
No que tange resilio, esta liga-se manifestao de vontade de uma ou ambas as
partes no sentido de extinguir o que fora contratado. A denominao conferida pela doutrina a cada
uma das modalidades de resilio depende da manifestao da vontade das partes, como se
verifica:
Resilio bilateral, tambm denominada distrato: prevista no artigo 472, ocorre quando as
partes contratantes, arrependendo-se do contrato firmado, de comum acordo resolvem, por
bem, rescindir a avena. Salienta-se que o distrato dever ter a mesma forma utilizada para
a contratao.
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Resilio unilateral, tambm denominada denncia: prevista no artigo 473, ocorre quando,
por haver expressa previso legal ou contratual, ou mesmo em razo de o contrato ter sido
celebrado por prazo indeterminado, permitido parte contratante, unilateralmente,
rescindir a avena, comunicando outra parte sua inteno, devendo, contudo, a parte
interessada, cumprir um prvio aviso, geralmente previsto no prprio contrato trata-se da
denominada resilio unilateral, de acordo com os ensinamentos da doutrina. O pargrafo
nico do artigo 473 conferiu ao nosso ordenamento medida legal protetiva, que previne
conseqncias muito desfavorveis ao contratante que tenha empreendido muitos
investimentos ao contrato, garantindo-lhe prazo prazo compatvel ao proveito dos
investimentos considerveis feitos para a execuo contratual. A previso assemelha-se ao
aviso prvio contratual.
Das hipteses acima definidas, podemos verificar alguns exemplos. Nesse sentido, se nos
basearmos em um contrato de locao para fins no-residenciais, temos:
extino pelo adimplemento: trmino do prazo do contrato com a entrega das chaves;
resilio pelo distrato: antes do trmino do contrato, as partes resolvem extinguir o contrato,
com a devoluo do imvel
resilio pela denncia unilateral: antes do trmino do contrato, o locatrio devolve as
chaves do imvel locado, pagando, proporcionalmente, a multa contratual (a Lei n. 8.245
prev a possibilidade de o locatrio rescindir, antes do prazo pactuado, o contrato de
locao);
resoluo: em razo da falta de pagamento dos alugueres, o locador pleiteia o despejo do
locatrio. Sendo decretado o despejo e reintegrado o locador na posse do imvel locado,
extinto estar o contrato de locao.
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Por meio do contrato de compra e venda o vendedor se obriga a entregar um bem enquanto
o comprador compromete-se a pagar o preo em dinheiro ou valor fiducirio correspondente
(ttulo de crdito).
Contrato de Compra e Venda Mercantil contrato tpico de Direito Comercial. Entretanto,
em face da unificao do direito privado, passou a ser tratado pelo prprio Cdigo Civil, nos
artigos 481 a 532, de maneira generalizada, sendo que sua identificao ficar a cargo do objeto
negociado, negociantes e finalidade almejada com a contratao.
Assim, necessria ser a identificao de trs requisitos na avena:
Requisito objetivo: o objeto do contrato deve ser um bem mvel, imvel ou semovente.
Saliente-se que o contrato que tem por objeto bem imvel, cujo vendedor no exerce
atividade econmica e o comprador o destinatrio final, denominado contrato civil.
Se o objeto do contrato for direito futuro ou aes, trata-se de contrato mercantil,
tambm chamado contrato bolsstico.
Requisito subjetivo: h necessidade de que, pelo menos o comprador, seja empresrio.
Finalstico: a compra deve ser feita com objetivo de revenda ou aluguel do bem adquirido.
Cumpre reforar a idia de que esses requisitos so cumulativos, devendo encontrar-se
presentes em toda compra e venda mercantil.
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A ttulo de exemplo, temos a clusula EXW (Ex Works) que responsabiliza o comprador por
toda e qualquer despesa decorrente do transporte do bem nos contratos de partida.
3. CARACTERSTICAS
Contratos Mercantis
1. CONTRATOS DE DISTRIBUIO
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1.1.5. Sub-representao
Nos contratos de representao admite-se a chamada sub-representao, pela qual o
representante subcontrata outrem para a prestao dos servios de mediao em favor do
representado. O contrato, porm, pode vedar a sub-representao. Se no constar nada a respeito
no contrato, ela admitida.
O sub-representante tem direito ao recebimento de comisses, porm condicionado ao
recebimento dessas pelo representante.
Na sub-representao os prazos para comunicao sobre recusa de pedido so prorrogados
em dez dias, ou seja, de 15 dias passa para 25 dias, e assim por diante.
O sub-representante ter direito ao aviso prvio e indenizao em caso de resciso do
contrato sem justa causa, aplicando-se aqui as mesmas regras; quanto indenizao, porm, ele a
receber de forma proporcional.
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Contratos Mercantis
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MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 468.
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