PGINAS JURDICAS

Actualidad Jurdico Laboral

Nmero 28/2012

Julio 2012

REFORMALABORAL2012

ESTUDIO

RECORTES EN LAS

RESTACIONES DEL FOGASA

P

POR
EL RDL 20/2012 de 13 de Julio:

Novedades y Efectos Prcticos

GABINETE ESTUDIOS JURDICOS CC.OO.

Concepcin, 12-1Dcha. 02002 Albacete Telfono: 967 52-07-89 (PNP 78240) Fax: 967 52-33-45 (PNP 78243)

gejur@gejur.ccoo.es

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Sumario:

1.LaRebajaenlagarantadepagodelossalarios.
1.1EllmitedecoberturadesalarioshastaelRDL20/2012.
1.2EllmitedecoberturadesalariosapartirdelRDL20/2012.
1.3Efectosprcticos.

2.Larebajaenlagarantadepagodelaindemnizacinpordespidooextincindelcontrato.
2.1.Supuestos.
a. Indemnizaciones por despido o extincin de contrato en caso de insolvencia de la
empresa.
b.Indemnizacionesencasodeempresasdeclaradasenconcurso.
c.IndemnizacionesporresponsabilidaddirectadelFondoendespidoscolectivosyobjetivos
enempresasdemenosde25trabajadores.
2.2Efectosprcticos.

3.LafechadeefectosdelosrecortesenlaprestacindelFogasa.
3.1.Responsabilidadporsalariosoindemnizacionesdecarctersubsidiario,derivadadelainsolencia
delaempresaodeclaracindeconcurso.
3.2. Responsabilidad directa por despido objetivo o colectivo en empresas de menos de 25
trabajadores.
3.3.Efectosprcticos.

4.ReclamacinalEstadodesalariosdetramitacin.

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ElTtuloIIdelRDL20/2012de13dejulio2012,bajolarbricaMedidasenmateria
deSeguridadSocialyEmpleo,imponeunaseriederecortesenlaproteccinsocial
de los trabajadores. En el mbito de la Seguridad Social los recortes afectan
fundamentalmentealaproteccinpordesempleoentodossusniveles:contributivo
yasistencial,ascomolarentaactivadeinsercin;mientrasqueenelmbitolaboral
los recortes se centran en la reduccin de las garantas del Fondo de Garanta
Salarial.

Esteltimoaspectoeselqueanalizamosenestetrabajo,afindedarcuentadelos
principalesefectosprcticosquetienelareformadeestamateria.Enotrosestudios
seexpondrnlosefectosprcticosdelasotrasreformasintroducidaspordichoRDL.

Laalteracinnormativasuponeunrecortequeenelcasodelagarantadesalarios
puedealcanzarel46.6%,yenelcasodelagarantadeindemnizacinpuedesuponer
unarebajadel33%dellaprestacindelFOGASA.Lafrmuladelrecorteconsisteen
modificaR los parmetros cuantitativos del clculo de las prestaciones, que afecta,
como se seal a las prestaciones por impago de salarios, y a las prestaciones por
impagodelaindemnizacinporextincindelcontratodetrabajo.

Esto genera una mayor desproteccin de los trabajadores y trabajadoras afectados

por la insolvencia de la empresa, que adems de sufrir la prdida de su puesto de
trabajo, ven como se reduce la cobertura del principal instrumento pblico para
garantizar el pago de los salarios o indemnizaciones a que pudieran tener derecho.
YaelRDL3/2002ylaLey3/2012habanreducidodeformasustancialelimportedela
indemnizacin por despido as como los supuestos en los que procede elabono de
los salarios de tramitacin, lo que igualmente beneficiaba al Fondo al reducir el
importedesuresponsabilidad.

Hace ms prioritaria si cabe apurar todas las vas que ofrece la ejecucin de las
resoluciones judiciales, as como la efectividad del proceso concursal, para que el
patrimonioempresarialatiendaprecisamenteelpagodelasdeudaslaborales,yaque
apartirdeahorasermuchomsfrecuentequelacantidadsobrelaquesedictela
insolvencianoseacubiertaporelFogasa.

1.
LaRebajaenlagarantadepagodelossalarios.

El art. 19 del RDL 20/2012 modifica el art. 33.1 del Estatuto de los Trabajadores
relativolaFondodeGarantaSalarial,quepasaatenerlasiguienteredaccin:
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1.ElFondodeGarantaSalarial,OrganismoautnomoadscritoalMinisterio
deEmpleoySeguridadSocial,conpersonalidadjurdicaycapacidaddeobrar
paraelcumplimientodesusfines,abonaralostrabajadoreselimportedelos
salariospendientesdepagoacausadeinsolvenciaoconcursodelempresario.

A los anteriores efectos, se considerar salario la cantidad reconocida como

tal en acto de conciliacin o en resolucin judicial por todos los conceptos a
que se refiere el artculo 26.1, as como los salarios de tramitacin en los
supuestos en que legalmente procedan, sin que pueda el Fondo abonar, por
uno u otro concepto, conjunta o separadamente, un importe superior a la
cantidadresultantedemultiplicareldobledelsalariomnimointerprofesional
diario, incluyendo la parte proporcional de las pagas extraordinarias, por el
nmerodedasdesalariopendientedepago,conunmximodecientoveinte
das.

LaprestacindelFogasaenelpagodelosalariosoperaconlaaplicacindeuntope
de cobertura que resulta de la aplicacin de dos parmetros: El importe del salario
diario, sujeto a un tope relacionado con el SMI, y el nmero de das de salario,
igualmentesujetoaunnmeromximodedascomputables.

Enlossalariosadeudadosporelempresario,ydentrodedichoslmites,seincluyen
igualmentelossalariosdetramitacin.

1.1EllmitedecoberturadesalarioshastaelRDL20/2012.

Hasta el RDL 20/2012 las prestaciones del Fogasa para cubrir el importe de los
salariosquenohanpagadolasempresasinsolventesodeclaradasenconcurso,tena
estoslmites:

1. El importe del salario diario al que tenga derecho el trabajador, pero sin
quesepuedasuperardichoimporte,hastaelRDL20/2012,eltripledelsalario
mnimointerprofesional.Para2012elsalariomnimoparacualquieractividad
queda determinado en 21,38 euros/da o 641,40 euros/mes, segn que el
salarioestfijadopordasopormeses 1 .Alincluirlaparteproporcionaldelas
pagasextras,elimportemensualdelSMIesde748,30euros/mes,oloquees
igual a 24,94 euros/da. De esta forma, el triple del salario mnimo
interprofesionalpara2012eralacantidadde74,83euros/da.

Art.1delRD1888/2011,de30diciembre

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ElsalarioquegarantizabaelFogasanuncadeberadeexcederdetresvecesel
importe del SMI, incluyendo las pagas extras. Por lo que si el salario que
mensualmentecobrabaeltrabajadorsuperabaesacifra,elimportedelexceso
tampoco lo pagaba el Fondo, al margen del nmero de das de salarios
adeudados.

2.Elnmerodedasdesalarioqueseleadeudenaltrabajador,perosinque
ese nmero de das pueda superar el lmite, hasta el RDL 20/2012, de 150
das.
ElFogasanuncaabonabamsde150dasdesalariosadeudados,loquevena
arepresentarunperodode5mesesdeimpagosalarial,queestabacubierto
porelOrganismo.Transcurridoeseperodo,almargendelsalarioquetuviera
eltrabajador,lanicaopcinquetenaeltrabajadorparaobtenerelpagoera
ejecutarcontraelpatrimoniodelempresario.

Laaplicacindeesosdostopesdeformaacumulada,suponanenlaprcticaqueel
Fogasa nunca pudiera abonar una cantidad superior a multiplicar el triple del SMI
diario por 150, con prorrata de pagas extras, lo que vena a representar la cifra de
11.224,5eurosentotal.Eseeraelimportedelacuantamximaqueporconceptos
salarialespodraabonarelFondodeGarantaSalarial.

1.2EllmitedecoberturadesalariostraslaaplicacindelRDL20/2012.

ConlareformaoperadaporelRDL20/2012semodificatantoelnmerodedasque
son objeto de cobertura por el Fondo, como el importe del salario diario que se
puedetomarenconsideracinparaefectuardichoclculo.

1. Se reduce el tope de la base de clculo del salario diario por da pendiente de

pago, que pasa del triple del salario mnimo interprofesional diario incluyendo la
parte proporcional de pagas extraordinarias a ser del doble del salario mnimo
interprofesional diario incluyendo la parte proporcional de las pagas
extraordinarias.

ConarregloalSMIfijadoparaelao2012,elduplodelSMIincluyendolaprorratade
las pagas extras est fijado en la cantidad de 49,88 euros/da, lo que supone una
reduccindel33.33%respectodelacantidadde74,83euros/daquesegarantizaban
conanterioridad.

De esta forma, podemos decir que se alcanza el mximo de cobertura del Fogasa
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cuando el trabajador tiene un salario bruto mensual, sin pagas extras, de 1.282,8
euros. Por encima de esa cifra, el Fogasa no ofrece cobertura completa ante el
impago de dicho salario, y ello, al margen de que la empresa slo adeude una
mensualidad. Si el salario no ha sido abonado, aunque slo sea una mensualidad,
siempre generar cantidades que slo se podrn hacer efectivas con cargo al
patrimonio de la empresa, lo que resulta imposible si es declarada insolvente. Con
anterioridad,lacifraerade1.924,2eurosdesalariobrutomensualsinpagasextras.

2.Ademsdeloanterior,sereduceeltopemximodedasdesalariopendientesde
pagoquegarantizaelFOGASA,yquepasade150dasdesalarioaserde120dasde
salario, lo que supone un mximo de 4 mensualidades. En ese importe hay que
incluirlaparteproporcionaldelaspagasextrasquecorrespondeacadamensualidad.

Porencimadelos120dasodelos4meses,todoloqueadeudeelempresarioser
unacantidadquenoestarcubiertaporelFogasa,yelloalmargendelacuantadel
salario.Suponeunareduccindel20%delacoberturadelFondoporestava.

1.3 Efectosprcticos.

Haciendoaplicacindelosdostopesencuestin,tantoelimportedelsalariocomo
delosdasdesalarioobjetodecobertura,resultaque:

ConanterioridadelFondodabacoberturahastaelimportetotalde11.224,5
euros,querepresentabanelsalariodecincomesescalculadoarazndetres
veceselSMIconlaprorratadeextras.Estoslosealcanzabasialtrabajador
seleadeudaban5omasmeses,yelsalarioeraigualosuperioratresvecesel
SMI.

Tras el RDL 20/2012, el importe mximo de cobertura del Fondo, aplicando

losdostopes,esde5.985,6.Estosealcanzasialtrabajadorseleadeudanms
de4mesesdesueldo,yadems,sielsalariodiarioesigualosuperiorados
veces el SMI. Esto supone en la prctica un reduccin del 46,7% de las
prestaciones a las que tena derecho el trabajador en concepto de salarios
impagadosporlaempresainsolventeoenconcurso.

Siemprequealtrabajadorseleadeudenmsde4mesesdesalario(incluidas
la parte proporcional de las pagas extras), si la empresa es declarada
insolvente,oenconcursodeacreedores,habrunapartedeladeudasalarial
quenocubraelFogasa.Elloesalmargendelimportedelsalariodiario.

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2.

Adems,siemprequeeltrabajadortengaunaretribucinbrutamensual,sin
pagas extras, de 1.282,8 euros, igualmente el impago de los salarios por la
empresa,siesdeclaradainsolvente,generarunapartedelsalarioquenosea
cubiertoporelFondodeGarantaSalarial.Elloesalmargendelnmerode
dasdesalarioqueseleadeuden.

Larebajaenlagarantadepagodelaindemnizacinpordespidooextincin
delcontrato.

Encasodedespidooextincindelcontrato,laindemnizacinalaquepuedatener
derechoeltrabajadoresobjetodecoberturaporelFOGASAencasodeinsolvencia
empresarial o declaracin de concurso, si bien aplicando determinados lmites a la
indemnizacinquepudieradeberelempresario,relacionados,enprimerlugar,con
los parmetros que sirven para calcular esa indemnizacin con es el salario y el
nmero de das de trabajo por ao de servicio. Y en segundo lugar, con un lmite
vinculado al salario de una anualidad. Igualmente el Fondo cubre una parte de la
indemnizacin en empresas de menos de 25 trabajadores por despido colectivo u
objetivo,sinnecesidaddeexigirinsolvencia,sujetaalosmismoslmites.

ConelRDL20/2012sereduceeltopemximodelsalariodiarioquesirvedebasede
clculo para la cuanta de la indemnizacin que abona el FOGASA, y que pasa del
triple del salario mnimo interprofesional incluida la parte proporcional de pagas
extraordinarias a ser del doble del SMI incluyendo parte proporcional de pagas
extraordinarias.

Estoseaplica,enlossiguientessupuestos:

2.1Supuestos:

a. Indemnizaciones por despido o extincin de contrato en caso de

insolvenciadelaempresa.

Dos.Elapartado2quedaredactadoenlossiguientestrminos:

2.ElFondodeGarantaSalarial,enloscasosdelapartadoanterior,abonar
indemnizaciones reconocidas como consecuencia de sentencia, auto, acto de
conciliacinjudicialoresolucinadministrativaafavordelostrabajadoresa
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causadedespidooextincindeloscontratosconformealosartculos50,51y
52deestaLey,ydeextincindecontratosconformealartculo64delaLey
22/2003,de9dejulio,Concursal,ascomolasindemnizacionesporextincin
de contratos temporales o de duracin determinada en los casos que
legalmente procedan. En todos los casos con el lmite mximo de una
anualidad,sinqueelsalariodiario,basedelclculo,puedaexcederdeldoble
del salario mnimo interprofesional, incluyendo la parte proporcional de las
pagasextraordinarias.
Elimportedelaindemnizacin,alossolosefectosdeabonoporelFondode
Garanta Salarial para los casos de despido o extincin de los contratos
conformealartculo50deestaLey,secalcularsobrelabasedetreintadas
poraodeservicio,conellmitefijadoenelprrafoanterior.

b.Indemnizacionesencasodeempresasdeclaradasenconcurso.

Igualmentesemodificaellmitedecoberturaenelcasodeempresasdeclaradasen
concurso,paraacogerelcitadotopedelduplodelSMI:

Tres.Lareglasegundadelapartado3quedaredactadaenlossiguientestrminos:

Segunda. Las indemnizaciones a abonar a cargo del FOGASA, con

independencia de lo que se pueda pactar en el proceso concursal, se
calcularn sobre la base de veinte das por ao de servicio, con el lmite
mximo de una anualidad, sin que el salario diario, base del clculo, pueda
exceder del doble del salario mnimo interprofesional, incluyendo la parte
proporcionaldelaspagasextraordinarias.

c. Indemnizaciones por responsabilidad directa del Fondo en despidos

colectivosyobjetivosenempresasdemenosde25trabajadores.

ElFondoabonaalostrabajadoreselimportede8dasdesalarioporaodeservicio,
salvo que el despido se declare improcedente. No requiere de la declaracin de
insolvenciadelaempresa.Enestoscasos,lostopesdelasindemnizacinsecalculan
conarregloaloscriteriosanteriores,porloquesonigualmenteaplicables.

2.2EfectosPrcticos:

Desde el punto de vista prctico, podemos concretar los siguientes efectos de la

reformaoperadaporelRDL20/2012enrelacinconelabonoporelFogasadelas
indemnizacionespordespidooextincindelcontrato.
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a.AntesdelaReforma:

Para fijar la indemnizacin se calcula, en primer lugar, el salario del

trabajador,conelmximodeltripledelSMI,esdecir,de74.82eurosalda.

Setomanlosdasdesalarioquecorrespondaalaindemnizacin,peroconun
mximo de 30 das (En caso de indemnizacin de 45 das por ao, o 33, se
tomanslo30).Silaindemnizacinesde20daporaooinferior,setoma
esacantidadde20dasoelimporteinferiorquecorresponda.

Sefijacomotopemximoeldeunaanualidaddesalario,perocalculadacon
el triple del SMI, lo que representaba la cantidad de 26.938,8 euros. Si la
cantidadcalculadaconlosparmetrosanterioreserainferior,seabonabael
importequeresulte.Siessuperior,serebajabaaloscitados26.938,8euros.

b. Despus del RDL 20/2012 nos encontramos con una importante rebaja de las
coberturas que ofrece el Fogasa, lo que supone que slo se podr materializar su
cobro con cargo al patrimonio de la empresa, y si la misma resulta insolvente, el
trabajadornopodrhacerefectivoelpagodelascantidadesqueseleadeuden:

Parafijarlaindemnizacinporextincindelcontratosecalculaelsalariodel
trabajador,conelmximodelduplodelSMI,esdecir,de49,88eurosalda.
Por tanto, si el trabajador tiene un salario bruto mensual, con pagas extras,
superior a dicho importe, siempre habr una parte de la indemnizacin que
nocubraelFogasa.Estosealcanzasiemprequeeltrabajadortengaunsalario
bruto mensual, sin pagas extras, de 1.282,8 euros, en cuyo caso siempre
habrunapartedelaindemnizacinquenocubrirelFogasa,almargendel
nmerodedasdesalarioqueselereconozcan.

Setomanlosdasdesalarioquecorrespondaalaindemnizacin,peroconun
mximo de 30 das (En caso de indemnizacin de 45 das por ao, o 33, se
tomanslo30).Silaindemnizacinesde20daporaooinferior,setoma
esacantidadde20dasoelimporteinferiorquecorresponda.
Por tanto, si la indemnizacin es superior a los 30 das por ao, igualmente
existe una parte de la indemnizacin que no cubre el Fondo, pero esta
materianosehamodificado.

Seaplicauntopeabsolutoquecorrespondeaunaanualidaddesalario,pero
calculada con el duplo del SMI, lo que representa la cantidad de 17.959,2
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euros.
Portanto,silaindemnizacinporextincindelcontratoessuperioraesacifra
de 17.959,2 euros, para el ao 2012, igualmente existe una parte que no
cubreelFondo.

Portanto,elmximodeunaanualidaddesalariosuponeunaprestacindelFogasa
de17.959,2euros.Enlugarde26.938,8eurosquegarantizabaantesdelareforma.

Esunarebajadel33,3%delasprestacionesporextincindelcontrato.

En el caso de la responsabilidad directa del Fondo por despido colectivo u

objetivo en empresas de menos de 25 trabajadores, en los que abona el
importe de 8 das de salario por ao de servicio, igualmente se aplican los
topesanteriores,quetienencomobaseelcmputodelduplodelSMI.

3.LafechadeefectosdelosrecortesenlaprestacindelFogasa.

Seplantealacuestindelafechaenquetieneefectosestecambioderegulacinen
laprestacindelFondo.Lociertoesquenoencontramosningunanormatransitoria
quedeterminelosefectostemporalesdelanuevaregulacindelostopesdelFogasa,
loquenoesunacuestinsencilladedeterminarpuessepuedenmanejartodauna
variedaddecriterios,todosloscualespuedentenerunciertogradodefundamento,
aunqueladoctrinajudicialhaclarificadolamateriaenotrasocasionesenlasquese
hanrevisadolostopesdelaresponsabilidaddelFondo:

Cabeplantearlossiguientescriteriosalrespecto,paradecidiraqucasosseaplicala
nuevalegislacin:

Lafechaenlaquesehadevengadoelsalario,osehaproducidolaextincindel
contrato, ya sea anterior o posterior a la fecha de entrada en vigor del RDL
20/2012,queseprodujoel15dejulio.

La fecha de la declaracin de la insolvencia de la empresa, o la declaracin de

concurso.

Otraposibilidadmuchomsrestrictivaparalosderechosdelostrabajadoressera
atender a la fecha en que se solicita la prestacin mediante el inicio del
expedienteadministrativo.EsteeselcriterioqueapliclaLey43/2006,de29de
DiciembreDisp.TransitoriaCuartacuandorevislostopesdelasprestaciones
delFogasa,precisamenteparaimplantareltopedeltripledelSMIqueahorase
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revisa a la baja. O incluso atender a la fecha de la resolucin del Fondo

reconociendolasprestaciones,segnqueseananterioresoposterioresal15de
juliode2012.

Seguramentelafechaenlaquesehageneradoelsalario,oproducidoeldespidoo
extincin del contrato sera la solucin ms razonable, pero la doctrina judicial ha
negadoquelaresponsabilidaddelFondosurjaalgenerarseelsalariooproducirseel
despido.LadoctrinajudicialhaconfiguradolaresponsabilidaddelFondoapartirdel
momento de la declaracin de la insolvencia, por lo que parece que ser este el
momentodeterminanteencasoderesponsabilidadsubsidiaria.

Entendemos que habr que diferenciar los dos supuestos de responsabilidad del
Fondo,afindedeterminarlafechaenqueseaplicalanuevalegislacin:

1.Responsabilidadporsalariosoindemnizacionesdecarctersubsidiario,derivada
delainsolenciadelaempresaodeclaracindeconcurso:

Conarregloaladoctrinajudicial,entendemosquelafechadeterminanteserladel
autoquedeclarelainsolvenciaempresarial,oensucaso,elconcursodelaempresa,
porestasrazones:

Lafechadelasolicituddelaprestacinhayquedescartarlaporcompleto,puesya
con anterioridad se haba perfeccionado el derecho a las prestaciones, ya que se
disponedeunaodesdeladeclaracindeinsolvenciaodesdelainclusinenlalista
deacreedoresdelconcursoparahaceresasolicitud,yunainterpretacindeestetipo
supondraqueelRDL20/2012tendraefectosretroactivosencontradelosderechos
individuales,loqueprohbeelart.9.3CE.

NoesdeaplicacinelcriteriodelaDisp.TransitoriaCuartadelaLey43/2006pues
en aquella ocasin se trataba de implantar un nuevo rgimen que mejoraba la
coberturadelasprestacionesdelFondo,yelefectolimitativoalasnuevassolicitudes
tratabadeasegurarelmximonmerodebeneficiarios.Peroellonoimpidequeel
legisladorhubierapodidoatendersealcriteriodeladeclaracindelainsolvencia,lo
que hubiera sido ms restrictivo para los interesados. Pero lo que no es posible es
concebirunderechoqueyasehaconsumadobajolalegislacinanterior,yqueporel
meroretrasoenlasolicitudcambielaextensindelmismoconrebajadelimportede
lacoberturadelFondo.

Lafechadelainsolvenciacomomomentodeterminanteseinfieredelaaplicacin
de la Disp. Transitoria Primera del Cdigo Civil, que integra el derecho comn
supletorio,entantoqueaseguraqueseapliquelalegislacinanterioralosderechos
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nacidos de hechos producidos bajo su vigencia, aunque la nueva regulacin no los

reconozca o los regule de otro modo. El mismo criterio se infiere de la Disp.
Transitoria1delaLGSS.

ConarregloaladoctrinadelTribunalSupremorecogidaenlaSTSde12defebrero
de 2007, Rcud. 3951/2005, lo determinante es la fecha de notificacin del auto de
insolvencia.Dicealefecto:

De ah que se establezca como doctrina legal que debe ser la fecha de la

declaracindeinsolvencia,ynoladeldespidooactoextintivodelarelacin
de trabajo, la determinante del momento en que nace para el trabajador la
facultaddeejercersusderechosfrentealFondodeGarantaSalarial.Criterio
stequeyasehabaestablecidoporlaSalaenlasentenciade3dejuniode
1981 ( RJ 1981, 2600) y que ha venido aplicndose tambin en materia de
prescripcinporlassentenciasde10deabrilde1990(RJ1990,3453),21de
enerode1996,24defebrerode1998(RJ1998,1957)y17dediciembrede
1999(RJ1999,9822),enlasquesesostienequeel"diesaquo"sedetermina
por la fecha de notificacin del auto declarativo de la insolvencia. La parte
recurrente se funda en la disposicin transitoria 1 de la Ley 45/2002 para
sostenerqueeselartculo33delEstatutodelosTrabajadoresenlaversindel
Real DecretoLey 5/2002 la norma aplicable, por tratarse de una extincin
producida durante la vigencia de esa disposicin. Pero aqu no se trata del
rgimen jurdico de una extincin del contrato de trabajo, sino del rgimen
aplicableaunaprestacindegarantaystaserigeporelprincipiogeneralde
Derechointertemporal,queeselquederivadelartculo2delCdigoCivilen
relacin con la disposicin transitoria 1 de dicho Cdigo y de la propia
disposicinfinal1.2delaLey45/2002;principioenvirtuddelcuallasLeyes
no tienen efectos retroactivos y as se rigen por la legislacin anterior los
derechos nacidos segn ella de hechos realizados bajo su rgimen y por la
nuevaLeylosquesurgentrassuentradaenvigor.Porotraparte,tratndose
deunaprestacinpblicadegarantahabraquetenerencuentatambinla
normacomnenmateriadergimentransitoriodelaSeguridadSocialque,en
virtuddeladisposicintransitoria1delaLeyGeneraldelaSeguridadSocial(
RCL1994,1825),atiendeparadelimitarlanormaaplicablealafechaenque
seentiendecausadalaprestacinyesevidentequelaprestacindegaranta
naceapartirdeunasucesindehechosporunaparte,losquedelimitanla
existenciadeladeudagarantizada,pero,porotra,elhechoqueestableceel
juegodelagarantaqueterminaconladeclaracindeinsolvenciayaesta
ltima hay que atenerse para seleccionar la norma que rige la prestacin
desdelanicaperspectivaquepuedeabordarseenesterecursoque,dadoel
mbito de la contradiccin y de la infraccin denunciadas, no es la de la
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procedenciadeladeuda,sinoladelaregulacindelagarantadelFondo.

EsporelloquesielFogasalimitaelreconocimientodeprestacionesalentenderque
esaplicablelalegislacinvigentealtiempodelasolicitud,odelaresolucin,habra
queejercitarlasaccioneslegalesoportunas.

3.2. Responsabilidad directa por despido objetivo o colectivo en empresas

demenosde25trabajadores.

Elmomentodeterminanteeslafechadeldespido,einclusocabraplantearlafecha
enlaquesecomunicaladecisinempresarial,olafechadelacuerdoalcanzadoenel
perododeconsultassiesanterior.

En estos casos la legislacin vigente en ese momento era determinante de las

decisionesextintivas,quesellevaronacaboconarregloaunsupuestoenelqueel
Fondo asumira un importe de la indemnizacin, por lo que revisar el importe que
asume el Fondo puede afectar al propio acto extintivo, por aplicacin de una
legislacinposterior,loqueimplicaunefectorestrictivodederechosindividuales
aunqueseaelderechodelempresarioalpagodelaindemnizacinacargodelFondo
quenoseracompatibletampococonelart.9.3CE.

3.3.Efectosprcticos.

Por ello, cabe entender que lo determinante seran los siguientes momentos, si se
hanproducidoantesdel15deJuliode2012,nosepuedenaplicarlostopesprevistos
enlanuevaregulacindelart.33ETdadaporelRDL20/2012:

En caso de responsabilidad subsidiaria por insolvencia, tanto de

indemnizacionesosalarios:
o Lafechadelautodedeclaracindeinsolvencia.
o Oensucaso,lafechadelautodedeclaracindeconcurso.

En caso de responsabilidad directa por despido objetivo o colectivo en

empresasdemenosde25trabajadores:
o En todo caso, la efectos del despido, si es anterior al 15072012 se
aplicaralalegislacinanterior.
o Igualmente cabe plantear cuando la extincin es posterior, pero la
comunicacin del despido objetivo o colectivo, o en este caso, la
fecha del acuerdo en el perodo de consultas, es anterior. En tales
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supuestos cabra entender como determinante la fecha de la

comunicacin del despido, o del acuerdo con los representantes de
lostrabajadores,aunqueeldespidotengaefectosconposterioridad.

4.
ReclamacinalEstadodesalariosdetramitacin.

Desde otra perspectiva cabe recordar que igualmente, la disposicin final

decimocuartadelRDL20/2012modificaelart.57delETyelart.116.1delaLRJS,con
la finalidad de reducir la responsabilidad del Estado en el abono de los salarios de
tramitacin como resarcimiento empresarial a la demora de las sentencias en los
procesosjudicialespordespidosdeclaradosimprocedentes.

SeestablecequeelempresariopodrreclamaralEstadoelabonodelossalariosde
tramitacin cuando la sentencia que declare el despido improcedente se haya
dictado transcurridos ms de 90 das hbiles desde que se interpuso la demanda,
mientras que con anterioridad a la reforma la responsabilidad del Estado surga a
partirdelos60dashbilesdesdealinterposicindelademanda.Laresponsabilidad
delestadosloalcanzaalossalariosqueexcedandedichos90dashbiles.

Estoafectaalostrabajadoresenelcasodequelaempresanohubierasatisfecholos
salarios de tramitacin y la reclamacin al Estado corresponda efectuarla a los
trabajadores.Estohacequeelrecortede30dasenlaresponsabilidaddelEstado,o
setrasladaalempresariosiessolvente,osiesinsolvente,lotendraqueatenderel
Fogasa, y ya examinado que las prestaciones del Fondo en el pago de salarios
adeudados,enlosqueelmximode120dasincluyelossalariosdetramitacinque
sehubierangenerado.

Segn la Disp. Transitoria Sptima del RDL 20/2012, la medida afectar a todas las
reclamacionesbasadasensentenciasquehayanadquiridofirmezaconposterioridad
al 15 de julio 2012, fecha de entrada en vigor del RDL 20/2012. El criterio
determinanteeslafechadefirmezadelasentencia,ynolasolicituddelaprestacin
al Estado, lo que como hemos dicho, deberar el mismo criterio en materia de
responsabilidaddelFondo.

Portantocabediferenciardossupuestos:

Silasentencia,aunquehayasidodictadaconanterioridad,adquierefirmeza
el 15 de julio 2012 o con posterioridad, se aplica la nueva regulacin
restrictiva,yslocabereclamaralEstadoporlossalariosdetramitacinque
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PGINAS JURDICAS
ActualidadJurdicoLaboral

correspondeabonaraltrabajadorapartirdeldaenquetranscurran90das
hbilesdesdelainterposicindelademanda.

Silasentenciayaerafirmeelda15dejuliode2012,seaplicalalegislacin
anterior, aunque la solicitud al Estado se formule con posterioridad a esa
fecha.

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